ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 вересня 2023 року Справа № 906/623/21

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Миханюк М.В. , суддя Крейбух О.Г.

секретар судового засідання Гончарук Б. О.

за участю представників сторін:

відповідача: Ткачук О.А. - адвокат

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" на рішення Господарського суду Житомирської області, ухваленого 31.05.23р. суддею Шніт А.В. у м.Житомирі, повний текст складено 08.06.23р. у справі № 906/623/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир"

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Смарт Білдінг"

про визнання майнових прав на квартиру

ВСТАНОВИВ:

1. Процесуальне рішення, яке оскаржується у суді апеляційної інстанції.

1.1. Предметом оскарження в суді апеляційної інстанції є рішення Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 у справі № 906/623/21.

1.2. Рішенням Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 у справі № 906/623/21 відмовлено у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Смарт Білдінг" про визнання майнових прав на квартиру

2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

2.1. За результатами розгляду даного спору, відмовляючи у задоволенні заявлених позовних вимог, суд першої інстанції встановив, що підставою передання майнових прав на квартири є виконання будівельних робіт за договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009, проте за відсутності документів, які визначені у п. 3.1., 3.2. договору, однак достеменно встановити факт виконання будівельних робіт та їх вартість неможливо, а тому суд не погодився з доводами позивача, що ТОВ "Олвіта-Буд" передало ТОВ "Термобуд-Житомир" майнові права на квартиру у незавершеному будівництвом житловому будинку під будівельним номером 1176, площею 45,79 кв.м, що розташована на 11 поверсі III секції в рахунок оплати за договором №15/09 від 15.06.2009.

2.2. Разом з тим, позивач не надав суду у встановленому Господарським процесуальним кодексом порядку належних і допустимих доказів, на підтвердження факту наявності квартири під номером 1176, площею 45,79 кв.м у незавершеному будівництвом житловому будинку та факту виконання робіт за договором №15/09 від 15.06.2009, відповідно позовні вимоги є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

3. Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу; короткий зміст вимог апеляційної скарги .

3.1. Не погодившись із винесеним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" звернувся із апеляційною скаргою до Північно-західного апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 по справі №906/623/21 та ухвалити нове рішення, яким позов задовольнити у повному обсязі.

3.2. Апеляційна скарга мотивована тим, що згідно умов Договору №15/09 на будівництво групи багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вулиці Ватутіна м. Житомир, секції І-ІІ-ІІІ-ІУ від 15.06.2009, Сторонами був підписаний Акт прийому-передачі квартир від 22.09.2009р. як розрахунок у якості авансування робіт (зокрема, п. 26 протоколу с/з від 01.03.2023р.). В судових засіданнях представником відповідача про це неодноразово вказувалось. Отже, у випадку авансування робіт згідно умов п. 3.4. Договору надання до справи актів, що підписані уповноваженими представниками підрядника та генпідрядника не є необхідним та не впливає на результат розгляду спірного питання.

3.3. Господарську операцію щодо передачі квартир відповідач відобразив в податковому обліку, оформивши податкову накладну № 04 від 22.09.2009 на майнові права на квартири на загальну суму 3 506 350, грн. у тому числі ПДВ у розмірі 584 391, 83 грн. Вказана обставина у висновках суду залишена поза увагою. Фактично судом відкинуто правові наслідки підписання сторонами Акту прийому-передачі квартир. Таким чином, якщо прийняти за аксіому, що Акт прийому-передачі квартир не має реальних правових наслідків у руху активів підприємства, то суд фактично легалізував дії відповідача по безпідставному оформленню податкової накладної як безтоварну операцію (зміни у структурі активів та зобов`язань, власному капіталі підприємства без реального руху цих активів), що кваліфікується за ст. 209, 212, 358 КК України.

3.4. Так, акт прийому-передачі квартир від 22.09.2009 містить всі необхідні реквізити первинного документа, які встановлені Законом України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні». Відповідач не вказував на те, що Акт прийому-передачі квартир ним не підписувався, та що він не несе жодних юридичних наслідків для сторін. Отже, суд вийшов за межі встановлених правовідносин сторін, і визнав фактичними обставини зовсім інші, ніж ті, на які посилались сторони як на підстави своїх вимог та заперечень. Вказана господарська операція не була безтоварною, сторони вказували та вказуються на її оформлення та дійсність.

3.5. Також скаржник зазначає, що згідно податкової накладної № від 22.09.2009. ТОВ «ОЛВІТА-БУД» 22.09.2009 передало ТОВ «ТЕРМОБУД-ЖИТОМИР» майнові права на 701,27 кв.м. за ціною 4166,67 грн. без ПДВ за 1 кв.м., а всього на суму 3 506 350,00 грн., включно ПДВ - 584 391,67грн. За наявною податкової накладною та проведеною господарською операцією, у позивача виникло право на отримання податкового кредиту, а у відповідача виникло податкове зобов`язання з податку на додану вартість. Якщо відповідач сам визнав наявність у нього зобов`язання, то які підстави не визнавати цього факту були у суду ? 3. У суду інстанції не було законного права застосовувати наслідки недійсності правочину (ст. 215 ЦК України). Так, визнавши відсутність правових наслідків підписаного сторонами Акту прийому-передачі квартир судом фактично застосовано наслідки недійсності цього Акту як правочину, хоча про сам факт недійсності Акту судом в рішенні не зазначено, що вже свідчить про його дійсність. Однак, відповідач не заперечував факту недійсності Акту прийому-передачі квартир від 22.09.2009 а лиш вказував на те, що спірного майна не існує як об`єкту цивільних прав. Проте цій обставині буде надана оцінка в подальшому. Тому, оскільки дана господарська операція, як правочин не визнаний судом недійсним, застосовувати наслідки недійсності цього правочину є незаконним.

3.6. Більше того, у відповідача в односторонньому порядку не має законного права відмовитись від правових наслідків підписаного ним Акту прийому-передачі квартир від 22.09.2009р., оскільки відповідно до вимог ч. 2, 4 ст. 214 ЦК України особа, особи, які вчинили дво- або багатосторонній правочин, мають право лише за взаємною згодою сторін, а також у випадках, передбачених законом, відмовитися від нього. Правові наслідки відмови від правочину встановлюються законом або домовленістю сторін. З урахуванням принципів цивільного права, зокрема, добросовісності, справедливості та розумності, сумніви щодо дійсності, чинності та виконуваності договору (правочину) повинні тлумачитися судом на користь його дійсності, чинності та виконуваності.

