ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________
_______________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" вересня 2023 р. м. Житомир Справа № 906/559/23

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Тимошенка О.М.

секретар судового засідання: Смоляк Л.Г.

за участю представників сторін:

від позивача: не з`явився

від відповідача: не з`явився

за участю прокурора Ільченка П.Л. (посвідчення №071249 від 01.03.23)

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Керівника Володимирської окружної прокуратури в інтересах держави в особі Оваднівської сільської ради

до Товариства з обмеженою відповідальністю "НУРМАТ ЛТД"

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 52 657,56 грн.

Зміст позовних вимог та заперечень.

Прокурор подав позов в інтересах держави, у якому просить визнати недійсними додаткові угоди № 1 від 04.03.2021, № 2 від 05.03.2021, № 3 від 12.07.2021, № 4 від 13.07.2021, № 5 від 10.11.2021 до Договору № 1 від 19.02.2021. Також просить стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "НУРМАТ ЛТД" на користь Оваднівської сільської ради кошти в сумі 52 657,56 гривень.

Рух справи.

21.04.2023 до суду надійшла вказана позовна заява.

Ухвалою від 24.04.23 позовну заяву залишено без руху, у зв`язку з допущеними недоліками в її оформленні та надано строк для їх усунення.

Ухвалою від 09.05.2023 суд прийняв позовну заяву до розгляду, відкрив провадження у справі №906/559/23 та вирішив здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження .

У підготовчому засіданні 17.07.2023 суд ухвалив закрити підготовче провадження та призначити справу до розгляду по суті на 08.08.2023.

28.07.2023 на електронну адресу суду від позивача надійшло клопотання про розгляд справи за його відсутності.

У судовому засіданні 08.08.2023 суд ухвалив оголосити перерву до 14.09.2023.

Ухвала від 14.08.2023 з повідомленням про дату, час та місце призначеного судового засідання, надіслана на адресу відповідача, повернулася до суду 23.08.2023 без вручення адресату з відміткою органу зв`язку "адресат відсутній за вказаною адресою".

Відповідно до ст.242 ГПК України, днем вручення судового рішення є день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.

Враховуючи викладене суд вважає, що вжив всі залежні від нього заходи для повідомлення відповідача своєчасно та належним чином про час і місце розгляду справи і забезпечення явки останнього в судове засідання для реалізації ним права на судовий захист своїх прав та інтересів, однак відповідач не скористався своїм правом наданим йому ст.46 ГПК України, бути присутнім у судовому засіданні та надати свої заперечення по суті позову.

За приписами ст.202 ГПК України, якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки; повторної неявки в судове засідання учасника справи (його представника) незалежно від причин неявки.

Встановлені судом обставини.

Оваднівською сільською радою проведено відкриті торги щодо закупівлі "ДК 021:2015:09130000-9 - "Нафта і дистиляти" Бензину А-92 - 7000 літрів та дизельного палива 4000 літри з очікуваною вартістю 253 000 гривень.

Оголошення про проведення відкритих торгів 13.01.2021 оприлюднено в мережі Інтернет на вебсайті "Prozorro" за № UA-2021-01-13-001213-е.

Відповідно до реєстру отриманих тендерних пропозицій, розміщеного на вебсайті "Prozorro", учасниками торгів подано наступні пропозиції:

- ТОВ "ТД МТК" з остаточною пропозицією 250 920 гривень;

- ТОВ "ТАКСІ ГРУПЗ 044" з пропозицією 252 000 гривень.

За результатом проведених торгів переможцем вказаного аукціону - 04.02.2021 визначено Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім міжрегіональна трейдингова компанія" з пропозицією 250 920,00 грн.

19.02.2021 між Оваднівською сільською радою та ТзОВ "Торговий дім міжрегіональна трейдингова компанія" укладено договір № 1 на постачання бензину А-92 у кількості 7000 літрів та дизельного палива у кількості 4000 літрів на суму 250 920,00 гривень (в тому числі ПДВ 41 820 гривень).

Відповідно до п. 1.1. Договору, Продавець зобов`язується поставити Покупцеві товар: БЕНЗИН А-92, ДИЗЕЛЬНЕ ПАЛИВО (код ДК 021:2015 - 09130000-9 Нафта і дистиляти) (далі - Товар), а Покупець зобов`язується прийняти цей товар та оплатити його.

Під час укладення договору, сторонами погоджено ціну за одиницю товару, що становить 22 грн. 44 коп. за 1 л. бензину А-92 та 23 грн. 46 коп. за 1 л. дизельного палива (п. 1.2. Договору).

