ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.09.2023 м. Дніпро Справа № 908/2246/22

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Паруснікова Ю.Б. (доповідач), Коваль Л.А., Чередка А.Є.,

секретар судового засідання Саланжій Т.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Компанії «Толексіс трейдінг лімітед» (Tolexis trading limited) на рішення Господарського суду Запорізької області від 29.03.2023 по справі № 908/2246/22 (суддя Зінченко Н.Г.), повний текст рішення складено 17.04.2023

за позовом Компанії «Толексіс трейдінг лімітед» (Tolexis trading limited), (юридична адреса: Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.С. 3035, Лімассол, Кіпр) (Emiluou Chourmouziou Street, Lophitis Business Centre 6th floor, office 3&4, P.C. 3035, Limassol, Cyprys), адреса для листування: 01601, м. Київ, вул. Мечникова, буд. 2, літ. А), представник позивача адвокат Васьківський Леонід Миколайович (01601, м. Київ, вул. Мечникова, буд. 2, літ. А)

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», (69600, м. Запоріжжя, вул. Теплична, буд. 18)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача Фонд державного майна України, (01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9)

про визнання недійсними рішень загальних зборів, -

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог та рішення суду першої інстанції.

09.11.2022 до Господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява № б/н від 02.11.2022 (вх. № 2462/08-07/22 від 09.11.2022) Компанії «Толексіс трейдінг лімітед» до ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» (далі ТОВ «ЗТМК»), третьої особи Фонду державного майна України (далі - Фонд) про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» оформлених протоколом загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 29.03.2023 у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

2. Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції Компанія «Толексіс трейдінг лімітед» оскаржує його в апеляційному порядку до Центрального апеляційного господарського суду (далі - ЦАГС) та просить скасувати оскаржуване ним рішення суду та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі; судовий збір просить покласти на відповідача.

Апеляційна скарга позивача мотивована невідповідністю рішення місцевого господарського суду вимогам чинного законодавства в частині допущеного відповідачем порушення порядку скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, які призвели до порушення прав позивача.

Апелянт вважає, що при проведенні зборів учасників ТОВ «ЗТМК» було допущено низку порушень вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» № 2275-VIII від 06.02.2018 (далі Закон № 2275-VIII), які призвели до порушення корпоративних прав учасника Товариства на участь в управлінні цим товариством, що є безумовною підставою для визнання недійсним рішення Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», оформленого Протоколом № 1/2022 від 05.09.2022.

На думку апелянта, висновки місцевого господарського суду щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед» є передчасними і необґрунтованими.

Доводи апеляційної скарги зводяться до наступного:

- судом не надано належної оцінки діям відповідача, якими позбавлено позивача права участі в загальних зборах ТОВ «ЗТМК» для обговорення питань порядку денного у режимі відеоконференції, що кореспондується з наданою Законом і Статутом ТОВ «ЗТМК» можливістю прийняття участі в роботі загальних зборів саме в режимі відеоконференції;

- судом не враховано, що обов`язковою передумовою для обрання ОСОБА_1 керівником ТОВ «ЗТМК» мало б бути попереднє погодження його кандидатури Кабінетом Міністрів України (далі Кабміном) в порядку визначеному Постановою № 777 від 03.09.2008 «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки». Натомість на загальних зборах ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 було прийняте рішення про обрання ОСОБА_1 виконуючим обов`язки директора з дати наступної за датою погодження його кандидатури Кабміном, тобто без необхідного погодження, відповідно до процедури обрання керівника. Висновки суду першої інстанції стосовно того, що при прийнятті рішення щодо обрання ОСОБА_1 виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» дотримано Тимчасового порядку призначення керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, встановленого постановою Кабміну від 31.05.2022 № 643, не відповідає дійсності та є помилковим, оскільки вказаними вище постановами передбачено обов`язкову попередню процедуру погодження керівників Кабміном. При цьому постановою Кабміну № 643 від 31.05.2023 передбачено можливість призначення керівника підприємства без проведення конкурсу на строк, який не перевищує строку дії воєнного стану та трьох місяців після його припинення або скасування, в той же час, ОСОБА_1 оскаржуваним рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» призначено на посаду керівника безстроково та без прив`язки до строку дії воєнного стану, що суперечить діючому законодавству;

