РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

31.08.2023Справа № 910/6990/23

За позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Транстрейд Інвест"
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачаАкціонерне товариство "Банк Альянс"
провизнання продовженим строку виконання зобов`язання та про визнання вимоги такою, що не підлягає виконанню
Суддя Смирнова Ю.М.

Секретар судового засідання Негеля Ю.М.

Представники учасників справи:

від позивачаКоршун Т.О.
від відповідачаМясков О.Є.
від третьої особине з`явилися

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Транстрейд Інвест" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", в якому просить суд визнати продовженим строк виконання зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Транстрейд Інвест" щодо поставки товару за договором від 26.01.2022 на період дії форс-мажорних обставин, обумовлених військовим вторгненням російської федерації на територію України та введенням в Україні воєнного стану, згідно Указу Президента України №64/2022 від 24.02.2022.

04.05.2023 від позивача надійшла заява про зміну предмету позову та про уточнення заявлених позовних вимог, в якій позивач просить суд:

1. Визнати продовженим строк виконання зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Транстрейд Інвест", а саме: поставити товар за договором від 26.01.2022, на період дії форс-мажорних обставин, обумовлених військовим вторгненням російської федерації на територію України та введенням в Україні воєнного стану, згідно Указу Президента України №64/2022 від 24.02.2022;

2. Визнати такою, що не підлягає виконанню вимогу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" надіслану 27.04.2023 до Акціонерного товариства "Банк Альянс" про сплату грошових коштів у розмірі 1013850,00 грн за банківською гарантією №52-22 (нова редакція від 13.01.2022).

Подану позивачем заяву про зміну предмету позову прийнято судом до розгляду.

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, позивач зазначає про наявність підстав для застосування до правовідносин сторін п.8.4 укладеного сторонами договору № про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 26.01.2022, за змістом якого при настанні обставин непереборної сили виконання зобов`язань за цим договором продовжується на строк дії вказаних обставин. Отже, позивач вважає безпідставним та неправомірним подання відповідачем 27.04.2023 до Акціонерного товариства "Банк Альянс" вимоги про сплату грошових коштів у сумі 1013850,00 грн за банківською гарантією №52-22 (нова редакція від 13.01.2022) та вказує, що такі дії відповідача порушують права та інтереси позивача.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.05.2023 на підставі ст.174 Господарського процесуального кодексу України позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Транстрейд Інвест" було залишено без руху.

Позивачем у строк, встановлений судом, усунуто недоліки позовної заяви.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.05.2023 за вказаним позовом відкрито провадження у справі №910/6990/23, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження; залучено до участі у справі Акціонерне товариство "Банк Альянс" третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача, підготовче засідання у справі призначено на 12.07.2023.

07.06.2023 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач проти заявлених позовних вимог заперечив. Зазначив, що позивач ані в період з 26.02.2022 по 26.05.2022, ані в період з 27.05.2022 по дату звернення до суду з позовом не звертався до відповідача з пропозицією про внесення змін до укладеного між сторонами договору в частині продовження строків поставки товару та продовження строку дії самого договору.

За твердженнями відповідача, наявність форс-мажорних обставин виключає виконання зобов`язань за договором в цілому, в той час як позивач здійснював поставку відповідачу товару у період дії форс-мажорних обставин, які, за твердженнями позивача, існували згідно сертифікату Львівської торгово-промислової палати №4600-23-0182 від 16.01.2023.

Крім того, відповідач вказав про невиконання позивачем умов п.п.8.2, 8.3 укладеного між сторонами договору в частині підтвердження обставин непереборної сили саме сертифікатом Торгово-промислової палати України та повідомлення відповідача про настання обставин непереборної сили з 26.05.2022.

Щодо позовної вимоги про визнання такою, що не підлягає виконанню, вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", надісланої 27.04.2023 до Акціонерного товариства "Банк Альянс" про сплату грошових коштів у розмірі 1013850,00 грн за банківською гарантією №52-22 (нова редакція від 13.01.2022), то відповідач зауважив, що законно звернувся до третьої особи з вимогою про сплату банківської гарантії №52-22 як забезпечення виконання зобов`язань за укладеним між сторонами договором, оскільки станом на день звернення відповідача з цією вимогою до банку, позивач не виконав умови договору № про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 26.01.2022, а саме не поставив товар у строки та на умовах, визначених цим правочином.

