ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.08.2023м. ДніпроСправа № 904/1821/23

Суддя Господарського суду Дніпропетровської області Панна С.П., при секретарі судового засідання Скородумовій Л.В., розглянувши матеріали справи

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ", 03065, м.Київ, пр.Любомира Гузара, 44,

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "КРИВОРІЖГАЗ", 50051, Дніпропетровська область, м.Кривий Ріг, просп.Металургів, 1,

про стягнення грошових коштів

Представники сторін:

від позивача: Панченко Юрій Володимирович

від відповідача: Дубовик Світлана Валеріївна

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою (з врахуванням заяви про збільшення позовних вимог від 13.06.2023р. № ТОВ ВИХ-23-7906) до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "КРИВОРІЖГАЗ" про стягнення заборгованості в сумі 67 031 154,69грн., з яких: 46 568 635,22грн. - основна заборгованість, 1 997 325,43грн. - 3 % річних, 14 109 411,23грн. - інфляційні втрати, 4 355 782,81грн. - пеня.

Також позивач просить суд стягнути судовий збір в розмірі 939 400,00грн.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням умов договору № 35А501-1072-20/ транспортування природного газу від 04.02.2020р. в частині оплати негативних небалансів природного газу.

Ухвалою суду від 14.04.2023р. прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 11.05.2023 о 12:00год.

09.05.2023р. до суду від відповідача надійшло клопотання про зупинення провадження у справі до закінчення перегляду Об`єднаною Палатою Верховного суду в касаційному порядку справи № 918/686/21. 10.05.2023р. до суду від позивача надійшли заперечення на клопотання про зупинення провадження у справі. В судовому засіданні, 06.07.2023р., в задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у справі було відмовлено, оскільки Верховним судом справу № 918/686/21 на розгляд об`єднаної палати Касаційного господарського суду було передано виключно з необхідності уточнення висновків Верховного Суду, що стосуються врегулювання добових/місячних небалансів замовників послуг транспортування природного газу, про що винесено протокольну ухвалу.

15.05.2023р. до суду від відповідача надійшло клопотання про зменшення розміру фінансових та штрафних санкцій на 99 %.

15.05.2023р. до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому просить суд відмовити в клопотанні позивача про залучення до участі у справі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Національну комісію, що здійснює регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, а також відмовити в задоволенні позовних вимог у повному обсязі. В судовому засіданні, 06.07.2023р., в задоволенні клопотання щодо залучення до участі у справу третю особу: Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг було відмовлено, оскільки 10.11.2022 НКРЕКП прийнято постанову "Про включення АТ "Криворіжгаз" до Реєстру підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу", про що було винесено протокольну ухвалу. Відповідач зазначає, що відомості, відображені в актах надання послуг балансування у спірний період травень, вересень 2021р. в газотранспортній системі оператора ГТС були щодобові позитивні небаланси (відібрані виконавцем згідно договору), однак не було жодних щодобових негативних небалансів, оскільки виконавець не подавав жодних обсягів в газотранспортну систему позивача для покриття негативних балансів.

23.05.2023р. до суду від позивача надійшла відповідь на відзив в якій зазначив, що підписавши акти приймання-передачі природного газу, без жодних зауважень, відповідач підтвердив обсяг отриманого з газотранспортної системи природного газу. Жодних дій щодо врегулювання розбіжностей щодо обсягу природного газу, переданого на підставі актів приймання-передачі, станом на сьогоднішній день відповідачем не вживалось. Водночас, інформація про фактично розподілений обсяг природного газу споживачам, приєднаним до газорозподільної системи Криворіжгаз, подається до Інформаційної платформи безпосередньо самим відповідачем.

29.05.2023р. до суду від позивача надійшли заперечення проти клопотання про зменшення розміру фінансових та штрафних санкцій.

29.05.20223р. до суду від відповідача надійшли заперечення.

27.06.2023р. до суду від відповідача надійшли письмові пояснення.

19.07.2023р. до суду від відповідача надійшли:

- клопотання про зменшення розміру фінансових та штрафних санкцій;

- відзив на заяву про збільшення розміру позовних вимог.

