СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

12 вересня 2023 року м. Харків Справа № 917/272/23

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Гребенюк Н.В., суддя Слободін М.М. , суддя Шутенко І.А.,

за участю секретаря судового засідання Пляс Л.Ф.,

за участю представників сторін:

від позивача генеральний директор Сурай М.А. (поза межами приміщення суду), в порядку самопредставництва, витяг з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань від 06.02.23;

заступник генерального директора Макарчук Р.С. (поза межами приміщення суду), в порядку самопредставництва, витяг з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань від 06.02.23;

адвокат Колосінський І.А. (поза межами приміщення суду), на підставі ордеру серія АІ №1427775 від 19.07.2023; свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 1410/10 від 25.06.98,

від відповідача не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Крюківський вагонобудівний завод (вх. №1285 П/1) та апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Манад (вх. №1331 П/1)

на рішення господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 (повний текст судового рішення складений 26.05.2023, суддя Ківшик О.В.)

у справі №917/272/23

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Манад, с. Засупоївка, Яготинський р-н, Київська обл.,

до відповідача Публічного акціонерного товариства Крюківський вагонобудівний завод, м. Кременчук, Полтавська обл.,

про зобов`язання виготовити та передати у власність вагони та нарахування до стягнення штрафної санкції у вигляді пені,

ВСТАНОВИВ:

У лютому 2022 року Товариство з обмеженою відповідальністю Манад звернулось до господарського суду Полтавської області з позовом до Публічного акціонерного товариства Крюківський вагонобудівний завод про:

- зобов`язання ПАТ Крюківський вагонобудівний завод виготовити та передати у власність ТОВ Манад вагони для зерна моделі 19-7053-02 у кількості 31 вагон, виготовлені згідно ТУ України 35.2-0:2011 і діючої технічної документації заводу-виробника, укомплектовані візками моделі 18-7055 та модернізовані згідно п. 7.5. договору поставки 19.01.2022 №7622/010 009/с із встановленням способу, порядку та строку виконання судового рішення;

- нарахування до стягнення з ПАТ Крюківський вагонобудівний завод на користь ТОВ Манад штрафної санкції у вигляді пені розмірі 0,05% від вартості не поставленої в строк продукції за кожен день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ діючої на момент оплати, з моменту порушення зобов`язання (прострочення поставки вагонів) з 01.01.2023 і до моменту виконання рішення.

Рішенням господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 у справі №917/272/23 позов задоволено частково; зобов`язано Публічне акціонерне товариство Крюківський вагонобудівний завод виготовити та передати у власність Товариства з обмеженою відповідальністю Манад вагони для зерна моделі 19-7053-02 у кількості 31 вагон, виготовлені згідно ТУ України 35.2-0:2011 і діючої технічної документації заводу-виробника, укомплектовані візками моделі 18-7055 та модернізовані згідно п. 7.5 договору поставки 19.01.2022 №7622/010 009/с. Встановлено строк виконання судового рішення в частині виготовлення та поставки вагонів для зерна моделі 19-7053-02 укомплектованих візками моделі 18-7055 (модернізовані від розкрадання) у кількості 31 вагонів 1 місяць, з дня набрання рішення законної сили.

Відповідач, Публічне акціонерне товариство Крюківський вагонобудівний завод, з рішенням місцевого господарського суду не погодився та звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, неповного дослідження обставин справи, просить рішення господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 у справі №917/272/23 скасувати та прийняти нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Одночасно апелянт просить поновити строк на апеляційне оскарження.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу справ між суддями від 03.07.2023 для розгляду справи №917/272/23 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Гребенюк Н.В., судді Слободін М.М., Шутенко І.А.

