РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

27.07.2023Справа № 910/4937/23

Господарський суд міста Києва у складі судді Ковтуна С.А., секретар судового засідання Мамонтова О.О., розглянувши матеріали справи

за позовом приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»

до акціонерного товариства «Банк Альянс»

третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, товариство з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна»

про про стягнення 1172400,00 грн,

Представники:

від позивача Сосунов Є.В.

від відповідача Цалованська-Луференко Я.Л.

від третьої особи Безвершенко О.О.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду міста Києва звернулося з позовом приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» до акціонерного товариства «Банк Альянс» про стягнення 1172400,00 грн.

Позовні вимоги мотивовані такими обставинами. 18.02.2022 приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» (далі - НЕК «Укренерго») та товариство з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «Монтаженерго Україна» уклали договір № 01-200530-21 (далі - Договір). У забезпечення виконання товариством з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна» умов цього договору відповідач надав позивачу банківську гарантію № 2760-22 від 15.02.2022 на суму 1172400,00 грн (далі - Гарантія). За твердженням позивача, оскільки товариство з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна» не виконало зобов`язання за Договором відповідач зобов`язаний сплатити позивачеві суму у розмірі 1172400,00 грн за банківською гарантією.

Суд своєю ухвалою від 30.03.2023 відкрив провадження у справі № 910/4937/23, постановив розглядати справу в порядку загального позовного провадження.

Відповідач позовні вимоги відхилив у повному обсязі. Відповідач вважає, що:

- зобов`язання за гарантією припинилось, оскільки закінчився строк дії гарантії. Обґрунтовуючи закінчення строку дії гарантії відповідач посилається на те, що вимога бенефіціара була отримана ним після строку припинення гарантії і не була представлена належним чином;

- відсутнє порушення принципалом зобов`язання, забезпеченого гарантією, оскільки має місце прострочення кредитора. На підтвердження своїх доводів відповідач посилається на лист позивача від 12.03.2022, адресований товариству з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна», про неможливість виконання ним як замовником Договору, та на додаткову угоду № 1 до Договору, укладену між позивачем та товариством з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна», про розірвання Договору у зв`язку з виникненням форм-мажорних обставин.

Суд залучив до участі у справі як третю особу на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, товариство з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна».

Третя особа у своїх поясненнях проти задоволення позову заперечила, зазначивши, що відсутнє порушення умов Договору, а Договір за згодою сторін розірваний.

Розглянувши надані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників позивача, відповідача та третьої особи, всебічно та повно з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення проти позову, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

15.02.2022 акціонерне товариство «Банк Альянс», як гарант, видало безумовну та безвідкличну гарантію № 2760-22 (далі - Гарантія), за якою зобов`язалось за першою вимогою приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго», як бенефіціара, сплатити йому протягом 5 днів з моменту отримання письмової вимоги грошову суму у розмірі 1172400,00 грн у випадку порушення товариством з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна», який є принципалом, зобов`язань за договором, що буде укладений щодо реконструкції ПЛ 330 кВ Лозова-Степова (інв. № 3009), Харківська область за результатами відкритих торгів на закупівлю робіт.

Строк дії Гарантії встановлено з моменту її видачі і до 10.02.2023, будь-яка вимога стосовно неї повинна бути одержана гарантом у цей період.

Договір, виконання зобов`язань за яким забезпечено Гарантією, укладено 18 лютого 2022 року між приватним акціонерним товариством «Національна енергетична компанія «Укренерго» (замовник) та товариством з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна» (підрядник) за номером 01-200530-21 (далі - Договір). За цим Договором підрядник зобов`язується виконати за завданням замовника роботи з реконструкції ПЛ 330 кВ Лозова-Степова (інв. № 3009), Харківська область (далі - роботи) з передачею замовнику результату робіт (закінчення роботи), а замовник зобов`язується відповідно до Правил безпечної експлуатації електроустановок організувати допуск підрядника до фронту робіт (будівельного майданчика), та передати проектну документацію, прийняти належно виконані роботи та здійснити оплату прийнятих належно виконаних робіт на умовах договору.

Ціна цього договору становить 23448000,00 грн (п. 2.2 Договору).

Замовник зобов`язався забезпечити відповідно до Правил безпечної експлуатації електроустановок організацію допуску до виконання робіт в електроустановках замовника (об`єкту, де будуть виконуватися роботи, крім земельних ділянок сторонніх землевласників або землекористувачів) персоналу підрядника та залучених до будівництва, визначених договором, субпідрядних організацій при наявності листа від підрядника. (п. 4.3.1 Договору), а також передати проектну документацію, іншу потрібну для виконання робіт документацію (яка є або повинна бути у замовника), про що складається окремий акт прийому-передачі (п. 5.1 Договору).

Пунктом 16.1 Договору передбачено, що підрядник повинен виконати роботи з постачання устаткування до 30.12.2022 (включно).

Договір не містить окремої умови щодо строку виконання робіт, а тому цей строк не повинен перевищувати строку дії Договору, який встановлений п. 16.2 Договору - до 31.01.2023.