3.7. Долучені до матеріалів справи копії довідок про вартість виконаних підрядних робіт за липень - вересень 2009 року, жовтень 2009 року, листопад-грудень 2009 року, січень - лютий 2010 року, березень 2010 року (а.с. 24, 33-34, 35, 40 т.1), акти приймання виконаних робіт за липень - вересень 2009 року, листопад - грудень 2009 року, січень - лютий 2010 року, березень 2010 року (а.с. 25-32, 36-39, 41-42, 44-48 т. 1) підписані відповідачем, не дивлячись на те, що відповідач стороною по договору №30/6 від 30.06.2009 не був. Також, відповідач у листі № 25/7 від 17.09.2009р. визнав факт виконання ТОВ «Термобуд-Житомир» робіт за Договором № 15/9 від 15.06.2009р., де вказав на те, що: «не заперечує розрахунку квартирами, за умови, якщо вартість переданих квартир буде вирахувана з вартості виконаних ТОВ «Термобуд-Житомир» робіт, яка відображена в актах виконаних робіт, підписаних сторонами по договору № 15/09 від 15.06.2009р.» (а.с. 78 т. 1). При цьому, відповідно до вимог п. 44.3. ст. 44 ПК України (в редакції станом на 2009 2012р.) платники податків зобов`язані забезпечити зберігання первинних документів лише протягом 1095 днів з дня подання податкової звітності, для складення якої використовуються зазначені документи.

3.8. Відповідно до довідки від 25.12.2009 ТОВ ОЛВІТА-БУД зазначило про те, що між даним Товариством та ТОВ БК Будпрогрес було укладено договір та додаткові угоди про передачу функцій замовника, а також було передано останньому майнові права на деякі квартири тощо (копії акту прийому-передачі квартир з зазначеною довідкою додаються). З урахуванням норм Закону України «Про архітектурну діяльність» поняття замовника та забудовника тотожні. Тобто, особа яка подала у встановленому законодавством порядку заяву (клопотання) щодо забудови та отримала на своє ім`я дозвіл на виконання будівельних робіт (у даному випадку № 72 від 15.04.2008р. на ім`я ТОВ ОЛВІТА-БУД), навіть при частковій передачі деяких функцій замовника будівництва все одно залишається забудовником поряд з тією особою, якій в певній частині передано функції замовника будівництва. Таким чином, у 2009 році замовниками на спірному об`єкті будівництва були одночасно ТОВ ОЛВІТА-БУД та ТОВ БК Будпрогрес.

3.9. Сукупність фактичних обставин справи вказує на те, що позивачем та відповідачем не спростовується факт передачі квартир, однак відповідач заперечує щодо визнання за позивачем майнових прав на спірну квартиру враховуючи те, що квартири з такою площею та будівельним номером не існує. Судом не встановлена незаконність набуття позивачем майнових прав на спірну квартиру, тому наявність в матеріалах справи документів (довідки про вартість виконаних підрядних робіт та акти приймання виконаних робіт) має другорядне значення, при тому що сторони не заперечують факту "передачі квартири за виконані роботи, або навіть передачі їх у якості авансування робіт. Крім того, судом не надано належної оцінки доводам позивача, що виконання обов`язку боржника по договору № 30/06 від 30.06.2009р. могло бути виконано іншою особою, а саме: відповідачем ТОВ «ОЛВІТА-БУД», як це передбачено ст. 528 ЦК України, оскільки з актів цивільного законодавства та суті зобов`язання не випливає обов`язку боржника виконати зобов`язання особисто. Таким чином, передача позивачеві відповідачем спірної квартири як виконання обов`язку боржника іншою особою, чи як авансування робіт, чи як визнання своїх зобов`язань по виконаним роботам по договору 15/09 для визнання за позивачем майнових прав на спірне майно значення не має.

3.10. Роблячи висновок, що позивач не надав доказів на підтвердження факту наявності квартири під номером 1176, площею 45,79 кв.м. у незавершеному будівництвом житловому будинку суд першої інстанції допустився логічної хиби, адже перед цими висновками сам вказав, що за договором купівлі-продажу майнових прав покупець отримує у власність не індивідуально визначене нерухоме майно з усіма притаманними йому властивостями, а майнові права на ще не існуюче майно, яке може стати таким при сукупності всіх передбачених будівельною документацією обставин. Наявність квартири під номером 1176, площею 45,79 кв.м не має жодного значення, адже будівництво будинку не завершено, а тому навіть сам будинок як об`єкт речових прав нерухомого майна ще не створений. Відповідачем не доведений факт відсутності квартири, адже як було встановлено під час огляду письмових доказів, наданий відповідачем документ на арк. справи 208-210 т. 1 не є належним доказом, оскільки відсутній в оригіналі у відповідача, а його копія ніким не підписана та не завірена. При цьому, саме відповідач посилався на факт відсутності квартири в натурі, а тому це саме його обов`язок доведення цієї обставини. Отже, Акт прийому-передачі квартир та податкова накладна є первинними документами, що відображують господарську операцію. Доказів того, що вказані документи не відповідають вимогам закону, і як наслідок не підтверджують господарську операцію у матеріалах справи немає.

3.11. Положеннями ч. 2 ст. 328 ЦК України встановлюється презумпція правомірності набуття права власності. Таким чином, доказуванню підлягає саме факт неправомірності набуття права власності, а не навпаки. Право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом. Переданням майна вважається вручення його набувачеві (ч. 1,2 ст. 334 ЦК України). Тобто, позивач отримав обмежене речове право, за яким він, як власник цього права, наділений певними, але не всіма правами власника майна, та яке засвідчує правомочність його отримати право власності на нерухоме майно в майбутньому (майнове право). Проте судом першої інстанції вказані норми законодавства та висновки Верховного Суду не застосовані, а доводи наведені в рішенні від 31.05.2023 суперечать правовим нормам.

4. Відзив на апеляційну скаргу, заяви та клопотання, які надійшли від учасників апеляційного провадження, заяви про відводи та самовідводи.

4.1. Відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд", у відзиві на апеляційну скаргу просить апеляційну скаргу ТОВ Термобуд-Житомир на рішення Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 по справі №906/623/21 залишати без задоволення, а вказане судове рішення - без змін.

4.2. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 04.07.2023 (колегією суддів у складі: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Крейбух О.Г., суддя Тимошенко О.М.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" на рішення Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 у справі №906/623/21. Розгляд апеляційної скарги призначено на 23.08.2023.

4.3. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 22.08.2023 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" на рішення Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 у справі № 906/623/21 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Миханюк М.В., суддя Крейбух О.Г. (Протокол повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.08.2023).

4.4. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.08.2023 розгляд апеляційної скарги у справі № 906/623/21 відкладено на 04.09.2023 о 12:00 год.

4.5. 01.09.2023 до апеляційного суду через систему «Електронний суд» від відповідача надійшло клопотання про приєднання до справи №906/623/21 додаткових доказів. До клопотання додано: копію запиту ТОВ Олвіта-Буд до Головного управління статистики у Житомирській області від 18.08.2023 та копію відповіді на нього від 21.08.2023; копію адвокатського запиту № 6 від 26.07.2023 до Головного управління ДПС у Житомирській області та відповіді на нього від 01.08.2023; копію адвокатських запитів №№ 7, 8 від 11.08.2023 до Головного управління ДПС у Житомирській області та копію відповіді на них від 17.08.2023.