- апелянт звертає увагу на ігноруванні питань включених за ініціативою позивача до порядку денного ТОВ «ЗТМК», а також на допущене порушення останнім прав позивача ігноруванням питання щодо виплати дивідендів за 2016, 2017 роки, що є грубим порушенням корпоративних прав позивача.

3. Короткий зміст вимог та узагальнені доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу.

Фонд у відзиві на апеляційну скаргу вважає доводи позивача такими, що не спростовують рішення суду, а тому не підлягають задоволенню з огляду на наступне.

Фонд з посиланням на положення пунктів Статуту ТОВ «ЗТМК» (пункти 10.8., 10.11.1., 10.11.3., 10.13., 10.17.) та приписи ч. 3 ст. 33 Закону № 2275-VIII, якими врегульовано питання участі представника у роботі загальних зборів в режимі відеоконференції, зазначає про те, що вказані норми не є імперативними, а тому передбачають можливість, а не обов`язок проводити загальні збори Товариства в режимі відеоконференції.

Незважаючи на те, що законодавством передбачено порядок дистанційної участі у загальних зборах, Закон не містить будь-яких інших деталей організації та проведення загальних зборів учасників шляхом відеоконференції.

Статут ТОВ «ЗТМК» в редакції від 10.09.2020 не містить будь-яких положень для регулювання порядку проведення загальних зборів в режимі відеоконференції. При цьому позивач завчасно та належним чином був повідомлений ТОВ «ЗТМК» про дату, місце і час засідання зборів, але правом особистої участі на них не скористався.

Щодо призначення керівника ТОВ «ЗТМК» Фонд зазначає, що відповідно до спірного протоколу загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 було обрано керівником Товариства з дати наступної за датою погодження його кандидатури Кабміном. Також загальними зборами вирішено питання щодо припинення повноважень в.о. директора товариства ОСОБА_2 з дня погодження Кабміном.

Таким чином, приймаючи рішення про обрання ОСОБА_1 , загальними зборами було дотримано умов Тимчасового порядку призначення керівників -суб`єктів господарювання державного сектору економіки, встановленого постановою Кабміну від 31.05.2022 № 643.

Доводи апелянта про порушення його прав щодо виплати дивідендів з боку Фонду та Товариства не відповідають фактичним обставинам справи та вимогам чинного законодавства, оскільки згідно з протоколом загальних зборів рішення по питанням 7 і 8 порядку денного не прийняті, з огляду на те, що вирішення питання про виплату дивідендів за 2016, 2017 роки було передчасним, оскільки загальними зборами учасників не вирішено питання про затвердження звітів про діяльність Товариства за вказані роки.

Окрім зазначеного Фонд просить врахувати судову колегію ЦАГС той факт, що позивачем в позовній заяві жодним чином не обґрунтовано, як заслуховування чи не заслуховування тих чи інших питань на загальних зборах Товариства впливає на права позивача, в умовах того, що він не брав участі на загальних зборах, про які належним чином був повідомлений, а також яким чином незаслуховування запропонованих ним питань порушує його права на управління Товариством, з урахуванням того, що він не був присутнім при проведенні загальних зборів 05.09.2022.

З урахуванням всього вищенаведеного Фонд просить апеляційний господарський суд в задоволенні апеляційної скарги Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед» відмовити, а рішення Господарського суду Запорізької області від 29.03.2023 по справі № 908/2246/22 залишити без змін.

Аналогічні за змістом вимоги містяться у відзиві ТОВ «ЗТМК» на апеляційну скаргу.

4. Встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини справи та визначені відповідно до них правовідносини.