Договір містить розділ (15), який врегульовує дії сторін при настанні форс-мажору (обставин непереборної сили). Таким, згідно з п. 15.2 Договору, є надзвичайні та невідворотні обставини (техногенного, природного, соціально-політичного, військового характеру), обставин юридичного форс-мажору (дія/рішення органів державної влади, органів/установ, що містять заборону або обмеження з питань, які мають пряме (безпосереднє) відношення до виконання договору), які не існували під час укладення договору, виникли поза волею сторін та об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань сторонами.

Сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим договором унаслідок форс-мажору, повинна протягом 10 (десяти) календарних днів повідомити про це іншу сторону у письмовій формі. Доказом дії форс-мажору є документи (оригінали), видані Торгово-промисловою палатою України.

Розірвання договору здійснюється за згодою сторін, за винятком випадків, передбачених цим договором (п. 17.7 Договору).

Внаслідок військової агресії російської федерації та запровадження на підставі Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», в Україні з 24.02.2022 воєнного стану жодна зі сторін Договору не приступила до його виконання.

28.02.2022 товариство з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна» надіслало приватному акціонерному товариству «Національна енергетична компанія «Укренерго» лист № 89 із повідомленням про тимчасову неможливість виконання зобов`язань за Договором на строк дії воєнного стану.

12.03.2022 приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» повідомило третю особу (лист № 01/10504) про неможливість виконання ним як замовником умов Договору в період дії воєнного стану в Україні внаслідок військової агресією рф проти України, що є форс-мажорною обставиною.

У своїх листах товариство з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна» та приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» послались на лист Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 № 2024/02.0-7.1, який засвідчує настання фор-мажорних обставин.

28.11.2022 НЕК «Укренерго» листом за вих. № 01/52675 повідомило ТОВ «Монтаженерго Україна» про своє бажання розірвати Договір та запропонувала підряднику направити замовнику проект додаткової угоди про розірвання Договору.

Листом від 09.12.2022 № 49 ТОВ «Монтаженерго Україна» повідомило НЕК «Укренерго» про свою згоду на пропозицію замовника розірвати Договір та направило проект додаткової угоди про розірвання Договору.

25.01.2023 Донецька торгово-промислова палата видала сертифікат № 1400-23-0316, яким посвідчено факт форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), які унеможливили виконання договору № 01-200530-21 від 18.02.2022 зі сторони ТОВ «Монтаженерго Україна».

31 січня 2023 року приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» та товариство з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна» уклали додаткову угоду № 1 до Договору, якою вирішили розірвати Договір. Підставою розірвання Договору вказана «виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, враховуючи лист Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 № 2024/02.0-7.1. та сертифікат Донецької торгово-промислової палати №1400-23-0316».

10.02.2023 приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго», вважаючи настання гарантійного випадку, пов`язаного з невиконанням ТОВ «Монтаженерго Україна» зобов`язань за Договором, надіслало акціонерному товариству «Банк Альянс» вимогу про сплату коштів у розмірі 1172400 грн за Гарантією. Вимога надіслана засобами поштового зв`язку 10.02.2023 о 18.48, і отримана відповідачем 16.02.2023. Також цю вимогу позивач 13.02.2023 надіслав відповідачу засобами електронного зв`язку, що визнається сторонами.

Відповідач відхилив вимогу позивача про сплату коштів (лист від 17.02.2023) внаслідок припинення Гарантії - вимога до відповідача надійшла після 10.02.2023.

Правовий інститут забезпечення виконання зобов`язання врегульований главою 49 Цивільного кодексу України, яка передбачає спеціальні заходи, що стимулюють боржника до належного виконання зобов`язання та забезпечують захист майнових інтересів кредитора на випадок порушення зобов`язання боржником. За загальним правилом підставою для встановлення та застосування певного виду забезпечення виконання зобов`язання є домовленість сторін (правочин). Закон встановлює обов`язкову письмову форму правочину щодо забезпечення виконання зобов`язання (ст. 547 ЦК України).

Оскільки заходи забезпечення виконання зобов`язання забезпечують захист майнових інтересів кредитора на випадок порушення зобов`язання боржником, умовою їх застосування є невиконання або неналежне виконання останнім тих зобов`язань, для забезпечення яких встановлені такі заходи.

Відповідно до ст. 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Гарантія є одностороннім правочином, змістом якого є обов`язок гаранта сплатити кредитору-бенефіціару грошову суму відповідно до умов гарантії у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. У відносинах за гарантією беруть участь три суб`єкти - гарант, бенефіціар (кредитор за основним зобов`язанням) та принципал (боржник за основним зобов`язанням). Гарантія призначена перш за все для того, щоб бенефіціар як кредитор за основним зобов`язанням міг безперешкодно задовольнити свої вимоги за рахунок гаранта, якщо боржник (принципал) належним чином не виконає зобов`язання. У зв`язку з цим у ст. 562 ЦК України зафіксований принцип незалежності гарантії, згідно з яким зобов`язання гаранта перед кредитором не залежать від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

Оскільки зміст гарантії є обов`язок гаранта сплатити кредитору-бенефіціару грошову суму, вона відноситься не до майнових (забезпечуються шляхом одержання, утримання майна), а особистих забезпечень виконання зобов`язань, відповідно до яких кредитор покладається на ділову репутацію, порядність гаранта, від якого має отримати задоволення у разі порушення зобов`язання боржником. Гарантія не є мірою цивільно-правової відповідальності, настання якої можливе лише за наявності вини боржника (неустойка, завдаток), а тому при реалізації гарантії вина боржника не має значення, достатньо лише факту порушення останнім (боржником) забезпеченого зобов`язання.

