ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" серпня 2023 р.м. Одеса Справа № 916/3857/21

Господарський суд Одеської області у складі судді Сулімовської М.Б., за участю секретаря судового засідання Толкунової М.Г., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" (, 04070, м. Київ, вул. Сагайдачного Петра, будинок 25, літ. Б, офіс 5)

до відповідача: Державного підприємства "Морський торговельний порт "ПІВДЕННИЙ" (, 65481, Одеська обл., м. Южне, вул. Берегова, 13)

про стягнення 2326700,00 грн.

за участю представників учасників справи:

від позивача: Серебряник О.О., адвокат, ордер серія АА №1304140 від 15.05.2023

від відповідача: Заверюха В.О., адвокат, довіреність №103-13/19 від 29.05.2023

в с т а н о в и в :

У грудні 2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Державного підприємства "Морський торговельний порт "ЮЖНИЙ" про стягнення суми забезпечення виконання договору у розмірі 2326700,00 грн.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 у справі №916/3857/21, яке залишене без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.12.2022, позов ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" про стягнення 2326700,00 грн. задоволено, стягнуто з ДП "МТП "ЮЖНИЙ" на користь ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" суму забезпечення виконання договору у розмірі 2326700,00 грн., 34900,50 грн. витрат зі сплати судового збору.

Постановою Верховного Суду від 22.03.2023 постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.12.2022 та рішення Господарського суду Одеської області від 20.07.2022 у справі №916/3857/21 скасовано, справу №916/3857/21 направлено на новий розгляд до Господарського суду Одеської області.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.04.2023 справу №916/3857/21 передано на розгляд судді Господарського суду Одеської області Сулімовській М.Б.

Ухвалою від 24.04.2023 справу прийнято до провадження, призначено підготовче засідання на 25.05.2023, запропоновано сторонам протягом 10 днів з дня отримання ухвали суду подати письмові пояснення з урахуванням постанови Верховного Суду від 22.03.2023.

18.05.2023 та 25.05.2023 від позивача та відповідача надійшли письмові пояснення.

Також, 25.05.2023 до суду Державним підприємством "Морський торговельний порт "ЮЖНИЙ" подано клопотання про заміну учасника справи на його правонаступника.

09.06.2023 до суду від Державного підприємства "Морський торговельний порт "ПІВДЕННИЙ" надійшло клопотання про поновлення строку для подання пояснень.

Ухвалою суду від 15.06.2023 відмовлено у задоволенні клопотання Державного підприємства "Морський торговельний порт "ЮЖНИЙ" про заміну учасника справи на його правонаступника; здійснено заміну найменування відповідача з Державного підприємства "Морський торговельний порт "ЮЖНИЙ" на Державне підприємство "Морський торговельний порт "ПІВДЕННИЙ"; запропоновано Товариству з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" та Державному підприємству "Морський торговельний порт "ПІВДЕННИЙ" надати суду пояснення щодо поважності причин пропуску процесуальних строків на подання пояснень разом з клопотанням про їх поновлення; встановлено строк для подання до суду пояснень щодо поважності причин пропуску процесуальних строків на подання пояснень разом з клопотанням про їх поновлення до 12.06.2023; відкладено підготовче засідання на 15.06.2023.

У судовому засіданні 15.06.2023 господарський суд оголосив перерву до 22.06.2023.

20.06.2023 до суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" надійшло клопотання про поновлення пропущеного строку для подання пояснень.

Ухвалою від 22.06.2023 поновлено ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" та ДП "Морський торговельний порт "ПІВДЕННИЙ" строк на подання пояснень, пояснення прийнято до розгляду; продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів до 24.07.2023; закрито підготовче провадження у справі №916/3857/21 та призначено розгляд справи по суті у судовому засіданні на 14.07.2023.

В судовому засіданні 14.07.2023 оголошено перерву до 11.08.2023.

В судове засідання з`явились представники сторін.

Представник позивача підтримала позовні вимоги та просить їх задовольнити.

В обґрунтування своєї позиції посилається на укладання з відповідачем Договору про постачання електричної енергії споживачу, внесення позивачем на рахунок відповідача 2326700,00 грн. в якості забезпечення виконання зобов`язань відповідно до п.7.2.11 вказаного договору, часткове виконання сторонами умов договору щодо поставки електричної енергії та її оплати, здійснення поставки електричної енергії протягом січня - жовтня 2021 року включно, підписання між сторонами щомісячних актів приймання-передачі електричної енергії за січень-серпень 2021 року, використання відповідачем електричної енергії за вересень-жовтень без оформлення таких актів, отримання позивачем від відповідача грошових коштів у сумарному розмірі 31616704,21 грн.

Зауважує, що позивач неодноразово повідомляв відповідача про зміну умов договору в розумінні п.3.1.1 та п.3.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а відповідач відмовився вносити запропоновані зміни, що слід вважати розірванням договору з ініціативи відповідача та є підставою для повернення позивачу 2326700,00 грн., які були внесені 17.12.2020 на рахунок відповідача в якості забезпечення виконання договору.

Відмова відповідача в добровільному порядку повернути означені кошти стала підставою для звернення позивача до суду із даним позовом.

Представник відповідача проти позову заперечив з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву, просить відмовити в його задоволенні.

Зазначив, що твердження позивача про розірвання договору в односторонньому порядку відповідачем вважає безпідставними, оскільки під час листування з позивачем відповідач наголошував на необхідності безперервного постачання електричної енергії відповідно до умов договору та готовності розглянути варіанти внесення змін до договору з урахуванням приписів чинного законодавства.

Відповідно до ст.233 Господарського процесуального кодексу України, рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами.

В судовому засіданні 11.08.2023, на підставі ст.240 Господарського процесуального кодексу України, оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши представників сторін, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позовна заява, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд, -

в с т а н о в и в:

Як слідує з матеріалів справи та встановлено судом, 28.12.2020 між Державним підприємством "Морський торговельний порт "ЮЖНИЙ" (споживач, відповідач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" (постачальник, позивач) було укладено договір про постачання електричної енергії споживачу №Т/ВГЕ-377/20, відповідно до пункту 2.1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу, а споживач оплачує вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору. Зазначений договір укладений за результатами проведення процедури публічної закупівлі відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі".

