ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 вересня 2023 року м. ОдесаСправа № 916/107/22
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Богатиря К.В.

суддів: Поліщук Л.В., Таран С.В.

секретар судового засідання Мисько І.С.

за участю представників сторін:

Від ОСОБА_1 - адвокат Лєман Н.Г.

Від ОСОБА_2 - адвокат Гнатюк І.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги

- ОСОБА_1

- ОСОБА_2

на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023, суддя суду першої інстанції Д`яченко Т.Г., м. Одеса, повний текст рішення складено та підписано 20.03.2023

по справі №916/107/22

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї»

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача:

- Приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Фролової Руслани Валеріївни,

- Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Коба Наталії Володимирівни,

- Реєстратора Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлії Валеріївни,

- ОСОБА_3 ,

- ОСОБА_2 ,

- Державного реєстратора Кодимської міської ради Подільського району Одеської області Петрик Вадима Дмитровича,

- ОСОБА_4 ,

- ОСОБА_5 ,

про визнання недійсними рішень та похідних наслідків,

ВСТАНОВИВ:

Описова частина.

ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», у якій просила суд:

- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 04.08.2021 про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками Товариства, про затвердження розміру часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, затвердження збільшеного розміру статутного капіталу Товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про товариство, оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 04.08.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 05.08.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Мішина О.М.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР за №018077909 від 07.10.2021 вчиненого приватним нотаріусом одеського міського нотаріального округу Фроловою Русланою Валеріївною, про зміну кінцевого бенефіціарного власника (контролера) або зміна відомостей про кінцевого бенефіціарного власника (контролера), зміна складу засновників (учасників) або зміна відомостей про засновників (учасників) юридичної особи;

- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 10.09.2021 про затвердження нової редакції Статуту Товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, оформлених протоколом №01-09 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 10.09.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 10.09.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Мішина О.М.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та визнати недійним зміни до установчих документів у формі нової редакції Статуту ТОВ «ДП Державні Лотереї», затвердженої рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 10.09.2021, оформлених протоколом №01-09 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 10.09.2021;

- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021» про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 13.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Верповська О.В.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР № 014022567 від 14.04.2021, внесеного (здійсненого) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи;

- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР. призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 14.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Діброва О.С.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР №015022567 від 16.04.2021, внесеного (здійсненого) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валерівною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо;

- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про затвердження результатів внесення додаткових вкладів Учасниками Товариства, затвердження розміру часток Учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу Товариства, про звільнення директора Товариства, про призначення директора Товариства, внесення змін щодо видів економічної діяльності Товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 13.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Діброва О.В.);

- відновити (відкоригувати) відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по ТОВ «ДП Державні Лотереї» (), та відобразити в ЄДР інші дійсні відомості, що містились в ЄДР станом на 13.04.2021.

Короткий зміст оскаржуваного рішення суду першої інстанції.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 вирішено:

« 1.Позовну заяву ОСОБА_1 - задовольнити частково.

2.Визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 04.08.2021, оформлене протоколом №1 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 04.08.2021, та скасувати державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, які були вчинені на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 04.08.2021, оформленого протоколом №1 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 04.08.2021.

3.Визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 10.09.2021, оформлене протоколом №01-09 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 10.09.2021, та визнати недійсними зміни до установчих документів у формі нової редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», затвердженої рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 10.09.2021, оформлених протоколом №01-09 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 10.09.2021.

4.В іншій частині позову - відмовити.»

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог про визнання недійсними та скасування Рішень №1, №2, №3 від 13.04.2021, суд 1-ї інстанції виходив з того, що позивачем не доведено наявність підстав для визнання недійсними та скасування спірних Рішень.

Суд першої інстанції також послався на те, що позивачем не обґрунтовано, яким чином спірні Рішення порушують його права, та яким чином їх скасування може відновити його порушені права.

Суд першої інстанції також звернув увагу на те, що позивачем не було надано до суду першої інстанції копії Статуту відповідача в редакції, яка була чинною на момент прийняття Загальними зборами учасників Товариства спірних рішень, оформлених Протоколами №1, №2, №3 від 13.04.2021.

Крім того, суд першої інстанції послався на те, що керівник Відповідача не мав повноважень на скасування призначених Загальних зборів учасників Товариства. Та самі загальні збори учасників Товариства були проведені 13.04.2021 на підставі повідомлення Відповідача від 02.02.2021 вих. №01-01, а скаржник та Позивач в свою чергу не висловили бажання прийняти участь та забезпечити явку у Загальних зборах учасників Товариства від 13.04.2021, про проведення яких вони були повідомлені.

Суд першої інстанції також вказав, що учасником товариства - ОСОБА_5 , здійснювались дії щодо включення додаткових питань до порядку денного зборів учасників Товариства, призначених на 13.04.2021, шляхом скерування відповідної вимоги на адресу директора Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» ОСОБА_2 , проте, директором такі вимоги учасника Товариства ОСОБА_5 було проігноровано, що призвело до самостійного здійснення ОСОБА_5 , як учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», включення відповідних питань до порядку денного зборів, які призначено директором Товариством на 13.04.2021р., шляхом скерування відповідного повідомлення про включення додаткових питань на адресу усіх учасників Товариства.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог щодо відновлення (відкоригування) відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по Товариству з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» та відображенні в ЄДР інших дійсних відомостей, що мітились в ЄДР станом на 13.04.2021, суд першої інстанції виходив з того, що позовні вимоги у даній частині не містять визначеності.

Аргументи учасників справи.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги ОСОБА_1 та узагальнення її доводів.

До Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22.

Позивачка зазначила, що зміна адреси реєстрації юридичної особи (Відповідача) та особи керівника Відповідача (призначення в.о. Директора) мала на меті заволодіння контролю над органами управління Товариством та його майном певними учасниками Відповідача, а не господарською необхідністю діяльності Відповідача, чим були порушені корпоративні права Позивача.

Апелянт вказує, що визнання недійними рішень від 13.04.2021 та скасування записів державного реєстру результатів таких рішень, поверне у стан, який існував до порушення цих прав, зокрема, адреса реєстрації місто Київ, відома особа виконавчого органу, відомі способи та засоби зв`язку та здійснення відповідно до норм чинного законодавства та Статуту вирішення усіх питань товариства та його учасників у законному порядку скликання, проведення, порядку голосування та прийняття рішень, як до порушення прав Позивача, які почались з незаконного скликання, повідомлення, проведення, порядку голосування, оформлення результатів та їх реєстрації Зборів з 13.04.2021.

Позивачка вказує, що вона була обізнана про призначення зборів директором товариства на 13.04.2021 за зазначеною у повідомленнях датою, часом та місцем (адресою), а також наданим директором товариства Порядком денним. Разом з тим, Позивачка була обізнана про перенесення цих зборів на іншу дату, яку директор зобов`язувався повідомити додатково. Тому вона не з`явилась на призначені керівником товариства загальні збори, оскільки особа, що їх призначила, повідомила про їх не проведення та перенесення та причини їх перенесення.

Позивач посилається на те, що вона та 3-тя особа ( ОСОБА_2 ), учасники які сукупно володіють 44% Статутного капіталу Товариства не були присутні та не були повідомлені у жодний спосіб про проведення загальних зборів Товариства, скликаних учасником ОСОБА_5 , на 13.04.2021, що вплинуло на можливість реалізації ними права на управління справами товариства шляхом участі в загальних зборах, ознайомлення з документами, які виносилися на їх розгляд, висловлення своєї думки щодо питань порядку денного, внесення своїх питань до порядку денного тощо.

На думку апелянта з підстав неналежного повідомлення двох із п`яти учасників Товариства про проведення загальних Зборів учасників, скликаних учасником ОСОБА_5 , які були заплановані на 13.04.2021, є безумовною підставою для визнання рішень загальних зборів №1, №2 та №3 від 13.04.2021 недійсними.

Позивачка також послалася на те, що на Зборах Товариства 13.04.2021, які оформлені протоколом №1 та №2, були присутні учасники Товариства, які в сукупності володіли 56 % голосів та приймали рішення з питань, де необхідно 75% голосів усіх учасників Товариства. Тобто збори Товариства від 13.04.2021 оформлені протоколом №2 були неповноважними приймати рішення з питань порядку денного. Неповноважність (неправомочність) Загальних Зборів учасників Товариства є безумовною та самостійною підставою для визнання оскаржуваних рішень недійсними.

Керуючись викладеним вище, позивач просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 в частині відмови у задоволенні позовних вимог та прийняти в цій частині нове рішення про задоволення позову, а саме:

1) визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021» про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 13.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Верповська О.В.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР № 014022567 від 14.04.2021, внесеного (здійсненого) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи;

2) визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР. призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 14.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Діброва О.С.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР №015022567 від 16.04.2021, внесеного (здійсненого) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валерівною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо;

3) визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про затвердження результатів внесення додаткових вкладів Учасниками Товариства, затвердження розміру часток Учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу Товариства, про звільнення директора Товариства, про призначення директора Товариства, внесення змін щодо видів економічної діяльності Товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 13.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Діброва О.В.);

4) відновити (відкоригувати) відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по ТОВ «ДП Державні Лотереї» (), та відобразити в ЄДР інші дійсні відомості, що мітились в ЄДР станом на 13.04.2021.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги ОСОБА_2 та узагальнення її доводів.

До Південно-західного апеляційного господарського суду також надійшла апеляційна скарга ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22.