20.07.2023р. до суду від позивача надійшли:

- заперечення проти клопотання про зменшення розміру фінансових та штрафних санкцій;

- відповідь на відзив від 19.07.2023р. на заяву про збільшення розміру позовних вимог.

Ухвалою суду від 20.007.2023р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 15.08.2023р.

09.08.2023р. до суду від відповідача надійшло клопотання про долучення доказів.

15.08.2023р. до суду від позивача надійшла заява про продовження строку розгляду справи.

15.08.2023р. до суду від відповідача надійшло клопотання про продовження строку розгляду справи по суті до закінчення розгляду Об`єднаною палатою Касаційного господарського суду в касаційному порядку справи № 918/868/21 у подібних правовідносинах.

В судове засідання, 31.08.2023р., з`явились представники позивача та відповідача.

В судовому засіданні, 31.08.2023р., оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

04.02.2020р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (надалі - оператор) та Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" (надалі - замовник) був укладений договір № 35А501-1072-20/ транспортування природного газу.

Відповідно до пункту 2.1. Договору за цим Договором оператор надає замовнику послугу з транспортування природного газу (далі - послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього Договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою розподілу потужності у точках міждержавного з`єднання є доступ замовника до аукціонної платформи згідно з інструкцією з порядку доступу та роботи аукціонної платформи, розміщеної на веб-сайті оператора. Підписанням цього Договору замовник підтверджує, що він ознайомлений з інструкцією з порядку доступу та роботи аукціонної платформи, розміщеною на веб-сайті оператора, та надає згоду на її застосування та дотримання. Замовник визнає, що потужність у точках міждержавного з`єднання, розподілена йому за результатами проведених аукціонів на аукціонних платформах, є його договірною потужністю і буде ним оплачена на умовах цього Договору (пункт 2.2. Договору в редакції Додаткової угоди від 12.08.2020 №2 до Договору).

Пунктом 2.5. Договору визначено, що замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у Договорі.

Згідно з пунктом 2.6. Договору оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів.

Взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора та аукціонні платформи (у частині розподілу потужності на міждержавних з`єднаннях) відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи та/або до аукціонної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою та/або аукціонною платформою, визначеного Кодексом (пункт 2.8. Договору в редакції Додаткової угоди від 12.08.2020 №2 до Договору).

Відповідно до пункту 3.2. Договору в редакції Додаткової угоди від 05.08.2020 №1 до Договору оператор має право: - своєчасно отримувати від замовника плату за надані послуги; - на безперешкодний та безкоштовний доступ на територію та земельну ділянку замовника, де розташоване його газове обладнання та/або комерційний вузол обліку газу для виконання своїх обов`язків, передбачених Кодексом та чинним законодавством; - обмежувати або припиняти транспортування природного газу у випадках, передбачених цим Договором та Кодексом; - отримувати оперативну інформацію від замовника на запит своєї диспетчерської служби; - стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, та/ або плату за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями в порядку, визначеному цим Договором; - здійснювати заходи із врегулювання перевантажень, передбачені розділом XV Кодексу; - користуватися іншими правами, передбаченими цим Договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов`язків оператора газотранспортної системи.

Пунктом 4.1. Договору визначено, що замовник зобов`язаний: - своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; - надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та цьому Договорі; - дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом; - негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; - вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; - не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі; - повідомляти оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього Договору; - забезпечити можливість цілодобового зв`язку оператора з представниками замовника, зазначеними в цьому Договорі; - здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим Договором та Кодексом.

Пунктом 7.1. Договору (в редакції Додаткової угоди від 05.08.2020 №1) визначено, що вартість послуг розраховується: - розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; - транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; - послуги з врегулювання добового небалансу - за фактичною вартістю, яка визначаєтеся відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Згідно п.8.2. Договору (в редакції Додаткової угоди № 1 від 05.08.2020) вартість договірної потужності замовника, крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням КМУ відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця за відповідною формулою. (а.с.67, том1).