Договір про постачання електричної енергії (активної) споживачу встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу постачальником електричної енергії (п.1.1).

Пунктом 1.2 договору визначено, що його умови розроблені відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії", Правил роздрібного ринку електричної енергії, Кодексу системи передачі, Правил ринку, затверджених постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №312, №309 та №307, Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 27.12.2017 №1469, інших нормативно-правових актів.

Найменування предмету закупівлі визначається згідно з Єдиним закупівельним словником ДК 021:2015 (п.1.3).

Очікуваний загальний обсяг споживання електричної енергії визначений сторонами в 21950000 кВт*год (п 2.3).

Споживач має право коригування обсягу споживання електричної енергії за розрахунковий місяць до 25 числа розрахункового місяця (п.2.4).

Початком постачання електричної енергії споживачу є дата, зазначена в Заяві, яка є Додатком №1 до цього Договору.

Строк поставки електричної енергії з 00:00 год 01.01.2021 по 24:00 год 31.12.2021, з розподілом за місяцями: січень 2021 - 2080000,00 кВт*год, лютий 2021 - 1900000,00 кВт*год, березень 2021 - 1970000,00 кВт*год, квітень 2021 - 1960000,00 кВт*год, травень 2021 - 1950000,00 кВт*год, червень 2021 - 1750000,00 кВт*год, липень 2021 - 1500000,00 кВт*год, серпень 2021 - 1600000,00 кВт*год, вересень 2021 - 1650000,00 кВт*год, жовтень 2021 - 1690000,00 кВт*год, листопад 2021 - 1900000,00 кВт*год, грудень 2021 - 2000000,00 кВт*год (п.3.2).

Місце поставки електричної енергії - ДП "МТП "ЮЖНИЙ", 65481, Одеська обл., м.Южне, вул.Берегова, 13, згідно Переліку об`єктів споживача, який є Додатком до Заяви (п.3.3).

Споживач має право вільно змінювати постачальника відповідно до процедури, визначеної ПРРЕЕ, та умов цього Договору (п.3.5).

Постачальник за цим Договором не має права вимагати від споживача будь-якої іншої плати за електричну енергію, що не визначена у цьому Договорі та у Додатках до нього (п.3.6).

За умовами п.5.1, споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до Специфікації, що є Додатком №2 до цього Договору.

Загальна вартість договору становить 46533824,40 грн. (п.5.2).

Згідно п.5.4, ціна на електричну енергію, зазначена у Додатку №2 до цього Договору, може бути змінена постачальником та споживачем у разі зміни ціни на електричну енергію не більше ніж на 10 відсотків через коливання ціни на електричну енергію на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у цьому Договорі. При цьому, постачальник або споживач підтверджує зміну ціни на електричну енергію довідкою, виданою ДП "Держзовнішінформ" з урахуванням умов постачання.

За умовами п.6.1.1, споживач має право отримувати електричну енергію на умовах, визначених у цьому Договорі.

Відповідно до положень розділу 7 Договору, постачальник має право: ініціювати припинення постачання електричної енергії споживачу у порядку та на умовах, визначених цим Договором та чинним законодавством (п.7.1.3).

Постачальник зобов`язується: забезпечувати належну якість надання послуг з постачання електричної енергії відповідно до вимог чинного законодавства та цього Договору (п.7.2.1); надавати споживачу інформацію про його права та обов`язки, ціни на електричну енергію, порядок оплати за спожиту електричну енергію, порядок зміни діючого постачальника та іншу інформацію, що вимагається цим Договором та чинним законодавством, а також інформацію про ефективне споживання електричної енергії. Така інформація оприлюднюється на офіційному веб-сайті постачальника і безкоштовно надається споживачу на його запит (п.7.2.3); публікувати на офіційному веб-сайті (і в засобах масової інформації в передбачених законодавством випадках) детальну інформацію про зміну ціни електричної енергії за 20 днів до введення її у дію (п.7.2.4); до укладання цього Договору внести забезпечення його виконання у розмірі не менше 2326700,00 грн. згідно з умовами, зазначеними у тендерній документації. Забезпечення виконання цього договору повертається постачальнику після виконання постачальником Договору, а також у разі визнання судом результатів процедури закупівлі або договору недійсними, у випадках, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", а також згідно з умовами, зазначеними у Договорі, але не пізніше ніж протягом 5-ти банківських днів з дня настання зазначених обставин (п.7.2.11).

Згідно п.7.2.14, протягом 3 днів від дати, коли постачальнику стало відомо про нездатність продовжувати постачання електричної енергії споживачу, він зобов`язується проінформувати споживача про його право: вибрати іншого електропостачальника та про наслідки невиконання цього; перейти до електропостачальника, на якого в установленому порядку покладені спеціальні обов`язки (постачальник "останньої надії"); на відшкодування збитків, завданих у зв`язку з неможливістю подальшого виконання постачальником своїх зобов`язань за цим Договором.

Постачальник має право звернутися до оператора системи з вимогою про відключення об`єкта споживача від електропостачання у випадку порушення споживачем строків оплати за цим Договором, у тому числі за графіком погашення заборгованості (п.8.1).

За умовами п.9.1, за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за цим Договором сторони несуть відповідальність, передбачену цим Договором та чинним законодавством.

Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін і діє по 31.12.2021, але у будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань (п.13.1).

Умови Договору не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції (у тому числі ціни за 1 кВт*год електричної енергії) переможця процедури закупівлі. Істотні умови Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків, які передбачено ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі". Постачальник має повідомити споживача про намір внесення будь-яких змін до умов Договору не пізніше ніж за 20 календарних днів до їх застосування з урахуванням інформації про право споживача розірвати цей Договір (п.13.2).

