ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"22" серпня 2023 р. Справа№ 910/4185/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Михальської Ю.Б.

суддів: Скрипки І.М.

Тищенко А.І.

секретар судового засідання: Р.Р. Мудрак

за участю представників: згідно протоколу судового засідання від 22.08.2023,

розглянувши клопотання Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» про зупинення провадження у справі

за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»

на рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 (повний текст складено 19.05.2023)

у справі №910/4185/21 (суддя Нечай О.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Еру Трейдінг»

до Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»

про зобов`язання припинити дії та стягнення 27 707 658,75 грн,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Еру Трейдінг» (далі, позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» (далі, відповідач) про зобов`язання припинити дії, спрямовані на нарахування послуг з передачі електричної енергії щодо експорту електричної енергії позивачу за Договором про надання послуг з передачі електричної енергії №0187-02024 від 01.01.2019 і включення вартості та обсягу послуг з передачі електричної енергії при здійсненні експорту електричної енергії у первинні документи, якими оформлюється надання послуг з передачі електричної енергії, та стягнення 8 762 061,22 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що внаслідок неправомірних дій відповідача, які він не припиняє (триваюче правопорушення), спрямованих на включення до первинних документів за Договором про надання послуг з передачі електричної енергії №0187-02024 від 01.01.2019 вартості та обсягу послуг з передачі електричної енергії при експорті електричної енергії, відповідач порушує право позивача на отримання послуг в передбаченому договором та законодавством України обсязі, а також неправомірно не повертає позивачу переплату за договором.

Заперечуючи проти позову, відповідач зазначав, що при експортуванні електричної енергії здійснюється її транспортування до енергосистеми іншої країни, що передбачає фізичне користування відповідним учасником ринку електричної енергії (експортером) мережами ОСП (міждержавними лініями), такий експортер фактично отримує послугу з передачі електричної енергії та повинен її оплачувати в обсягах експортованої електричної енергії відповідно до вимог чинного законодавства за тарифами, встановленими НКРЕКП. За твердженнями відповідача, відмовляючись оплачувати послуги в обсязі переданої та експортованої електричної енергії, позивач фактично вимагає безоплатного надання такої послуги, що суперечить вимогам законодавства та умовам укладеного Договору. Також відповідач вказує на те, що вимога позивача про припинення дій, спрямованих на нарахування послуг з передачі електричної енергії щодо експорту електричної енергії по суті є вимогою про встановлення певних юридичних фактів, що не захищає порушене право позивача та не може бути самостійним предметом судового розгляду. Крім того, відповідач вважає помилковими доводи позивача про те, що нарахування плати за послуги з передачі експортованих обсягів електроенергії порушує міжнародні зобов`язання України, зокрема статтю 41 Договору про заснування Енергетичного Співтовариства та статтю 31 Угоди про Асоціацією між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами з іншої сторони, адже плата за послугу з передачі електричної енергії не є митом, а є платою за фактично надані послуги.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 у справі №910/4185/21 позов задоволено частково.

Зобов`язано Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» припинити дії, спрямовані на нарахування послуг з передачі електричної енергії Товариству з обмеженою відповідальністю «Еру Трейдінг» за Договором про надання послуг з передачі електричної енергії №0187-02024 від 01.01.2019 при здійсненні експорту електричної енергії до країн - сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, а також до країн - членів Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії та включення вартості та обсягу послуг з передачі електричної енергії при здійсненні експорту електричної енергії до країн - сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, а також до країн - членів Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії у первинні документи, якими оформлюється надання послуг з передачі електричної енергії за Договором про надання послуг з передачі електричної енергії №0187-02024 від 01.01.2019.

Присуджено до стягнення з Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Еру Трейдінг» 26 887 248 (двадцять шість мільйонів вісімсот вісімдесят сім тисяч двісті сорок вісім) грн 06 коп. безпідставно набутих коштів, 404 443 (чотириста чотири тисячі чотириста сорок три) грн 72 коп. витрат по сплаті судового збору за подання позовної заяви та 1 135 (одну тисячу сто тридцять п`ять) грн 00 коп. витрат по сплаті судового збору за подання заяви про забезпечення позову.

В іншій частині позову відмовлено.

Приймаючи вказане рішення, суд погодився з доводами позивача, що неправомірні дії відповідача порушують охоронюваний законом інтерес позивача на отримання послуг за договором без включення обсягів послуг з експорту.

Не погодившись із прийнятим рішенням, 07.06.2023 (про що свідчить поштовий ідентифікатор Укрпошти на конверті) Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, відповідно до якої просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 у справі №910/4185/21 в частині задоволених позовних вимог та ухвалити в цій частині нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.06.2023 апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 у справі №910/4185/21 передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя: Михальська Ю.Б., судді: Скрипка І.М., Тищенко А.І.