ОСОБА_2 зазначає, що загальні збори Учасників Товариства, які скликалися Відповідачем на 13.04.2021 о 13 год 00 хв. за адресою: м. Київ, вул. Крутий узвіз, буд. 5, оф. 1, та про які Скаржник і Позивач були повідомлені належним чином, не проводилися та були перенесені на іншу дату, в силу об`єктивних причин. 13.04.2021 проведено інші Загальні збори Учасників Товариства, які були скликані ОСОБА_5 , при цьому час та місце їх проведення не відомі. ОСОБА_5 не повідомляла Скаржника і Позивача, як учасників Товариства, про скликання нею на 13.04.2021 Загальних зборів учасників Товариства. Відповідно, Скаржнику і Позивачу не було нічого відомо про такі Збори. Зокрема, у них була відсутня необхідна інформація про час, дату, місце та порядок денний таких Зборів. Протоколи Загальних зборів Товариства №1 та № 3, які, нібито, було проведено 13.04.2021, підписані присутніми на таких Зборах учасниками 14.04.2021, на що вказують відповідні нотаріальні написи.

На думку ОСОБА_2 сам факт не повідомлення Позивача і Скаржника про скликання ОСОБА_5 на 13.04.2021 Загальних зборів учасників Товариства є грубим порушенням їх корпоративних прав, зокрема права на участь у загальних зборах товариства та, відповідно, на участь в управлінні товариством, та достатньою і самостійною підставою, яка веде до скасування рішень таких Зборів.

ОСОБА_2 також посилається на те, що протоколи Загальних зборів Товариства №1 та № 3, які було проведено 13.04.2021, підписані присутніми на таких Зборах учасниками 14.04.2021, на що вказують відповідні нотаріальні написи. Відповідно, дані обставини можуть свідчити про фальсифікацію вказаних рішень Загальних зборів, оскільки, згідно з підписами їх учасників, проведення таких Зборів 13.04.2021 було фізично не можливим.

Крім того, ОСОБА_2 вказав, що загальні збори учасників Товариства, рішення яких затверджено Протоколами №1, №2, №3 від 13.04.2021, не були правомочні приймати рішення з питань порядків денних, оскільки була відсутня достатня кількість голосів, що є безумовною та самостійною підставою для визнання оскаржуваних рішень недійсними.

З огляду на викладене вище, ОСОБА_2 вважає, що наведені вище обставини свідчать про те, що рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 в оскаржуваній частині було винесено при не повному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи, з порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального прав, містить хибні висновки, які не ґрунтуються на обставинах справи та не відповідають дійсності. Тому апелянт просить скасувати частково рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 в частині відмови у задоволенні позовних вимог та ухвалити нове рішення у скасованій частині, яким задовольнити позовні вимоги Позивача, а саме:

1) визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021» про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 13.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Верповська О.В.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР № 014022567 від 14.04.2021, внесеного (здійсненого) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи;

2) визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР. призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 14.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Діброва О.С.), а також задовольнити похідні позовні вимоги та відкоригувати відомості ЄДР та відобразити в ЄДР відповідні дійсні відомості у спосіб, що забезпечить ефективне відновлення та захист порушених прав та інтересів, зокрема, шляхом скасування запису в ЄДР №015022567 від 16.04.2021, внесеного (здійсненого) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валерівною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо;

3) визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про затвердження результатів внесення додаткових вкладів Учасниками Товариства, затвердження розміру часток Учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу Товариства, про звільнення директора Товариства, про призначення директора Товариства, внесення змін щодо видів економічної діяльності Товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (нотаріальне посвідчення справжності підписів 13.04.2021, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Діброва О.В.).

Короткий зміст відзиву на апеляційні скарги.

28.05.2023 до Південно-заіхдного апеляційного господарського суду від ТОВ «ДП Державні Лотереї» надійшов відзив на апеляційні скарги ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22.

Відповідач зазначив, що 24.12.2020 відбулися загальні збори учасників Товариства, за результатами яких було виявлено, що Товариство є збитковим, не отримує дохід від здачі в оренду малих архітектурних форм, грошові кошти та внески учасників, позикові кошти було виведено на третіх осіб. В наслідок чого учасниками Товариства ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_3 (спільно володіють 56% статутного капіталу) було ініційовано спроби скликати загальні збори учасників Товариства, на яких мало бути вирішене питання про відсторонення директора Товариства від виконання обов`язків. Учасники Товариства послідовно у період січня-лютого 2021 року вчиняли дії для скликання загальних зборів, а в березні дії для включення додаткових питань до порядку денного. Директор Товариства ОСОБА_2 протидіяв проведенню зборів, не включав до порядку денного питання на вимогу учасника ОСОБА_5 та всіляко відкладав проведення зборів. А в кінцевому випадку, що було виявлено після проведення загальних зборів, фактично намагався заблокувати їх проведення.

Відповідач вказує, що після фактичного скликання загальних зборів учасників ОСОБА_2 , ОСОБА_5 направила вимоги про включення питань до порядку денного та, пізніше, повідомлення про включення додаткових питань до порядку денного, внаслідок бездіяльності директора Товариства ОСОБА_2 . Відповідні докази наявні в матеріалах справи. В той же час, у період січня-квітня 2021 року директор Товариства вчиняв дії, спрямовані на виведення активів Товариства. Після того як директор дізнався про проведення загальних зборів учасників він послідовно ухилявся від виконання обов`язків по скликанню загальних зборів учасників та виводив активи із Товариства. Тобто, Позивачу принаймні із січня 2021 року було відомо про спроби скликати загальні збори учасників Товариства та передумови скликання таких зборів. Однак, Позивач не проявляв жодної зацікавленості в долі Товариства та активів компанії. Лише після того, як директора Товариства було відсторонено - Позивач повідомив, що його права порушено.

Відповідач зазначає, що Позивачу було відомо про дату проведення загальних зборів учасників Товариства. При цьому, Позивач не скористався своїм правом бути присутнім на загальних зборах учасників та не брав участі в голосуванні.

На думку відповідача ОСОБА_1 проявляє зацікавленість лише у відновленні всіх повноважень ОСОБА_2 , який вчинив дії на виведення активів Товариства, діє недобросовісно на шкоду іншим учасникам та кредиторам.

Відповідач вказує, що фактично, після відсторонення директора від виконання обов`язків було встановлено, що у Товариства відсутні будь-які грошові кошти (практично всі грошові кошти були виведені директором), активи, Товариство не отримувало жодних надходжень від здачі в оренду тимчасових споруд (основний вид діяльності Товариства).

Відповідач також вказав, що протокол, це документ у якому фіксується рішення загальних зборів учасників. Звичайною є практика, коли протокол складається протягом якогось часу після проведення загальних зборів учасників та підписується учасниками або уповноваженими особами та прийняті рішення фіксуються у декількох протоколах для зручності. Це звичайна юридична техніка для складання документів. Відтак, вказане взагалі не є порушенням, а є звичайною діловою практикою, розповсюдженою в Україні.

Керуючись викладеним вище, відповідач просить залишити апеляційну скаргу на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 без задоволення, а судове рішення від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 без змін.

Письмові пояснення та клопотання учасників справи.

Крім наведених вище апеляційних скарг та відзиву, учасники справи подали до Південно-західного апеляційного господарського суду наступні письмові пояснення та клопотання:

1) 02.08.2023 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ОСОБА_1 надійшли додаткові пояснення по справі. В даних поясненнях позивач звернула увагу зокрема на наступне:

- Позивачка не була повідомлена про скликання ОСОБА_5 ініційованих останньою самостійно Зборів, більш того, не була повідомлена, в порушення ст. 32 Закону про дату, час, місця проведення таких зборів, а також не була повідомлена про порядок денний таких зборів;

- не повідомлення Позивачки про дату, час та місце проведення зборів призвело до порушення прав Позивачки, передбачених п. 1 ч. 1 ст. 5, ч. 2 ст. 29 Закону, зокрема брати участь в управлінні товариством, бути присутньою на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників.

2) 03.08.2023 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ОСОБА_2 надійшли письмові пояснення по справі. В даних поясненнях ОСОБА_2 зокрема зазначив, що він в повному обсязі підтримує свою апеляційну скаргу на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 та апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі № 916/107/22. В той же час, доводи Відповідача, викладені у його Відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_1 , а також надані усно суду під час судового засідання у справі, що відбулося 15.06.2023, є необгрунтованими, протирічать наявним в матеріалах справи доказам, носять спекулятивний характер та направлені на введення суду в оману з приводу дійсних обставин справи.

3) 11.09.2023 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ТОВ «ДП «Державні лотереї» надійшли письмові пояснення по справі. У даних поясненнях відповідач посилається на наступне:

- позивач подав до суду недостовірні дані стосовно справжньої площі приміщення за адресою АДРЕСА_1 . Згідно з інформаційної довідки з ДРРП № 345642348 від 07.09.2023 року - загальна площа приміщення № 1 становить 110,4 квадратних метри, а не 16 кв.м. Крім цього, власником вказаного об`єкту нерухомості є ОСОБА_7 , а не АБ «Чуйко та Партнери». Докази, що взагалі АБ «Чуйко та Партнери» мають право передавати вказане нерухоме майно в оренду відсутні;

- сама Позивач пов`язує свою не участь у Загальних зборах учасників Товариства саме з повідомлення про їхнє скасування директором Товариства, а не з карантинними обмеженнями. Тобто, суб`єктивне ставлення самого Позивача до вказаних обставин не пов`язане із дією карантину. До дати проведення Загальних зборах учасників, які сторони скликали ще з січня 2021 року - Позивач жодного разу не звернулася до Товариства, учасників з проханням відкласти проведення зборів саме у зв`язку із дією карантину.