Відповідно до пункту 8.1. Договору (в редакції Додаткової угоди від 12.08.2020 №2) вартість договірної потужності визначається виходячи з обсягу розподіленої потужності замовнику згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку розподілу потужності на період однієї газової доби. Замовник, який за результатами аукціону отримав доступ до розподілу потужності, зобов`язаний здійснити оплату аукціонної премії: - для аукціонів розподілу річної або квартальної потужності - у строк до 10 робочих днів після оголошення результатів аукціону; - для аукціонів розподілу місячної потужності або потужності на період однієї газової доби - у строк оплати вартості розподіленої потужності. Розмір аукціонної премії визначається як добуток обсягу потужності (до якої за результатами аукціону надано доступ) на кількість газових діб у періоді користування цією потужністю та аукціонної надбавки.

Пунктом 8.3. Договору в (редакції Додаткової угоди від 05.08.2020 №1) визначено, що вартість перевищення замовником (крім замовника, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільних систем) замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою:

р р

Вd = ? z Х Тівх х (Cівх факт - Cівх) + ? z х Тівих х (Cівих факт - Cівих)

і=1 і=1

де

z = 1 до 01 січня 2018 року;

z = 2 з 01 січня 2018 року;

p кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначених в додатку 1 до цього Договору;

Вd - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за день;

Cівх факт - фактично використана потужність для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Cівих факт - фактично використана потужність для і-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;

Cівх - сума договірних потужностей на річний, квартальний, місячний, на добу наперед та протягом доби періоди для i-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Тівх - відповідний тариф, встановлений Регулятором у відповідній точці входу
Cівих - сума договірних потужностей на річний, квартальний, місячний, на добу наперед та протягом доби періоди для i-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;
Тівих - відповідний тариф, встановлений Регулятором у відповідній точці виходу.

За результатами остаточної алокації відборів та подач замовника оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці. Підставою для плати за перевищення замовленої потужності є рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються замовнику чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу. Замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений у цьому пункті, визначається даними оператора.

Згідно з пунктом 8.4. Договору (в редакції Додаткової угоди від 05.08.2020 №1) вартість замовленої потужності замовника (суб`єкта, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природи газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним та спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільної системи) на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця

n

Рd = ? Рtт

і =1

де n - кількість договірних потужностей;

Рtт - вартість замовленої гарантованої потужності, яка розраховується за формулою

Рtт = Cігр х Ті + Cігк х Ті + Cігм х Ті + Cігд х Ті + Cігдд х Ті

Cігр - обсяг відповідної замовленої гарантованої потужності на річний період;

Cігк - обсяг відповідної замовленої гарантованої потужності на квартальний період;

Cігм - обсяг відповідної замовленої гарантованої потужності на місячний період;

Cігд - обсяг відповідної замовленої гарантованої потужності на добу наперед;

Cігдд - обсяг відповідної замовленої гарантованої потужності протягом доби;

Ті - відповідний тариф, встановлений Регулятором у відповідній точці входу чи точці виходу.

Замовник, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, здійснює оплату за послуги транспортування (у тому числі послуги доступу до потужності) з поточного рахунку зі спеціальним режимом використання замовника на поточний рахунок оператора газотранспортної системи кожного банківського дня, що зараховується як плата за замовлену потужність у тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Замовник, який є оператором газорозподільної системи, здійснює остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг. У випадку якщо розрахунковий обсяг використання потужності замовником (суб`єктом, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператором газорозподільної системи), визначений оператором газотранспортної системи на підставі остаточної алокації, перевищує обсяг договірної потужності, замовник послуг транспортування зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності за кожен день такого перевищення до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до звіту використання договірної потужності та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою:

р р

Вd = ? Тівх х (Cівх факт - Cівх) + ? Тівих х (Cівих факт - Cівих)

і=1 і=1

де

p кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначенних в додатку 1 до цього Договору;

Вd - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за день;

Cівх факт - фактично використана потужність для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Cівих факт - фактично використана потужність для і-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;

Cівх - сума замовлених потужностей на річний, квартальний, місячний, на добу наперед та протягом доби періоди для i-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Тівх - відповідний тариф, встановлений Регулятором у відповідній точці входу
Cівих - сума договірних потужностей на річний, квартальний, місячний, на добу наперед та протягом доби періоди для i-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;
Тівих - відповідний тариф, встановлений Регулятором у відповідній точці виходу.