Постачальник зобов`язаний повідомити споживача в порядку, встановленому законом, про будь-яке збільшення ціни без сплати будь-яких штрафних санкцій чи іншої фінансової компенсації постачальнику, якщо споживач не приймає нові умови (п.13.3).

Зміни та доповнення до Договору можуть бути внесені в порядку, передбаченому чинним законодавством України, тільки за домовленістю сторін, що оформлюється додатковими угодами до цього Договору, які є його невід`ємною частиною (п. 13.4).

Споживач має право розірвати цей Договір достроково в односторонньому порядку, повідомивши постачальника про це за 20 календарних днів до очікуваної дати розірвання (п.13.5).

Дія цього Договору також припиняється у наступних випадках: анулювання постачальнику ліцензії на постачання; банкрутства або припинення господарської діяльності постачальника; у разі зміни власника об`єкта споживача; у разі зміни електропостачальника (п.13.6).

Згідно розділу 14, невід`ємними частинами цього Договору є: Додаток №1 - Заява, Додаток №2 - Специфікація.

Договір підписано уповноваженими представниками обох сторін без жодних зауважень, підписи скріплено печатками.

Заявою (Додаток №1 до Договору) визначено персоніфіковані дані споживача, перелік об`єктів споживача.

Специфікацією (Додаток №2 до Договору) визначена кількість електричної енергії: 21950000 кВт*год; ціна за одиницю товару без ПДВ: 1,76666 грн.; загальна вартість без ПДВ: 38778178,00 грн.; загальна вартість з урахуванням ПДВ: 46533824,40 грн.

На підставі платіжного доручення від 17.12.2020 №4525 позивач, на виконання положень п.7.2.11 Договору, перерахував на рахунок відповідача кошти в розмірі 2326700,00 грн. в якості забезпечення виконання своїх зобов`язань за Договором.

19.02.2021 позивач ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" звернувся до відповідача ДП "МТП "ЮЖНИЙ" з листом №624/102, в якому повідомив про збільшення ціни на електричну енергію з 01.03.2021 року до 2,296536 грн. з ПДВ за одиницю товару, тоді як Договором передбачена ціна з одиницю товару у розмір 2,11992 грн. з ПДВ. В підтвердження коливання ціни електричної енергії на ринку до листа додано оригінал цінової довідки ДП "Держзовнішінформ" №121/30 від 19.02.2021 про коливання ціни (із застосуванням коливання цін січня-лютого місяця 2021 року, але не більше 10% (а саме: 9,99%).

Також, зазначеним листом повідомлено ДП "МТП "ЮЖНИЙ", що у випадку незгоди зі змінами, споживач має право достроково розірвати Договір без застосування штрафних санкцій до нього. До листа було додано проект Додаткової угоди з Додатком 2 (Специфікація) до Договору (у двох примірниках), якою запропоновано викласти п. 2.3. Договору у новій редакції, а саме: "2.3. Очікуваний загальний обсяг споживання електричної енергії визначається Сторонами в Договорі та складає 20566416,418 кВт*год.". Передбачено внесення змін до Додатку 2 до Договору "Специфікація", виклавши його у новій редакції, що додається. Початок дії Додаткової угоди - з 01.03.2021.

На вказаний лист ДП "МТП "ЮЖНИЙ" листом № 1769/01/207/21 від 26.02.2021 повідомило ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" про відмову від укладення Додаткової угоди, пославшись на те, що постачальником не було надано споживачу належних документів, які підтверджують коливання ціни на роздрібному ринку електричної енергії, так як з довідки ДП "Держзовнішінформ" №121/30 від 19.02.2021, яку додано до листа-звернення, вбачається коливання середньозваженої ціни купівлі-продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" (РДН) в торгівельній зоні Об`єднаної енергетичної системи України (ОЕС).

17.08.2021 позивач ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" звернувся до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" з листом № 1007/Ю2, в якому повідомив останнього про зміну ціни електричної енергії за Договором в бік збільшення, у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії на ринку. Також позивач попередив відповідача про те, що у випадку незгоди зі змінами Договору, викладеними у Додатковій угоді, споживач має право розірвати Договір без застосування штрафних санкцій до нього.

17.08.2021 ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" (в доповнення до листа № 1007/Ю2 від 17.08.2021) звернулося до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" з листом №1027/Ю2, в якому повідомило відповідача про повторне звернення до ДП "Держзовнішінформ" задля отримання довідок про збільшення ціни електричної енергії в окремих сегментах роздрібного ринку електричної енергії та повідомив ДП "МТП "ЮЖНИЙ" про збільшення ціни на електричну енергію за Договором про постачання електричної енергії споживачу № Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020 з 01.09.2021 року за ціною 1,91378 грн. без ПДВ. а разом з ПДВ - 2,296536 грн.

Додатково повідомлено споживача, що йому буде направлено для підписання 2 примірники Додаткової угоди до Договору та довідки ДП "Держзовнішінформ" по окремих сегментах роздрібного ринку електричної енергії. А також повідомлено про право споживача достроково розірвати Договір без застосування штрафних санкцій до нього.

До листа додано роздруківку результатів аукціонів з продажу електричної енергії на серпень та вересень 2021 року, а також копію листа ДП "Держзовнішінформ" № 121/1807-Л від 28.08.2021.