4) 13.09.2023 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ТОВ «ДП «Державні лотереї» надійшли письмові пояснення по справі. У даних поясненнях відповідач дублює доводи, викладені вище та просить залишити апеляційну скаргу на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 без задоволення, а судове рішення від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 без змін.

5) 13.09.2023 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ОСОБА_2 надійшло клопотання про долучення доказів, зокрема, паперову копію електронної версії оригіналу Статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції від 06.09.2019. Дане клопотання ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду у прокольній формі було частково задоволено з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» (надалі - Закон про реєстрацію) відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, громадських формувань, що не мають статусу .юридичних осіб» та фізичних осіб - підприємців, регулюються Конституцією України, цим Законом та нормативно- правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону про реєстрацію, Міністерство юстиції України є держателем Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (надалі - ЄДР). Код доступу до результатів надання адміністративних послуг у сфері державної реєстрації (далі - код доступу) - унікальна цифрова послідовність кількістю від 6 до 12 символів, що генерується в автоматичному режимі та використовується для доступу до результатів розгляду документів через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (далі - портал електронних сервісів) або з використанням Єдиного державного вебпорталу електронних послуг.

Згідно зі ст. 12 Закону про реєстрацію, результати надання адміністративних послуг у сфері державної реєстрації підлягають обов`язковому безоплатному оприлюдненню на порталі електронних сервісів у порядку, визначеному Міністерством юстиції України.

Відповідно до ч. 1 ст. 10 Закону про реєстрацію, якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.

Положеннями ст. 8 Закону про реєстрацію передбачено, що портал електронних сервісів повинен забезпечувати перегляд, копіювання та роздрукування виписки, інших документів та відомостей з ЄДР.

Порядок функціонування порталу електронних сервісів, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 23.03.2016 № 784/5, зареєстрований у Міністерстві юстиції України 23.03.2016 за № 427/28557 (надалі - Порядок).

Відповідно до положень п. 4 розділу І Порядку, портал електронних сервісів забезпечує безоплатний доступ до результатів надання адміністративних послуг у сфері державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, у тому числі виписки та установчих документів юридичної особи, шляхом їх пошуку за кодом доступу.

Стаття 8 Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг" встановлює, що юридична сила електронного документа не може бути заперечена виключно через те, що він має електронну форму. Допустимість електронного документа як доказу не може заперечуватися виключно на підставі того, що він має електронну форму.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 96 ГПК України, електронними доказами є інформація в електронній (цифровій) формі, яка містить дані про обставини, що мають значення для справи, зокрема, електронні документи (в тому числі текстові документи, графічні зображення, плани, фотографії, відео- та звукозаписи тощо), веб-сайти (сторінки), текстові, мультимедійні та голосові повідомлення, метадані, бази даних й інші дані в електронній формі. Такі дані можуть зберігатися, зокрема на портативних пристроях (картах пам`яті, мобільних телефонах тощо), серверах, системах резервного копіювання, інших місцях збереження даних в електронній формі (в тому числі в мережі Інтернет). Електронні докази подаються в оригіналі або в електронній копії, засвідченій електронним підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України "Про електронні довірчі послуги".

ОСОБА_2 надав до суду апеляційної інстанції паперову копію електронної версії оригіналу Статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції від 06.09.2019, що розміщена у відкритому доступі на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України https://usr.minjust.gov.ua/ content/get-documents за кодом 74.

Колегія суддів перевірила таке посилання ОСОБА_2 та встановила, що дійсно за даним посилань знаходиться електронна версія оригіналу Статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції від 06.09.2019, яка відповідає паперовій копії, що була надана скаржником.

Враховуючи вищевикладене, надана до суду електронна версія оригіналу Статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції від 06.09.2019 є належним та допустимим доказом, яка підтверджує автентичність цього Статуту. При цьому, електронна версія оригіналу Статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції від 06.09.2019 має таку ж юридичну силу, що і її паперова версія.

Відповідно до ч. 3 ст. 269 ГПК України, докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

У даному випадку, ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.08.2023 запропоновано ТОВ «ДП Державні лотереї» та його учасникам в особі ОСОБА_2 , ОСОБА_5 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 надати до Південно-західного апеляційного господарського суду оригінал статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції, яка була чинною станом на 13.04.2021.

Тобто ОСОБА_2 надав паперову копію електронної версії оригіналу Статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції від 06.09.2019 саме на виконання ухвали суду апеляційної інстанції, тому такий доказ приймається колегією суддів до розгляду, а клопотання про долучення доказів в цій частині підлягає задоволенню. В той же час, колегія суддів відмовляє у задоволенні клопотання ОСОБА_2 про долучення доказів в іншій частині, оскільки скаржник не довів наявність виняткового випадку, з яким пов`язано неможливість подати такі докази до суду першої інстанції.

6) 14.09.2023 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання ТОВ «ДП Державні лотереї» про витребування у Юридичного департаменту Одеської міської ради оригіналу статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні Лотереї» (ідентифікаційний код 38241581), затверджений протоколом № 06/09/2019 від 06 вересня 2019 року.

Колегія суддів відмовила у задоволенні даного клопотання ухвалою у прокольній формі, з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1 ст.81 ГПК України, учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази, вправі подати клопотання про витребування доказів судом.

Доказів неможливості самостійно отримати вказані докази ТОВ «ДП Державні Лотереї» не було надано, оскільки адвокатський запит до Юридичного департаменту Одеської міської ради датований лише 12.09.2023, направлений електронною поштою лише 13.09.2023.

Окрім того, як було встановлено вище, ОСОБА_2 надав до суду апеляційної інстанції електронну версію оригіналу Статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції від 06.09.2019, яку було долучено колегією суддів до матеріалів справи, тому відсутні підстави для витребування доказів, які вже наявні в матеріалах справи.

7) 14.09.2023 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання ТОВ «ДП Державні лотереї» про відкладення розгляду справи.

Дане клопотання обґрунтовано тим, що відповідачем було направлено адвокатський запит у якому, Товариство просило Юридичний департамент Одеської міської ради: 1) повідомити чи наявний у Юридичному департаменті Одеської міської ради оригінал статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні Лотереї» (ідентифікаційний код 38241581), затверджений протоколом № 06/09/2019 від 06 вересня 2019 року? 2) надати до Південно-західного апеляційного господарського суду до матеріалів справи № 916/107/22 оригінал статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні Лотереї" (ідентифікаційний код 38241581), затверджений протоколом № 06/09/2019 від 06 вересня 2019 року (у разі наявності). Однак, відповідь на даний адвокатський запит Відповідач на дату проведення чергового засідання по справі № 916/107/22 не отримав.

Колегія суддів відмовила у задоволенні даного клопотання ухвалою у прокольній формі, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 11 ст. 270 ГПК України, суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

У даному випадку, відповідач був належним чином повідомлений про розгляд справи та його клопотання зводиться до необхідності вчинення дій по витребуванню статуту ТОВ «ДП Державні Лотереї», однак такий статут вже було подано ОСОБА_2 , тому відсутні підстави для його витребування. Таким чином, колегія суддів доходить до висновку, що підстави для відкладення розгляду справи, наведені відповідачем, не є поважними.

Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи №916/107/22 було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Богатир К.В., судді - Поліщук Л.В., Таран С.В. що підтверджується витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.04.2023.

На момент надходження апеляційної скарги, матеріали справи №916/107/22 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду не надходили.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.04.2023 відкладено вирішення питання про можливість відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 до надходження матеріалів справи на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду; доручено Господарському суду Одеської області невідкладно надіслати матеріали справи №916/107/22 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

До Південно-західного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №916/107/22.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.04.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22; встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, а також будь-яких заяв чи клопотань з процесуальних питань до 20.05.2023; призначено справу № 916/107/22 до розгляду на 15 червня 2023 року о 10:00.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.04.2023 апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 залишено без руху; встановлено ОСОБА_1 строк для усунення недоліків при поданні апеляційної скарги шляхом надання Південно-західному апеляційному господарському суду 1) довіреності або іншого документу, що посвідчує повноваження адвоката Лєман Наталії Геннадіївни на представництво інтересів ОСОБА_1 у Південно-західному апеляційному господарському суді 2) доказів направлення копії апеляційної скарги з додатками листом з описом вкладення на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», Приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Фролової Руслани Валеріївни, Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Коба Наталії Володимирівни, Реєстратора Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлії Валеріївни, ОСОБА_3 , ОСОБА_2 , Державного реєстратора Кодимської міської ради Подільського району Одеської області Петрик Вадима Дмитровича, ОСОБА_4 , ОСОБА_5 - протягом 10 днів з дня вручення цієї ухвали; роз`яснено ОСОБА_1 , що при невиконанні вимог даної ухвали, апеляційна скарга вважається неподаною та повертається апелянту.