і=1

Звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, який надається до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу, містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату або повідомлення про зарахування надмірно сплачених коштів у рахунок плати за використання договірної потужності на наступні періоди. Розбіжності щодо вартості перевищення замовленої потужності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений у цьому пункті цього Договору, визначається за даними оператора.

Згідно п.9.1. договору, сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу.

Відповідно до п. 9.2. Договору у разі виникнення у Замовника негативного добового небалансу Оператор здійснює продаж Замовнику, а Замовник купівлю в Оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

Згідно із п. 9.3 Договору, у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченого чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий рахунок.

Відповідно до пункту 11.1. в редакції Додаткової угоди від 05.08.2020 № 1, послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг з врегулювання добового небалансу, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг.

Пунктом 11.2. Договору визначено, що оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора.

Відповідно до пункту 11.3. Договору замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора.

Відповідно до п.11.4. Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими Оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Згідно з п.13.1. договору, у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.

У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу. (п.13.5. договору)

Цей Договір набирає чинності з дня його укладення, поширює дію на відносини, що склались між сторонами з 01 січня 2020 року та діє до 31 грудня 2020 року. Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 17.1. Договору).

Небаланс замовників послуг транспортування визначається Оператором відповідно до алокації, тобто шляхом співставлення обсягів природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по кожному конкретному замовнику.

Тобто, при підрахунку небалансу за газовий місяць беруться до уваги усі обсяги природного газу подані Замовником до газотранспортної системи, та усі обсяги природного газу, які він відібрав з газотранспортної системи, та у разі якщо обсяги відборів перевищують обсяги подач, вважається, що у замовника існує негативний небаланс.

АТ «Криворіжгаз» є оператором газорозподільної системи та відповідно до діючої ліцензії здійснює функції по розподілу природного газу, тобто здійснює «переміщення» природного газу від постачальника до кінцевого споживача.

При цьому, оператори газорозподільних систем використовують природний газ для своїх виробничо-технологічних витрат та власних потреб. У такому разі оператор газорозподільної системи зобов`язаний придбати необхідний йому обсяг природного газу у постачальника, після чого подати його у газотранспортну систему для того, щоб здійснити його подальший правомірний відбір.

Іншим способом подачі оператором газорозподільної системи природного газу до газотранспортної системи є торгові сповіщення.

Оператор газорозподільної системи може правомірно відбирати з газотранспортної системи лише той газ, який був ним придбаний та поданий у газотранспортну систему. В іншому випадку відбір природного газу з газотранспортної системи вважається безпідставним відбором та створює негативний небаланс.

При цьому, обсяг небалансу визначається Оператором на підставі інформації, яка подається самими замовниками послуг транспортування (операторами газорозподільних систем) до інформаційної платформи.

Так відповідно до п. 2 глави 3 розділу XII, п. 5 глави 4 розділу IV Кодексу ГТС оператори газорозподільних систем відповідно до вимог цього Кодексу та за формами електронного документообігу оператора газотранспортної системи, погодженими з Регулятором, надають оператору газотранспортної системи шляхом внесення (завантаження файлів з накладанням ЕПП) до інформаційної платформи зокрема таку інформацію:

- форма № 1. Інформація про споживачів, підключених до газорозподільної системи;

- форма № 2. Інформація про попередні та остаточні прогнози відборів/споживання природного газу споживачами, що не вимірюються щодобово, і відбори/споживання природного газу споживачами, що вимірюються щодобово (протягом доби);

- форма № 3. Інформація про фактичний місячний відбір/споживання природного газу окремо по кожному споживачу, відбір/споживання якого не вимірюється щодобово, та/або щодо яких було змінено режим нарахування відбору/споживання природного газу;

- форма № 4. Інформація про операторів газорозподільних систем (за їх наявності), яким природний газ передається з його газорозподільної системи, з визначенням місць підключення таких операторів та про об`єм/обсяг приймання-передачі природного газу з однієї газорозподільної зони в іншу;

- форма № 8. Інформація про об`єм/обсяг подач природного газу у віртуальній точці входу з газорозподільної системи в розрізі газовидобувних підприємств.