15.06.2023 від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача надійшли письмові пояснення по справі, в яких третя особа вказала, що у зв`язку з настанням форс-мажорних обставин строк виконання принципалом (позивачем) своїх зобов`язань перед бенефіціаром (відповідачем) згідно умов договору № про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 26.01.2022 має бути перенесений (відкладений) на весь строк дії форс-мажорних обставин.

16.06.2023 від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій останній проти тверджень, наведених відповідачем у відзиві на позов, заперечив.

Також 16.06.2023 від позивача надійшла заява про доповнення підстав позову, в якій останній стверджував про те, що враховуючи факт укладення додаткової угоди №2 від 11.08.2023, якою між сторонами погоджено нову специфікацію до договору № про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 26.01.2022 вже після настання строку поставки, а саме 120 календарних днів з дати укладення договору, то між сторонами не погоджено строк виконання позивачем своїх зобов`язань щодо поставки відповідачу товару за специфікацією у новій редакції, а оскільки строк поставки сторонами не визначений, то гарантійний випадок не настав.

27.06.2023 від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив з додатковими запереченнями проти позову.

04.07.2023 від позивача надійшла заява про направлення документів по справі №910/6990/23 третій особі.

04.07.2023 від відповідача надійшло клопотання про участь у всіх судових засіданнях в режимі відеоконференції.

07.07.2023 від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача надійшло клопотання про розгляд справи без участі її представника.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.07.2023 надано можливість відповідачу брати участь у всіх судових засіданнях в режимі відеоконференції з використанням сервісу "Система захищеного відеоконференцзв`язку з судом".

11.07.2023 від відповідача надійшли заперечення на заяву позивача про доповнення підстав позову.

У підготовчому засіданні 12.07.2023 суд задовольнив клопотання Акціонерного товариства "Банк Альянс" про розгляд справи без участі його представника та прийняв до розгляду заяву позивача про доповнення підстав позову.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 02.08.2023.

02.08.2023 від позивача надійшла заява щодо судових витрат на правову допомогу.

Судове засідання з розгляду справи по суті 02.08.2023 відкладено на 21.08.2023, про що відповідача повідомлено відповідною ухвалою.

09.08.2023 від позивача надійшло клопотання про обґрунтування понесених судових витрат та долучення письмових доказів по справі №910/6990/23.

21.08.2023 від відповідача надійшли заперечення проти витрат на правову допомогу позивача.

21.08.2023 від позивача надійшов виступ у судових дебатах по справі №910/6990/23 у письмовій формі.

У судовому засіданні з розгляду справи по суті 21.08.2023 оголошено перерву до 31.08.2023.

23.08.2023 від позивача надійшла відповідь на заперечення відповідача проти клопотання позивача щодо судових витрат.

30.08.2023 від відповідача надійшло повідомлення про заміну представника.

31.08.2023 від відповідача надійшли документи по справі.

Представник позивача у судовому засіданні 31.08.2023 заявлені позовні вимоги підтримав, просив суд позов задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні 31.08.2023 проти заявлених позовних вимог заперечив з підстав наведених у відзиві на позов, запереченнях на відповідь на відзив та інших поясненнях по справі.

В судовому засіданні 31.08.2023 на підставі ст.240 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

26.01.2022 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Транстрейд Інвест" (постачальник) укладено договір № про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) (далі - договір). За цим договором постачальник зобов`язується у визначений договором строк передати у власність покупця світильники та освітлювальну арматуру (світильники) (код ДК 021:2015-31520000-7) (далі - товари), зазначені в специфікації, яка наведена в додатку 1 до цього договору та є його невід`ємною частиною (далі - специфікація), а покупець зобов`язується прийняти і оплатити такі товари. Найменування (номенклатура, асортимент), кількість товарів, одиниця виміру, ціна за одиницю, строк поставки, місце поставки, інші умови зазначаються у специфікації (п.п.1.1, 1.2 договору).