До Південно-західного апеляційного господарського суду від ОСОБА_1 надійшла заява про усунення недоліків апеляційної скарги, до якої були додані докази та надсилання копії апеляційної скарги і доданих до неї документів листом з описом вкладення на адресу сторін у справі та ордер, що посвідчує повноваження адвоката Лєман Наталії Геннадіївни на представництво інтересів ОСОБА_1 у Південно-західному апеляційному господарському суді. Таким чином недоліки апеляційної скарги були усунуті.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.05.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22; встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, а також будь-яких заяв чи клопотань з процесуальних питань до 01.06.2023; об`єднано апеляційні скарги ОСОБА_2 та ОСОБА_1 в одне провадження для сумісного розгляду у судовому засіданні 15.06.2023 о 10:00 год.

15.06.2023 у судовому засіданні оголошено перерву до 03.08.2023 о 12:00 год.

03.08.2023 у судовому засіданні оголошено перерву до 14.09.2023 о 11:00 год.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.08.2023 запропоновано ТОВ «ДП Державні лотереї» та його учасникам в особі ОСОБА_2 , ОСОБА_5 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 надати до Південно-західного апеляційного господарського суду оригінал статуту ТОВ «ДП Державні лотереї» в редакції, яка була чинною станом на 13.04.2021, для огляду в судовому засіданні; повідомлено учасників справи про оголошену перерву у судовому засіданні по справі №916/107/22 до 14.09.2023 о 11:00 год.; встановлено, що засідання відбудеться у приміщенні Південно-західного апеляційного господарського суду за адресою: місто Одеса, проспект Шевченка, 29, в залі засідань № 7, 3-й поверх; явка представників учасників у справі не визнавалася обов`язковою; роз`яснено учасникам судового провадження їх право подавати до суду заяви про розгляд справ у їхній відсутності за наявними в справі матеріалами; роз`яснено учасникам судового провадження їх право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду у тому числі із застосуванням власних технічних засобів.

14.09.2023 у судовому засіданні прийняли участь представник ОСОБА_1 - адвокат Лєман Н.Г. та представник ОСОБА_2 - адвокат Гнатюк І.О. Представники інших учасників у судове засідання не з`явилися, хоча про дату, час та місце її проведення повідомлялися належним чином.

Як вбачається з протоколу судового засідання Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.08.2023 по справі 916/107/22 у даному судовому засіданні був присутній представник ТОВ «ДП Державні лотереї» - адвокат Швиденко Д.О., що свідчить про те, що він був обізнаний про оголошену в судовому засіданні перерву до 14.09.2023 о 11:00. Дане твердження також підтверджується наявною у матеріалах справи розпискою (т.11 а.с.79).

Відповідно до наявних в матеріалах справи рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення копія ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.08.2023, якою повідомлено учасників справи про оголошену перерву у судовому засіданні по справі №916/107/22 до 14.09.2023 о 11:00 год., була отримана ОСОБА_3 - 11.08.2023, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Фроловою Р.В. - 13.08.2023, Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кобою Н.В. - 11.08.2023, Державним реєстратором Кодимської міської ради Подільського району Одеської області Петрик В.Д. - 15.08.2023.

Копії ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.08.2023, якою повідомлено учасників справи про оголошену перерву у судовому засіданні по справі №916/107/22 до 14.09.2023 о 11:00 год., направлені на адресу ОСОБА_4 та Реєстратора Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлії Валеріївни, повернулися до Південно-західного апеляційного господарського суду без вручення у зв`язку з відсутністю адресата за вказаною адресою.

Відповідно до ч. 2, 3, 7 ст. 120 ГПК України, суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов`язковою.

Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Учасники судового процесу зобов`язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи.

У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв`язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

Відповідно до п. 5 ч. 6 ст. 242 ГПК України днем вручення судового рішення є день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.

Таким чином, ОСОБА_4 та Реєстратор Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлія Валеріївна були належним чином повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання.

Копія ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.08.2023, якою повідомлено учасників справи про оголошену перерву у судовому засіданні по справі №916/107/22 до 14.09.2023 о 11:00 год., направлена на адресу ОСОБА_5 повернулася без вручення у зв`язку з іншими причинами, що підтверджується інформацією з офіційного сайту УкрПошти.

В той же час, ОСОБА_5 була обізнана про розгляд Південно-західним апеляційним господарським судом апеляційних скарг ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22, з огляду на наступне.

На адресу ОСОБА_5 направлялися ухвала Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.04.2023, якою відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22, та ухвала Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.05.2023, якою відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22. Копії даних ухвал не були отримані ОСОБА_5 та повернулися без вручення у зв`язку з відсутністю адреста за вказаною адресою, однак, в силу положень п. 5 ч. 6 ст. 242 ГПК України ці ухвали вважаються врученими ОСОБА_5 .

Крім того, на адресу ОСОБА_5 було направлено копії ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 15.06.2023, якою, повідомлено учасників справи про оголошену перерву у судовому засіданні по справі №916/107/22 до 03.08.2023 о 12:00 год.

Відповідно до рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, копія даної ухвали була отримана ОСОБА_5 - 24.06.2023. (т.11 а.с. 26)

Дані обставини додатково підтверджують обізнаність ОСОБА_5 про розгляд Південно-західним апеляційним господарським судом апеляційних скарг ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22.

Також необхідно зазначити, що за змістом статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі. Ухвала Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.08.2023, якою повідомлено учасників справи про оголошену перерву у судовому засіданні по справі №916/107/22 до 14.09.2023 о 11:00 год., була оприлюднена на офіційному веб-порталі судової влади України 07.08.2023. Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України.

Сторони у розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов`язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі «Пономарьов проти України».)

Таким чином, ОСОБА_5 мала вживати заходи щоб дізнатися про подальший стан розгляду справи №916/107/22, будучи учасником провадження по справі та будучи повідомленою ще 24.06.2023 про перегляд даної справи судом апеляційної інстанції.

Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 14.09.2023, не визнавалась апеляційним господарським судом обов`язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути справу №916/107/22 за апеляційними скаргами ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023, до суду не повідомлялося.

Таким чином, колегія суддів вважає, що з метою розгляду апеляційних скарг у даній справі у розумні строки, в даному судовому засіданні повинен відбутися розгляд справи №916/107/22 за апеляційними скаргами ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по суті, не дивлячись на відсутність окремих представників учасників у справі, повідомлених про судове засідання належним чином. Відсутність зазначених представників у даному випадку не перешкоджає вирішенню спору та не повинно заважати здійсненню правосуддя у встановлений законом строк.

Фактичні обставини, встановлені судом.

Відповідно до Вимоги про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 19.01.2021 вих. №2-2021, яка було скерована ОСОБА_5 директору Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» ОСОБА_2 вбачається, що ОСОБА_5 вимагала у директора Товариства скликати загальні збори учасників. (а.с. 163, т.1). Матеріали справи також містять опис вкладення зазначеного відправлення №745, накладну та фіскальний чек. (а.с.61, 62, т.2).

02.02.2021 директором Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» було здійснено скликання загальних зборів шляхом скерування на адресу учасників Товариства ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 та ОСОБА_3 . Повідомлення від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» за вимогою №2-2021 учасника Товариства ОСОБА_5 (а.с. 154, т.1).

У вказаному Повідомленні від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» за вимогою №2-2021 учасника Товариства ОСОБА_5 було зазначено, що з метою виконання вимог ч. 8 ст. 31 Закону України «Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю» та п. 9.4.7. Статуту Товариства, виконавчий орган Товариства (директор) повідомляє, про скликання загальних зборів учасників за листом-вимогою №2-2021 учасника ( ОСОБА_5 ), які відбудуться 13.04.2021 об 13 годині 00 хвилин, за адресою (місце проведення): м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1 з наступним порядком денним:

1.Внесення змін щодо економічної діяльності.

2.Про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства.

3.Про затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ним додаткових вкладів.

4.Про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.

5.Порядок денний, згідно вимоги учасника Товариства №2-2021, ОСОБА_5 , про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї». Який буде повідомлений додатково Виконавчим органом товариства, з дотриманням вимог ч. 9 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та п. 9.4.16 Статуту Товариства.

Також зазначене Повідомлення від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» за вимогою №2-2021 учасника Товариства ОСОБА_5 було опубліковано в газеті «Голос України» № 20 (7520) від 04.02.2021р. (а.с. 156, т.1).

Матеріали справи містять Вимогу ОСОБА_5 від 22.03.2021р. вих. №11-2021, яка була скерована нею на адресу директора Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» ОСОБА_2 про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників. (а.с. 54, т.2).

Також матеріали справи містять опис вкладення №760, накладну та фіскальний чек (а.с. 52, 53, т.2), як доказ скерування такої вимоги на адресу директора Товариства.

Приймаючи до уваги, що Товариством не було здійснено включення додаткових питань до порядку денного, ОСОБА_5 самостійно були здійснені наступні дії.

Матеріали справи містять Повідомлення ОСОБА_5 від 31.03.2021р. вих. №31-2021 (а.с. 42, т.2) про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке було скеровано ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 та ОСОБА_3 а.с.43-47, т.2).

Відповідно до зазначеного Повідомлення ОСОБА_5 від 31.03.2021р. вих. №31-2021 вона повідомляла про включення до порядку денного загальних зборів учасників Товариства наступних питань:

1.Про обрання Голови Зборів.

2.Про відсторонення директора Товариства та включення відомостей про директора Товариства.

3.Про призначення виконуючого обов`язків директора Товариства та включення відомостей про виконуючого обов`язків директора Товариства.

4.Про зміну місцезнаходження Товариства, засобів зв`язку із Товариством.

5. Надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство.