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю Манад, також з рішенням місцевого господарського суду не погодився та звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, неповного дослідження обставин справи, просить рішення господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 у справі №917/272/23 скасувати в частині зменшення штрафної санкції у вигляді пені до 100% та ухвалити в цій частині нове рішення про нарахування до стягнення з відповідача на користь позивача штрафної санкції у вигляді пені у розмірі 0,05% від вартості не поставленої в строк продукції за кожен день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ діючої на момент оплати з моменту порушення зобов`язання (прострочення поставки вагонів) з 01.01.2023 з припиненням її нарахування через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано. Одночасно апелянт просить поновити строк на апеляційне оскарження рішення місцевого господарського суду.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу справ між суддями від 05.07.2023 для розгляду справи №917/272/23 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Гребенюк Н.В., судді Слободін М.М., Шутенко І.А.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.07.2023 у справі №917/272/23 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства Крюківський вагонобудівний завод (вх. №1285 П/1) на рішення господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 у справі №917/272/23; призначено справу до розгляду "29" серпня 2023 р. о 12:30 годині у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, в залі засідань №132; визнано необов`язковою явку представників учасників справи та довести до відома, що нез`явлення у судове засідання апеляційної інстанції їх представників не тягне за собою відкладення розгляду справи на іншу дату, а також не перешкоджає розгляду справи по суті; доведено до відома учасників справи про можливість взяти участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції; запропоновано учасникам справи реалізовувати свої процесуальні права та обов`язки, передбачені ГПК України, з використанням офіційної електронної пошти суду: та телекомунікаційної мережі Електронний суд; встановлено учасникам справи строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, заяв чи клопотань протягом 10 днів (з урахуванням вимог ст. 263 ГПК України) з дня вручення даної ухвали, але не пізніше надходження до суду 22.08.2023; зупинено дію рішення господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 у справі №917/272/23.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.07.2023 у справі №917/272/23 поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю Манад пропущений процесуальний строк на подання апеляційної скарги на рішення господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 у справі №917/272/23; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Манад (вх. №1331 П/1) на рішення господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 у справі №917/272/23; об`єднано в одне провадження апеляційні скарги відповідача, Публічного акціонерного товариства Крюківський вагонобудівний завод та позивача, Товариства з обмеженою відповідальністю Манад, на рішення господарського суду Полтавської області від 16.05.2023 у справі №917/272/23 для їх спільного розгляду; встановлено відповідачу строк для надання відзиву на апеляційну скаргу позивача протягом 10 днів (з урахуванням вимог ст. 263 ГПК України) з дня вручення даної ухвали, але не пізніше надходження до суду 22.08.2023; призначено справу до розгляду на "29" серпня 2023 р. о 12:30 годині у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, в залі засідань № 132 .

04.08.2023 до Східного апеляційного господарського суду від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу позивача, в якому останній просить залишити апеляційну скаргу ТОВ «Манад» без задоволення, рішення місцевого господарського суду в наведеній частині залишити без змін.

07.08.2023 до Східного апеляційного господарського суду від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу відповідача, в якому останній просив вимоги апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства Крюківський вагонобудівний завод залишити без задоволення, а також підтримав вимоги власної апеляційної скарги.

15.08.2023 до Східного апеляційного господарського суду від відповідача надійшла відповідь на відзив на апеляційну скаргу позивача.

18.08.2023 до Східного апеляційного господарського суду від позивача надійшли відповідь на відзив на апеляційну скаргу відповідача, заперечення на відповідь відповідача щодо відзиву позивача.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 22.08.2023 у справі №917/272/23 задоволено заяву відповідача про участь в судовому засіданні з розгляду справи в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua)"; встановлено судове засідання у справі №917/272/23, призначене на 29.08.2023 о 12год 30хв, провести за участю адвоката Шмельова М.М., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua).

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 23.08.2023 у справі №917/272/23 задоволено заяву позивача про участь в судовому засіданні з розгляду справи в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua)"; встановлено судове засідання у справі №917/272/23, призначене на 29.08.2023 о 12год 30хв, провести за участю адвоката Колосінського С.А., генерального директора позивача - Сурай Михайла Анатолійовича, заступника генерального директора позивача Макарчука Романа Сергійовича в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua).

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.08.2023 у цій справі клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Манад про трансляцію судового засідання 29.08.2023 о 12год 30хв у справі № 917/272/23 на YouTube каналі "Судова влада України" та на порталі "Судова влада України" задоволено; направлено на електронну адресу Державного підприємства "Інформаційні судові системи" лист із заявкою на підключення відеотрансляції судового засідання 29.08.2023 о 12:30 у справі № 917/272/23 на офіційному порталі "Судова влада України"; встановлено здійснювати транслювання перебігу судового засідання Східного апеляційного господарського суду у справі № 917/272/23, яке відбудеться 29.08.2023 о 12 год. 30 хв. на YouTube каналі "Судова влада України" та на порталі "Судова влада України".

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 29.08.2023 у судовому засіданні, зокрема, оголошено перерву до 12.09.2023 о 12год 15хв.