На виконання постанов Кабміну від 23.01.2012 № 243 «Деякі питання титанової галузі» та від 03.10.2012 № 955 «Деякі питання утворення Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за результатами конкурсного відбору недержавного учасника Товариства, 22.02.2013 Фондом державного майна України з переможцем конкурсу Компанією «Толексіс Трейдінг Лімітед» (позивачем у справі) укладено Договір № 85 про заснування ТОВ «ЗТМК».

Відповідно до вищезазначеного Договору Компанія «Толексіс Трейдінг Лімітед» у встановленому законом порядку набула прав учасника ТОВ «ЗТМК».

Відповідно до змісту Статуту ТОВ «ЗТМК» (нова редакція), затвердженого протоколом загальних збopів учасників ТОВ «ЗТМК» № 2/2020 від 10.08.2020, статутний капітал Товариства розподілений між учасниками наступним чином:

- Фонд державного майна України 51 % статутного капіталу Товариства;

- Компанія «Толексіс Трейдінг Лімітед» 49 % статутного капіталу Товариства.

Вказані обставини встановлені рішенням Господарського суду Запорізької області від 08.11.2021 та постановою Центрального апеляційного господарського суду від 28.04.2022 у справі № 908/1965/21 та не потребують доведенню в силу ч. 4 ст. 75 ГПК України.

05.09.2022 відбулись Загальні збори учасників ТОВ «ЗТМК», які оформлені Протоколом № 1/2022, на яких були присутні від:

- Фонду, директор Департаменту корпоративних прав держави ОСОБА_3 , який діяв на підставі довіреності № 117 від 02.09.2022.

У протоколі зазначено, що на зборах присутні 51 % голосів учасників ТОВ «ЗТМК», які мають право голосу. Відповідно до вимог Закону № 2275-VIII та Статуту Товариства збори вважаються повноважними з усіх питань і такими що відбулись.

Запрошені: ОСОБА_1 перший заступник директора ТОВ «ЗТМК», Безручко О.П. - начальник юридичного відділу ТОВ «ЗТМК», ОСОБА_4 - юрисконсульт юридичного відділу ТОВ «ЗТМК».

Рішенням Зборів обрано Головою зборів ОСОБА_3 , секретарем зборів - ОСОБА_4 , яких також уповноважено вести загальні збори та підписати протокол цих зборів, відповідно.

До порядку денного зборів внесено 9 питань, у тому числі:

1. Припинення повноважень в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В.

2. Обрання директора чи в.о. директора Товариства.

3. Про обрання виконуючого обов`язки Директора Товариства.

4. Затвердження умов контракту, що укладатиметься з виконуючим обов`язки Директора Товариства, та визначення особи уповноваженої на його підписання.

5. Звіт виконавчого органу Товариства за результатами діяльності Товариства за календарний 2021 рік. Звіт виконавчого органу ТОВ «ЗТМК» про поточні плани роботи Товариства та стан їх виконання у період з 01.01.2021 по 05.09.2022 та з окремих питань діяльності (питання 5 містить підпункти 5.1. 5.32.).

6. Звіт виконавчого органу ТОВ «ЗТМК» про стан виконання плану дій відповідно до Додатку № 2 до Протоколу робочої наради від 28.10.2020 станом на 29.06.2021. (питання 6 містить підпункти 6.1-6.14)

7. Про виплату дивідендів за підсумками 2016 року.

8. Про виплату дивідендів за підсумками 2017 року.

9. Про виплату дивідендів за підсумками 2021 року.

Позивач звернувся до суду з позовом про визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», оформлених протоколом Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022, оскільки вважає, що такими рішеннями порушені його права як учасника Товариства на участь у господарській діяльності Товариства та в управлінні Товариством, а також у зв`язку із порушенням порядку скликання та проведення Загальних зборів учасників Товариства.