Також в матеріалах справи наявні докази скерування зазначеного повідомлення від 31.03.2021р. вих. №31-2021 про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» на адресу учасників Товариства. Опис вкладення №009, як доказ про скерування на адресу ОСОБА_1 , опис вкладення № 991 - ОСОБА_3 , опис вкладення №017 - ОСОБА_2 та опис вкладення № 983 - ОСОБА_4 (а.с. 43-47, т.2).

Надалі, директором Товариства було ініційовано здійснення перенесення загальних зборів учасників Товариства, призначених на 13.04.2021 о 13:00.

Відповідно до наявних в матеріалах справи описів вкладення у цінний лист (а.с. 178-187, т.1), вбачається, що директором Товариства було скеровано на адресу учасників Товариства 09.04.2021 Повідомлення вих. №1 від 09.04.2021 про не проведення у заплановану дату, час та місця та перенесення загальних зборів учасників.

В якості підстав обставин перенесення загальних зборів директором було зазначено учасникам, що ним було отримано від орендодавця приміщення у якому заплановано проведення зборів, лист-повідомлення.

Матеріали справи містять Договір оренди приміщення від 01.02.2021, укладений між Адвокатським бюро «Чуйко та партнери» та Товариством з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» на оренду приміщення за адресою АДРЕСА_1 на строк 1 день, який настає 13.04.2021.

В той же час, у листі-повідомленні від 07.04.2021 вих. №1 АБ «Чуйко та партнери» було зазначено, що у зв`язку з посиленням карантинних обмежень на території міста Києва та з метою попередження розповсюдження гострої респіраторної хвороби COVID-19, не допущення штрафних санкцій у зв`язку з недотриманням встановлених на період карантину санітарних правил та норм, не допущення поширення короновірусної інфекції, орендодавцем приміщення прийнято рішення скасувати проведення будь-яких заходів, в тому числі заходів організованих Товариством з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» в період з 05.04.2021р. по 16.04.2021р. за адресою АДРЕСА_1 .

Як вбачається з матеріалів справи, 13 квітня 2021 року відбулись загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», які оформлені Протоколом №1, №2 та №3 від 13.04.2021р.

У рішенні загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке оформлено Протоколом №1 від 13.04.2021 зазначено, що відповідно до умов протоколу реєстрації учасників Товариства №2 від 13.04.2021 для участі у загальних зборах учасників Товариства зареєструвалися: ОСОБА_5 (26% частки статутного капіталу Товариства та має 26% голосів), ОСОБА_4 (20% частки статутного капіталу Товариства та має 20% голосів) та ОСОБА_3 (10% частки статутного капіталу Товариства та має 10% голосів). Було зазначено, що загальна кількість учасників на зборах Товариства - три, сукупністю володіють 56% статутного капіталу Товариства та право голосу з питань порядку денного мають учасники Товариства, які зареєструвались до участі у зборах.

Визначено порядок денний:

1.Про обрання Голови Зборів.

2.Про затвердження результатів внесення додаткових вкладів Учасниками Товариства.

3.Про затвердження розмірів часток Учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів.

4.Про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу Товариства.

5.Про звільнення директора Товариства.

6.Про призначення директора Товариства.

7.Внесення змін щодо видів економічної діяльності Товариства.

8.Про надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство.

По-першому питанню порядку денного вирішено обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів. По-другому питанню - рішення не прийнято. По-третьому питанню - рішення не прийняте. По-четвертому питанню - рішення не прийнято. По-п`ятому питанню - рішення не прийнято. По-шостому питанню - рішення не прийнято. По-сьомому питанню - рішення не прийнято. По- восьмому питанню - рішення не прийнято.

Завірено нотаріусом 14.04.2021.

У рішенні загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке оформлено Протоколом №2 від 13.04.2021 зазначено, що відповідно до умов протоколу реєстрації учасників Товариства №2 від 13.04.2021 для участі у загальних зборах учасників Товариства зареєструвалися: ОСОБА_5 , (26% частки статутного капіталу Товариства та має 26% голосів), ОСОБА_4 (20% частки статутного капіталу Товариства та має 20% голосів) та ОСОБА_3 (10% частки статутного капіталу Товариства та має 10% голосів). Було зазначено, що загальна кількість учасників на зборах Товариства - три, сукупністю володіють 56% статутного капіталу Товариства та право голосу з питань порядку денного мають учасники Товариства, які зареєструвались до участі у зборах.

Визначено порядок денний:

1.Про обрання Голови Зборів.

2.Про зміну місцезнаходження Товариства, засобів зв`язку із Товариством.

3.Про надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство.

По-першому питанню порядку денного вирішено обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів. По-другому питанню вирішено: змінити місцезнаходження Товариства та інформацію для здійснення зв`язку з Товариством, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на наступні: місцезнаходження Товариства: 65016, Україна, Одеська обл., Київський район, місто Одеса, вулиця Фонтанська дорога, буд. 71, офіс №217, номер телефону: НОМЕР_2 . По-третьому питанню вирішено: уповноважити ОСОБА_4 здійснити державну реєстрацію змін відомостей про Товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних-осіб підприємців та громадських формувань на підставі прийнятих рішень зборів Товариства, оформлених цим протоколом, в тому числі, але не виключно стосовно зміни місцезнаходження Товариства та інформації для здійснення зв`язку з Товариством.

Завірено нотаріусом 14.04.2021.

У рішенні загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке оформлене Протоколом №3 від 13.04.2021р. зазначено, що відповідно до умов протоколу реєстрації учасників Товариства №2 від 13.04.2021р. для участі у загальних зборах учасників Товариства зареєструвалися: ОСОБА_5 , (26% частки статутного капіталу Товариства та має 26% голосів), ОСОБА_4 (20% частки статутного капіталу Товариства та має 20% голосів) та ОСОБА_3 (10% частки статутного капіталу Товариства та має 10% голосів). Було зазначено, що загальна кількість учасників на зборах Товариства - три, сукупністю володіють 56% статутного капіталу Товариства та право голосу з питань порядку денного мають учасники Товариства, які зареєструвались до участі у зборах.

Визначено порядок денний:

1.Про обрання Голови Зборів.

2.Про відсторонення директора Товариства та виключення відомостей про директора Товариства.

3.Про призначення виконуючого обов`язків Товариства та включення відомостей про виконуючого обов`язків директора Товариства.

4.Про надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу.

По-першому питанню порядку денного вирішено обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів. По-другому питанню вирішено: відсторонити ОСОБА_2 від виконання обов`язків директора Товариства з 13 квітня 2021 року та заборонити ОСОБА_2 вчиняти будь-які дії стосовно представництва Товариства та/або вчиняти дії від імені Товариства. По-третьому питанню вирішили призначити виконуючим обов`язків Товариства ОСОБА_4 з 14 квітня 2021р. та надати виконуючому обов`язків директора Товариства ОСОБА_4 всі повноваження, передбачені Статутом Товариства для директора Товариства. По-четвертому питанню вирішили уповноважити ОСОБА_4 здійснити державну реєстрацію змін до відомостей про Товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підставі прийнятих рішень Зборів Товариства, оформлених цим протоколом, в тому числі, але не виключно стосовно відсторонення директора Товариства, включення відомостей про обмеження повноважень директора Товариства з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та призначення виконуючого обов`язків директора Товариства та включення відомостей про виконуючого обов`язків директора та повноваження до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Завірено нотаріусом 14.04.2021.

Мотивувальна частина.

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Частиною 2 ст. 269 ГПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

У даному випадку рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 оскаржується виключно в частині відмови у задоволенні позовних вимог.

З огляду на викладене вище, колегія суддів переглядає рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 виключно в частині відмови у задоволенні позовних вимог

В іншій частині рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі № 916/107/22 колегією суддів не переглядається.

Крім того, переглядаючи дане рішення в означеній частині, колегія суддів приймає до уваги лише доводи, які були викладені апелянтами апеляційних скарг, нові доводи, які зазначені в письмових поясненнях сторін колегією суддів до уваги не приймаються.

Розглянувши матеріали господарської справи, доводи та вимоги апеляційних скарг, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають частковому задоволенню, а рішення суду першої інстанції підлягає частковому скасуванню з прийняттям у скасованій частині нового рішення про задоволення позову, виходячи з таких підстав.

Відповідно до ст. 2 Закону України „Про судоустрій та статус суддів", суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно ст.4 Господарського процесуального кодексу України, право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. Відмова від права на звернення до господарського суду є недійсною. Жодна особа не може бути позбавлена права на участь у розгляді своєї справи у визначеному законом порядку.

Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання та захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Аналіз наведених норм дає змогу дійти висновку, що кожна особа має право на захист свого порушеного, невизнаного або оспорюваного права чи законного інтересу, який не суперечить загальним засадам чинного законодавства. Порушення, невизнання або оспорення суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

У розумінні зазначених приписів суб`єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.

Процесуально-правовий зміст захисту права полягає у тому, що юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. (ст. 4 ГПК України).

Порушення права чи охоронюваного законом інтересу повинне мати об`єктивний характер і виражатися в позбавленні або зменшенні обсягу певних благ особи, права чи інтереси якої порушено, певних благ, які вона мала до порушення або справедливо очікувала набути у майбутньому.

Суд зауважує на тому, що завданням правосуддя є захист охоронюваних законом прав та інтересів осіб.

Частиною 1 ст. 5 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Розпорядження своїм правом на захист є диспозитивною нормою цивільного законодавства, яке полягає у наданні особі, яка вважає свої права порушеними, невизнаними або оспорюваними, можливості застосувати способи захисту, визначені законом або договором.