Крім того, Оператор ГТС надає операторам газорозподільних мереж форму № 9. Повідомлення про споживачів у зоні ліцензійної діяльності оператора ГРМ, які не включені до Реєстру споживачів жодного постачальника/постачальник яких не подав номінацію на точку виходу до ГРМ або така номінація була відхилена оператором ГТС/постачальник яких ініціював припинення їм газопостачання.

Відповідно до п. 4 гл. 1 розд. XII Кодексу ГТС відповідальність за своєчасність, повноту і достовірність інформації, що надається відповідно до цього розділу, несе той суб`єкт, на якого покладається обов`язок щодо надання інформації оператору газотранспортної системи відповідно до цього розділу.

У випадку якщо сума подач природного газу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу не дорівнює сумі відборів природного газу замовника послуг транспортування природного газу за цю газову добу, вважається, що у замовника послуг транспортування природного газу є добовий небаланс і до нього застосовується плата за добовий небаланс (пункт 2 глави 6 Розділу XIV).

Плата за добовий небаланс має відображати витрати та враховувати вартість вчинення балансуючих дій оператором газотранспортної системи, а також коригування, визначене відповідно до вимог цієї глави (пункт 4 глави 6 Розділу XIV).

Якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є

негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору газотранспортної системи плату за добовий небаланс (пункт 6 глави б Розділу XIV).

Для розрахунку плати за добовий небаланс для кожного замовника послуг транспортування природного газу оператор газотранспортної системи множить остаточний обсяг добового небалансу на ціну, що застосовується відповідно до пунктів 8-12 цієї глави (пункт 7 глави 6 Розділу XIV).

Для цілей розрахунку плати за добовий небаланс ціна, що застосовується визначається як маржинальна ціна придбання природного газу, якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним (тобто коли відбори замовника послуг транспортування протягом газової доби перевищують його подачі) (пункт 8 глави б Розділу XIV).

У випадку непогодження Регулятором відповідно до пункту 10 цієї глави торгової платформи маржинальна ціна придбання визначається шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на величину коригування (пункт 11 глави 6 Розділу XIV).

Сторонами було підписано Перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу, що є Додатком до Договору.

В матеріалах справи містяться копії повідомлень на створення (видалення або коригування) облікового запису уповноважених осіб користувача інформаційної платформи та відповідних довіреностей на уповноважених осіб.

На виконання постанови НКРЕКП від 07.07.2016 № 1234 «Про затвердження форм звітності НКРЕКП щодо здійснення моніторингу на ринку природного газу та інструкцій щодо їх заповнення» Операторами газорозподільних систем щомісячно надається Регулятору форма звітності № 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків».

На запит ТОВ «Оператор ГТС України», НКРЕКП листом від 10.05.2022 № 3463/16.2.1/7-22 було надано ТОВ «Оператору ГТС України» звіти АТ «Криворіжгаз» про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків», в тому числі за квітень, травень та вересень 2021 року.

Відповідач не здійснив плату за добовий небаланс у строки, передбачені укладеним між сторонами за спірним договором.

Позивачем були оформлені акти врегулювання щодобових небалансів на загальну суму 46 527 907,42грн., а саме:

- № 04-2021-35А501-1072-20/ від 30.04.2021 за газовий місяць квітень 2021 року

на суму 96,44 грн.;

- № 05-2021-35А501-1072-20/ від 31.05.2021 за газовий місяць травень 2021 року на суму 455,24 грн.;

- № 09-2021-35А501-1072-20/ від 30.09.2021 за газовий місяць вересень 2021 року на суму 46 527 355,74 грн.

На адресу відповідача через інформаційну платформу позивачем були направлені вказані вище акти та рахунки на оплату щодобових небалансів, що підтверджується Реєстром файлів відправлених з Інформаційної платформи, а саме: 12.05.2021 акт та рахунок за квітень 2021 року, 12.06.2021 акт та рахунок за травень 2021 року та 12.10.2021 акт та рахунок за вересень 2021 року.

Також позивачем був оформлений акт врегулювання щодобових небалансів № 05-2022-35А501-1072-20/ від 31.05.2022 за газовий місяць травень 2022 року на суму 40 727,80грн.

Вказані негативні щодобові небаланси АТ «Криворіжгаз» виникли внаслідок безпідставного відбору відповідачем у травні 2022 року з газотранспортної системи природного газу без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи.