Крім того, на офіційному веб-сайті позивача (https://ukrgasresource.com/) на виконання умов Договору розміщено оголошення про збільшення ціни електричної енергії та, у зв`язку із цим, необхідністю внесення змін до діючих договорів про постачання електричної енергії щодо усіх споживачів, в т.ч. ДП "МТП "ЮЖНИЙ", шляхом підписання додаткової угоди до Договору. Повідомлено споживачів, що внаслідок коливання ціни на ринку електричної енергії, середньозважена ціна купівлі-продажу електроенергії на майданчику РДН (ринок "на добу наперед") у торгівельній зоні ОЕС України (Об`єднаної енергетичної системи України) зросла на 32,23%; станом на 02.08.2021 середньозважена ціна купівлі-продажу електроенергії на майданчику РДН (ринок "на добу наперед") у торговій зоні ОЕС України (Об`єднаної енергетичної системи України) 2578,52 грп./МВт.год., що вище ніж на 01.08.2021 на 21,68%. Також, ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" повідомлено споживачів, що у випадку відмови від запропонованих постачальником змін до істотних умов Договору, споживачі повинні надати обгрунтовані заперечення протягом 20 календарних днів з дати оголошення/публікації/отримання оферти про такі зміни. Відсутність вказаних заперечень споживача свідчить про мовчазну згоду на застосування запропонованих змін істотних умов до Договору та обов`язку підписати погоджений сторонами проект додаткової угоди до Договору.

В тому числі, ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" повідомило споживачів про право припинити дію договору та змінити електропостачальника або отримувати електроенергію від постачальника "останньої надії", у випадку не узгодження в майбутньому змін до Договору, шляхом розірвання договору, попередивши постачальника за 21 календарний день до вказаної події, з наданням проекту додаткової угоди про розірвання договору.

Разом із зазначеним повідомленням споживачам було надано інформацію (з посиланнями на адреси веб-сайтів): щодо актуальних цін купівлі-продажу електричної енергії па ринку "на добу наперед" (РДН) та внутрішньодобовому ринку (ВДР), відповідно до даних ДП "Оператор ринку"; щодо актуальних цін купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів, відповідно до даних ТОВ "Українська енергетична біржа"; щодо діючого тарифу на послуги з передачі електричної енергії ПрАТ "НЕК УКРЕНЕРГО"; щодо діючих тарифів на послуги з розподілу електричної енергії, що діють з 01.09.2021 року, згідно постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП).

28.08.2021 ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" листами №1025/Ю2 та №1026/Ю2 повідомлено споживачів електричної енергії, в тому числі відповідача, про зміну ціни електричної енергії по договору в бік збільшення, у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії на ринку, що підтверджується довідками ДП "Держзовнішінформ" № 121/182 від 28.08.2021р. та № 121/183 від 28.08.2021.

Також, 28.08.2021 ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" (в доповнення до листа № 1007/Ю2 від 17.08.2021) звернулося до ДП "МТП "ІОЖНИЙ" з листом № 1027/Ю2, в якому повідомив відповідача про повторне звернення до ДП "Держзовнішінформ" задля отримання довідок про збільшення ціни електричної енергії в окремих сегментах роздрібного ринку електричної енергії та повідомив ДП "МТП "ЮЖНИЙ" про збільшення ціни на електричну енергію за Договором про постачання електричної енергії споживачу № Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020, з 01.09.2021 року за ціною 1,91378 грн. без ПДВ, а разом з ПДВ - 2,296536 грн.

Додатково повідомлено споживача, що йому буде направлено для підписання 2 примірники Додаткової угоди до Договору та довідки ДП "Держзовнішінформ" по окремих сегментах роздрібного ринку електричної енергії. А також повідомлено про право споживача достроково розірвати Договір без застосування штрафних санкцій до нього.

До листа додано роздруківку результатів аукціонів з продажу електричної енергії на серпень та вересень 2021 року, а також копію листа ДП "Держзовнішінформ" № 121/1807-Л від 28.08.2021.

01.09.2021ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" (в доповнення до листа № 1007/Ю2 від 17.08.2021) звернулося до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" з листом № 1027-1/Ю2, в якому наполягав на внесенні змін до Договору про постачання електричної енергії споживачу №Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020, у зв`язку з істотним збільшенням вартості за одиницю електричної енергії. До листа додано проект додаткової угоди у двох примірниках.

16.09.2021 ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" звернулося до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" з листом № 1075/Ю2, в якому позивач наголосив, що з середини серпня 2021 року між ним та відповідачем відбувається листування та ведуться телефонні перемовини щодо підвищення вартості за одиницю електричної енергії у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії на ринку. Постачальником також надавалися докази коливання ціни електричної енергії на ринку, а саме довідки ДП "Держзовнішінформ", як то передбачено умовами Договору. Однак, споживач не відповідав на письмові звернення постачальника, у зв`язку із чим дії ДП "МТП "ЮЖНИЙ" розцінені позивачем як незгода з новими умовами поставки.

Зазначеним листом повідомлено ДП "МТП "ЮЖНИЙ", що відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №312 від 14.03.2018 року та п.13.2. Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020, у разі непогодження споживачем нових умов постачання, договір повинен бути розірваний не пізніше 20 днів до дати застосування нових умов договору.

Крім того, означеним вище листом ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" повідомлено відповідача про вжиття всіх заходів щодо належного, відповідно до умов Договору, ознайомлення споживача з новими правилами постачання електричної енергії (по збільшеній ціні), надіслано проект додаткової угоди до Договору та попереджено, що у разі неотримання постачальником підписаних зі сторони споживача додаткових угод, ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" буде вважати, що такі дії ДП "МТП "ЮЖНИЙ" направлені на припинення Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020.

В свою чергу, листом №7695/01/207/21 від 20.10.2021 ДП "МТП "ЮЖНИЙ" повідомлено ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" про відмову укладати додаткові угоди до Договору, з огляду на те, що в наданій довідці ДП " Держзовнішінформ" зазначається середньозважена ціна купівлі-продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" (РДН) в торгівельній зоні Об`єднаної енергетичної системи України (ОЕС). Зазначено, що ДП "МТП "ЮЖНИЙ" купує електричну енергію на роздрібному ринку електричної енергії, а електрична енергія на РДН може бути тільки частиною, з якої складається вартість електричної енергії на роздрібному ринку, тому у відповідності до існуючих умов Договору ДП "МТП "ЮЖНИЙ" не може збільшити вартість електричної енергії на підставі середньозваженої ціни купівлі-продажу електричної енергії на РДН. При цьому, ДП "МТП "ЮЖНИЙ" готове розглянути інші варіанти щодо внесення змін до Договору.