Мотивуючи заявлені вимоги позивач послався на позбавлення його можливості прийняти участь в роботі загальних зборів учасників Товариства в режимі відеоконференції; обрання виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 відбулося з порушенням вимог постанови Кабміну № 777 від 03.09.2008 «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки»; ігнорування та не заслуховування під час проведення Загальних зборів учасників Товариства 05.09.2022 питань, включених до порядку денного за ініціативи позивача (зокрема, щодо звіту виконавчого органу Товариства за результатами діяльності товариства за 2021 рік, звіту про поточні плани роботи Товариства та стан їх виконання, звіту про стан виконання плану дій відповідно до Додатку № 2 до Протоколу робочої наради, а також щодо виплати дивідендів за 2016, 2017 та 2021 роки); порушення прав позивача на отримання дивідендів.

5. Мотиви відхилення судом апеляційної інстанції доводів апеляційної скарги.

Приписами ст. 15 ЦК України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Способи захисту цивільних прав та інтересів судом, передбачені ст. 16 ЦК України.

Згідно положень частин 1, 2 ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

За визначенням ч. 1 ст. 167 ГК України корпоративними правами є права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Корпоративні права та обов`язки утворюють зміст корпоративних правовідносин, які характеризуються нерозривним поєднанням майнових та організаційних елементів.

Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав. Участь у товаристві майном і узгодження між учасниками спільного управління ним наділяє учасника корпоративними правами, а тому відносини щодо цих прав мають характер корпоративних правовідносин (частин 1, 3 ст. 167 ГК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасник товариства має право, зокрема, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Конституційний Суд України у рішенні від 12.01.2010 № 1-рп/2010 зазначив, що конституційні права, передбачені ч. 1 ст. 41 та ч. 1 ст. 42 Основного Закону України, особи можуть реалізовувати, зокрема, через товариства, які є юридичними особами (ч. 3 ст. 79 ГК України, ст. 1 Закону).

Право брати участь в управлінні справами товариства є загальним для учасника будь-якого господарського товариства.

Статтею 116 ЦК України встановлено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 5 Закону № 2275-VIII визначено, що учасники товариства мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Корпоративні права характеризуються, зокрема, тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності передбачені законом і статутними документами.

Статтею 98 ЦК України встановлено, що рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Рішення загальних зборів господарського товариства є за своєю правовою природою актом, оскільки породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Як встановлено місцевим господарським судом 04.08.2022 ТОВ «ЗТМК» надіслало на адресу позивача та Фонду повідомленням б/н від 02.08.2022 про скликання загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» та їх проведення 05.09.2022 о 14:00 годині за адресою Товариства: м. Запоріжжя, вул. Теплична, буд. 18, адміністративна будівля ТОВ «ЗТМК».

Листом б/н від 29.08.2022 за підписом представника Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед» Мандригеля Р.С. позивач із посиланням на повномасштабну збройну агресію Російської Федерації проти України, з огляду на безпекову ситуацію як в Україні в цілому, так і в м. Запоріжжі, зокрема, керуючись нормами ч. 3 ст. 33 Закону № 2275-VIII, повідомив відповідача про своє бажання та намір взяти участь в загальних зборах Товариства 05.09.2022 о 14:00 годині в режимі відеоконференції.

Також на підставі ч. 7 ст. 32 Закону № 2275-VIII позивач вимагав включення до порядку денного зборів запропонованих ним питань, викладених в листі Компанії від 19.08.2022.

ТОВ «ЗТМК» листом від 01.09.2022 № 25-15/632 повідомило позивача про те, що у Товариства немає технічної можливості забезпечити проведення загальних зборів в режимі відеоконференції, про відсутність механізму ідентифікації учасників та порядку підрахунку голосів.

Цим же листом відповідач повідомив, що питання, про які зазначено в листі від 29.08.2022, включені до порядку денного загальних зборів ТОВ «ЗТМК», які скликані на 05.09.2022.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону № 2275-VIII загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також з ініціативи виконавчого органу товариства.