07.09.2023 ТОВ Манад надіслало на електронну адресу суду пояснення, в яких просить:

- врахувати доводи та аргументи, викладені у поясненні з приводу укладення та погодження істотних умов до специфікації №1 до договору в частині здійснення попередньої оплати в розмірі 10 % та 40 % і умови п. 2 специфікації до договору зазнали змін та укладені у спрощений спосіб;

- врахувати доводи та аргументи щодо спростування заяв відповідача, що п. 2 специфікації №1 до договору в частині попередньої оплати не зазнав змін;

- застосувати до відповідача принцип Contraproferentem (слова у договорі тлумачаться про того, хто їх написав) та принцип «venirecontrafactumproprium» (заборони суперечливої поведінки) враховуючи те, що відповідач є автором всіх умов договору, специфікації та листа про зміни у спрощений спосіб щодо умов попередньої оплати, отримало акцепт зі сторони ТОВ «Манад» всіх цих умов та кошти попередньої оплати, зареєструвало податкову накладну, використало кошти, але порушило свою ж умову викладену зазначеному листі, і наразі відмовляється від того, що умови попередньої оплати були змінені. Відхилити доводи відповідача про те, що специфікація не зазнала змін і що у нього не виникли правові підстави для виготовлення вагонів та визнати прострочення ПАТ КВБЗ як кредитора.

- визнати обставини протиправного повернення відповідачем попередньої оплати в розмірі 10% від вартості вагонів такими, що не стосуються предмету доказування у справі, так як настали після подання позову і на час подання позову ці обставини не існували;

- дослідити і надати оцінку листу ПАТ КВБЗ № 76.1-58/59 від 28.01.2022 про внесення змін до п. 2 специфікації №1 до договору поставки, який є невід`ємною частиною договору № 7622/010009/с від 19.01.2022, та дослідити електронного листа ТОВ «Манад» від 07.02.2022 про прийняття до виконання змін у вигляді запропонованого та викладеному у листі № 76.1-58/59 від 28.01.2022, платіжне доручення від 11.02.2022 № 2836 по оплату 10% вартості вагонів згідно листа ПАТ КВБЗ № 76.1-58/59 від 28.01.2022, податкову накладну №49 від 11.02.2022, докази направлення оригіналів документів засобами ТОВ Нова пошта на адресу відповідача а також листи відповідача, зазначені у п.п. 1.7.1. п. 1.7. цього пояснення з визнанням відповідачем факту укладення змін до п. 2 специфікації №1 до договору, та докази подання ТОВ «Манад» позову 13.02.2023 на час, коли товар (31 вагон) був оплачений, які вказані у п. 2.1. цього пояснення.

- апеляційну скаргу ТОВ «Манад» задовольнити, апеляційний скаргу ПАТ КВБЗ залишити без задоволення.

07.09.2023 ТОВ Манад надіслало на електронну адресу суду клопотання, в якому просить з`ясувати у відповідача його позицію (усно/письмово) та надати ТОВ «Манад» можливість спростувати його доводи, щодо:

- укладення у спрощений спосіб змін до п. 2 специфікації №1 до договору поставки та погодження (досягнення згоди) змін істотних умов здійснення попередньої оплати в розмірі 10% та 40%;

- які докази свідчать про те, що сторони не досягли згоди істотних умов здійснення попередньої оплати в розмірі 10% та 40% і що п. 2 специфікації №1 до договору поставки не зазнав змін?

- підстави та причини з посилання на умови договору та норми права з приводу повернення коштів після отримання 20.02.2023 примірника позову з вимогою зобов`язати відповідача виконати зобов`язання в натурі, виготовити і поставити 31 вагон для зерна;

- чому впродовж 2022 року відповідач жодного разу не звертався до ТОВ «Манад» з щодо сплати 40% попередньої оплати, а також не звертався з питання необхідності сплати саме 50% попередньої оплати, якщо відповідач стверджує, що специфікації №1 до договору не зазнала змін, а звертався виключно з питання збільшення ціни за 1 вагон?

- чому відповідач 08.02.2023 звертався до позивача з листом №76.1.-58/43 з приводу підвищення ціни та варіантів поставки з врахування вже отриманої передоплати, якщо за його версією договір «закритий» ще 31.12.2022 і01.01.2023 припинились всі зобов`язання?