29.09.2021 ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" звернулося до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" з листом № 1123/102, в якому пропонувало розірвати Договір про постачання електричної енергії споживачу №Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020 за згодою сторін для проведення нової тендерної процедури закупівлі.

Обгрунтовуючи підстави для розірвання Договору позивач посилався, крім іншого, на довідки Харківської торгово-промислової палати № 1876-2/21 від 13.08.2021 та № 1914-1/21 від 17.08.2021, відповідно до яких, за результатами визначення коливання середньозваженої ціни на РДН в Об`єднаній енергетичній системи України (ОЕС) було досліджено, що: за третю декаду липня 2021 року (21.07. - 31.07.) середньозважена ціна на майданчику ринку "на добу наперед" зросла на 77.83% відносно першої декади травня 2021 року (01-05.- 10.05.); за першу декаду серпня 2021 року (01.08. - 10.08.) середньозважена ціна на майданчику ринку "на добу наперед" зросла 31,04% відносно третьої декади липня 2021 року (21.07. -31.7.).

Таким чином, як зазначає позивач, протягом 4-х місяців (з травня 2021 року по серпень 2021 року) ціна електричної енергії в Україні зросла більше ніж на 108,87%, що суттєво вплинуло на достатність фінансових активів для закупівлі, необхідних для виконання договорів зі споживачами.

29.09.2021 ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" звернулося до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" з попередженням вих. № 1124/Ю2 про повне припинення постачання електричної енергії за Договором про постачання електричної енергії споживачу №Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020. Останнім днем постачання електричної енергії визначено 23:59 год. 21 жовтня 2021 року.

Про відключення електроустановок споживача постачальником направлено відповідний лист оператору системи розподілу для вжиття заходів, передбачених Правилами роздрібного ринку електричної енергії.

02.11.2021 ДП "МТП "ЮЖНИЙ" направлено на адресу ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" лист (вих. № 7988/01/207/21), з якого вбачається, що 22.10.2021 оператор системи розподілу АТ "УКРЗАЛІЗНИЦЯ" повідомило ДП "МТП "ЮЖНИЙ" про те, що з 00 годин 22.10.2021 року споживача - ДП "МТП "ЮЖНИЙ" переведено на постачальника "останньої надії" у зв`язку з припиненням дії Договору в частині постачання електричної енергії. Дану інформацію підтверджено і ДПЗД "УКРІНТЕРЕНЕРГО".

В свою чергу, ДП "МТП "ЮЖНИЙ" в своєму листі заперечив проти припинення Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020, а дії постачальника щодо припинення постачання електроенергії вважає безпідставними, посилаючись на те, що згідно п.13.5. Договору тільки споживач має право розірвати достроково в односторонньому порядку Договір, повідомивши про це постачальника за 20 календарних днів до очікуваної дати розірвання, а постачальник, у свою чергу, згідно п. 7.1.3. Договору, має право лише ініціювати припинення постачання електричної енергії споживачу.

Позивач зауважує, що 03.11.2021 ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" звернувся до ДП "МТП "ЮЖНИЙ" з листом № 174-Ю1, в якому наголошував на тому, що протягом серпня-вересня 2021 року постачальник неодноразово звертався до споживача з листами та додатковими угодами щодо внесення змін до Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020. В свою чергу, ДП "МТП "ЮЖНИЙ" відхилено пропозиції ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС".

На переконання позивача, оскільки споживач відмовився вносити запропоновані постачальником зміни до договору, відповідно до пункту 3.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312, споживач достроково розірвав договір за своєю ініціативою, а тому має повернути постачальнику гарантійний платіж, внесений останнім як забезпечення виконання своїх зобов`язань за договором відповідно до його пункту 7.2.11.

Водночас, відповідач відмовився в добровільному порядку повернути означені кошти, що і зумовило звернення позивача до суду із даним позовом.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів, надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам справи, керуючись принципом верховенства права та права на судовий захист, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову, з огляду на наступне.

За загальними положеннями цивільного законодавства, зобов`язання виникають з підстав, зазначених у ст.11 Цивільного кодексу України. За приписами частини 2 цієї ж статті, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти. Підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є дії осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дії, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Відповідно до ч.1 ст.173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За змістом ч.1 ст.174 Господарського кодексу України, господарські зобов`язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно з ч.1 ст.175 Господарського кодексу України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст.193 Господарського кодексу України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором. Зобов`язана сторона має право відмовитися від виконання зобов`язання у разі неналежного виконання другою стороною обов`язків, що є необхідною умовою виконання.

Статтями 525, 526 і 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами, а зобов`язання за ним має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно зі ст. 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

У відповідності до положень статей 6, 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно з ч.1 ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Укладений між сторонами Договір, з огляду на встановлений статтею 204 Цивільного кодексу України принцип правомірності правочину, є належною підставою, у розумінні статті 11 Цивільного кодексу України, для виникнення у позивача та відповідача взаємних цивільних прав та обов`язків.

Частиною 1 ст. 275 Господарського кодексу України передбачено, що за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Відповідно до п.3.1.1 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії", постачання (продаж) електричної енергії споживачу здійснюється за договором про постачання електричної енергії споживачу обраним споживачем електропостачальником, який отримав відповідну ліцензію, за вільними цінами, крім постачання електричної енергії постачальником універсальної послуги або постачальником "останньої надії".

У статті 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" передбачено, що учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладається, зокрема, договір про постачання електричної енергії споживачу.

Статтею 276 Господарського кодексу України визначено, що загальна кількість енергії, яка відпускається, визначається за погодженням сторін. Строки постачання енергії встановлюються сторонами у договорі, виходячи, як правило, з необхідності забезпечення її ритмічного та безперебійного надходження абоненту.

Особливості визначення кількості (обсягів), якості, строків, ціни та порядку розрахунків за договором постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Згідно з ч. 1 ст. 56 Закону "Про ринок електричної енергії", п. 3.1.1 розділу III Правил роздрібного ринку електричної енергії, постачання електричної енергії споживачам здійснюється обраним споживачем електропостачальником, який отримав відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу.