4.6. До початку розгляду даної апеляційної скарги по суті, ні під час її розгляду від учасників провадження у даній справі заяв про відвід складу суду чи судді колегії не заявлялося. Суддями колегії самовідводи не заявлялися.

4.7. Позивач та третя особа не забезпечили явку повноважних представників у судове засідання 04.09.2023 причини не явки суду не повідомили.

4.8. Оскільки явка представників сторін у судове засідання 04.09.2023, суд апеляційної інстанції вважає за можливе здійснювати розгляд апеляційної скарги по суті, згідно вимог ст.269 ГПК України, за наявними у матеріалах справи доказами, без участі представників позивача та третьої особи.

4.9. В судовому засіданні 04.09.2023 представник відповідача по суті розгляду апеляційної скарги, заперечив доводи апеляційної скарги; надав пояснення в обґрунтування своєї позиції, просив рішення суду першої інстанції від 31.05.2023 - без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

5. Межі перегляду справи в суді апеляційної інстанції.

Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції (стаття 269 ГПК України).

6. Законодавство, яке застосоване апеляційним судом при розгляді апеляційної скарги.

6.1. Під час розгляду апеляційної Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" на рішення Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 у справі №906/623/21Північно-західний апеляційний господарський суд застосував:

6.1.1. Норми матеріального права:

Конституція України;

Цивільний кодекс України (далі по тексту постанови також - ЦК України);

Господарський кодекс України (далі по тексту постанови також - ГК України);

Закон України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" (в редакції, чинній станом на вересень 2009 року)

Закон України "Про судовий збір".

6.1.2. Норми процесуального права:

Господарський процесуальний кодекс України, в редакції чинній з 15 грудня 2017 року (далі по тексту постанови також - ГПК України).

6.2. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду (частина 4 ст.236 ГПК України).

7. Розгляд апеляційної скарги по суті. Обставини справи.

7.1. Північно-західний апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги, відзиву на апеляційну скаргу, заслухавши у судовому засіданні пояснення представника відповідача, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, зазначає наступне.

7.2. Як вбачається з матеріалів справи, 20.10.2006 Житомирська обласна служба Української державної інвестиційної експертизи (об`єкт 05/01) затвердила позитивний висновок державної експертизи №205-06 по проекту групи багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом на землях запасу Оліївської сільської ради по вул. Ватутіна, Житомирського району (І черга) (а.с.60-76 т.1).

7.3. Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю у Житомирській області надала ТОВ "Олвіта-Буд" дозвіл на виконання будівельних робіт №72 від 15.04.2008 з будівництва групи багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом на землях запасу Оліївської сільської ради по вул. Ватутіна, в м. Житомирі. Строк дії дозволу до 06.07.2010 (а.с. 58 т.1).

7.4. Будівництво житлового будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, 5-ий провулок Щорса, 4 здійснювалося на підставі договору №3/1 від 18.12.2006 про організацію спорудження об`єкту будівництва за рахунок коштів фонду фінансування будівництва (далі - ФФБ), згідно з яким управителем ФФБ є Товариство з обмеженою відповідальністю КБ "Західінкомбанк" (управитель), забудовником (замовником) - Товариство з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд" (відповідач), генпідрядник - Товариство закритого типу "Олвіта" (АТЗТ "Олвіта").

7.5. В подальшому, 25.12.2006 Товариством з обмеженою відповідальністю КБ "Західінкомбанк" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд" (іпотекодавець/відповідач) укладено договір іпотеки майнових прав №5924, який забезпечує вимогу іпотекодержателя, що випливає з договору про організацію спорудження об`єкта будівництва за рахунок коштів ФФБ від 18.12.2006 №3/1 (а.с. 60-63 т. 2). Предметом іпотеки є майнові права ТОВ "Олвіта-Буд" на об`єкти інвестування в об`єкті будівництва першої черги, згідно з переліком (додаток №1 до договору), який ТОВ КБ "Західінкомбанк" зобов`язується збудувати за адресою розташування об`єкта будівництва: с. Оліївка (район Крошня, біля вул. Ватутіна) Житомирського району Житомирської області, та ввести в експлуатацію, відповідно до положень договору, майнові права на який передаються іпотекодавцем іпотекодержателю у іпотеку з метою забезпечення повного і своєчасного виконання іпотекодавцем зобов`язань за договором.

7.6. 22.09.2009 до договору іпотеки №5924 від 25.12.2006 внесено зміни, зокрема, п.1.2. договору викладено у такій редакції: "предметом іпотеки є: об`єкт незавершеного будівництва, літ "А", моноліт, залізобетон, з відсотком готовності 26% за адресою: с. Оліївка Житомирського району Житомирської області, провулок П`ятий Щорса, 4, згідно переліку (додаток №1 до цього договору, який є невід`ємною частиною цього договору), який іпотекодавець зобов`язується ввести в експлуатацію, відповідно до положень договору, майнові права на який передаються іпотекодавцем іпотекодержателю у іпотеку, з метою забезпечення повного і своєчасного виконання іпотекодавцем зобов`язань за договором" (а.с. 64 т. 2).

7.7. 15.06.2009 ТОВ "Олвіта-Буд" (замовник), АТЗТ "Олвіта" (генпідрядник) та ТОВ "Термобуд-Житомир" (підрядник) укладено договір №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями (а.с.10-16 т.1), за умовами якого підрядник зобов`язується забезпечити відповідно до проектної документації та умов договору виконання комплексу будівельних робіт по будівництву житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. Ватутіна в м. Житомир, секція І-ІІ-ІІІ-IV та ввести в експлуатацію з інженерними мережами та благоустроєм, згідно з проектом. Замовник зобов`язується прийняти виконані роботи та оплатити їх вартість, а генпідрядник зобов`язується надати підряднику послуги генпідряду, відповідно до умов даного договору.

7.8. Пунктом 2.1. договору визначено, що договірна ціна робіт для підрядника визначається на основі кошторису, відповідно до ДБН Д.1.1-1-2000 (зі змінами та доповненнями) та є динамічною і визначається по фактичним затратам.

7.9. За пунктом 2.2. договору, орієнтовна вартість робіт, за договором становить 70 000 000,00 грн. Договірна ціна є динамічною і може змінюватися в процесі виконання робіт.

7.10. Відповідно до п. 3.1. договору, замовник проводить розрахунок за виконані роботи щомісячно на підставі актів, підписаних уповноваженими представниками підрядника та генпідрядника, тільки за фактично виконані роботи незалежно від договірної ціни.