Приписами статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, визначено, що кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

Положеннями ст. 15 Цивільного кодексу України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Відтак зазначена норма визначає об`єктом захисту порушене, невизнане або оспорене право чи цивільний інтерес. Порушення права пов`язано з позбавленням його володільця можливості здійснити (реалізувати) своє право повністю або частково. При оспоренні або невизнанні права виникає невизначеність у праві, викликана поведінкою іншої особи. Таким чином, лише порушення, невизнання або оспорення суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту. Захист цивільних прав - це передбачені законом способи охорони цивільних прав у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення.

Відповідно до пункту 1 резолютивної частини рішення Конституційного Суду України від 01.12.2004 № 18-рп/2004 поняття "охоронюваний законом інтерес", що вживається в частині першій статті 4 ЦПК України та інших законах України у логічно-смисловому зв`язку з поняттям "права", треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об`єктивного і прямо не опосередкований у суб`єктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним об`єктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та іншим загальноправовим засадам.

Відтак задоволення судом позову можливе лише за умови доведення позивачем обставин щодо наявності в нього відповідного права (охоронюваного законом інтересу) та факту його порушення.

Вирішуючи даний спір, суд повинен установити наявність порушених прав позивача внаслідок порушення процедури скликання та відсутності кворуму для прийняття рішень, тобто не тільки недотримання норм закону під час скликання і проведення зборів, а й порушення прав і законних інтересів особи, яка їх оспорює, способом захисту яких є, в тому числі, визнання рішення недійсним, з огляду на що суд вказує наступне.

Щодо призначення Загальних зборів учасників Товариства, колегія суддів зазначає наступне.

Правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників визначається Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Відповідно до ст. 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Відповідно до п. 4.2.1. Статуту ТОВ «ДП Державні Лотереї» в редакції від 06.09.2019 (далі - Статут), учасники Товариства мають право брати участь в управлінні справами Товариства в порядку, визначеному законом та цим Статутом.

Відповідно до п. 9.1 Статуту вищим органом Товариства є Загальні збори учасників Товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства.

Відповідно до ч. 2 ст. 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», до компетенції загальних зборів учасників належать: визначення основних напрямів діяльності товариства; внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту; зміна розміру статутного капіталу товариства; затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника; перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом; обрання та припинення повноважень наглядової ради товариства або окремих членів наглядової ради, встановлення розміру винагороди членам наглядової ради товариства; обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох з них), встановлення розміру винагороди членам виконавчого органу товариства; визначення форм контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу товариства; створення інших органів товариства, визначення порядку їх діяльності; прийняття рішення про придбання товариством частки (частини частки) учасника; затвердження результатів діяльності товариства за рік або інший період; розподіл чистого прибутку товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів; прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства; прийняття інших рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників.

Відповідно до п. 9.3. Статуту, загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства, у тому числі і з тих, що передані Загальними зборами до компетенції Виконавчого органу.

Відповідно до ч. 1 ст. 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: з ініціативи виконавчого органу товариства; на вимогу наглядової ради товариства; на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Згідно до ч. 1-ч. 5 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Пунктом 9.4. Статуту врегулювано питання скликання Загальних зборів та наведено такі положення:

9.4.1. Загальні збори скликаються Виконавчим органом (Директором) Товариства.

9.4.2. Загальні збори скликаються у випадках, передбачених законом або Статутом Товариства, зокрема: 1) з ініціативи Виконавчого органу Товариства; 2) на вимогу Учасника або Учасників Товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками Статутного капіталу Товариства.

9.4.4. Вимога про скликання Загальних зборів подається Директору Товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання Загальних зборів Учасників з ініціативи Учасників Товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у Статутному капіталі Товариства, що належать таким Учасникам.

9.4.6. Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного Загальних зборів Учасників особою, яка вимагає скликання таких Зборів, Директор Товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання.

9.4.7. Директор Товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання Загальних зборів у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких Зборів.

9.4.8. У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли Товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання Загальних зборів, Учасники не отримали повідомлення про скликання Загальних зборів, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати Загальні збори самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення Загальних зборів покладаються на Учасників Товариства, які ініціювали Загальні збори.

9.4.10. Директор Товариства скликає Загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному Учаснику Товариства.

9.4.11. Директор Товариства зобов`язаний повідомити Учасників Товариства не менше ніж за 15 календарних днів до запланованої дати проведення Загальних зборів Учасників. Таке повідомлення надсилається поштовим відправленням з описом вкладення.

9.4.12. У повідомленні про Загальні збори зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту Товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

9.4.13. Виконавчий орган Товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного Загальних зборів.

9.4.14. Пропозиції Учасника або Учасників Товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками Статутного капіталу Товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного Загальних зборів. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного Загальних зборів Учасників.

9.4.18. Виконавчий орган Товариства зобов`язаний надати Учасникам Товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на Загальних зборах. Виконавчий орган Товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням Товариства у робочий час.

Як було встановлено вище, відповідно до Вимоги про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 19.01.2021 вих. №2-2021, яка було скерована ОСОБА_5 директору Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» ОСОБА_2 вбачається, що ОСОБА_5 вимагала у директора Товариства скликати загальні збори учасників. (а.с. 163, т.1). Матеріали справи також містять опис вкладення зазначеного відправлення №745, накладну та фіскальний чек. (а.с.61, 62, т.2).

02.02.2021 директором Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» було здійснено скликання загальних зборів шляхом скерування на адресу учасників Товариства ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 та ОСОБА_3 . Повідомлення від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» за вимогою №2-2021 учасника Товариства ОСОБА_5 (а.с. 154, т.1).

У вказаному Повідомленні від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» за вимогою №2-2021 учасника Товариства ОСОБА_5 було зазначено, що з метою виконання вимог ч. 8 ст. 31 Закону України «Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю» та п. 9.4.7. Статуту Товариства, виконавчий орган Товариства (директор) повідомляє, про скликання загальних зборів учасників за листом-вимогою №2-2021 учасника ( ОСОБА_5 ), які відбудуться 13.04.2021 об 13 годині 00 хвилин, за адресою (місце проведення): м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1 з наступним порядком денним:

1.Внесення змін щодо економічної діяльності.

2.Про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства.

3.Про затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ним додаткових вкладів.

4.Про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.

5.Порядок денний, згідно вимоги учасника Товариства №2-2021, ОСОБА_5 , про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї». Який буде повідомлений додатково Виконавчим органом товариства, з дотриманням вимог ч. 9 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та п. 9.4.16 Статуту Товариства.

Також зазначене Повідомлення від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» за вимогою №2-2021 учасника Товариства ОСОБА_5 було опубліковано в газеті «Голос України» № 20 (7520) від 04.02.2021р. (а.с. 156, т.1).

З огляду на викладене вище, колегія суддів доходить до висновку про те, що директором Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» ОСОБА_2 на вимогу ОСОБА_5 було здійснено скликання загальних зборів учасників Товариства та призначено проведення зазначених зборів на 13.04.2021 на 13:00 за адресою: м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1. Отже, директором Товариства було дотримано процедуру повідомлення усіх учасників про заплановані збори на 13.04.2021, про що не заперечувалось апелянтами.

Щодо внесення змін до порядку денного Загальних зборів учасників Товариства, колегія суддів зазначає наступне.

Матеріали справи містять Вимогу ОСОБА_5 від 22.03.2021р. вих. №11-2021, яка була скерована нею на адресу директора Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» ОСОБА_2 про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників. (а.с. 54, т.2). Також матеріали справи містять опис вкладення №760, накладну та фіскальний чек (а.с. 52, 53, т.2), як доказ скерування такої вимоги на адресу директора Товариства.

Оскільки Товариством не було здійснено включення додаткових питань до порядку денного, ОСОБА_5 самостійно були здійснені наступні дії. Матеріали справи містять Повідомлення ОСОБА_5 від 31.03.2021р. вих. №31-2021 (а.с. 42, т.2) про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке було скеровано ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 та ОСОБА_3 а.с.43-47, т.2).

Відповідно до зазначеного Повідомлення ОСОБА_5 від 31.03.2021р. вих. №31-2021 вона повідомляла про включення до порядку денного загальних зборів учасників Товариства наступних питань:

1.Про обрання Голови Зборів.

2.Про відсторонення директора Товариства та включення відомостей про директора Товариства.

3.Про призначення виконуючого обов`язків директора Товариства та включення відомостей про виконуючого обов`язків директора Товариства.

4.Про зміну місцезнаходження Товариства, засобів зв`язку із Товариством.

5. Надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство.

Також в матеріалах справи наявні докази скерування зазначеного повідомлення від 31.03.2021р. вих. №31-2021 про включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» на адресу учасників Товариства. Опис вкладення №009, як доказ про скерування на адресу ОСОБА_1 , опис вкладення № 991 - ОСОБА_3 , опис вкладення №017 - ОСОБА_2 та опис вкладення № 983 - ОСОБА_4 (а.с. 43-47, т.2).

В той же час, відповідно до п. 9.4.15. Статуту, після надсилання повідомлення про Загальні збори забороняється внесення змін до порядку денного Загальних зборів Учасників, крім включення нових питань відповідно до порядку, передбаченого законом та цим Статутом.