Пунктом 3.1 договору сторони зафіксували, що загальна ціна цього договору становить 20277000,00 грн, в т.ч. ПДВ 3379500,00 грн.

Згідно з п.п.5.1, 5.6 договору постачальник зобов`язується передати покупцю товари в кількості, строки та в місці поставки відповідно до специфікації; право власності на товари переходить від постачальника до покупця в дату прийняття товарів покупцем за видатковою накладною.

Датою поставки товарів за цим договором є прийняття покупцем товарів за кількістю та якістю відповідно до п.5.13 цього договору та передача постачальником покупцю в повному обсязі наведених нижче документів: видаткової накладної, документу про підтвердження якості товарів на кожну одиницю (або партію) товару: паспорт виробника та/або інструкція з експлуатації, документу про підтвердження строків придатності товарів, товарно-транспортної накладної (п.п.5.8, 5.8.1, 5.8.2, 5.8.3, 5.8.5 договору).

Покупець зобов`язаний прийняти поставлені товари у порядку, визначеному цим договором, оплатити товари своєчасно та в повному обсязі згідно умов нього договору, а постачальник зобов`язаний забезпечити поставку товарів у строки, встановлені цим договором, негайно письмово інформувати покупця про ускладнення, які виникають в ході виконання своїх зобов`язань за цим договором, або про наявність обставин, що впливають на якість товарів, строки поставки товарів (п.п.6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.3, 6.3.1, 6.3.6 договору).

Згідно п.п.7.7, 7.8, 7.9 договору відповідно до умов п.4.11 розділу І тендерної документації процедури закупівлі відкритих торгів по предмету закупівлі "Світильники та освітлювальна арматура (Світильники)" згідно оголошення про проведення процедури закупівлі №UA-2021-09-08-007368-с, оприлюдненого на веб-порталі уповноваженого органу 08.09.2021, постачальник зобов`язується надати покупцю не пізніше дати укладення цього договору в забезпечення виконання договору безвідкличну безумовну банківську гарантію (далі - гарантія) на суму 1013850,00 грн, що становить 5% відсотків ціни цього договору. Права та обов`язки сторін за цим договором настають за умови настання відкладальної обставини (згідно ч.1 ст.212 Цивільного кодексу України), а саме: надання постачальником покупцю в забезпечення виконання цього договору гарантії згідно п.7.7 цього договору, термін дії гарантії - до 31 січня 2023 року включно.

Жодна зі сторін не несе відповідальності за повне або часткове невиконання будь-яких умов цього договору у разі настання надзвичайних та невідворотних обставин, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору, а саме: загрози війни, збройного конфлікту або серйозної погрози такого конфлікту, включаючи, але необмежуючись, ворожі атаки, блокади, військове ембарго, дії іноземного ворога, загальнувійськову мобілізацію, військові дії, оголошену та неоголошену війну, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратство, безлади, вторгнення, блокаду, революцію, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантин, встановлений Кабінетом Міністрів України або уповноваженим органам країни виробника товару, експропріацію, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізицію, громадську демонстрацію, блокаду, страйк, аварію, протиправні дії третіх осіб, пожежу, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборону (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійнім лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо (п.8.1 договору).

Згідно п.8.2 договору сторони протягом 10 (десяти) календарних днів повинні сповістити одна одну про початок обставин непереборної сили (форс-мажору) у письмовій формі. Повідомлення про початок дії обставин непереборної сили (форс-мажору) та строк їх дії підтверджується сертифікатом Торгово-промислової палати України та/або відповідним документом виданим уповноваженим органом країни виробника товару, де виникли дані обставини.

Неповідомлення або несвоєчасне повідомлення однієї зі сторін про неможливість виконання прийнятих за даним договором зобов`язань внаслідок дії обставин непереборної сили та/або не надання сертифікату Торгово-промислової палати України/відповідного документу уповноваженого органу країни виробника товару, позбавляє сторону права посилатися на будь-яку вищевказану обставину, як на підставу, що звільняє від відповідальності за невиконання зобов`язань. Відповідний документ повинен бути належним чином легалізовано на території України (наприклад, шляхом проставлення апостилю, легалізований в консульській установі України в державі, де відбулися обставини непереборної сили) та мати нотаріально засвідчений переклад на українську мову (п.8.3 договору).

