ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"05" вересня 2023 р.м. Одеса Справа № 916/2492/23

Господарський суд Одеської області у складі судді Найфлейш В.Д.,

при секретарі судового засідання Білинській І.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи №916/2492/23

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» (65016, м. Одеса, Фонтанська дорога, 71, офіс 217, )

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Представники сторін:

Арбітражний керуючий - ВАСЮК МИКОЛА МИКОЛАЙОВИЧ (поза межами приміщення суду)

Представник боржника - Швиденко Д.О. (в залі суду) - ордер

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» звернулось до Господарського суду Одеської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, посилаючись на положення Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою суду від 15.06.2023р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» про відкриття провадження у справі про банкрутство залишено без руху, встановлено Товариству з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» строк для усунення недоліків заяви протягом 5-ти днів з дня вручення копії ухвали про залишення заяви без руху, а саме надання доказів авансування винагороди арбітражного керуючого у сумі 60300 грн.

Ухвалою суду від 28.06.2023р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» (65016, м. Одеса, Фонтанська дорога, 71, офіс 217, ) про відкриття провадження у справі про банкрутство прийнято до розгляду, розгляд заяви про відкриття провадження у справі призначено у підготовчому засіданні суду на "15" серпня 2023 р. о 12:40 год., яке відбудеться в приміщенні господарського суду (м. Одеса, проспект Шевченка, 29), зал судового засідання № 2, тел. /0482/ 307-990).

Представники сторін повідомлені про дату та час судового засідання належним чином.

Розглянувши у підготовчому засіданні суду матеріали справи, суд дійшов наступних висновків.

Так, Товариство з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» звертаючись до суду з заявою про відкриття провадження посилається на те, що у нього наявна кредиторська заборгованість перед ТОВ «Плесід Ларс», ТОВ «Бізнес Брокер», ТОВ «ІБК» «Енергоефективність», ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ФОП ОСОБА_4 , ФОП ОСОБА_5 , ТОВ «Агромаркет+», ТОВ «УПХ», на підтвердження чого надано відповідні договори, рішення, акти, рахунки.

Відповідно до ч. 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства боржник зобов`язаний у місячний строк звернутися до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності), та в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

Ч. ч. 1, 3, 4 ст. 74 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів.

Тобто, саме на заявника покладено обов`язок надання доказів на підтвердження своїх вимог.

Однак, надані Товариством з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» договори, рішення, акти та рахунки підтверджують господарську діяльність товариства, а не неможливість погашення заборгованості, оскільки зазначені кредитори не звертались до боржника з відповідною вимогою щодо повернення боргу, тому заявником не доведено, що у разі задоволення вимог одного або кількох кредиторів це призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Крім того, відповідно до фінансової звітності за І квартал 2023р., наданої до заяви про відкриття провадження у справі, вбачається, що підприємство є прибутковим. Так, у звіті про фінансові результати за І квартал 2023 чистий прибуток за звітний період складає 834,4 тис. грн., в той час коли за попередній період 435,3 тис.грн. у зв`язку з чим не вбачаються ознаки загрози неплатоспроможності.

Ч. 4 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства, серед іншого, передбачено, що до заяви боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство додається рішення вищого органу управління боржника, а стосовно боржника - державного підприємства або господарського товариства, у статутному капіталі якого більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, - органу (суб`єкта), уповноваженого управляти державним майном про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі.

Товариство з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» до заяви про відкриття провадження надало Протокол №1 Загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 21.04.2023р., на якому були присутні ОСОБА_1 (36% частки статутного капіталу), ОСОБА_2 (20% частки статутного капіталу). Протоколом прийнято рішення уповноважити в.о. Директора Товариства Толмачова В. звернутись до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до п. 9.7.12 Статуту Товариства до виключної компетенції Загальних зборів належить прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення Товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення Товариства, порядку розподілу між Учасниками Товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу Товариства.

Згідно п. 9.5.15 Статуту, рішення з питань, передбачених п. 9.7.2, 9.7.3, 9.7.6, 9.7.11, 9.7.12, 9.7.23, 9.7.28 пункту 9.7. цього Статуту, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників Товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України. Застосування положень Господарського процесуального кодексу України та інших законодавчих актів України здійснюється з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Кодексом України з процедур банкрутства не врегульовано вимоги щодо рішення вищого органу управління боржника, тому суд в даному випадку керується Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», що є релевантним при вирішенні загальними зборами питання щодо звернення до суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, оскільки наслідком такої заяви може бути ліквідація юридичної особи в судовому порядку.

Пунктом 13 частини 2 статті 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачено, що до компетенції загальних зборів учасників належить прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства

Відповідно до ч. 2 ст. 34 ЗУ «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Крім того, згідно абз. 2 п. 6 ч. 1 ст. 15 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», рішення уповноваженого органу управління юридичної особи, що подається для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі, викладається у письмовій формі, прошивається, пронумеровується та підписується засновниками (учасниками), уповноваженими ними особами або головою та секретарем загальних зборів (у разі прийняття такого рішення загальними зборами), якщо інше не передбачено законом. Рішення уповноваженого органу управління юридичної особи (крім акціонерних товариств, громадських формувань та об`єднань співвласників багатоквартирного будинку) щодо зміни керівника юридичної особи у випадках, коли для прийняття такого рішення достатньо голосів не більше 10 осіб, підписується засновниками (учасниками), уповноваженими ними особами, які голосували за таке рішення та кількості голосів яких достатньо для прийняття рішення, якщо інше не передбачено статутом юридичної особи. Справжність підписів на рішенні уповноваженого органу управління юридичної особи нотаріально засвідчується з обов`язковим використанням спеціальних бланків нотаріальних документів, крім рішень, створених на порталі електронних сервісів або з використанням Єдиного державного вебпорталу електронних послуг та підписаних з використанням кваліфікованого електронного підпису, а також інших випадків, передбачених законом.

Враховуючи відсутність кворуму на загальних зборах Товариства 21.04.2023р., оскільки участь приймали учасники, які володіють 56% статутного капіталу, що є менше трьох чвертей голосів усіх учасників товариства, а також відсутність нотаріального засвідчення справжності підписів цих учасників, господарський суд дійшов висновку, що рішення оформлене Протоколом №1 суперечить вимогам законодавства, тому не може бути підставою звернення до суду з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Так, відповідно до ч. 5-7 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі. Господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду. Відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом.

Враховуючи, що заявником не доведено наявності ознак загрози неплатоспроможності, а також рішення вищого органу управління боржника не є легітимним через відсутність кворуму на загальних зборах Товариства 21.04.2023р. та відсутність нотаріального засвідчення справжності підписів засновників, заява про відкриття провадження не є обгрунтованою та задоволенню не підлягає, у зв`язку з чим суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство по справі №916/2492/23.

Керуючись ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд -

У Х В А Л И В :

Відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» (65016, м. Одеса, Фонтанська дорога, 71, офіс 217, ).

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://od.arbitr.gov.ua

Ухвала набрала законної сили негайно після її проголошення згідно ст. 235 ГПК України та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів згідно ст. 256 ГПК України.

Повний текст складено 11.09.2023р.

Суддя В.Д. Найфлейш