Порядок скликання загальних зборів товариства визначений ст. 32 вказаного Закону, якою передбачено, що загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін. Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників. Будь-який учасник має право внести пропозиції щодо включення питань до порядку денного загальних зборів учасників. Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 5 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. Таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

Згідно з п. 10.8. Статуту ТОВ «ЗТМК» учасники товариства повідомляються про проведення загальних зборів поштою (рекомендованим листом) iз зазначенням часу i місця проведення Загальних зборів та порядку денного, а за необхідності - додатково повідомляються електронними засобами зв`язку (електронною поштою, факсом тощо). Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання Загальних зборів.

Пунктом 10.11.1. Статуту ТОВ «ЗТМК» передбачено, що директор Товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення поштовим відправленням з описом вкладення про їх проведення або шляхом направлення повідомлення засобами кур`єрської доставки кожному учаснику Товариства не пізніше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення Загальних зборів учасників.

У повідомленні про Загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до Статуту Товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін (п. 10.11.3. Статуту).

Відповідно до п. 10.17. Статуту загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням Товариства.

Нормами ч. 3 ст. 33 Закону № 2275-VIII закріплено, що загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно, чи із застосовуванням інших засобів електронної ідентифікації.

Аналогічні умови закріплені в п. 10.13. Статуту ТОВ «ЗТМК», яким передбачено, що загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників Товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути вcix учасників Загальних зборів учасників одночасно.

З аналізу змісту наведених норм Закону № 2275-VIII та положень Статуту ТОВ «ЗТМК» слідує, що вказані норми не є імперативними, тобто передбачається можливість, а не обов`язок проводити загальні збори Товариства в режимі відеоконференції. Обов`язковою умовою проведення загальних зборів в режимі відеоконференції є саме використання програмного забезпечення, яке дозволяє бачити та чути усіх учасників загальних зборів одночасно.

При вирішені спору у даній справі місцевий господарський суд, з висновком якого погоджується колегія суддів ЦАГС, акцентував увагу на тому, що чинним законодавством хоча й передбачено вказаний cпociб дистанційної участі у загальних зборах, проте не містить будь-яких інших деталей щодо організації та проведення загальних зборів учасників шляхом відеконференції.

Це, в свою чергу, породжує низку організаційно-правових питань щодо того, яке програмне забезпечення слід використовувати при проведенні загальних зборів, чи потрібно вести запис зборів; чи потрібно зберігати запис та сповіщення у чаті й протягом якого часу; як має відбуватися ідентифікація учасників (їx представників) на зборах та визначатись їx вповноваження; як i чим має бути підтверджено, що учасник проголосував «за» чи «проти» відповідного рішення при проведенні загальних зборів в режимі відеконференції.

Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку рішенням від 16.04.2020 № 196 затверджено Тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, тобто врегульовано порядок проведення загальних зборів акціонерних товариств.

Разом із тим, на теперішній час відсутні будь-які акти (порядок, інструкція, тощо) які б регламентували порядок проведення загальних зборів товариств з обмеженою та додатковою відповідальністю дистанційно.

Статут ТОВ «ЗТМК» в редакції 2020 року також не містить будь-яких положень, які регулюють порядок проведення загальних зборів в режимі відеоконференцій. Крім того, як з`ясовано місцевим господарським судом в ході вирішення справи, відповідачем не розроблялися та не приймалися будь-які внутрішні документи, які б регулювали порядок проведення дистанційних загальних зборів.

Крім того, судом обґрунтовано враховано, що в листі б/н від 29.08.2022 про бажання та намір взяти участь в загальних зборах ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 в режимі відео конференції позивачем не зазначено технічну платформу проведення конференції.

Посилання позивача на участь представників ТОВ «ЗТМК» в судових засіданнях в режимі відеоконференції, а також використання судами та іншими особами комунікаційної платформи EASYCON, не спростовує в даному випадку доводів відповідача щодо відсутності у нього технічних можливостей організувати проведення загальних зборів в режимі відеоконференції.