7.11. Акти виконаних робіт (за формами КБ-2в та КБ-3) готує підрядник і надає їх генпідряднику в письмовому та електронному вигляді не пізніше 28 числа звітного місяця, генпідрядник протягом 3-х днів перевіряє достовірність актів в частині фактично виконаних робіт, їх відповідність показникам якості, і при відсутності явних чи прихованих недоліків підписує його та направляє замовнику, який здійснює оплату. В разі, якщо протягом 3-х днів, від генпідрядника не надходило жодних зауважень по наданих актах виконаних робіт, вони вважаються прийнятими та підлягають оплаті замовником, відповідно умов даного договору (пункт 3.2. договору).

7.12. Пунктом 3.3. договору сторонами визначено, що оплата виконаних робіт здійснюється протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту підписання форм і актів. Неякісно виконані роботи або роботи, виконані із неякісних матеріалів і конструкцій, не оплачуються до усунення зауважень.

7.13. Сторони у п. 3.4 договору погодили змішаний вид розрахунків. Замовник, за згодою підрядника, може здійснювати авансування або оплату виконаних робіт шляхом передачі підряднику квартир в об`єкті, що будується, за ціною _____грн за 1 кв.м загальної площі житла. Вказана вартість 1 кв.м загальної площі житла може змінюватись в процесі будівництва.

7.14. Строк будівництва житлового будинку становить 18 місяців з дати початку виконання робіт для секцій 1-2 та 9 місяців для секцій 3-4 секцій. Будівництво секцій проводиться поетапно (пункт 4.2. договору).

7.15. Згідно пункт 10.1 договору, підрядник виконує роботи відповідно до проектної документації, будівельними нормами і графіками виконання робіт.

7.16. Відповідно до розділу 11 договору, підрядник письмово повідомляє замовника про завершення робіт по договору з проханням призначити комісію по прийманню робіт, повідомляє посади і прізвища членів комісії від підрядника, від супідрядних організацій та забезпечує їх участь у роботі комісії. Замовник протягом трьох днів повідомляє підряднику дату приймання виконаних робіт по договору, склад комісії та інші необхідні дані. В процесі здачі-приймання об`єкта сторони перевіряють відповідність завершених робіт умовам договору і затвердженій проектній документації. Робота комісії оформлюється актом.

7.17. Договір №15/09 від 15.06.2009 набирає чинності з моменту підписання його сторонами та діє до виконання сторонами своїх зобов`язань у повному обсязі (пункт 15.1. договору).

7.18. В матеріалах справи також міститься договір №30/6 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 30.06.2009, укладений між ТОВ "БК "Будпрогрес" (замовник), АТЗТ "Олвіта" (генпідрядник), ТОВ "Термобуд-Житомир" (підрядник) (а.с.49-55 т. 1), за яким підрядник зобов`язується забезпечити відповідно до проектної документації та умов договору виконання комплексу будівельних робіт по будівництву житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: м. Житомир, розі вулиць Ватутіна і Щорса, та ввести в експлуатацію з інженерними мережами та благоустроєм згідно з проектом, замовник зобов`язується прийняти виконані роботи та оплатити їх вартість, а генпідрядник зобов`язується надавати підряднику послуги генпідряду, відповідно до умов цього договору.

7.19. Пунктом 2.1. цього договору зазначено, що договірна ціна робіт для підрядника визначається на основі кошторису відповідно з ДБН Д. 1.1-1 -2000 (зі змінами та доповненнями) та є динамічною і визначається по фактичним затратам.

7.20. Відповідно до п. 3.1. договору, замовник проводить розрахунок за виконані роботи щомісячно на підставі актів, підписаних уповноваженими представниками підрядника та генпідрядника, тільки за фактично виконані роботи незалежно від договірної ціни.

7.21. Акти виконаних робіт (за формами КБ-2в та КБ-3) готує підрядник і надає їх генпідряднику в письмовому та електронному вигляді не пізніше 28 числа звітного місяця, генпідрядник протягом 3-х днів перевіряє достовірність актів в частині фактично виконаних робіт, їх відповідність показникам якості, і при відсутності явних чи прихованих недоліків підписує його та направляє замовнику, який здійснює оплату. В разі, якщо протягом 3-х днів, від генпідрядника не надходило жодних зауважень по наданих актах виконаних робіт, вони вважаються прийнятими та підлягають оплаті замовником, відповідно умов даного договору (п. 3.2. договору).

7.22. Пунктом 3.3. договору визначено, що оплата виконаних робіт здійснюється протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту підписання форм і актів. Неякісно виконані роботи або роботи, виконані із неякісних матеріалів і конструкцій, не оплачуються до усунення зауважень.

7.23. Сторони у пункті 3.4 договору погодили змішаний вид розрахунків. Замовник, за згодою підрядника, може здійснювати авансування або оплату виконаних робіт шляхом передачі підряднику квартир в об`єкті, що будується, за ціною _____грн за 1 кв.м загальної площі житла. Вказана вартість 1 кв.м загальної площі житла може змінюватись в процесі будівництва.

7.24. Відповідно до 4.2. договору, строк будівництва житлового будинку становить 24 місяці з дати початку виконання робіт для секцій 1-2 та 12 місяців для секцій 3-4 секцій. Будівництво секцій проводиться поетапно.

7.25. Так, ТОВ "Олвіта Буд" здійснило реєстрацію права власності на об`єкт незавершеного будівництва за адресою: Житомирський район, с. Оліївка, провулок Щорса 5, буд. 4 (а.с. 59 т. 1), підставою виникнення права власності вказано дозвіл на виконання будівельних робіт №72 від 15.04.2008, виданий інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю (а.с. 58 т. 1).

7.26. У матеріалах справи наявна копія листа ТОВ "Термобуд-Житомир" від 16.09.2009 до ТОВ "Олвіта-Буд" про можливість передачі квартир в незавершеному будівництвом житловому будинку для проведення розрахунків з ВАТ "Житомирський комбінат силікатних виробів", з яким укладено договір поставки будівельних матеріалів з метою здійснення будівництва (а.с. 77 т. 1), а також копія листа ТОВ "Олвіта-Буд" від 17.09.2009 №25/7, в якому останній не заперечує проти розрахунку з ТОВ "Термобуд-Житомир" квартирами і об`єкті, що будується, для подальшого розрахунку ТОВ "Термобуд-Житомир" цими квартирами з ВАТ "Житомирський комбінат силікатних виробів". Водночас просить підготувати для ознайомлення та підписання акту прийому-передачі необхідних квартир із обов`язковим зазначенням їх будівельного номеру, загальної площі та вартості (а.с. 78 т. 1).