Відповідно до п. 10.1 Договору, останній набирає чинності з моменту його підписання та діє до 31 грудня 2021 року.

Згідно п.3.2. Договору При зміні ціни за одиницю Товару в сторону збільшення згідно з пунктом 2 частини 36 Закону України "Про публічні закупівлі" (зміни ціни за одиницю Товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі). Продавець зобов`язаний завчасно в письмовій формі інформувати про це Покупця. У якості обґрунтування зміни ціни Товару Продавець підтверджує рівень цін, що встановились на ринку палива у Волинській області шляхом надання відповідної довідки ДП "Держзовнішінформ", або Державної служби статистики, або Торгово-промислової палати України.

Пунктами 11.1-11.2 Договору визначено, що всі зміни та доповнення до цього Договору дійсні лише за умови, якщо вони виконані в письмовій формі та підписані уповноваженими представниками Сторін.

Після укладення договору № 1, між Продавцем та Покупцем укладено низку додаткових угод за №№ 1, 2, 3, 4, 5, якими збільшено ціну за одиницю товару з одночасним зменшенням кількості товару, а саме:

- додатковою угодою від 04.03.2021 № 1 до Договору № 1 ціну на бензин А-92 збільшено до 24,68 грн./літр (на 9,98 %), на дизельне паливо - до 25,81 грн./літр (на 10 %);

- додатковою угодою № 2 від 05.03.2021 до Договору № 1 ціну на бензин А-92 збільшено до 26,46 грн./літр (на 7,2% від додаткової угоди № І, на 18% від Договору), на дизельне паливо - до 27,48 грн./літр (на 6,5% від додаткової угоди № 1, на 17,1% від Договору);

- додатковою угодою № 3 від 12.07.2021 до Договору № 1 ціну на бензин А-92 збільшено до 27,30 грн./літр (на 3,2% від додаткової угоди № 2, на 21,7% від Договору), на дизельне паливо - до 28,20 грн./літр (на 2,6% від додаткової угоди № 2, на 20,2% від Договору);

- додатковою угодою № 4 від 13.07.2021 до Договору № 1 ціну на бензин А-92 збільшено до 28,68 грн./літр (на 5,1% від додаткової угоди № 3, на 27,8% від Договору), на дизельне паливо - до 28,92 грн./літр (на 2,6% від додаткової угоди № 3. на 23,3% від Договору);

- додатковою угодою №5 від 10.11.2021 до Договору №1 ціну на бензин А-92 збільшено до 31,50 грн./літр (на 9,8 % від додаткової угоди №4, на 40,4 % від Договору), на дизельне паливо - до 31,50 грн./літр (на 8,9 % від додаткової угоди №4, на 34,3% від Договору).

Загалом, за час дії Договору ціни на бензин А- 92 збільшено на 40,4 % від первинної ціни (за 1л. з 22,44 грн. підвищено до 31,50 грн., тобто на 9,06 грн.) та за 1 л. дизельного палива збільшено на 34,3 % від первинної ціни (з 23,46 грн. до 31,50 грн., тобто на 8,04 грн.).

За даними "Мінфіну", де опубліковано середньозважені ціни на конкретну дату, (https://index.minfin.com.ua/ua/markets/fuel/) ціна на пальне по Україні станом на 13.01.2021 (дата публікації оголошення про проведення відкритих торгів) становила на бензин А-92 - 24.23 грн./літр, а на дизельне паливо - 24,65 грн./літр. Разом з тим, станом на 05.02.2021 (дата подання пропозиції) ціна на пальне, а саме на бензин А-92 становила 25,66 грн./літр, а на дизельне паливо - 26,06 грн./літр. В той же час, станом на 19.02.2021 (дата укладення Договору) ціна на пальне, а саме на бензин А-92 становила 25,98 грн./літр, а на дизельне паливо - 26,41 грн./літр.

Тобто, на момент оголошення відкритих торгів (13.01.2021), подання цінових пропозицій (05.02.2021) та укладення Договору (19.02.2021) ТОВ "ТД МТК" було достеменно відомо про економічну невигідність укладення договору на умовах поданої ним тендерної пропозиції, однак з метою перемоги у тендері запропонував значно нижчі ціни на паливно-мастильні матеріали ніж середньо ринкові по Україні, маючи після цього на меті спонукати замовника до укладення незаконних і таких, що порушують інтереси держави, додаткових угод про підвищення закупівельних цін, що є порушенням інтересів держави та стало підствою для звернення з даним позовом до суду.

Висновки суду та норми права.