Відповідно до частини 1 ст.714 Цивільного кодексу України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Як слідує з матеріалів справи, Договір про постачання електричної енергії споживачу №Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020 було укладено сторонами за результатами процедури закупівлі.

За приписами п.6 ч.1 ст.1 Закону України "Про публічні закупівлі" (в редакції станом на час укладення договору), договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Відповідно до положень ст.41 Закону, договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії; покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; зміни ціни в договорі про закупівлю у зв`язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини шостої цієї статті.

Відповідно до п.8 ч.2 ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі", тендерна документація має містити проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.

Умовами Договору та Додатку №2 до договору сторонами було погоджено його істотні умови, зокрема, щодо ціни електричної енергії та обсягів споживання електричної енергії.

При цьому, у пункті 13.2 Договору сторонами було встановлено, що істотні умови договору не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків, які передбачено статтею 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

В свою чергу, за умовами п.13.4 Договору, зміни та доповнення до договору можуть бути внесені в порядку, передбаченому чинним законодавством України, тільки за домовленістю сторін, що оформлюється додатковими угодами до цього договору, які є його невід`ємною частиною.

Відповідно до частини першої статті 188 ГК України, зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це іншій стороні договору. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у 20-денний строк після одержання пропозиції повідомляє іншу сторону про результати такого розгляду.

Згідно частини першої статті 651 ЦК України, зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Закон України "Про публічні закупівлі" не містить виключень з цього правила.

При цьому, зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися.

Суд зауважує, що постачальнику треба не лише довести підвищення ціни на певний товар на певному ринку за допомогою доказів, але й обґрунтувати для замовника самі пропозиції про підвищення ціни, визначеної у договорі. Постачальник повинен обґрунтувати, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по запропонованій замовнику на тендері ціні, навести причини, через які виконання укладеного договору стало для нього вочевидь невигідним. Постачальник також має довести, що підвищення ціни є непрогнозованим (його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції).

Таких доказів матеріали справи не містять.

Проаналізувавши листи позивача, які скеровувались останнім на адресу відповідача з пропозиціями укласти додаткову угоду до договору, суд констатує, що останні містять лише посилання на положення Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312, Договору про постачання електричної енергії споживачу від 28.12.2020 та довідки ДП "Держзовнішінформ". Будь-яких обґрунтувань відносно того, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по запропонованій замовнику на тендері ціні, зазначення причин, через які виконання укладеного договору стало для нього вочевидь невигідним означені листи не містять.

Приписами ст.652 ЦК України передбачено, що у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Через зміну істотних обставин договір може бути змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Водночас, метою регулювання, передбаченого ст.41 Закону "Про публічні закупівлі", а саме закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10%, є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника.

Тобто, передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%. Інше тлумачення відповідної норми Закону "Про державні закупівлі" нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів.

Тендер проводиться не лише для того, щоб закупівля була проведена на максимально вигідних для держави умовах, але й для того, щоб забезпечити однакову можливість всім суб`єктам господарювання продавати свої товари, роботи чи послуги державі.

Відповідно до ст.5 Закону України "Про публічні закупівлі", закупівлі здійснюються за принципом відкритості та прозорості на всіх їх стадіях; метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

При цьому, кожна сторона договору має добросовісно користуватися наданими їй правами, не допускати зловживання правом, його використання на шкоду іншим особам (ст. 13 ЦК України).

Статтею 509 Цивільного кодексу України закріплено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, сплатити гроші тощо), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно зі статтею 629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим до виконання сторонами.

Так, за умовами укладеного між сторонами Договору від 28.12.2020 позивач зобов`язався продавати електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок останнього за ціною, в обсязі та строки, визначені Договором.

Отже, останній, в тому числі як переможець публічних торгів, погодився виконати вимоги замовника (відповідача) та Договору на умовах, визначених у ньому.

Суд зауважує, що позивач Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" є суб`єктом підприємницької діяльності. При цьому, у разі здійснення господарської діяльності особа має усвідомлювати, що така діяльність здійснюється нею на власний ризик, особа має здійснювати власний комерційний розрахунок щодо наслідків здійснення відповідних дій, самостійно розраховувати ризики настання несприятливих наслідків в результаті тих чи інших її дій та самостійно приймати рішення про вчинення (чи утримання від вчинення) таких дій.

Якщо обидві сторони правочину є суб`єктами господарської діяльності (професійними комерсантами), стандарти усвідомлення ризиків при вчиненні відповідного правочину є іншими, ніж у випадку, якщо б стороною правочину були дві фізичні особи, або суб`єкт господарювання та пересічний громадянин. Стандарт розумної та обачливої поведінки комерсанта набагато вищий, порівняно зі стандартом пересічної розумної людини.

Ризик є однією із ознак підприємницької діяльності. Принцип комерційного розрахунку та власного комерційного ризику є одним із принципів господарської діяльності. Тому правові підстави перекладати комерційний ризик позивача на відповідача шляхом спонукання до укладення очевидно невигідної для останнього угоди відсутні.

Будь-який покупець товару, за звичайних умов, не може бути зацікавленим у збільшенні його ціни, а відповідно й у зміні відповідних умов договору. Тобто, навіть за наявності росту цін на ринку відповідного товару, який відбувся після укладення договору, покупець має право відмовитися від підписання невигідної для нього додаткової угоди, адже ціна продажу товару вже визначена в договорі купівлі-продажу чи поставки.

Також, суд критично ставиться до тверджень позивача відносно того, що договірні відносини були припинені саме за ініціативою відповідача.

З наведених вище листів, які були скеровані ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" на адресу ДП "МТП "ЮЖНИЙ", вбачається, що саме позивач неодноразово наполягав, що у разі незгоди зі змінами, споживач має право достроково розірвати Договір без застосування штрафних санкцій до нього.