При цьому колегія суддів звертає увагу на те, що відсутність нормативного урегулювання порядку проведення зборів Товариства в режимі відеоконференції могло призвести до неможливості проведення або результатів фіксації проведення зборів, відповідної реакції на технічні проблеми, які могли виникати при проведенні зборів.

Місцевим господарським судом встановлено, а позивачем не заперечується, що Компанія «Толексіс Трейдінг Лімітед» завчасно була повідомлена про скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», призначених на 05.09.2022. Так, на адресу Компанії 04.08.2022 відповідачем надсилалося повідомлення про проведення загальних зборів, в якому зазначалося місце і час їх проведення.

Враховуючи вище зазначене, колегія суддів вважає аргументованим рішення суду першої інстанції про відхилення безпідставних та необґрунтованих доводів позивача про те, що він був позбавлений можливості приймати участь в загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК», які відбулися 05.09.2022.

Доводи апеляційної скарги в цій частині не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому відхиляються апеляційним господарським судом.

Щодо питання призначення загальними зборами керівника ТОВ «ЗТМК».

Вирішуючи спір у даній справі стосовно питання 2 порядку денного загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», які відбулися 05.09.2022, місцевим господарським судом встановлено, що за результатами голосування з даного питання загальними зборами було прийняте рішення про обрання виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 з дати, наступною за датою погодження його кандидатури Кабміном, відповідно до постанови № 777 від 03.09.2008 (із змінами і доповненнями).

Мотивуючи заявлені позовні вимоги позивач зазначає, що оспорюване рішення загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», оформлене протоколом № 1/2022 від 05.09.2022, по питанню 2 прийняте з грубим порушенням вищезазначеної постанови Кабміну, оскільки ОСОБА_1 фактично обрано керівником Товариства до оголошення конкурсу та без необхідного погодження.

З цього приводу судом першої інстанції було зазначено, що постановою Кабміну № 777 від 03.09.2008 (в редакції постанови № 927 від 15.11.2019) затверджено «Порядок проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки», який визначає процедуру конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки (далі - підприємства) у разі прийняття міністерством, Фондом державного майна, іншим органом, що здійснює управління об`єктами державної власності, державним господарським об`єднанням, державною холдинговою компанією, іншою державною господарською організацією рішення про необхідність проведення такого відбору, а також процедуру конкурсного відбору керівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень, та керівника, члена наглядової ради підприємства, яке включене до переліку особливо важливих для економіки суб`єктів господарювання державного сектору економіки, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, призначення керівників та членів наглядових рад яких здійснюється за участю комітету з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств, згідно з додатком (далі - особливо важливе для економіки підприємство).

Вимоги цього Порядку поширюються на відбір кандидатур на посаду голови виконавчого органу господарських товариств та членів наглядових рад особливо важливих для економіки підприємств, крім державних банків, відбір незалежних членів до яких врегульовано ст. 7 Закону України «Про банки і банківську діяльність».

Разом із тим, указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до п. 20 ч. 1 ст. 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Відповідними указами Президента України строк дії режиму воєнного стану в Україні продовжено та на день прийняття спірного рішення його дія не була скасована.

31.05.2022 Кабміном прийнято постанову «Деякі питання управління об`єктами державної власності на період воєнного стану», п. 1 якої установлено, на період дії воєнного стану:

- не проводиться конкурсний відбір керівників, голів виконавчих органів та членів наглядових рад суб`єктів господарювання державного сектору економіки (далі - суб`єкт господарювання);

- зупиняється конкурсний відбір керівників, голів виконавчих органів та членів наглядових рад суб`єктів господарювання, оголошений до моменту введення в дію воєнного стану;

- призначення на посаду керівників, голів виконавчих органів та членів наглядових рад суб`єктів господарювання, що мають стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів яких за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу яких перевищує 200 млн. гривень, а також особливо важливого для економіки підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень (далі - особливо важливе для економіки підприємство), здійснюється суб`єктом управління об`єктами державної власності (далі - суб`єкт управління) після погодження кандидатур відповідних осіб Кабміном без проведення конкурсного відбору на строк, який не перевищує строку дії воєнного стану та трьох місяців після його припинення або скасування.