Статтею 203 Цивільного кодексу України унормовано, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч. ч. 1-3, 5, 6 ст. 203 цього Кодексу.

За приписами ч. ч. 4, 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Під коливанням ціни необхідно розуміти зміну за певний період часу ціни товару на ринку чи то в сторону зменшення чи в сторону збільшення. І таке коливання має відбуватись саме в період після укладання договору і до внесення відповідних змін до нього.

Тобто, збільшення ціни такого товару на ринку повинно відбутись після укладання договору, мусить бути достатнє обґрунтування про наявність коливання (збільшення чи зменшення ціни за одиницю товару на ринку) за період з дати укладення Договору до дати укладання додаткових угод до Договору, а в разі наступних змін - між черговими додатковими угодами.

Така позиція відображена в постанові Верховного Суду від 12.09.2019 у справі №915/1868/18, від 23.01.2020 у справі №907/788/18, від 13.10.2020 у справі №912/1580/18, від 02.12.2020 у справі № 913/368/19.

Істотні умови Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Покупця;

2) зміни ціни за одиницю товару, не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в Договорі;

4) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

5) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;

6) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

З урахуванням наведеного, на момент підписання Договору сторонами погоджені всі істотні умови Договору, а саме предмет, ціну та строк виконання зобов`язань за договором відповідно до вимог Господарського кодексу України та Закону України "Про публічні закупівлі".

У відповідності до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" (в редакції чинній на момент укладення договору) істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Продавцю треба не лише довести підвищення ціни на певний товар на певному ринку за допомогою доказів, але й обґрунтувати для замовника самі пропозиції про підвищення ціни, визначеної у договорі. Продавець повинен обґрунтувати, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по запропонованій замовнику на тендері ціні, навести причини, через які виконання укладеного договору стало для нього вочевидь невигідним. Продавець також має довести, що підвищення ціни є непрогнозованим (його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції) (п. 134 постанови Верхового Суду у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду у справі №927/491/19).

Між Продавцем та Покупцем підписано додаткову угоду № 1 від 04.03.2021 до Договору, якою збільшено ціну на бензин А-92 до 24,68 грн./л., на дизельне паливо до 25,81 грн./л. (на 10%).

На підтвердження коливання ціни пального на ринку надано експертний висновок Запорізької торгово-промислової палати від 23.02.2021 № ОИ-7272 в якому зазначено інформацію про середньо ринкову вартість бензину А-92 та дизельного палива станом на 23.02.2021.

Сторони уклали додаткову угоду № 2 від 05.03.2021 до Договору, якою збільшено ціну на бензин А-92 до 26,46 грн./л. (на 7,2% від додаткової угоди № 1, на 18% від Договору) , на дизельне паливо до 27,48 грн./л. (на 6,5% від додаткової угоди № 1, на 17,1% від Договору).

На підтвердження коливання ціни пального на ринку надано експертний висновок Запорізької торгово-промислової палати від 01.03.2021 № ОИ-7425, в якому зазначено інформацію про середньо ринкову вартість бензину А-92 та дизельного палива станом на 01.03.2021.

Також, сторони уклали додаткову угоду № 3 від 12.07.2021 до Договору, якою збільшено ціну на бензин А-92 до 27,3 грн./л. (на 3,2% від додаткової угоди № 2, на 21,7% від Договору), на дизельне паливо до 28,2 грн./л. (на 2,6% від додаткової угоди № 2, на 20,2% від Договору).

На підтвердження коливання ціни пального на ринку надано експертний висновок Запорізької торгово-промислової палати від 22.06.2021 № ОИ-7792 в якому зазначено інформацію про середньо ринкову вартість бензину А-92 та дизельного палива станом на 27.05.2021 та 22.06.2021.

Додатковою угодою № 4 від 13.07.2021 до Договору, збільшено ціну на бензин А-92 до 28,68 грн./л. літр (на 5,1% від додаткової угоди № 3, на 27,8% від Договору), на дизельне паливо до 28,92 грн./л.(на 2,6% від додаткової угоди № 3. на 23,3% від Договору).

На підтвердження коливання ціни пального на ринку надано експертний висновок Запорізької торгово-промислової палати від 30.06.2021 № ОИ-7826 в якому зазначено інформацію про середньо ринкову вартість бензину А-92 та дизельного палива станом на 15.03.2021 та 29.06.2021.

Додатковою угоду №5 від 10.11.2021 до Договору, якою збільшено ціну на бензин А-92 до 31,50 грн./л. (на 9,8 % від додаткової угоди №4, на 40,4 % від Договору, на дизельне паливо до 31,50 грн./л. (на 8,9 % від додаткової угоди №4, на 34,3% від Договору).