Тобто у даному випадку, після надсилання виконавчим органом відповідача Повідомлення від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», в якому було визначено порядок денний таких зборів, внесення змін до такого порядку було можливо лише у виключному випадку.

Такий виключний випадок визначено пунктом 9.4.17. Статуту, відповідно до якого, до порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх Учасників Товариства. У такому разі положення щодо заборони внесення змін до порядку денного після надіслання повідомлення не застосовується.

В той же час, відповідно до ч. 3, 7-10 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.

Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

Після надсилання повідомлення, передбаченого частиною третьою цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства, відповідно до частини четвертої цієї статті.

До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства. У такому разі положення частин восьмої і дев`ятої цієї статті не застосовуються.

У даному випадку, колегія суддів враховує саме норми закону, тому беручи до уваги той факт, що частка ОСОБА_5 становить 26%, то включення відповідних питань до порядку денного зборів, які призначено директором Товариством на 13.04.2021, шляхом скерування відповідного повідомлення про включення додаткових питань на адресу усіх учасників Товариства є правомірним.

Щодо місця проведення Загальних зборів учасників відповідача, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників. Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно.

Пунктами 9.5.1.-9.5.5. Статуту встановлено наступне:

Загальні збори передбачають спільну присутність Учасників Товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх Учасників Загальних зборів Учасників одночасно.

Кожен Учасник Товариства має право бути присутнім на Загальних зборах, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного Загальних зборів.

Учасники Товариства беруть участь у Загальних зборах особисто або через своїх представників. Представники Учасників діють на підставі довіреності, виданої відповідним Учасником і засвідченої у встановленому законом порядку. Представники Учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у Загальних зборах, сповістивши про це інших Учасників.

Учасник Товариства вправі передати свої повноваження на Загальних зборах іншому Учаснику або представникові іншого Учасника Товариства.

Учасники Загальних зборів, які беруть участь у Зборах, реєструються в порядку, визначеному цим Статутом із зазначенням кількості голосів, яку має кожний Учасник.

Як було встановлено вище, 02.02.2021 директором Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» було здійснено скликання загальних зборів шляхом скерування на адресу учасників Товариства ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 та ОСОБА_3 . Повідомлення від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» за вимогою №2-2021 учасника Товариства ОСОБА_5 (а.с. 154, т.1). У вказаному Повідомленні від 02.02.2021 вих. 01-01 про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» за вимогою №2-2021 учасника Товариства ОСОБА_5 було зазначено, що з метою виконання вимог ч. 8 ст. 31 Закону України «Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю» та п. 9.4.7. Статуту Товариства, виконавчий орган Товариства (директор) повідомляє, про скликання загальних зборів учасників за листом-вимогою №2-2021 учасника ( ОСОБА_5 ), які відбудуться 13.04.2021 об 13 годині 00 хвилин, за адресою (місце проведення): м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1.

Надалі, директором Товариства було ініційовано здійснення перенесення загальних зборів учасників Товариства, призначених на 13.04.2021 о 13:00.

Відповідно до наявних в матеріалах справи описів вкладення у цінний лист (а.с. 178-187, т.1), вбачається, що директором Товариства було скеровано на адресу учасників Товариства 09.04.2021 Повідомлення вих. №1 від 09.04.2021 про не проведення у заплановану дату, час та місця та перенесення загальних зборів учасників.

В якості підстави обставин перенесення загальних зборів директором було зазначено учасникам, що ним було отримано від орендодавця приміщення лист-повідомлення.

Матеріали справи містять Договір оренди приміщення від 01.02.2021, укладений між Адвокатським бюро «Чуйко та партнери» та Товариством з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» на оренду приміщення за адресою АДРЕСА_1 на строк 1 день, який настає 13.04.2021.

В той же час, у листі-повідомленні від 07.04.2021 вих. №1 АБ «Чуйко та партнери» було зазначено, що у зв`язку з посиленням карантинних обмежень на території міста Києва та з метою попередження розповсюдження гострої респіраторної хвороби COVID-19, не допущення штрафних санкцій у зв`язку з недотриманням встановлених на період карантину санітарних правил та норм, не допущення поширення короновірусної інфекції, орендодавцем приміщення прийнято рішення скасувати проведення будь-яких заходів, в тому числі заходів організованих Товариством з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» в період з 05.04.2021 по 16.04.2021 за адресою АДРЕСА_1 .

Як вбачається з матеріалів справи, 13 квітня 2021 року відбулись загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», які оформлені Протоколом №1, №2 та №3 від 13.04.2021.

В той же час, 01.12.2021 Адвокатське бюро «Чуйко та партнери», як орендодавець приміщення, де було призначено проведення 13.04.2021 Загальних зборів Учасників Товариства, надало Відповідь під вих. №69 на запит Позивача, якою повідомило про те, що 13.04.2021 жодних заходів, в тому числі загальних зборів учасників Відповідача, по адресу: АДРЕСА_1 - не проводилося.

Таким чином, з наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що дані загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» відбулися не за адресою м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1, тобто такі збори відбулися в іншому місці, ніж визначено повідомленням про проведення таких зборів.

В свою чергу відповідач не надав жодних доказів того, що апелянти були належним чином повідомлені про проведення загальних зборів учасників товариства в іншому місці, ніж то визначеному у повідомлені про їх проведення.

Посилання відповідача на те, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не збиралися прийняти участь у зборах учасників товариства 13.04.2021, жодним чином не спростовує обов`язок повідомити їх про дату, час та місце проведення таких загальних зборів.

Так, Велика Палата Верховного Суду постановою від 22.10.2019 у справі №923/876/16 вказує на наступне:

«...своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні. Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства та з`ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, а також щодо відповідності питань порядку денного зборів питанням порядку денного, які перелічені в отриманому учасником запрошенні на загальні збори учасників товариства...»

Верховний Суд постановою від 22.01.2020 у справі № 915/99/19 вказує на наступне:

«...підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо...».

Верховний Суд постановою від 22.01.2020 у справі № 915/99/19 вказує на наступне:

«...для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів) товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. Неповідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів в установленому законом та статутом порядку також порушує його права, зокрема право на участь у загальних зборах товариства та, відповідно, на участь в управлінні товариством, що може бути підставою для визнання рішень загальних зборів господарського товариства недійсними. Особа, яка скликає загальні збори учасників Товариства, повинна вжити всіх розумних заходів для належного повідомлення учасників товариства про проведення цих зборів. При цьому повідомлення про їх проведення не може бути формальним. Відомості про дату, час, місце проведення та порядок денний загальних зборів є обов`язковими для їх зазначення у повідомленні про загальні збори учасників. При цьому інформація, що міститься в повідомленні, має бути зрозумілою, відповідати принципу достовірності і повноти (статті 2 Закону України «Про інформацію»). Відомості у повідомленні мають бути конкретними, докладними, вичерпними та точними для надання можливості особі, яка отримує ці відомості, зрозуміти їх правильно та однозначно. Адже необізнаність учасника товариства про скликання зборів, про конкретні дату, час, місце проведення загальних зборів учасників товариства та про порядок денний зборів або неоднозначність відомостей у повідомленні може перешкодити учаснику товариства реалізувати його права на участь в управлінні товариством шляхом участі у відповідних загальних зборах, голосування з питань порядку денного, підписання протоколу загальних зборів тощо...».

Враховуючи те, що Загальні збори учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї», призначені на 13.04.2021, відбулися не за адресою, зазначеною у повідомлені про проведення таких зборів (м. Київ, вул. Крутий Узвіз, буд. 5, оф. 1), то колегія суддів доходить до висновку, що вони відбулися в іншому місці, яке не повідомлялося ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , чим було порушено їх право на управління Товариством.

Посилання учасників Товариства, які приймали фактичну участь у зборах 13.04.2021, на те, що збори проводилися за раніше визначеною адресою, спростовується листом орендодавця вказаного приміщення. Колегія суддів не приймає до уваги доводи відповідача про те, що Адвокатське бюро «Чуйко та партнери» не може бути орендодавцем приміщення за адресою АДРЕСА_1 , оскільки не є власником вказаного приміщення. У підтвердження таких доводів відповідач надає інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно. Про такі обставини відповідач не зазначав в суді першої інстанції, не надав до Господарського суду Одеської області будь-яких доказів щодо відсутності права у Адвокатськоо бюро «Чуйко та партнери» на передачу в оренду примущення за адресою АДРЕСА_1 . У матеріалах справи міститься договір оренди приміщення від 01.02.2021, укладений між Адвокатським бюро «Чуйко та партнери» та Товариством з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», який в силу приписів ст. 204 ЦК України є правомірним.

У протоколах загальних зборів №1,2,3 від 13.04.2023 тільки зазначено, що збори проведені у м. Києві без конкретної адреси. Відомостей про те, що збори проведені за адресою АДРЕСА_1 , протоколи не містять.

Крім того, з протоколів реєстрації учасників №1, 2, 3 для участі у загальних зборах учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 (т.4 а.с. 123-125) вбачається, що ОСОБА_5 є учасником, яка скликала дані збори.

В той же час, ОСОБА_2 та ОСОБА_1 надсилалося лише повідомлення про скликання зборів виконавчим органом Товариством, що також свідчить про неповідомлення апелянтів про проведення зборів, які скликалися ОСОБА_5 .

Колегія суддів встановила, що рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке оформлено Протоколом №1 від 13.04.2021 вирішено виключно обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів. Рішення по всім іншим питанням порядку денного не було прийнято.