Отже, як на момент проведення оскаржуваних позивачем загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» (05.09.2022), так і на теперішній час існує особливий порядок призначення суб`єктів господарювання державного сектору економіки.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» (питання 2 порядку денного) ОСОБА_1 обрано виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» з дати, наступної за датою погодження його кандидатури Кабміном. Також вирішено питання щодо припинення повноважень в.о. директора Товариства ОСОБА_2 з дати погодження Кабміном (пункт 1 порядку денного).

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду, що при прийнятті рішення про обрання ОСОБА_1 виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» загальними зборами було дотримано Тимчасового порядку призначення керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки встановленого постановою Кабміну від 31.05.2022 № 643. При цьому, обрання ОСОБА_1 виконуючим обов`язки директора з дати наступної за датою погодження його кандидатури Кабміном не свідчить про порушення прав позивача, оскільки обрання загальними зборами керівника саме в такий спосіб не свідчить про те, що кандидатура ОСОБА_1 не вимагала погодження Кабміном і лише з часу погодження ОСОБА_1 вважається обраним.

Доводи апелянта про те, що постановою Кабміну № 643 від 31.05.2023 передбачено можливість призначення керівника підприємства без проведення конкурсу на строк, який не перевищує строку дії воєнного стану та трьох місяців після його припинення або скасування, в той час, як ОСОБА_1 оскаржуваним рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» призначено на посаду керівника безстроково та без прив`язки до строку дії воєнного стану, що суперечить діючому законодавству, колегія суддів також відхиляє, оскільки дія воєнного стану на даний момент не скасована та триває, а відповідно відсутні підстави стверджувати про виконання ОСОБА_1 обов`язків керівника поза межами визначено Тимчасовим порядком строку. Не зазначення цього строку в самому рішенні не свідчить про призначення на посаду поза межами встановленого Законом строк.

Доводи апелянта з приводу порушення прав позивача на управління Товариством через ігнорування останнім питань, включених до порядку денного з ініціативи позивача, колегія суддів також відхиляє, оскільки відповідачем були включені до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» всі запропоновані позивачем питання, які мають відповідну нумерацію: питання 5 (підпункти 5.1- 5.32), питання 6 (підпункти 6.1- 6.14).

Зазначені питання були розглянуті на загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК», про що у протоколі № 1/2022 від 05.09.2022 відображені відповідні рішення з цих питань. Заперечень з боку присутніх учасників щодо відповідних рішень, запропонованих представником учасника ТОВ «ЗТМК» - Фонду державного майна України ОСОБА_3 підкріплених обставинами стосовно перебування у відпустці та відсутності на загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК» в.о. директора Лубеннікова С.В та можливості Компанії «Толексіс Трейдінг Лімітед» шляхом самостійного звернення до ТОВ «ЗТМК» отримати інформацію на відповіді, не було.

Крім того, відповідно до п. 11.1. Статуту ТОВ «ЗТМК» виконавчим органом Товариства, що здійснює управління його поточною діяльністю, є Директор. Директор є посадовою особою Товариства.

Станом на 05.09.2022 виконуючий обов`язки директора Товариства Лубєнніков С.В. перебував у відпустці, відповідно заслуховування Звіту виконавчого органу Товариства за результатами діяльності за 2021 piк за відсутності директора було неможливим.

Отже, апелянт не довів належними та допустимими доказами, у розумінні ст. ст. 76, 77 ГПК України, що незаслуховування запропонованих ним питань порушує його права на управління Товариством.