Листом від 20.10.2021 №7695/01/207/21 (т.1 а.с.140) відповідач повідомив позивача, що у зв`язку з обставинами, що склалися на ринку електричної енергії, підприємство готове розглянути інші варіанти щодо внесення змін до Договору з дотриманням законодавства України.

Також, відповідач просив забезпечити безперервне постачання електричної енергії підприємству згідно умов Договору.

Суд констатує, що наявне в матеріалах справи листування сторін свідчить про те, що відповідач відмовився від внесення змін до договору в частині збільшення ціни електричної енергії, а не про його відмову від договору чи про ініціювання ним розірвання договору.

При цьому суд враховує позицію Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати касаційного господарського суду, викладену у постанові у справі №927/491/19 від 18.06.2021, що навіть за наявності зростання цін на ринку відповідного товару, який відбувся після укладення договору, покупець має право відмовитися від підписання невигідної для нього додаткової угоди, адже ціна продажу товару вже визначена в договорі купівлі-продажу чи поставки (у вказаній постанові проаналізовано підстави внесення змін до договору в частині застосування пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" у редакції закону до 19.04.2020, що є аналогічною пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" станом на дату виникнення спірних правовідносин).

Водночас, листом від 29.09.2021 №1123/Ю2 (т.1 а.с.141-142), адресованим відповідачу, ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС", у зв`язку із істотною зміною обставин, яка не залежала від волі сторін договору (зміна ціни електричної енергії), з посиланням на приписи ч.1 ст.651 та ч.1 ст.652 ЦК України, ст.188 ГК України, запропонувало розірвати Договір постачання електричної енергії за згодою сторін для проведення споживачем нової тендерної процедури закупівлі.

В цей же день, 29.09.2021 за вих.№1124/Ю2 на адресу відповідача було направлено Попередження про повне припинення постачання електричної енергії за Договором про постачання електричної енергії споживачу №Т/ВГЕ-377/20 від 28.12.2020 (т.1 а.с.154), відповідно до якого останнім днем постачання електричної енергії було визначено 23:59 год. 21.10.2021.

Як слідує з листа ДП "МТП "ЮЖНИЙ" від 02.11.2021 №7988/01/204/21 (т.1 а.с.155) та підтверджено представником відповідача в судовому засіданні, 22.10.2021 оператор системи розподілу АТ "УКРЗАЛІЗНИЦЯ" повідомило, що з 00 годин 22.10.2021 підприємство переведено на постачальник "останньої надії" у зв`язку з припиненням дії Договору в частині постачання електричної енергії. Цю інформацію було підтверджено і ДПЗД "УКРІНТЕРЕНЕРГО".

Таким чином, дію Договору було припинено саме з ініціативи позивача.

При цьому, суд не приймає до уваги посилання позивача на положення пункту 3.2.4 ПРРЕЕ, відповідно до якого у разі зміни умов договору про постачання електричної енергії споживачу, у тому числі комерційної пропозиції, електропостачальник не пізніше ніж за 20 днів до їх застосування повідомляє про це споживача з урахуванням інформації про право споживача розірвати договір. У разі надання у встановленому порядку електропостачальником споживачу повідомлення про зміни умов договору про постачання електричної енергії (у тому числі зміну ціни), що викликані змінами регульованих складових ціни (тарифу на послуги з передачі та/або розподілу електричної енергії, ціни (тарифу) на послуги постачальника універсальних послуг та/або "останньої надії") та/або змінами в нормативно-правових актах щодо формування цієї ціни або умов постачання електричної енергії, договір вважається із зазначеної в повідомленні дати зміни його умов (але не раніше ніж через 20 днів від дня надання споживачу повідомлення), про що зазначається у повідомленні: достроково розірваним (без штрафних санкцій) за ініціативою споживача - у разі надання електропостачальнику письмової заяви споживача про незгоду/неприйняття змін протягом 5 робочих днів з дня отримання такого повідомлення, але не пізніше ніж за 10 календарних днів до зазначеної в повідомленні дати зміни умов договору, з наступних підстав.

Як слідує з п.1.2 Договору, умови цього Договору розроблені відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" №219-VIII від 13.04.2017, Правил роздрібного ринку електричної енергії, Кодексу системи передачі, Правил ринку, затверджених постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №312, №309 та №307, Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 27.12.2017 №1469, інших нормативно-правових актів.

З наведеного суд робить висновок, що при розроблені умов договору було враховано приписи наведених правових актів, що, відповідно, знайшло своє відображення у викладенні змісту договору.

Так, умови щодо розірвання/припинення договору встановлені у п.п.13.5, 13.6 Договору, а саме: споживач має право розірвати цей Договір достроково в односторонньому порядку, повідомивши постачальника про це за 20 календарних днів до очікуваної дати розірвання (п.13.5); дія цього Договору також припиняється у наступних випадках: анулювання постачальнику ліцензії на постачання; банкрутства або припинення господарської діяльності постачальника; у разі зміни власника об`єкта споживача; у разі зміни електропостачальника (п.13.6).

Інших підстав для розірвання/припинення Договору, в тому числі з підстав, визначених п. 3.2.4 ПРРЕЕ, останній не містить.

При цьому, сторонами Договір було підписано без жодних зауважень.

Суд зауважує, що однією з загальних засад цивільного законодавства є саме свобода договору. Зміст договору становлять умови, визначені на розсуд сторін і погодженні ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Таким чином, підписуючи редакцію договору позивач фактично погодився з передбаченими ним умовами.

Отже, сторони договору в пунктах 13.5, 13.6 на власний розсуд врегулювали свої правовідносини щодо порядку та підстав розірвання та припинення Договору, та позивач з такими умовами погодився підписавши даний договір без жодних зауважень.

Що стосується безпосередньо вимоги позивача про стягнення на його користь суми забезпечення виконання Договору у розмірі 2326700,00 грн.

Згідно п.9 ч.1 ст.1 Закону України "Про публічні закупівлі", забезпечення виконання договору про закупівлю - надання забезпечення виконання зобов`язань учасником перед замовником за договором про закупівлю.