На адресу відповідача через інформаційну платформу позивачем були направлені акти від 31.05.2022р. та рахунок на оплату щодобових небалансів, що підтверджується Реєстром файлів відправлених з Інформаційної платформи, а саме: 14.06.2022р. акт та рахунок за травень 2022р.

Станом на сьогоднішній день заборгованість за Договором № 35А501-1072-20/ транспортування природного газу від 04.02.2020р. складає 46 568 635,22грн., яка підлягає до стягненню і підтверджується матеріалами справи.

Доказів погашення заборгованості відповідачем не надано.

Щодо стягнення 3% річних за період з 21.05.2021р. по 10.05.2023р. в розмірі 1 997 325,43грн., пені за період з 21.05.2021р. по 21.12.2022р. в розмірі 4 355 782,81грн. та інфляційних втрат за період з червня 2021р. по квітень 2023р. в розмірі 14 109 411,32грн., суд зазначає наступне.

Положеннями ст.611 ЦК України передбачено, що в разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

За приписами ст.614 ЦК України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Статтею 617 ЦК України встановлено підстави звільнення від відповідальності за порушення зобов`язання, а саме: особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили. Не вважається випадком, зокрема, недодержання своїх обов`язків контрагентом боржника, відсутність на ринку товарів, потрібних для виконання зобов`язання, відсутність у боржника необхідних коштів.

Норми ст.ст. 614, 617 ЦК України кореспондуються із нормами ст. 218 ГК України, згідно з якими учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Особливості регулювання грошових зобов`язань встановлено статтею 625 ЦК України, відповідно до якої боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3 % річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Формулювання ст.625 ЦК України, коли нарахування процентів тісно пов`язується із застосуванням індексу інфляції, орієнтує на компенсаційний, а не штрафний характер відповідних процентів.

Отже, за змістом наведеної норми закону нарахування 3 % річних входять до складу грошового зобов`язання і вважаються особливою мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання, оскільки виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування останнім утримуваними грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.

Згідно з п.13.1. договору, у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.

У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу. (п.13.5. договору)

Приймаючи до уваги встановлений факт прострочення відповідачем виконання основного грошового зобов`язання, вимоги про стягнення з нього 3% річних за період з 21.05.2021р. по 10.05.2023р., пені за період з 21.05.2021р. по 21.12.2022р. та інфляційних втрат за період з червня 2021р. по квітень 2023р. заявлено позивачем обґрунтовано.

Перевіривши розрахунок позивача (а.с.40-41, том 1, а.с.129-130, том 2), суд приходить до висновку, що він є правомірним, обґрунтованим, відповідає вимогам чинного законодавства, тому в цій частині позов підлягає задоволенню, а саме, по стягненню 3% річних за період з 21.05.2021р. по 10.05.2023р. в розмірі 1 997 325,43грн., пені за період з 21.05.2021р. по 21.12.2022р. в розмірі 4 355 782,81грн. та інфляційних втрат за період з червня 2021р. по квітень 2023р. в розмірі 14 109 411,32грн.

Щодо клопотання відповідача про зменшення розміру фінансових та штрафних санкцій на 99 % , суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 1 статті 233 Господарського кодексу України у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення (частина 3 статті 551 Цивільного кодексу України).

Зі змісту зазначених норм вбачається, що, вирішуючи питання про зменшення розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила господарське зобов`язання, необхідно оцінити: чи є даний випадок винятковим, виходячи з інтересів сторін, які заслуговують на увагу; ступеню виконання зобов`язань боржником; причини неналежного виконання зобов`язання; незначності прострочення; поведінки винної особи, в тому числі вжиття чи невжиття нею заходів до виконання зобов`язання, негайне добровільне усунення нею порушення та його наслідків тощо.

Як вбачається у спірних правовідносинах, пов`язаних з укладенням та виконанням договору транспортування природного газу позивач і відповідач виступали як господарюючі суб`єкти, і вони несуть відповідний ризик під час здійснення такої господарської діяльності. Зменшення за клопотанням сторони розміру заявлених до стягнення штрафних санкцій, які нараховуються за неналежне виконання стороною своїх зобов`язань, кореспондується з обов`язком сторони, до якої відповідна санкція застосовується, довести на підставі належних і допустимих доказів, згідно із статтею 74 Господарського процесуального кодексу України, статтею 233 Господарського кодексу України, те, що вони не бажали вчинення таких порушень і що вони були зумовлені винятковими обставинами та не завдали значних збитків контрагенту.