Твердження позивача про порушення його прав на виплату дивідендів за підсумками 2016 року (питання 7) та 2017 року (питання 8), апеляційний господарський суд також вважає безпідставними та недоведеним, оскільки означені питання були обговорені на загальних зборах, проте рішення по ним не були прийняті.

Відповідно до ст. 26 Закону України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» виплата дивідендів здійснюється за рахунок чистого прибутку товариства особам, які були учасниками товариства на день прийняття рішення про виплату дивідендів, пропорційно до розміру їхніх часток. Товариство виплачує дивіденди грошовими коштами, якщо інше не встановлено одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь вci учасники товариства. Дивіденди можуть виплачуватися за будь-який період, що є кратним кварталу, якщо інше не передбачено статутом. Виплата дивідендів здійснюється у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття рішення про їx виплату, якщо інший строк не встановлений статутом товариства або рішенням загальних зборів учасників.

Відповідно до п., п. 10.5.9, 10.5.10 Статуту ТОВ «ЗТМК» до виключної компетенції загальних зборів учасників Товариства відноситься затвердження результатів діяльності Товариства за рік або інший період; розподіл чистого прибутку Товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів.

Згідно з п., п. 8.9, 8.10 Статуту Товариство за підсумками календарного року зобов`язано спрямувати частину чистого прибутку на виплату дивідендів (виплату відрахування чистого прибутку) згідно з чинними законодавством. Умови та порядок виплати частки прибутку визначаються загальними зборами учасників з урахуванням вимог, визначених чинним законодавством.

Пунктом 10.5.17. Статуту ТОВ «ЗТМК» передбачено, що затвердження річних результатів діяльності Товариства (звітів про діяльність Товариства), включаючи його дочірні підприємства, належить до виключної компетенції загальних зборів учасників Товариства.

Місцевим господарським судом встановлено, що протоколом загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022 рішення по питанням 7 і 8 порядку денного не прийнятті з огляду на те, що вирішення питання про виплату дивідендів за 2016, 2017 роки є передчасним, оскільки загальними зборами учасників не вирішено питання про затвердження звітів про діяльність Товариства за вказані роки.

За таких обставин, апеляційний господарський суд не вбачає в даному випадку порушення прав позивача, оскільки Загальні збори 05.09.2022 здійснюючи свою діяльність діяли в правових межах, встановлених Статутом Товариства та чинного законодавства України.

Крім того, у разі наявності спору щодо виплати дивідендів, позивач не позбавлений права звернутись з відповідною вимогою до суду.

За вказаних вище та встановлених судами обставин справи, з урахуванням наведених в апеляційній скарзі доводів, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що на загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 не ухвалювалися рішення, які призвели до порушення прав позивача на його участь в управлінні Товариством та інші права позивача як учасника ТОВ «ЗТМК».

Відтак, апеляційний господарський суд визнає не спроможними доводи апеляційної скарги, та відсутніми підстави для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», оформлених протоколом загальних зборів учасників Товариства № 1/2022 від 05.09.2022.

Доводи апелянта, наведені в обґрунтування апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи апеляційним господарським судом, з урахуванням правильно встановлених судом першої інстанції обставин, що склались між сторонами.

Доводи відповідача та третьої особи, що викладені ними у відповідних відзивах на апеляційну скаргу, враховані апеляційним господарським судом під час перегляду даної справи.

Враховуючи вище наведене, колегія суддів вважає правильним рішення місцевого господарського суду про відмову в задоволенні позовних вимог Компанії «Толексіс трейдінг лімітед» у повному обсязі.

6. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За вказаних вище обставин, апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення місцевого господарського суду зміні або скасуванню.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційних скарг покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Компанії «Толексіс трейдінг лімітед» (Tolexis trading limited) залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 29.03.2023 по справі № 908/2246/22 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 12.09.2023.

Головуючий суддя Ю.Б. Парусніков

Судді: Л.А. Коваль

А.Є. Чередко