За умовами ст.27 Закону України "Про публічні закупівлі" (у редакції станом на час виникнення спірних правовідносин), замовник має право вимагати від переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією або в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.

Умови щодо внесення забезпечення виконання договору були передбачені у тендерній документації (т.4 а.с. 204-227) та викладені сторонами в п.7.2.11 Договору.

Як зазначено вище, в п.7.2.11 Договору сторони дійшли згоди, що до укладання цього Договору постачальник зобов`язаний внести забезпечення його виконання у розмірі не менше 2326700,00 грн. згідно з умовами, зазначеними у тендерній документації.

На підставі платіжного доручення від 17.12.2020 №4525 позивач, на виконання положень п.7.2.11 Договору, перерахував на рахунок відповідача кошти в розмірі 2326700,00 грн. в якості забезпечення виконання своїх зобов`язань за Договором.

Умовами п.7.2.11 Договору передбачено, що забезпечення виконання цього договору повертається постачальнику після виконання постачальником Договору, а також у разі визнання судом результатів процедури закупівлі або договору недійсними, у випадках, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", а також згідно з умовами, зазначеними у Договорі, але не пізніше ніж протягом 5-ти банківських днів з дня настання зазначених обставин.

Аналогічні положення містить ч.2 ст.27 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме: замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю: 1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю; 2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним; 3) у випадках, передбачених статтею 43 цього Закону (нікчемний договір); 4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п`яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.

Статтею 526 ЦК України встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином, зокрема, відповідно до умов договору.

Частиною 1 ст.525 ЦК України встановлено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Так, за умовами п.2.3 Договору, очікуваний загальний обсяг споживання електричної енергії визначається сторонами в Договорі та складає 21950000,00 кВт*год.

Згідно п.3.2 Договору, строк поставки електричної енергії з 00:00 год. 01.01.2021 по 24:00 год. 31.12.2021.

Відповідно до Специфікації до Договору (Додаток №2), позивач зобов`язався поставити відповідачу електричну енергію в кількості 21950000,00 кВт*год на загальну суму 46533824,40 грн.

Водночас, як вбачається з матеріалів справи, на виконання умов Договору позивачем було поставлено електричну енергію в обсязі 16100798,0 кВт*год, що підтверджено Актами приймання-передачі електричної енергії за період січень 2021- серпень 2021 (т.1 а.с.44-51), слідує з позовної заяви та пояснень позивача, та не спростововано сторонами. В свою чергу, постачання електричної енергії припинено з 23:59 год. 21.10.2021.

Отже, постачальником не було виконано Договір в частині обсягу електричної енергії, що підлягала постачанню позивачу, та строку виконання зобов`язань, визначеного п.3.2 Договору.

Доказів визнання судом результатів процедури закупівлі або договору недійсними матеріали справи не містять.

Інших підстав для повернення забезпечення виконання договору останній не містить, протилежного суду не доведено.

Таким чином, вимоги позивача є необґрунтованими, спростовуються матеріалами справи та вищенаведеними висновками суду.

Відповідно до ст.15 Цивільного кодексу України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. За приписами ст.16 цього Кодексу, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно ст.4 ГПК України, право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. Відмова від права на звернення до господарського суду є недійсною.

Аналіз наведених норм дає змогу дійти висновку, що кожна особа має право на захист свого порушеного, невизнаного або оспорюваного права чи законного інтересу, який не суперечить загальним засадам чинного законодавства. Порушення, невизнання або оспорення суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

Завданням суду при здійсненні правосуддя, в силу ст.2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" є, зокрема, захист гарантованих Конституцією України та законами, прав і законних інтересів юридичних осіб.

Реалізуючи передбачене ст. 64 Конституції України право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб`єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Вирішуючи спір, суд повинен надати об`єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача.

Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Згідно з усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" (Ruiz Torija v.Spain) від 9 грудня 1994 року, серія А, №303А, п. 29). Хоча національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін, орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень (рішення у справі "Суомінен проти Фінляндії" (Suominen v.Finland), №37801/97, п. 36, від 1 липня 2003 року). Ще одне призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті. Крім того, вмотивоване рішення дає стороні можливість оскаржити його та отримати його перегляд вищестоящою інстанцією. Лише за умови винесення обґрунтованого рішення може забезпечуватись публічний контроль здійснення правосуддя (див. рішення у справі "Гірвісаарі проти Фінляндії" (Hirvisaari v.Finland), №49684/99, п. 30, від 27 вересня 2001 року) (рішення Європейського суду з прав людини "Серявін та інші проти України").

Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п. 1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (справа "Серявін та інші проти України", рішення від 10.02.2010). Аналогічна правова позиція викладена в Постанові Верховного Суду від 26.06.2018 у справі № 127/3429/16-ц.

За приписами ст.ст. 73, 74 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до ст.ст. 76-79 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Зважаючи на встановлені факти та вимоги вищезазначених правових норм, господарський суд дійшов висновку, що у задоволенні позову слід відмовити.

Відповідно до ч. 1 ст. 123 ГПК України, судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Частиною 3 ст. 123 ГПК України визначено, що до витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать, зокрема, витрати на професійну правничу допомогу та витрати, пов`язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.

За змістом ч. 4 ст. 129 ГПК України, судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються: 1) у разі задоволення позову - на відповідача; 2) у разі відмови в позові - на позивача; 3) у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

У зв`язку із відмовою у задоволенні позову витрати по сплаті судового збору за розгляд позову, відповідно до вимог ст.129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 13, 73, 74, 76-80, 86, 129, 232, 233, 236 - 241 ГПК України, суд, -

в и р і ш и в:

1. У задоволенні позову відмовити у повному обсязі.

2. Судові витрати покласти на позивача.

Суддя М.Б. Сулімовська

Згідно з ч.1, 2 ст.241 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту рішення у порядку, передбаченому ст.257 ГПК України.

Повний текст рішення складено і підписано 22 серпня 2023 р.