Сторони дійшли згоди, що при настанні обставин непереборної сили виконання зобов`язань за цим договором продовжується на строк, відповідний строку дії вказаних обставин (п.8.4 договору).

Згідно п.12.1 договору цей договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 31 грудня 2022 року, а в частині розрахунків - до їх повного виконання.

Всі зміни і доповнення до цього договору складаються в письмовій формі, підписуються уповноваженими представниками сторін та є невід`ємною частиною цього договору (п.13.1 договору).

Невід`ємною частиною цього договору є наступні додатки: додаток №1 - специфікація та додаток №2 - технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

У специфікації (додаток №1) до договору сторонами погоджено, зокрема, найменування, кількість, ціну та строк поставки товару - 120 календарних днів з дати укладення договору.

Листом від 26.02.2022 позивач повідомив відповідача про настання форс-мажорних обставин у зв`язку з введенням в Україні військового стану згідно указу Президента України №64/2022 від 24.02.2022.

Згідно додаткової угоди №1 від 11.04.2022 до договору сторони виклали додаток №1 - специфікація в редакції цієї додаткової угоди.

Відповідно до видаткових накладних від 14.04.2022 №10 на суму 2124000,00 грн, від 14.04.2022 №11 на суму 700399,20 грн та від 21.04.2022 №12 на суму 2124000,00 грн позивачем було поставлено відповідачу товар на загальну суму 4948399,20 грн.

Додатковою угодою №2 від 11.08.2022 до договору, у зв`язку з покращенням предмету закупівлі, сторони виклали додаток №1 - специфікація та додаток №2 - технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі в редакції цієї угоди, строк поставки товару - 120 календарних днів з дати укладення договору.

08.09.2022 сторонами укладено додаткову угоду №3, в якій, у зв`язку із покращенням предмета закупівлі, додаток №2 - технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі викладено в редакції цієї додаткової угоди; всі інші умови договору залишаються без змін; додаткова угода №3 набуває чинності з дати її підписання сторонами і діє до закінчення терміну дії договору.

Згідно видаткових накладних від 07.06.2022 №26 на суму 489888,00 грн, від 07.06.2022 №29 на суму 223020,00 грн, від 07.06.2022 на суму 318600,00 грн, від 01.07.2022 №32 на суму 96750,00 грн, від 08.07.2022 №33 на суму 1654360,80 грн та від 12.08.2022 №36 на суму 2350782,00 грн позивачем було поставлено відповідачу товар на загальну суму 5133400,80 грн.

Сертифікатом №4600-23-0182 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) від 16.01.2023 Львівська торгово-промислова палата на підставі ст.ст.14, 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні", регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням президії ТПП України від 18.12.2014 №44(5) із змінами та доповненнями засвідчила форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): військову агресію рф проти України, блокування морських портів України Товариству з обмеженою відповідальністю "Транстрейдінвест" щодо обов`язку постачання на склад покупця за адресою: вул.Маяковського, 49, м.Боярка, Києво-Святошинський район, Київська обл. або урочище "У гаю" №1, с.Похівка, Богородчанський р-н, Івано-Франківська обл., або вул.Ратівецька, 5, с.Часлівці, Ужгородський р-н, Закарпатська область, світлодіодних світильників в кількості 960 штук у термін до 25 травня 2022 року за договором про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) № від 26.01.2022, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", період дії форс-мажорних обставин з 26.06.2022, станом на 16.01.2023 тривають.