7.27. 22.09.2009 представники ТОВ "Олвіта-Буд" та ТОВ "Термобуд-Житомир" підписали акт прийому-передачі квартир в незавершеному житловому будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4, згідно з яким на підставі договору №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009, ТОВ "Олвіта-Буд" передало, а ТОВ "Термобуд-Житомир" прийняло 11 (одинадцять) квартир, згідно з переліком, площею 701,27 кв.м вартістю 3 506 350,00грн з розрахунку вартості за 1 кв.м у розмірі 5 000,00грн, серед яких квартира під будівельним номером 117б, площею 45,79 кв.м., що розташована на 11 поверсі ІІІ секції (а.с. 56 т.2).

7.28. Зазначену господарську операцію ТОВ "Олвіта-Буд" відобразило в податковому обліку, оформивши податкову накладну №04 від 22.09.2009 на майнові права на квартири згідно з договором №15/09 від 15.06.2009, площею 701,27 кв.м на загальну суму 3 506 350,00грн (а.с. 18 т. 1).

7.29. В подальшому, 25.09.2009 ТОВ "Термобуд-Житомир" звернулося з листом до ТОВ "Олвіта-Буд" про надання дозволу на розпорядження будівельними матеріалами, отриманими від ВАТ "Житомирський комбінат силікатних виробів" з метою здійснення бартерних операцій з постачальниками, погашення заборгованості перед працівниками ТОВ "Термобуд-Житомир", іншими контрагентами, державою тощо, оскільки замовник будівництва не здійснив жодних оплат за виконані роботи по будівництву об`єкта за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4 (а.с.79 т.1).

7.30. У відповідь на вказане звернення ТОВ "Олвіта-Буд", через відсутність фінансування об`єкта за вказаною вище адресою та терміновою необхідністю здійснення комплексу будівельно-вантажних робіт, надало ТОВ "Термобуд-Житомир" дозвіл на розпорядження будівельними матеріалами, отриманими від ВАТ "Житомирський комбінат силікатних виробів" з метою здійснення бартерних операцій з постачальниками, погашення заборгованості перед працівниками ТОВ "Термобуд-Житомир", іншими контрагентами, державою тощо. Крім того, ТОВ "Олвіта-Буд" запропонувала використовувати для укладення договорів міни, поставок та інших, майнові права на квартири у будинку, що будується, як ті, що були передані ТОВ "Термобуд-Житомир", так і інші, які належать ТОВ "Олвіта-Буд" та ТОВ "БК Будпрогрес" (а.с. 80 т. 1).

7.31. Матеріалами справи встановлено, що за позицією ТОВ "Термобуд-Житомир" від моменту укладення договору та до травня 2010 року Товариство здійснило значний обсяг будівельних робіт, що підтверджується довідками про вартість виконаних робіт та актами приймання виконаних підрядних робіт.

7.32. За твердженням ТОВ "Термобуд-Житомир", з метою проведення розрахунків з ТОВ "Термобуд-Житомир", на підставі акта прийому-передачі квартир в незавершеному житловому будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4 від 22.09.2009 ТОВ "Олвіта-Буд" передало, а ТОВ "Термобуд-Житомир" прийняло 11 (одинадцять) квартир, згідно з переліком, площею 701,27 кв.м вартістю 3 506 350,00грн з розрахунку вартості за 1 кв.м у розмірі 5 000,00грн (а.с. 56 т.1).

7.33. Матеріалами справи також підтверджується, що через незавершене будівництво житлового будинку, ТОВ "Термобуд-Житомир" 14.05.2020 звернувся до ТОВ "Олвіта-Буд" з листом-проханням підтвердити, що зазначені квартири чи майнові права на них нікому іншому не передані, а також повідомити про зміну проектної документації (а.с.19 т.1).

7.34. У відповідь на вказаний лист ТОВ "Олвіта-Буд" вказувало, на наявність кримінальної справи в зв`язку з незаконними діями службових осіб ТОВ "Термобуд-Житомир" за фактом внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей та привласнення чужого майна, що спричинило тяжкі наслідки, та просило ТОВ "Термобуд-Житомир" надати копії всіх документів, що підтверджують виконання робіт чи поставку товарів, а також документів, які свідчать передачу ТОВ "Олвіта-Буд" на користь ТОВ "Термобуд-Житомир" квартир в якості розрахунку за виконані роботи та поставлені матеріали (а.с. 20-21 т. 1).

7.35. 07.08.2020 ТОВ "Термобуд-Житомир" направило ТОВ "Олвіта-Буд" документи, а саме: договір № 15/09 від 19.06.2009, акт прийому - передачі квартир; податкову накладну від 22.09.2009; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за липень-вересень 2009р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за вересень 2009р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за жовтень 2009р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за листопад-грудень 2009р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за січень-лютий 2010р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за березень 2010р.; лист № 25/2 від 25.09.2009р.; лист № 1/01 від 01.10.2009 (а.с.22-23 т.1).

7.36. Отримавши вказані документи, ТОВ "Олвіта-Буд" не підтвердило наявність прав ТОВ "Термобуд-Житомир" на передані квартири, що свідчить про наявність спору, тому ТОВ "Термобуд-Житомир" звернулося до суду з вказаним позовом.

7.37. 04.04.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" звернулося до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд" про визнання майнових прав на квартиру в незавершеному будівництвом житловому будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, вулиця Євгена Рихлика, 4 (попередня назва - провулок 5-й Щорса), 4, загальною площею 701,27 кв.м., а саме:

- однокімнатну квартиру, загальною площею 45,79 кв.м., будівельний номер 177б, що розташована на 11 поверсі ІІІ секції.

7.38. До позовної заяви долучено копії довідок про вартість виконаних підрядних робіт за липень - вересень 2009 року, жовтень 2009 року, листопад-грудень 2009 року, січень лютий 2010 року, березень 2010 року (а.с. 24, 33-34, 35, 40 т.1), акти приймання виконаних робіт за липень - вересень 2009 року, листопад - грудень 2009 року, січень лютий 2010 року, березень 2010 року (а.с. 25-32, 36-39, 41-42, 44-48 т. 1).

7.39. У вказаних документах наявне посилання на договір №30/6 від 30.06.2009, а також найменування будівництва та його адреса: будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4.

7.40. Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 08.06.2021 прийнято позову заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження підготовче засідання. Разом з тим, даною ухвалою, залучено до участі у участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Смарт Білдінг".

7.41. На переконання ТОВ "Термобуд-Житомир", згідно з договором на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями №15/09 від 15.09.2009, який укладено між ТОВ "Олвіта-Буд", АТЗТ "Олвіта" та ТОВ "Термобуд-Житомир", підрядник виконав будівельні роботи. Договором передбачена змішана форма розрахунків. З метою проведення розрахунків з ТОВ "Термобуд-Житомир", ТОВ "Олвіта-Буд" передало одинадцять квартир, про що складено акт прийому-передачі квартир у незавершеному житловому будинку від 22.09.2009. Вказану господарську операцію відображено у податковому обліку, шляхом оформлення податкової накладної №04 від 22.09.2009 на майнові права на квартири у сумі 3 506 350,00грн. У листі-відповіді ТОВ "Олвіта-Буд" викладено згоду про можливий розрахунок за договором №15/09 від 15.09.2009 квартирами в об`єкті, що будувалися, за вказаним договором. ТОВ "Термобуд-Житомир" зазначає, що з моменту укладення договору та до травня 2010 року позивачем виконано значний обсяг будівельних робіт, що підтверджується довідками про вартість виконаних робіт та актами приймання виконаних підрядних робіт.