На підтвердження коливання ціни пального на ринку надано висновок про вартість Бердянського невідокремленого відділення Запорізької торгово- промислової палати від 09.11.2021 № И-130 в якому зазначено інформацію про середньо ринкову вартість бензину А-92 та дизельного палива станом на 09.11.2021.

Вказані Експертні висновки не містять інформацію про коливання ціни Товару на ринку з дати укладення Договору та кожної з додаткових угод до Договору.

Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження викладених в ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації тощо (правова позиція Верховного Суду, викладена у постанові від 13.10.2020 у справі №912/1580/18).

Метою регулювання, передбаченого статтею 41 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10% є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника.

Додаткові угоди №№ 2, 3, 4, 5 є такими, що укладені з порушенням вимог п.2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки, кожна наступна додаткова угода має фіксовану ціну за одиницю товару, а тому є похідною від попередніх додаткових угод та автоматично є незаконною, так як без попередньої додаткової угоди ціна по послідуючій буде фактично перевищувати підвищення ціни за одиницю товару більше, ніж на 10 %, визначених в статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" у порівнянні із основним договором.

Враховуючи викладене, додаткові угоди № 1 від 04.03.2021, № 2 від 05.03.2021, № 3 від 12.07.2021, № 4 від 13.07.2021, № 5 від 10.11.2021 до Договору купівлі-продажу № 1 від 19.02.2021 укладені з порушенням Закону України "Про публічні закупівлі", що є підставою для визнання недійсними цих додаткових угод.

Крім того, прокурор просить стягнути з відповідача 52657,56 грн. в повернення зайво сплачених коштів за пальне.

Відповідно до ст.216 ЦК України, недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину.

Під час дії додаткових угод відповідач поставив бензин А-92 - 5500 літрів, дизельне паливо - 3189 літрів, що підтверджується видатковими накладними №408 від 05.03.21, №1255 від 12.04.21, №1855 від 11.05.21, №2241 від 31.05.21, №2941 від 13.07.21, №4233 від 27.08.21, №5183 від 10.11.21, №6479 від 10.12.21. .

За придбаний товар позивач розрахувався по цінах вказаних у додаткових угодах на загальну суму 250891,50грн., про що не заперечив відповідач.

За договором купівлі - продажу №1 від 19.02.21, ціна за бензин А-92 складає 22,44 грн/літр, за дизельне паливо - 23,46 грн./літр, що становить 198233,94грн. за поставлений товар.

Таким чином, зайво сплачена сума коштів за недійсними договорами становить 52657,56 грн. та підлягає поверненню.

За нормами ст.655 ЦК України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

За нормами ст. 712 ЦК України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим,сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку (ст. 509 ЦК України).

За ст.ст.627,629 ЦК України, відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

У відповідності до статей 525, 526 Цивільного кодексу України, 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідач контррозрахунку суми боргу та відзиву на позов не надав.

Відповідно до ст. ст. 13,73,74,77 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, господарський суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню.

Розподіл судових витрат.

Оскільки позовні вимоги задоволенні повністю, судовий збір відповідно до ст. 129 ГПК України покладається судом на відповідача.

Керуючись статтями 129, 236,237, 238 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсними додаткові угоди № 1 від 04.03.2021, № 2 від 05.03.2021, № 3 від 12.07.2021, № 4 від 13.07.2021, № 5 від 10.11.2021 до Договору купівлі-продажу № 1 від 19.02.2021, які укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий дім міжрегіональна трейдингова компанія" та Оваднівською сільською радою.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "НУРМАТ ЛТД" (10001, м.Житомир, вул.Кооперативна,18; код 43621716) на користь Оваднівської сільської ради (44720, Волинська область, Володимир-Волинський район, с.Овадне, вул.Перемоги,20; код 04334873) - 52 657,56 гривень.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "НУРМАТ ЛТД" (10001, м.Житомир, вул.Кооперативна,18; код 43621716) на користь Волинської обласної прокуратури ( 43000, Волинська область, м.Луцьк, вул.Винниченка,15; код 02909915) - 18788,00грн. судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 18.09.23

Суддя Тимошенко О. М.

Віддрукувати:

1- в справу

Володимирська окружна прокуратура на ел. адресу:

2-Житомирська обласна прокуратура (рек. з повідом.)

3- Оваднівська сільська рада (рек. з повідом.)

4- відповідачу (рек. з повідом.)