Сертифікатом №4600-23-27922 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) від 13.06.2023 Львівська торгово-промислова палата на підставі ст.ст.14, 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні", регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням президії ТПП України від 18.12.2014 №44(5) із змінами та доповненнями засвідчила форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): військову агресію рф проти України, блокування морських портів України Товариству з обмеженою відповідальністю "Транстрейдінвест" щодо обов`язку постачання на склад покупця за адресою: вул.Маяковського, 49, м.Боярка, Києво-Святошинський район, Київська обл. або урочище "У гаю" №1, с.Похівка, Богородчанський р-н, Івано-Франківська обл., або вул.Ратівецька, 5, с.Часлівці, Ужгородський р-н, Закарпатська область, світлодіодних світильників в кількості 960 штук у термін до 25 травня 2022 року за договором про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) № від 26.01.2022, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", період дії форс-мажорних обставин з 17.01.2023, станом на 13.06.2023 тривають.

За своєю правовою природою договірні відносини, що склалися між сторонами у справі, мають ознаки договору поставки, за яким, відповідно до ст.712 Цивільного кодексу України, продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Частиною другою цієї статті визначено, що до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відповідно до ч.1 ст.265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ст.655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Нормами ч.1 ст.656 Цивільного кодексу України встановлено, що предметом договору купівлі-продажу може бути товар, який є у продавця на момент укладення договору або буде створений (придбаний, набутий) продавцем у майбутньому.

Згідно з ч.1 ст.662 Цивільного кодексу України продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу.

Відповідно до норм ч.1 ст.664 Цивільного кодексу України обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент: 1) вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар; 2) надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару. Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов`язку передати товар.

Відповідно до ст.663 Цивільного кодексу України продавець зобов`язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу.

Відповідно до ст.ст.6 та 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

В силу приписів ст.612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно з укладеним між сторонами 26.01.2022 договором № позивач зобов`язався у визначений цим договором строк передати у власність відповідача товар, а відповідач - прийняти і оплатити такий товар.

У специфікації до договору, в т.ч. у редакції додаткових угод №1 від 11.04.2022 та №2 від 11.08.2022 сторонами погоджено, зокрема, найменування товару та строк поставки такого товару, а саме 120 календарних днів з дати укладення договору, а отже кінцевим строком поставки товару за договором з урахуванням додаткових угод до нього було 26.05.2022.

Як вже вказувалося судом, згідно п.13.1 договору всі зміни і доповнення до цього договору складаються в письмовій формі, підписуються уповноваженими представниками сторін та є невід`ємною частиною цього договору, тобто будь-які зміни до договору, в т.ч. і щодо строку поставки товару викладаються у письмовій форми.

Додаткова угода №2 від 11.08.2022 підписана між сторонами на підставі п.3 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі", відповідно до якого істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Отже, укладаючи додаткову угоду №2 від 11.08.2022 сторони дійшли згоди про зміну технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, що не призвело до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, водночас, усі інші умови договору залишились без змін. Це означає, що укладаючи додаткову угоду №2 від 11.08.2022 до договору сторони чітко визначили, що змінюється лише частина предмету закупівлі, а усі інші умови, у т.ч. і строк поставки товару, залишаються без змін.

Отже, твердження позивача про відсутність строку поставки товару є такими, що не відповідають дійсності, оскільки строк поставки товару був визначений у специфікації (додаток №1) до договору та не змінювався сторонами, у зв`язку з чим кінцевим строком поставки товару за договором було 26.05.2022.

Щодо посилання позивача на існування у період з 26.05.2022 і триваючих станом на 16.01.2023 підтверджених сертифікатом Львівською торгово-промисловою палатою №4600-23-0182 від 16.01.2023 форс-мажорних обставини (обставин непереборної сили), суд зауважує наступне.

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, на виконання умов укладеного між сторонами договору позивачем поставлено, а відповідачем прийнято товар на загальну суму 10081800,00 грн. При цьому, товар на суму 4948399,20 грн був поставлений позивачем у строк, що передбачений укладеним між сторонами договором, а товар на суму 5133400,80 грн - із порушенням встановленого строку. Вартість недопоставленого за договором товару складає 10195200,00 грн.