7.42. Заперечуючи проти позову, ТОВ "Олвіта Буд" наголошувало, що будівельні роботи за договором №15/09 від 15.09.2009 не виконувалися. Довідки про вартість виконаних підрядних робіт та акти приймання виконаних підрядних робіт не надавалися. Згідно з позицією відповідача, будівельні роботи виконані на підставі договору №30/6 від 30.06.2009. Крім того, договори на будівництво за своєю правовою природою є договором будівельного підряду.

7.43. Третя особа - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Смарт Білдінг" не скористалося правом на подання пояснень по суті спору.

7.44. Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 13.12.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу №906/623/21 до судового розгляду по суті.

7.45. За результатами розгляду даного спору 31.05.2023 Господарським судом Житомирської області ухвалено оскаржуване рішення (пункт 1.1.-1.2. цієї постанови) із підстав, наведених у пунктах 2.1. - 2.2. даної постанови.

8. Висновок апеляційного суду за результатами розгляду скарги, відхилення доводів апелянта.

8.1. Оцінивши в сукупності матеріали справи, проаналізувавши вимоги чинного законодавства, що регулює спірні правовідносини, врахувавши доводи і обґрунтування апеляційної скарги, Північно-західний апеляційний господарський суд дійшов висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду першої інстанції від 31.05. 2023 - без змін, виходячи з наступного.

8.2. Згідно статті 11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини. Правочин, різновидом якого є договори - основний вид правомірних дій - це волевиявлення осіб, безпосередньо спрямовані на виникнення, зміну або припинення цивільних прав і обов`язків.

8.3. Відповідно до частини 1 статті 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послуги, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених ст. 11 цього Кодексу.

8.4. Частиною 1 статті 193 ГК України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться; до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

8.5. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором (частина 2 статті 193 ГК України).

8.6. Згідно частини 1 статті 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

8.7. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (п. 1 ст. 628 ЦК України).

8.8. Договір є обов`язковим для виконання сторонами (стаття 629 ЦК України).

8.9. Статтями 525, 526 ЦК України унормовано, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається; зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться. Дана норма кореспондується з приписами статті 193 Господарського кодексу України.

8.10. Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події (стаття 530 ЦК України).

8.11. Відповідно до ст. 527 ЦК України боржник зобов`язаний виконати свій обов`язок, а кредитор - прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобов`язання чи звичаїв ділового обороту.

8.12. Приписами статті 627 ЦК України закріплено принцип свободи договору, який передбачає, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

8.13. Правовідносини, між сторонами у даній справі виникли з договору будівельного підряду (на будівництво на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями).

8.14. Згідно частини 1 статті 875 ЦК України, за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

8.15. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта (частина 2 статті 875 ЦК України).

8.16. Статтею 876 ЦК України передбачено, що власником об`єкта будівництва або результату інших будівельних робіт є замовник, якщо інше не передбачено законом або договором.

8.17. Відповідно до частини 1 статті 877 ЦК України зазначено, що підрядник зобов`язаний здійснювати будівництво та пов`язані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт.

8.18. Матеріально-технічне забезпечення будівництва покладається на підрядника, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Договором на замовника може бути покладений обов`язок сприяти підрядникові у забезпеченні будівництва водопостачанням, електроенергією тощо, а також у наданні інших послуг (частина 1 статті 879 ЦК України).

8.19. Згідно частини 4 статті 882 ЦК України, передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

8.20. Якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково (частина 1 статті 854 ЦК України).

8.21. Так, сторони у пункті 3.4 договору погодили змішаний вид розрахунків. Замовник, за згодою підрядника, може здійснювати авансування або оплату виконаних робіт шляхом передачі підряднику квартир в об`єкті, що будується, за ціною _____грн за 1 кв.м загальної площі житла. Вказана вартість 1кв.м загальної площі житла може змінюватись в процесі будівництва.

8.22. Відповідно до частини 1 статті 177 ЦК України, об`єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага.

8.23. Згідно статті190 ЦК України, майном як особливим об`єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов`язки. Майнові права є неспоживною річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

8.24. В статті 3 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" (в редакції, чинній станом на вересень 2009 року), зазначено, що майновими правами, які можуть оцінюватися, визнаються будь-які права, пов`язані з майном, відмінні від права власності, у тому числі права, які є складовими частинами права власності (права володіння, розпорядження, користування), а також інші специфічні права (права на провадження діяльності, використання природних ресурсів тощо) та права вимоги.

8.25. Згідно частини 1 статті 317 ЦК України, власникові належать права володіння, користування і розпорядження своїм майном.

8.26. Під "володінням" розуміють передбачену законом (тобто юридично забезпечену) можливість мати (утримувати) у себе певне майно (фактично панувати над ним, зараховувати на свій баланс та інше). Правомочність "користування" означає передбачену законом можливість використовувати, експлуатувати майно, отримувати від нього корисні властивості. Поняття "розпорядження" розкриває юридично забезпечену можливість визначення юридичної долі майна шляхом зміни його приналежності, стану або призначення (відчуження за договором, передача у спадщину, знищення і т.д.).

8.27. Частиною 1 статті 328 ЦК України передбачено, що право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема з правочинів.

8.28. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом (частина 2 статті 328 ЦК України).

8.29. Відповідно до ч.1, 2 ст. 331 ЦК України, право власності на нову річ, яка виготовлена (створена) особою, набувається нею, якщо інше не встановлено договором або законом. Особа, яка виготовила (створила) річ зі своїх матеріалів на підставі договору, є власником цієї речі. Право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна). Якщо законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації, право власності виникає з моменту його прийняття до експлуатації. Якщо право власності відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

8.30. Державній реєстрації підлягає право власності тільки на ті об`єкти нерухомого майна, будівництво яких закінчено та які прийнято в експлуатацію у встановленому порядку.

8.31. Частиною 4 статті 334 ЦК України визначено, що права на нерухоме майно, які підлягають державній реєстрації, виникають з дня такої реєстрації відповідно до закону.

8.32. У постанові Великої Палати Верховного Суду від 16.10.2019 в справі №761/5156/13-ц (провадження № 14-425цс19) вказано, що під майновим правом варто розуміти "право очікування", що є складовою частиною майна як об`єкта цивільних прав. Майнове право засвідчує правомочність його власника отримати право власності на нерухоме майно чи інше речове право на відповідне майно в майбутньому. Тобто, майнове право - це обмежене речове право, за яким його власник наділений певними, але не всіма, правами щодо майна (постанова Верховного Суду України від 30.03.2016 у справі № 6-265цс16).