- дослідити і надати оцінку листу ПАТ КВБЗ № 76.1-58/59 від 28.01.2022 про внесення змін до п. 2 специфікації №1 до договору поставки який є невід`ємною частиною договору № 7622/010009/с від 19.01.2022 та дослідити електронного листа ТОВ «Манад» від 07.02.2022 про прийняття до виконання змін у вигляді запропонованого та викладеному у листі № 76.1-58/59 від 28.01.2022, платіжне доручення від 11.02.2022 № 2836 по оплату 10% вартості вагонів згідно листа ПАТ КВБЗ № 76.1-58/59 від 28.01.2022, податкову накладну №49 від 11.02.2022, докази направлення оригіналів документів засобами ТОВ Нова пошта на адресу відповідача а також листи відповідача зазначені у п.п. 1.7.1. п. 1.7. цього пояснення з визнанням відповідачем факту укладення змін до п. 2 специфікації №1 до договору, та докази подання ТОВ «Манад» позову 13.02.2023 на час, коли товар (31 вагон) був оплачений, які вказані у п. 2.1. цього пояснення.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 08.09.2023 задоволено клопотання ТОВ Манад та вирішено здійснювати трансляцію судового засідання 12.09.2023 о 12 год 15 хв у справі № 917/272/23 на YouTube каналі "Судова влада України" та на порталі "Судова влада України".

11.09.2023 від представника відповідача на електронну адресу суду надійшло клопотання про перенесення слухання справи № 917/272/23 на іншу дату у зв`язку з терміновим відрядженням 12.09.2023 уповноваженого представника відповідача в місто Київ для проведення переговорів з АТ «Укрзалізниця» щодо замовлення для АТ «Укрзалізниця» з виготовлення та поставки залізничного транспорту соціального призначення для потреб евакуації, перевезення пасажирів, доставки гуманітарних вантажів.

У судове засідання, яке відбулось 12.09.2023, з`явились належні представники позивача, які висловили свою позицію стосовно клопотань відповідача.

Судова колегія, розглянувши клопотання Публічного акціонерного товариства Крюківський вагонобудівний завод про перенесення розгляду справи, дійшла висновку про відмову в його задоволенні, оскільки на підтвердження обставин викладених в клопотанні відповідачем не надано належних та допустимих доказів, а також не доведено обставин обмеження у виборі іншого повноважного представника для участі в судовому засіданні.

За приписами ч. 2 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України якщо спір, розгляд якого по суті розпочато, не може бути вирішено в даному судовому засіданні, судом може бути оголошено перерву в межах встановлених цим Кодексом строків розгляду справи, тривалість якої визначається відповідно до обставин, що її викликали, з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

Заслухавши представників позивача, судова колегія вирішила з метою дотримання принципів, визначених статтею 2 ГПК України, а також з метою повного, всебічного та об`єктивного розгляду справи, оголосити перерву в судовому засіданні до 19.09.2023 о 10год 00хв, про що повідомити учасників справи.

Враховуючи заявлені та задоволені раніше апелянтами заяви про проведення судових засідань у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, а також наявність у Східного апеляційного господарського суду технічної можливості для проведення судового засідання, призначеного на 19.09.2023 о 10год 00хв у справі №917/272/23, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення, розміщеного на офіційному веб-порталі судової влади України vkz.court.gov.ua, судова колегія дійшла висновку про проведення наступного засідання у справі №917/272/23 за участю представників апелянтів в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів заявників.

Керуючись ст.ст. 216, 234, 270, 271 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд,

УХВАЛИВ:

1. Оголосити перерву у судовому засіданні до "19" вересня 2023 р. о 10:00 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, зал засідань № 132 .

2. Судове засідання у справі №917/272/23, призначене на 19.09.2023 о 10год 00хв, провести у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за участю представників позивача: адвоката Колосінського С.А., генерального директора позивача - Сурай Михайла Анатолійовича, заступника генерального директора позивача Макарчука Романа Сергійовича, за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua) з використанням власних технічних засобів заявників.

3. Судове засідання у справі №917/272/23, призначене на 19.09.2023 о 10год 00хв, провести за участю представника відповідача - адвоката Шмельова М.М., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua) з використанням власних технічних засобів заявника.

4. Довести до відома інших учасників справи, що нез`явлення їх представників у судове засідання не перешкоджає розгляду справи по суті.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Н.В. Гребенюк

Суддя М.М. Слободін

Суддя І.А. Шутенко