З наданих позивачем сертифікатів Львівської торгово-промислової палати №4600-23-0182 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) від 16.01.2023 та №4600-23-2792 від 13.06.2023, виданих на підставі ст.ст.14, 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні", регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням президії ТПП України від 18.12.2014 №44(5) із змінами та доповненнями (з урахуванням розпорядження ТПП України від 25.02.2022 №3) вбачається засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили): військової агресії рф проти України, блокування морських портів України Товариству з обмеженою відповідальністю "Транстрейдінвест" щодо обов`язку постачання на склад покупця за адресою: вул.Маяковського, 49, м.Боярка, Києво-Святошинський район, Київська обл. або урочище "У гаю" №1, с.Похівка, Богородчанський р-н, Івано-Франківська обл., або вул.Ратівецька, 5, с.Часлівці, Ужгородський р-н, Закарпатська область, світлодіодних світильників в кількості 960 штук у термін до 25 травня 2022 року за договором про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) № від 26.01.2022, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", період дії форс-мажорних обставин з 26.06.2022, станом на 13.06.2023 тривають.

Належних та допустимих доказів повідомлення відповідача, на виконання вимог п.8.2 укладеного між сторонами договору, про настання форс-мажорних обставин з 26.05.2022 позивач суду не надав.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

За загальним правилом, неможливість виконати зобов`язання внаслідок дії обставин непереборної сили відповідно до вимог законодавства є підставою для звільнення від відповідальності за порушення зобов`язання (ч.1 ст.617 Цивільного кодексу України).

Норми ст.218 Господарського кодексу України визначають, що у разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.

Відповідно до ч.4 ст.219 Господарського кодексу України сторони зобов`язання можуть передбачити певні обставини, які через надзвичайний характер цих обставин є підставою для звільнення їх від господарської відповідальності у випадку порушення зобов`язання через дані обставини, а також порядок засвідчення факту виникнення таких обставин.

Відповідно до абз.3 ч.3 ст.14 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" ТПП засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), а також торговельні та портові звичаї, прийняті в Україні, за зверненнями суб`єктів господарської діяльності та фізичних осіб.

Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків, згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт та ситуації, що з ним пов`язані (включаючи, але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, ембарго, діями іноземного ворога): загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибухи, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані положеннями відповідних рішень або актами державних органів влади, закриття морських проток, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також обставини, викликані винятковими погодними умовами чи стихійним лихом - епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо (ч.2 ст.141 Закону України "Про торгово-промислові палати України").

Ключовим є те, що непереборна сила, робить неможливим виконання зобов`язання в принципі, незалежно від тих зусиль та матеріальних витрат, які сторона понесла чи могла понести, а не лише таким, що викликає складнощі, або є економічно невигідним (постанова Верховного Суду від 21.07.2021 у справі №912/3323/20).

Таким чином, форс-мажорні обставини унеможливлюють виконання договірного зобов`язання в цілому, а між обставинами непереборної сили та неможливістю належного виконання зобов`язання має бути причинно-наслідковий зв`язок.

Тобто, неможливість виконання зобов`язання має бути викликана саме обставиною непереборної сили, а не обставинами, ризик настання яких несе учасник правовідносин.

Для застосування форс-мажору (обставин непереборної сили) як умови звільнення від відповідальності суду необхідно встановити, які саме зобов`язання за договором були порушені/невиконані та причину такого невиконання (аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 31.08.2022 у справі №910/15264/21, від 30.05.2022 у справі №922/2475/21, від 30.11.2021 у справі №913/785/17).

Поряд з цим, згідно висновками Верховного Суду, викладеними у постанові від 25.01.2022 у справі №905/3886/21 форс-мажорні обставини не мають преюдиційного (заздалегідь встановленого) характеру, і при їх виникненні сторона, яка посилається на них як на підставу неможливості виконання зобов`язання, повинна довести наявність таких обставин не тільки самих по собі, але й те, що ці обставини були форс-мажорними саме для цього конкретного випадку виконання господарського зобов`язання.

Також, у постанові від 19.08.2022 у справі №908/2287/17 Верховний Суд зазначив, що сертифікат торгово-промислової палати, який підтверджує наявність форс-мажорних обставин, не може вважатися беззаперечним доказом про їх існування, а повинен критично оцінюватися судом з урахуванням встановлених обставин справи та у сукупності з іншими доказами (подібні правові висновки викладено у постановах Верховного Суду від 14.02.2018 у справі №926/2343/16, від 16.07.2019 у справі №917/1053/18 та від 25.11.2021 у справі №905/55/21).