8.33. Статтею 16 ЦК України встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

8.34. Вказаною нормою матеріального права визначено способи захисту прав та інтересів, і цей перелік не є вичерпним.

8.35. Захист майнових прав здійснюється у порядку, визначеному законодавством, а якщо такий спеціальний порядок не визначений, захист майнового права здійснюється на загальних підставах цивільного законодавства.

8.36. Визнання майнових прав як спосіб захисту є ефективним, оскільки неможливість визнання права власності на недобудовані об`єкти, які не прийняті в експлуатацію є очевидним, а визнання за позивачем майнових прав певною мірою вирішує спір на цій стадії з іншими особами щодо належності прав на це нерухоме майно.

8.37. Визнання майнових прав на квартиру (будівельний номер 177б, загальною площею 45,79 кв.м, що розташована на 11 поверсі ІІІ секції) в незавершеному будівництві у судовому порядку, як зазначає позивач, обумовлено виконанням будівельних робіт за договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009 та оплатою виконаної роботи.

8.38. На підтвердження факту виконання робіт, представник ТОВ "Термобуд-Житомир" надав копії довідок про вартість виконаних підрядних робіт за липень-грудень 2009 року та актів приймання виконаних робіт за вказаний період, у яких вказано: замовник - ТОВ "БК "Будпрогрес"; генпідрядник - АТ ЗТ "Олвіта", підрядник - ТОВ "Термобуд-Житомир"; договір №30/06 від 30.06.2009; найменування будівництва та його адреса: будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, пров. Щорса, 4, а також копії довідок про вартість виконаних підрядних робіт за січень-березень 2010 року та актів приймання виконаних робіт за цей період, у яких зазначено: замовник - ТОВ "Олвіта-Буд", забудовник - ТОВ "БК "Будпрогрес"; генпідрядник - АТ ЗТ "Олвіта", підрядник - ТОВ "Термобуд-Житомир"; договір №30/06 від 30.06.2009; найменування будівництва та його адреса: будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, пров. Щорса,4,

8.39. Господарськими судами встановлено, що адресою спірного об`єкта незавершеного будівництва у різних документа є: с. Оліївка Житомирського району, Житомирської області провулок П`ятийй Щорса, 4; с. Оліївка (район Крошня, біля вул. Ватутіна у м. Житомирі); с. Оліївка, вул. Євгена Рихліка, 4.

8.40. Згідно розпорядження Житомирського міського голови "Про перейменування топонімічних об`єктів та демонтаж пам`ятних знаків у м.Житомир" №112 від 19.02.2016, провулок 5-й Щорса змінено на вулицю Євгена Рихліка (а.с. 81-84 т.1).

8.41. Крім того, відповідно до відкритих джерел в мережі Інтернет, об`єкт незавершеного будівництва має назву Житловий комплекс "Вернісаж", адреса якого: м. Житомир, проспект Незалежності (раніше вул. Ватутіна), 29.

8.42. Як вбачається з матеріалів справи, за твердженнями представника ТОВ "Термобуд-Житомир", виконання комплексу будівельних робіт по будівництву житлового будинку здійснювалося і за договором №30/6 від 30.06.2009, укладеним між ТОВ "БК "Будпрогрес", АТЗТ "Олвіта" і ТОВ "Термобуд-Житомир", тобто на вказаному об`єкті було два замовника. У підприємства немає інших актів виконаних робіт, окрім тих, які долучені до матеріалів справи. З метою проведення розрахунків з ТОВ "Термобуд-Житомир", ТОВ "Олвіта-Буд" передало одинадцять квартир, про що складено акт прийому-передачі квартир у незавершеному житловому будинку від 22.09.2009 та відображено у податковому обліку шляхом оформлення податкової накладної №04 від 22.09.2009 на майнові права на квартири у сумі 3 506 350,00грн.

8.43. Згідно приписів 838 ЦК України, підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов`язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов`язку. Замовник і субпідрядник не мають права пред`являти один одному вимоги, пов`язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

8.44. Разом з тим, слід зазначити, що договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009 чітко визначено обов`язки ТОВ "Олвіта-Буд", АТ ЗТ "Олвіта", ТОВ "Термобуд-Житомир". Зокрема, обов`язок підрядника полягає у виконанні робіт в обсязі, передбаченому договором, відповідно до вимог проектної документації, будівельних норм і правил, графіків виконання робіт; ведення виконавчої документації, а обов`язок замовника - у прийнятті від підрядника виконаних робіт і здійснення з ним розрахунку.

8.45. За умовами вказаного договору замовник проводить розрахунки за виконані роботи на підставі актів, підписаних уповноваженими представниками підрядника та генпідрядника (пункт 3.1. договору).

8.46. Враховуючи викладені обставини, доводи відповідача про відповідальність АТ ЗТ "Олвіта" як генпідрядника за неналежне виконання обов`язків замовником (ТОВ "Олвіта-Буд") є безпідставними.

8.47. Разом з тим, у матеріалах справи відсутні документи (довідки про вартість виконаних підрядних робіт та акти приймання виконаних робіт), які підтверджують виконання будівельних робіт саме за договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009.

8.48. Згідно акту прийому-передачі квартир в незавершеному житловому будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4 від 22.09.2009, на підставі договору №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009, ТОВ "Олвіта-Буд" передало, а ТОВ "Термобуд-Житомир" прийняло 11 (одинадцять) квартир, згідно з переліком, площею 701,27кв.м вартістю 3 506 350,00грн з розрахунку вартості за 1кв.м у розмірі 5 000,00грн (а.с.17 т.1), серед яких квартира під будівельним номером 117б, проектною площею 45,79кв.м., що розташована на 11 поверсі ІІІ секції (а.с. 56 т.2).

8.49. Як встановлено господарськими судами, за твердженням відповідача проектною документацією на будівництво житлового будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, вул.Євгена Рихліка, 4 не передбачено, спорудження квартири з технічними характеристиками, на які позивач просить визнати майнові права (а.с. 196, 210 т.1).

8.50. Разом з тим, під час розгляду даного спору клопотання щодо призначення експертизи сторони не заявляли.

8.51. З матеріалів справи вбачається (згідно пояснень позивача у судових засіданнях) сторони визначили такий спосіб оплати за виконані будівельні роботи, що містить ознаки бартерної операції, яка зафіксована у податковому обліку ТОВ "Олвіта Буд" .

8.52. Так, бартер належить до договорів міни, особливості укладення яких викладено в § 6 гл. 54 Цивільного кодексу України та ст. 293 Господарського кодексу України .