Колегією суддів встановлено, що апеляційна скарга була подана скаржником безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.06.2023 витребувано у Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/4185/21; відкладено вирішення питання щодо подальшого руху апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 у справі №910/4185/21 до надходження матеріалів справи з Господарського суду міста Києва.

28.06.2023 матеріали справи №910/4185/21 надійшли до суду апеляційної інстанції та були передані судді-доповідачу.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.07.2023 апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 у справі №910/4185/21 залишено без руху, роз`яснено Приватному акціонерному товариству «Національна енергетична компанія «Укренерго», що протягом 10 (десяти) днів з дня вручення даної ухвали про залишення апеляційної скарги без руху скаржник має право усунути вказані недоліки, надавши суду апеляційної інстанції докази сплати судового збору в сумі 608 368,08 грн.

12.07.2023 на виконання вимог вищезазначеної ухвали суду апеляційної інстанції від Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» надійшла заява про долучення до матеріалів справи платіжної інструкції від 06.06.2023 №АУ-2773 про сплату судового збору в сумі 608 368,08 грн.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 17.07.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 у справі №910/4185/21, призначено до розгляду апеляційну скаргу на 22.08.2023.

01.08.2023 від ТОВ «Еру Трейдінг» через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить залишити її без задоволення, а оскаржене рішення суду без змін.

21.08.2023 від ТОВ «Еру Трейдінг» через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання про приєднання доказів у справі (копії проєкту постанови НКРЕКП «Про затвердження Змін до Кодексу системи передачі» від 02.08.2023 з його Обґрунтуванням та Аналізом) з додатковими поясненнями до відзиву на апеляційну скаргу.

22.08.2023 від ПрАТ «НЕК «Укренерго» через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання про зупинення провадження у справі №910/4185/21 до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду справи №910/14489/20.

В обґрунтування заявленого клопотання відповідач зазначив, що господарськими судами розглядалася справа №910/14489/20, яка є тотожною цій справі. Верховний Суд ухвалою від 24.05.2023 передав справу №910/14489/20 на розгляд Великої Палати Верховного Суду з підстави необхідності відступити від висновків щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладених у постанові Великої Палати Верховного Суду від 03.08.2022 у справі №910/9627/21, на які в тому числі посилався як позивач, так і суд першої інстанції у прийнятому в даній справі №910/4185/21 рішенні, яке наразі оскаржується.

З урахуванням викладеного, за доводами НЕК «Укренерго», з метою дотримання єдності судової практики, наявні підстави для зупинення провадження у справі №910/4185/21 до закінчення перегляду справи №910/14489/20 Великою Палатою Верховного Суду.

У судове засідання, призначене на 22.08.2023, з`явились представники позивача та відповідача.

Суд у судовому засіданні 22.08.2023 перейшов до розгляду клопотання відповідача про зупинення провадження в даній справі та, заслухавши пояснення представників сторін, встановив наступне.

Предметом спору у справі №910/4185/21 є правомірність дій відповідача щодо нарахування позивачу послуг із передачі електричної енергії за договором про надання послуг з передачі електричної енергії при здійсненні експорту електричної енергії та включення вартості й об`ємів таких послуг до первинних документів.

В оскаржуваному судовому рішенні від 10.05.2023 у справі №910/4185/21 суд, посилаючись на висновки щодо реалізації актів Енергетичного Співтовариства та тлумачення змісту міжнародних договорів України, викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 03.08.2022 у справі №910/9627/20, дійшов висновку, що нарахування плати за послуги з передачі експортованих обсягів електроенергії порушує міжнародні зобов`язання України перед сторонами Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, Європейським Союзом і Європейським співтовариством з атомної енергії. Суд дійшов висновку про неправомірність дій відповідача щодо нарахування обсягів та вартості послуг з передачі електричної енергії при здійсненні позивачем експорту електричної енергії до країн - сторін Договору про заснування Енергетичного Співтовариства, а також до країн - членів Європейського Союзу і Європейського співтовариства з атомної енергії.

Водночас, судом встановлено, що господарськими судами розглядалася аналогічна даній справа №910/14489/20 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія «Нафтогаз України» до Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» про зобов`язання відповідача припинити дії, спрямовані на нарахування послуг щодо експорту електричної енергії за договором про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.01.2019 №0140-02024 та включення нарахування таких послуг щодо експорту електричної енергії за договором про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.01.2019 №0140-02024 до первинних документів, якими оформлюються послуги з передачі електричної енергії.

Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 24.05.2023 справу №910/14489/20 передано на розгляд Великої Палати Верховного Суду для відступу від висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 03.08.2022 у справі №910/9627/21.