Як вбачається з матеріалів справи, у листі від 26.02.2022 №6/02-22 позивач повідомив відповідача про неможливість постачання товару згідно умов укладеного між сторонами договору в силу міркувань безпеки, обмежуючих дій та заходів з боку держави.

В той же час, позивачем у період з 14.04.2022 по 12.08.2022 було поставлено відповідачу товар згідно видаткових накладних, копії яких наявні в матеріалах справи, на загальну суму 10081800,00 грн.

Тобто, позивач у період дії форс-мажорних обставин, про існування яких зазначено у сертифікаті Львівської ТПП №4600-23-0182 від 16.01.2023, здійснював поставку товару, а саме світильників та освітлювальної арматури відповідачу, у зв`язку з чим суд дійшов висновку, що обставини, на які посилається позивач не призвели до неможливості виконання умов договору щодо поставки товару.

Крім того, суд зазначає, що станом на дату підписання між сторонами додаткової угоди №2 від 11.08.2022 щодо внесення змін до специфікації до договору в частині поліпшення предмету закупівлі (поставки товару іншого виробника) та прийняття позивачем на себе відповідних зобов`язань, позивач достеменно знав про обмежувальні заходи в портах України, які існували, в тому числі і на момент підписання такої угоди.

Відповідно до ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Із врахуванням того, що позивачем не доведено суду існування форс-мажорних обставин саме для виконання господарського зобов`язання за договором № про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 26.01.2022, суд дійшов висновку про відсутність законних підстав для визнання продовженим строку виконання зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Транстрейд Інвест", а саме: поставки товару за договором від 26.01.2022, на період дії форс-мажорних обставин, обумовлених військовим вторгненням російської федерації на територію України та введенням в Україні воєнного стану, згідно Указу Президента України №64/2022 від 24.02.2022.

За таких обставин, зазначені позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Щодо іншої частини позовних вимог суд зазначає таке.

Відповідно до ч.1 ст.200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає зазначене у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони (ч.2 ст.200 Господарського кодексу України).

Згідно з ч.1 та ч. 2 ст. 565 Цивільного кодексу України гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії. Гарант повинен негайно повідомити кредитора про відмову від задоволення його вимоги.

Відповідно до вимог тендерної документації процедури закупівлі відкритих торгів по предмету закупівлі "Світильники та освітлювальна арматура (Світильники)" згідно оголошення про проведення процедури закупівлі №UA-2021-09-08-007368-с, оприлюдненого на веб-порталі уповноваженого органу 08.09.2021 постачальник (позивач), в забезпечення виконання укладеного між сторонами договору, надав банківську гарантію №52-22 (нова редакція від 13.01.2022), вид гарантії: забезпечення виконання договору, дата видачі: 12.01.2022, гарант: Акціонерне товариство "Банк Альянс" (головний банк), бенефіціар: Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", принципал: Товариство з обмеженою відповідальністю "Транстрейдінвест", за замістом якої основною угодою є договір, що укладається за результатами процедури закупівлі Світильники та освітлювальна арматура (Світильники), єдиний закупівельний словник ДК 021-2015:31520000-7: Світильники та освітлювальна арматура згідно оголошення про заплановану закупівлю №UA-2021-09-08-007368-C, розміщеного на веб-порталі уповноваженого органу, повна (максимальна) сума банківської гарантії та валюта: 1013850,00 грн, назва валюти - гривня.

Як гарант, Акціонерне товариство "Банк Альянс" безумовно зобов`язувалося протягом п`яти банківських днів після одержання ним паперового оригіналу першої письмової вимоги бенефіціара, оформленої належним чином (підпис уповноваженої особи, печатка бенефіціара (якщо передбачена) та/або електронного SWIFT-повідомлення через банк бенефіціара на наш SWIFT, сплатити бенефіціару повну суму банківської гарантії, без необхідності для бенефіціара обґрунтовувати свою вимогу, без подання будь-яких інших документів, крім вимоги, або виконання будь-яких інших умов, за умови, що в тексті вимоги буде зазначено, що сума, яка вимагається, повинна бути сплачена у зв`язку з невиконанням/неналежним виконанням принципалом зобов`язань за договором.