8.53. Відповідно до частин 1, 2 статті 715 ЦК України, за договором міни (бартеру) кожна із сторін зобов`язується передати другій стороні у власність один товар в обмін на інший товар. Кожна із сторін договору міни є продавцем того товару, який він передає в обмін, і покупцем товару, який він одержує взамін.

8.54. Частиною 5 даної норми передбачено, що договором може бути встановлений обмін майна на роботи (послуги).

8.55. Згідно частини 1, 2 статті 293 ГК України, за договором міни (бартеру) кожна із сторін зобов`язується передати другій стороні у власність, повне господарське відання чи оперативне управління певний товар в обмін на інший товар. Сторона договору вважається продавцем того товару, який вона передає в обмін, і покупцем товару, який вона одержує взамін.

8.56. До договору міни (бартеру) застосовуються правила, що регулюють договори купівлі-продажу, поставки, контрактації, елементи яких містяться в договорі міни (бартеру), якщо це не суперечить законодавству і відповідає суті відносин сторін (частина 5 статті 293 ГК України).

8.57. Згідно частини 2 статті 655 ЦК України, предметом договору купівлі-продажу можуть бути майнові права. До договору купівлі-продажу майнових прав застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не випливає із змісту або характеру цих прав.

8.58. Статтею 658 ЦК України, право продажу товару, крім випадків примусового продажу та інших випадків, встановлених законом, належить власникові товару.

8.59. За договором купівлі-продажу майнових прав покупець отримує у власність не індивідуально визначене нерухоме майно з усіма притаманними йому властивостями, а майнові права на ще не існуюче майно, яке може стати таким при сукупності всіх передбачених будівельною документацією обставин.

8.60. Законодавство не містить жодних спеціальних вимог щодо форми купівлі-продажу майнових прав на нерухомість.

8.61. При оформлені передачі майнових прав на квартири має бути чітко визначений:

- предмет передачі (майнові права на конкретну квартиру);

- зміст таких прав (які майнові права передаються отримувачу (повинно бути чітко зазначено, що після введення будинку чи квартири в експлуатацію передається отримувачу у власність, з описом порядку такої передачі),

- момент, з якого отримувач стає власником майнових прав на нерухомість;

- об`єкт нерухомості квартира/будинок (кінцевий об`єкт), а саме: будівельна адреса об`єкта; номер приміщення згідно з будівельною нумерацією; поверх; площа загальна і жила; кількість кімнат.

8.62. Як уже зазначалося, підставою передання майнових прав на квартири є виконання будівельних робіт за договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009, проте за відсутності документів, які визначені у п. 3.1., 3.2. договору, достеменно встановити факт виконання будівельних робіт та їх вартість неможливо, а тому суд не може погодитися з доводами позивача, що ТОВ "Олвіта-Буд" передало ТОВ "Термобуд-Житомир" майнові права на квартиру у незавершеному будівництвом житловому будинку під будівельним номером 117б, площею 45,79 кв.м, що розташована на 11 поверсі ІІІ секції в рахунок оплати за договором №15/09 від 15.06.2009.

8.63. Під час розгляду даного спору, позивачем у визначеному Господарським процесуальним кодексом України порядку не надано належних та допустимих доказів на підтвердження факту наявності квартири під номером 117б, площею 45,79 кв.м у незавершеному будівництвом житловому будинку та факту виконання робіт за договором №15/09 від 15.06.2009.

8.64. Відповідно заявлені позовні вимоги є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

8.65. Разом з тим, на думку представника ТОВ "Олвіта-Буд", ТОВ "Термобуд-Житомир", звернувшись до суду із вказаною позовною заявою у червні 2021 року, пропустило позовну давність, що є окремою підставою для відмови у позові.

8.66. З даного приводу, господарські суди зазначають наступне.

8.67. Відповідно до статті 256 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

8.68. Згідно статті 257 Цивільного кодексу України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

8.69. Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові (частини третя та четверта статті 267 ЦК України).

8.70. Перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила (частина перша статті 261 ЦК України).

8.71. Висновок про застосування позовної давності відображається у мотивувальній частині рішення господарського суду.

8.72. Якщо позовні вимоги господарським судом визнано обґрунтованими, а стороною у справі заявлено про сплив позовної давності, то суд зобов`язаний застосувати до спірних правовідносин положення ст.267 ЦК України та вирішити питання про наслідки такого спливу (тобто або відмовити в позові у зв`язку зі спливом позовної давності, або, за наявності поважних причин її пропущення, - захистити порушене право).

8.73. Отже, за змістом названих норм, позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи.

8.74. Перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з`ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі, коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише, якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв`язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

8.75. Таким чином, оскільки суд відмовляє у задоволенні позову, застосування наслідків спливу строків позовної давності судом не здійснюється.

8.76. Таким чином, заявлена позовна вимога Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" про визнання майнових прав на квартиру в незавершеному будівництвом житловому будинку є безпідставною.

8.77. Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

8.78. Відповідно до статті 73 ГПК України доказами у справі є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

8.79. Згідно частин 1, 3 статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

8.80. Відповідно до статті 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

8.81. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (стаття 77 ГПК України).

8.82. Згідно статті 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

8.83. Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

8.84. Скаржник не довів тих обставин, на які він посилався як на підставу своїх вимог та заперечень.

8.85 Господарський суд Житомирської області прийшов до правомірного висновку про відмову у задоволенні вказаних позовних вимог.

8.86. Доводи апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" не спростовують висновку суду першої інстанції при ухвалені рішення від 31.05.2023 та не можуть бути підставою для його скасування або зміни.

8.87. За таких обставин апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" слід залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 у справі № 906/623/21- без змін.

9. Повноваження суду апеляційної інстанції.

9.1. Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

9.2. З огляду на зазначені правові положення та встановлені обставини справи суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що доводи, викладені апелянтом у апеляційній скарзі є необґрунтованими, у зв`язку з чим відсутні підстави для скасування оскаржуваного рішення.

9.3. У відповідності до ст. 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

10. Розподіл судових витрат.

10.1. Як вбачається із матеріалів справи, за подання апеляційної скарги на рішення Господарського суду Житомирської області від 31.05.2023 у справі №906/623/21, апелянт сплатив судовий збір у розмірі 5151,38 грн. згідно квитанції № від 15.06.2023.

10.2. Судовий збір сплачений в порядку та розмірі, визначеному Законом України "Про судовий збір" .

10.3. За змістом статті 129 ГПК України за результатами розгляду апеляційної скарги здійснюється розподіл судових витрат.

10.4. Оскільки апелянту відмовлено у задоволенні апеляційної скарги, в силу приписів статті 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" від 15.06.23р. залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Житомирської області від 31 травня 2023 року у справі №906/623/21 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №906/623/21 повернути Господарському суду Житомирської області.

Повний текст постанови складений "15" вересня 2023 р.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Миханюк М.В.

Суддя Крейбух О.Г.