Зменшення розміру неустойки є правом суду, а за відсутності в законі як переліку виняткових обставин, так і врегульованого розміру (відсоткове співвідношення) можливого зменшення штрафних санкцій, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи в їх сукупності, на власний розсуд з дотриманням правил статті 86 ГПК України вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе таке зменшення та його розмір. Водночас, висновок суду щодо необхідності зменшення розміру пені, який підлягає стягненню з відповідача, повинен ґрунтуватися, крім викладеного, також на загальних засадах цивільного законодавства, якими є, зокрема, справедливість, добросовісність та розумність (пункт 6 статті З ЦК України) (аналогічний висновок викладений в постановах Верховного Суду від 17.12.2019р. по справі № 916/545/19, від 19.02.2020р. по справі № 910/1303/19).

Судом також враховано те, що відповідач був обізнаний про наявну у нього суму заборгованості за негативні щодобові небаланси та ним не було вжито заходів щодо його виконання більше, ніж протягом 14-27 місяців.

Введення воєнного стану не є підставою для невиконання Відповідачем зобов`язання, строк виконання якого настав до дати його введення, а також для звільнення сторони від відповідальності в такому випадку.

Крім того, відповідачем не надано доказів того, що підприємство зупинило свою роботу у зв`язку з воєнним станом, працівники, керівники підприємства чи інші посадові особи були мобілізовані та перебувають у складі Збройних Сил України, тимчасово не виконують професійні обов`язки у зв`язку з воєнними діями, все майно підприємства задіяне під час тих чи інших заходів, що повністю перешкоджає суб`єкту господарювання здійснювати підприємницьку діяльність під час введеного воєнного стану, тощо.

Судом також враховано, що позивач у справі не перебуває в кращому становищі

Отже, відповідачем в порушення вимог статті 74 Господарського процесуального кодексу України таких доказів не надано.

З врахуванням вище викладеного, суд прийшов до висновку про відмову в задоволенні клопотання відповідача про зменшення розміру фінансових та штрафних санкцій на 99 % .

Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема є договори та інші правочини.

Відповідно до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Згідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною першою статті 626 Цивільного кодексу України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 627 Цивільного кодексу України встановлено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно з частиною першою статті 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до частини першої статті 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Частинами 1 і 2 статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що:

- суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться;

- кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Відповідно до ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно з ч.1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Європейський суд з прав людини у справі «Мантованеллі» проти Франції звернув увагу суду на те, що одним із складників справедливого судового розгляду у розумінні ст.6 Конвенції «Про захист прав людини і основоположних свобод» є право на змагальне провадження.

Стаття 13 ГПК України передбачає, що судочинство у господарських судах України здійснюється на засадах змагальності сторін. Відповідно до ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод: кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру.

За викладеного, є правомірними та такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача заборгованість за Договором № 35А501-1072-20/ транспортування природного газу від 04.02.2020р. в сумі 46 568 635,22грн., 3% річних за період з 21.05.2021р. по 10.05.2023р. в розмірі 1 997 325,43грн., пеня за період з 21.05.2021р. по 21.12.2022р. в розмірі 4 355 782,81грн. та інфляційні втрати за період з червня 2021р. по квітень 2023р. в розмірі 14 109 411,32грн.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача у розмірі 939 400,00грн.

Керуючись статтями 2, 46, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "КРИВОРІЖГАЗ", 50051, Дніпропетровська область, м.Кривий Ріг, просп.Металургів, 1, на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ", 03065, м.Київ, пр.Любомира Гузара, 44, заборгованість в сумі 46 568 635,22грн., пеню в розмірі 4 355 782,81грн., 3 % річних в розмірі 1 997 325,43грн., інфляційні втрати в розмірі 14 109 411,23грн. та судовий збір в розмірі 939 400,00грн.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 01.09.2023

Суддя С.П. Панна