Строк дії гарантії - з дати видачі та до 31.01.2023 включно, форма представлення вимоги: у паперовій формі рекомендованим листом або кур`єром та/або через ключованим SWIFT-повідомленням через банк бенефіціара на SWIFT гаранта, внесення змін до тексту банківської гарантії здійснюється за письмовим погодженням між принципалом, бенефіціаром та гарантом в порядку та на умовах, визначених положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 №639. Повернення принципалу цієї банківської гарантії (її ануляція) відбувається шляхом надіслання бенефіціаром на електронну та/або поштову адресу гаранта (з дотриманням вимог законодавства щодо КЕП) та/або поштову адресу принципала повідомлення про ануляцію цієї банківської гарантії. У випадку закінчення строку дії, ануляції цієї банківської гарантії, бенефіціар надсилає на електронну (з дотриманням вимог законодавства щодо КЕП) та/або поштову адресу гаранта відповідне повідомлення. Дострокове припинення цієї банківської гарантії (її ануляція) відбувається за попередньою письмовою згодою бенефіціара. Ця гарантія є безвідкличною, непередаваною і не може бути переуступлена без попередньої згоди зі сторони гаранта, принципала та бенефіціара.

Відповідно до змін №1 до умов банківської гарантії №52-22 від 13.01.2022 строк дії гарантії продовжено до 30.04.2023 включно.

27.04.2023, тобто в межах строку чинності гарантії, відповідач направив на адресу банку SWIFT-повідомленням вимогу щодо сплати коштів за гарантією у розмірі 1013850,00 грн.

28.04.2023 на адресу позивача надійшло повідомлення Акціонерного товариства "Банк Альянс" про отримання вимоги бенефіціара щодо сплати грошових коштів за банківською гарантією №52-22 (нова редакція від 13.01.2022).

Акціонерне товариство "Банк Альянс" не здійснило виплату гарантії бенефіціару, про що повідомило відповідача листом №31.2/1167 від 05.05.2023.

Обґрунтовуючи позов в частині визнання вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", надісланої 27.04.2023 до Акціонерного товариства "Банк Альянс" про сплату грошових коштів у розмірі 1013850,00 грн за банківською гарантією №52-22 (нова редакція від 13.01.2022), такою, що не підлягає виконанню, позивач зазначає, що при настанні обставин непереборної сили строк виконання зобов`язань за укладеним між сторонами договором продовжується на строк дії вказаних обставин.

Такої ж позиції притримується і банк у наданих суду поясненнях. Стверджуючи про відсутність факту настання гарантійного випадку банк зазначає, що правомірно відмовив відповідачу у виплаті коштів за гарантією.

Проте, доводи позивача про відсутність підстав для притягнення його до відповідальності у зв`язку із продовженням строку виконання зобов`язання за договором на період дії форс-мажорних обставин в ході розгляду справи свого підтвердження не знайшли.

Оскільки відповідач, як бенефіціар, обґрунтовано звернувся до Акціонерного товариства "Банк Альянс" із вимогою про виплату банківської гарантії у зв`язку з неналежним виконанням позивачем, як принципалом, умов договору щодо поставки товару у строки та на умовах, визначених цим правочином, суд вважає, що банк безпідставно відхилив вимогу відповідача.

За таких обставин, у задоволенні позову слід відмовити.

Всі інші клопотання та заяви, доводи та міркування учасників судового процесу висновків суду стосовно відсутності підстав для задоволення позовних вимог не спростовують.

У зв`язку з відмовою в позові судові витрати позивача, в тому числі витрати на професійну правничу допомогу, залишаються за позивачем згідно з п.2 ч.1 ст.129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст.74, 129, 238 - 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. В позові відмовити повністю.

2. Судові витрати позивача залишити за позивачем.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення, відповідно до ст.ст.256, 257 Господарського процесуального кодексу України, може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 14.09.2023

Суддя Ю.М. Смирнова