Верховний Суд в ухвалі від 24.05.2023 у справі № 910/14489/20, зокрема, вказав, що вважає за необхідне відступити від висновків Великої Палати Верховного Суду, зроблених у постанові від 03.08.2022 у справі № 910/9627/20, оскільки не погоджується із застосуванням висновків Суду ЄС у рішенні від 06.12.2018 у справі «FENS spol. s r.o. v. Slovak Republic» як джерела права у контексті тлумачення обмежень на запровадження заходів, еквівалентних до мита, згідно зі статтею 41 Договору про заснування ЕС у цій справі. Велика Палата Верховного Суду виснувала про невідповідність тарифу на послуги з енергопостачання заборонам, визначеним статтею 41 Договору про заснування ЕС. У справі №910/9627/20 суди застосували положення статей 20 і 41 Договору про заснування ЕС щодо визначення можливості стягнення плати за надані послуги з постачання електроенергії між членами ЕС і країнами, які до нього приєдналися, відповідно до загального тарифу в Україні, встановленого для всіх учасників ринку електроенергетики, які отримують послуги з передачі (транспортування) електроенергії. Разом з тим, у рішенні від 06.12.2018 у справі «FENS spol. s r.o. v. Slovak Republic» Суд ЄС не робив висновків про застосування статті 41 Договору про заснування ЕС, покладеної в основу мотивування Великої Палати Верховного Суду у справі №910/9627/20, яка взята за основу судом апеляційної інстанції у справі №910/14489/20.

Колегія суддів у справі №910/14489/20 вважала, що це рішення Суду ЄС не належить до правозастосовчої практики, яку суди України мають брати до уваги, виходячи зі змісту приписів абзацу другого частини першої, частини одинадцятої статті 2 Закону України від 13.04.2017 № 2019-VIII «Про ринок електричної енергії», оскільки рішення Суду ЄС стосувалося змісту інших актів, ніж ті, що вказані в абзаці другому частини першої зазначеної статті Закону.

Також Верховний Суд зазначив, що оскільки позивачеві як виробникові та експортеру послуг щодо передачі електричної енергії за укладеним сторонами спору договором про надання послуг з передачі електроенергії здійснюються відповідні нарахування за договором, який не визнаний недійсним і має виконуватися, тоді як Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 03.08.2022 у справі №910/9627/20 зроблені протилежні висновки із застосуванням у національній судовій системі практики Суду ЄС, які покладені в основу оскаржуваних рішень у справі №910/14489/20.

Верховний Суд в ухвалі від 24.05.2023 у справі №910/14489/20 також зазначив, що у цій справі, як і в справах №910/8188/21 та №910/19401/20, які перебувають у провадженні Верховного Суду і в яких в основу оскаржуваних рішень судів попередніх інстанцій також покладені висновки Великої Палати Верховного Суду зі справи №910/9627/20, йдеться про правильність застосування разом з приписами статті 2 Закону «Про ринок електричної енергії» правозастосовчої практики ЕC та ЄС, зокрема рішення Суду ЄC, практики Європейської Комісії та Секретаріату ЕC щодо застосовування положень актів законодавства ЄС.

Відповідно до пункту 7 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду. У такому випадку згідно з приписами пункту 11 частини 1 статті 229 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі зупиняється до закінчення перегляду в касаційному порядку.

Таким чином, враховуючи подібність правовідносин у справах №910/14489/20 та №910/4185/21, оскільки висновок у справі №910/14489/20 сприятиме забезпеченню єдності судової практики, дотриманню принципу верховенства права, складовою якої є юридична визначеність, та принципу пропорційності, з урахуванням того, що постанова Верховного Суду є остаточною і виступає джерелом формування судової практики, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне відповідно до пункту 7 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України задовольнити клопотання відповідача та зупинити апеляційне провадження у справі №910/4185/21 до розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №910/14489/20.

Клопотання ТОВ «Еру Трейдінг» про приєднання до матеріалів справи нових доказів, яке надійшло до Північного апеляційного господарського суду 21.08.2023, буде розглянуте судом після поновлення провадження в даній справі.

Керуючись статтями 228, 229, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В :

1. Задовольнити клопотання Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» про зупинення апеляційного провадження у справі №910/4185/21.

2. Зупинити провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 10.05.2023 у справі №910/4185/21 до закінчення розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №910/14489/20.

3. Зобов`язати сторони повідомити Північний апеляційний господарський суд про результати розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №910/14489/20, надати відповідні процесуальні документи.

Ухвала набирає законної сили в порядку, передбаченому статтею 235 Господарського процесуального кодексу України, та може бути оскаржена в касаційному порядку відповідно до статей 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено та підписано 29.08.2023.

Головуючий суддя Ю.Б. Михальська

Судді І.М. Скрипка

А.І. Тищенко