Грошове зобов`язання, що виникає за договором гарантії, є зобов`язанням між гарантом та бенефіціаром, а не між бенефіціаром і принципалом. Такий обов`язок, про що судом зазначено вище, настає у випадку порушення боржником зобов`язання, і однією з підстав припинення цього обов`язку є сплата гарантом кредиторові (бенефіціару) суми, на яку видана гарантія (ст. 568 ЦК України).

Отже, в рамках вирішення спору, підлягають, встановленню перш за все обставини, настання яких зумовлюють застосування такого інституту забезпечення виконання як гарантія - порушення зобов`язань принципалом.

Будівництво - це процес створення нових, а також розширення, реконструкція, технічне переоснащення діючих підприємств, об`єктів виробничого і невиробничого призначення, пускових комплексів.

Регулюванню підрядних відносин у будівництві присвячений параграф 3 глави 61 Цивільного кодексу України. Поняття договору будівельного підряду дається в ч. 1 ст. 875 ЦК України, відповідно до якої за цим договором підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектну-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не повкладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні робити та оплатити їх.

За приписами ч. 2 ст. 875 ЦК України договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема, житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

З огляду на це будівельний підряд має свої кваліфікаційні ознаки: специфічний предмет - будівельні роботи; характер здійснення цих робіт нерозривно пов`язаний з місцезнаходженням об`єкта; організація виконання будівельних робіт.

Обов`язок замовника надати підрядникові будівельний майданчик та обов`язок передати затверджену проектну-кошторисну документацію якщо цей обов`язок не повкладається на підрядника, пов`язані зі створенням замовником належних умов для виконання робіт.

Оскільки договір будівельного підряду має двосторонній характер, виконання замовником обов`язків щодо створенням належних умов для виконання робіт зумовлюють виконання таких робіт підрядником, а тому такі обов`язки з точки зору виконання є зустрічними (ст. 538 ЦК України). Виконання зустрічних зобов`язань передбачає виконання кожною із сторін свого обов`язку у порядку, встановленому в даному випадку договором підряду. Якщо ж одна із сторін зобов`язання не виконує свого обов`язку у порядку і строки, встановлені договором, то відповідно друга сторона має право або зупинити виконання свого обов`язку, або відмовитися від його виконання частково або в повному обсязі.

Частиною 1 cт. 612 ЦК України передбачено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Прострочення боржника не настає, якщо зобов`язання не може бути виконане внаслідок прострочення кредитора (ч. 4 cт. 612 ЦК України).

Згідно з ч. 2 cт. 613 ЦК України якщо кредитор не вчинив дії, до вчинення яких боржник не міг виконати свій обов`язок, виконання зобов`язання може бути відстрочене на час прострочення кредитора.

В контексті Договору виконання замовником обов`язку щодо надання підрядникові будівельного майданчику полягало в забезпеченні відповідно до Правил безпечної експлуатації електроустановок організацію допуску до виконання робіт в електроустановках замовника персоналу підрядника (п. 4.3.1 Договору). Також Договором покладено було на замовника обов`язок передати проектну документацію, іншу потрібну для виконання робіт документацію (п. 5.1 Договору).

Ці обов`язки замовником не виконані, що свідчить про не створення належних умов для виконання робіт, що виключає прострочення підрядника.

31 січня 2023 року приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» та товариство з обмеженою відповідальністю «Монтаженерго Україна» уклали додаткову угоду № 1 до Договору, якою вирішили розірвати Договір у зв`язку з виникнення документально підтверджених форс-мажорних обставин, сторони визнали відсутність порушення зобов`язань за Договором.

З огляду на це відсутній факт порушення третьою особою зобов`язань за Договором, що свідчить про ненастання гарантійного випадку як необхідної для сплати суми гарантії. Ці обставини є самодостатніми для прийняття рішення про відмову у позові, з огляду на що суд не досліджує обставин порушення позивачем строку звернення з вимогою про сплату за Гарантією.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.

На підставі викладеного, керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 248 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Відмовити приватному акціонерному товариству «Національна енергетична компанія «Укренерго» у позові до акціонерного товариства «Банк Альянс».

Покласти судові витрати на приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго».

Відповідно до ст. 241 Господарського процесуального кодексу України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно з ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана до Північного апеляційного господарського суду.

Повний текст рішення складено 14.08.2023.

Суддя С. А. Ковтун