З огляду на дані обставини, колегія суддів вважає, що саме лише рішення про обрання Головою зборів ОСОБА_4 жодним чином не впливає на права позивача та скаржника, адже таке рішення носить виключно технічний, формальний характер та жодним чином не впливає на Товариство та його учасників, тому рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке оформлено Протоколом №1 від 13.04.2021, жодним чином не було порушено право позивача ОСОБА_1 .

За відсутніості порушеного права позивача в частині рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке оформлено Протоколом №1 від 13.04.2021, колегія суддів вважає за потрібне відмовити у задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 про затвердження результатів внесення додаткових вкладів Учасниками Товариства, затвердження розміру часток Учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу Товариства, про звільнення директора Товариства, про призначення директора Товариства, внесення змін щодо видів економічної діяльності Товариства, надання повноважень щодо державної реєстрації змін до відомостей про Товариство, оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021.

Рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке оформлено Протоколом №2 від 13.04.2021 вирішено:

- обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів;

- змінити місцезнаходження Товариства та інформацію для здійснення зв`язку з Товариством, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на наступні: місцезнаходження Товариства: 65016, Україна, Одеська обл., Київський район, місто Одеса, вулиця Фонтанська дорога, буд. 71, офіс №217, номер телефону: НОМЕР_2 ;

- уповноважити ОСОБА_4 здійснити державну реєстрацію змін відомостей про Товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних-осіб підприємців та громадських формувань на підставі прийнятих рішень зборів Товариства, оформлених цим протоколом, в тому числі, але не виключно стосовно зміни місцезнаходження Товариства та інформації для здійснення зв`язку з Товариством.

Даним рішенням було порушено права позивача на прийняття управлінських рішень щодо Товариства, зокрема, щодо визначення місцезнаходження Товариства.

Згідно ст. 34 ЗУ «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», законодавцем встановлено порядок прийняття рішень загальними зборами учасників Товариства.

Відповідно до ч.2, вище зазначеної статті, рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Частиною 3, встановлено, що рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Частиною 4 ст. 34 закону встановлено, що рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Згідно з ч. 5 ст. 34 ЗУ «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», зазначено, що Статутом товариства може встановлюватися інша кількість голосів учасників товариства (але не менше, ніж більшість голосів), необхідна для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників, крім рішень, які відповідно до цього Закону приймаються одностайно.

Статутом Товариства, а саме п. 9.5.15., передбачено, що Рішення з питань, передбачених пунктами 9.7.2., 9.7.3., 9.7.6., 9.7.11., 9.7.12., 9.7.23. - 9.7.28 пункту 9.7. цього Статуту, приймаються трьома чвертями голосів усіх Учасників Товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Тобто 75% голосів усіх Учасників Товариства.

Пунктом 9.7.24 визначено, що до повноважень загальних зборів віднесено питання внесення змін щодо: видів економічної діяльності та/або місцезнаходження Товариства, установчих документів, які не пов`язані з внесенням змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

На Зборах Товариства 13.04.2021 які оформлені протоколом №2 були присутні учасники Товариства, які в сукупності володіли 56 % голосів та приймали рішення з питань, де необхідно 75% голосів усіх учасників Товариство. Тобто рішення зборів Товариства від 13.04.2021, оформлені протоколом №2, були неповажними приймати рішення з питань порядку денного в частині зміни місцезнаходження Товариства.

З огляду на викладене вище, беручи до уваги не повідомлення ОСОБА_2 та ОСОБА_1 про час та місце проведення загальних зборів Товариства, які відбулися 13.04.2021, та те, що прийняття рішення Загальних зборів учасників Товариства 13.04.2021, які оформлені протоколом №2, відбулося за відсутності кворуму для прийняття такого рішення, колегія суддів вважає за потрібне скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22 в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 та похідних вимог до даної вимоги, та прийняти в цій частині нове рішення, яким:

- Визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021.

- Скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № 014022567 від 14.04.2021, внесений (здійснений) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи.

Рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї», яке оформлено Протоколом №3 від 13.04.2021 вирішено:

- обрати Головою зборів ОСОБА_4 та уповноважити його на підписання протоколу зборів.

- відсторонити ОСОБА_2 від виконання обов`язків директора Товариства з 13 квітня 2021 року та заборонити ОСОБА_2 вчиняти будь-які дії стосовно представництва Товариства та/або вчиняти дії від імені Товариства.

- призначити виконуючим обов`язків Товариства ОСОБА_4 з 14 квітня 2021р. та надати виконуючому обов`язків директора Товариства ОСОБА_4 всі повноваження, передбачені Статутом Товариства для директора Товариства.

- уповноважити ОСОБА_4 здійснити державну реєстрацію змін до відомостей про Товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підставі прийнятих рішень Зборів Товариства, оформлених цим протоколом, в тому числі, але не виключно стосовно відсторонення директора Товариства, включення відомостей про обмеження повноважень директора Товариства з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та призначення виконуючого обов`язків директора Товариства та включення відомостей про виконуючого обов`язків директора та повноваження до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Дані рішення стосується саме управління Відповідачем, обрання виконавчого органу, а оскільки саме до компетенції учасників віднесено питання обрання виконавчого органу, то неповідомленням позивача про час та місце проведення таких зборів, порушено права позивача на прийняття управлінських рішень щодо Товариства, зокрема, щодо відсторонення від виконання обов`язків директора Товариства та призначення іншого виконуючого обов`язки директора Товариства.

З огляду на викладене вище, беручи до уваги не повідомлення ОСОБА_2 та ОСОБА_1 про час та місце проведення загальних зборів Товариства, які відбулися 13.04.2021, колегія суддів вважає за потрібне скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22 в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 та похідних вимог до даної вимоги, та прийняти в цій частині нове рішення, яким:

- Визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021.

- Скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №015022567 від 16.04.2021, внесений (здійснений) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валерівною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо.

Щодо вимог про відновлення (відкоригування) відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по ТОВ «ДП Державні Лотереї», та відображення в ЄДР інших дійсних відомостей, що містились в ЄДР станом на 13.04.2021, колегія суддів зазначає наступне.

Верховний Суд у постанові від 09 липня 2020 року по справі N 922/404/19 зазначив, що позовом у процесуальному сенсі є звернення до суду з вимогою про захист своїх прав та інтересів, який складається із двох елементів: предмета і підстави позову. Під предметом позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення. Підставу позову становлять обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу.

Колегія суддів зазначає, що позов повинен мати чітко виражений зміст позовних вимог, з якими позивач звертається до суду за захистом свого порушеного права. Необхідно у повному обсязі сформулювати свої позовні вимоги при подачі позову до суду.

З огляду на дані обставини, приймаючи до уваги, що позовні вимоги у цій частині не містять визначеності, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні позову у даній частині.

Висновки суду апеляційної інстанції.

Відповідно до ч. 1 ст. 277 ГПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є:

1) нез`ясування обставин, що мають значення для справи;

2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими;

3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи;

4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

У даному випадку, судом першої інстанції не було з`ясовано обставини, що мають значення для справи, наявна невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи, неправильне застосування норм матеріального права, у зв`язку з чим апеляційні скарги підлягають частковому задоволенню, а рішення суду першої інстанції підлягає частковому скасуванню з прийняттям у скасованій частині нового рішення про задоволення позову.

Відповідно до ст. 129 ГПК України, судовий збір покладається: 1) у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, - на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони, або на обидві сторони, якщо судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін; 2) у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

У даному випадку, апеляційні скарги було частково задоволено, тому витрати апелянтів по сплаті судового збору за подачу апеляційної скарги в частині задоволених вимог апеляційних скарг слід покласти на відповідача. Крім того, судом апеляційної інстанції було прийнято нове рішення, яким задоволено дві вимоги немайнового характеру, тому витрати зі сплати судового збору за подачу позовної заяви в цій частині необхідно покласти на відповідача.

Керуючись статтями 269-271, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22 - задовольнити частково.

Скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22 в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо:

- визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 та похідних вимог до даної вимоги;

- визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 та похідних вимог до даної вимоги.

Прийняти в цій частині нове рішення, яким:

« 1.Позов в цій частині задовольнити

2.Визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021.

3.Скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № 014022567 від 14.04.2021, внесений (здійснений) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи.

4.Визнанити недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021.

5.Скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №015022567 від 16.04.2021, внесений (здійснений) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валерівною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо.

6.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» (65016, м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, буд. 71, офіс 217; ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 ; РНОКПП НОМЕР_4 ) витрати по сплаті судового збору за подачу позовної заяви у сумі 4 962,00 грн.»

Рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 по справі №916/107/22 в іншій оскаржуваній частині щодо відмови у задоволенні позовних вимог - залишити без змін.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» (65016, м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, буд. 71, офіс 217; ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 ; РНОКПП НОМЕР_4 ) витрати по сплаті судового збору за подачу апеляційної скарги у сумі 7 443,00 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» (65016, м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, буд. 71, офіс 217; ) на користь ОСОБА_2 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_5 ) витрати по сплаті судового збору за подачу апеляційної скарги у сумі 7 443,00 грн.

Зобов`язати Господарський суд Одеської області видати накази з дотриманням Закону України «Про виконавче провадження» щодо вимог до виконавчого документа.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у випадках і строки, передбачені ст.ст. 287, 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 20.09.2023.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: Л.В. Поліщук

С.В. Таран