УХВАЛА

м. Київ

17.08.2023Справа № 910/7318/22
Господарський суд міста Києва у складі судді Андреїшиної І.О., за участю секретаря судового засідання Березовської С.В., розглянувши матеріали господарської справи

За позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

до 1) Акціонерного товариства "Житомиробленерго" (10008, м. Житомир, вул. Пушкінська, 32/8, ) та

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "ВС ГРУП Менеджмент" ( 01601, м. Київ, вул. Госпітальна, 4-А, )

про солідарне стягнення 2 060 508,80 грн,

Представники учасників процесу: не викликались

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Житомиробленерго" та Товариства з обмеженою відповідальністю "ВС ГРУП Менеджмент" про солідарне стягнення завданих збитків у розмірі 1 580 344,00 грн, які складають різницю між справедливою ціною акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго", визначеною у публічній безвідкличній вимозі № 40/0/1-21 від 26.02.2021 про придбання акцій у всіх власників акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго", 414 050,13 грн інфляційних втрат та 66 114,67 грн трьох відсотків річних.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.08.2022 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження в справі № 910/7318/22, розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 28.09.2022.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.10.2022 витребувано у строк до 03.11.2022 у Акціонерного товариства "Житомиробленерго": - належним чином засвідчену копію документа, складеного суб`єктом оціночної діяльності - ТОВ "Ф.К.ТИТАН" відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, яким визначено ринкову вартість акцій AT "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021 р. у розмірі 1,67 грн за одну просту іменну акцію AT "Житомиробленерго"; - належним чином засвідчену копію рішення наглядової ради AT "Житомиробленерго", яким затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021 у розмірі 1,84 грн. Призначено у справі судову експертизу, виконання якої доручено ОСОБА_3 ( АДРЕСА_2 ); на вирішення експерта поставлено наступні питання: - яка дійсна узгоджена (ринкова) вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на дату публічної безвідкличної вимоги від 16.02.2021 року у складі пакету загальної кількості 100% від статутного фонду (капіталу) AT "Житомиробленерго", визначена за трьома основними методичними підходами: дохідним, порівняльним і майновим (за формулою: "ринкова вартість чистих активів товариства поділена на загальну кількість простих акцій товариства")?

23.12.2023 дану ухвалу та матеріали справи № 910/7318/22 направлено до судового експерта Корінько Миколи Даниловича для проведення експертизи.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.04.2023 поновлено провадження у справі № 910/7318/22; отримані електронною поштою письмові пояснення № 08/8733 від 18.04.2023 разом з копією звіту про незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго" з додатком повернуто без розгляду у зв`язку з тим, що документ був не підписаний цифровим підписом відправника; зупинено провадження у справі № 910/7318/22.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.05.2023 поновлено провадження у справі № 910/7318/22; підготовче засідання у справі призначено на 07.06.2023; запропоновано сторонам надати суду письмові пояснення стосовно не проведення судової експертизи та щодо змісту повідомлення судового експерта Корінька Миколи Даниловича № 234-01.2023-1005 від 17.05.2023 щодо неможливості проведення експертизи у справі №910/7318/22.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.06.2023 заяву ОСОБА_1 про збільшення розміру позовних вимог задоволено; вирішено подальший розгляд у справі за позовними вимогами ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Житомиробленерго" та Товариства з обмеженою відповідальністю "ВС ГРУП Менеджмент" здійснювати про солідарне стягнення завданих збитків у розмірі 1 580 344,00 грн, які складають різницю між справедливою ціною акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго", визначеною у публічній безвідкличній вимозі № 40/0/1-21 від 26.02.2021 про придбання акцій у всіх власників акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго", 640 039,32 грн інфляційних втрат та 105 731,51 грн трьох відсотків річних; виконання судової експертизи доручено Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз; на вирішення експерта поставлено наступні питання: - Яка дійсна узгоджена (ринкова) вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на дату публічної безвідкличної вимоги від 16.02.2021 року у складі пакету загальної кількості 100% від статутного фонду (капіталу) AT "Житомиробленерго", визначена за трьома основними методичними підходами: дохідним, порівняльним і майновим (за формулою: "ринкова вартість чистих активів товариства поділена на загальну кількість простих акцій товариства")?; витрати за проведення судової експертизи покладено на Товариство з обмеженою відповідальністю "ВС ГРУП Менеджмент"; зупинено провадження у справі до закінчення проведення експертизи та повернення матеріалів справи разом з висновком експерта до Господарського суду міста Києва.

07.08.2023 через відділ діловодства суду надійшло клопотання експерта, в якому останній просить зазначити експертну спеціалізацію призначеної експертизи та викласти питання, вказане в ухвалі від 07.06.2023, відповідно до Науково-методичних рекомендацій, враховуючи межі компетенції судових експертів.

15.08.2023 через систему «Електронний суд» представником позивача подані пояснення щодо клопотання судового експерта про уточнення експертного завдання.

Відповідно до ч. 1 ст. 230 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення. Про поновлення провадження у справі суд постановляє ухвалу.

Таким чином, зважаючи на необхідність розгляду судом клопотання судового експерта, суд дійшов висновку поновити провадження у справі № 910/7318/22.

Розглянувши клопотання експерта, суд дійшов висновку про часткове його задоволення, з огляду на наступне.

Дослідивши клопотання експерта, судом встановлено, що судовий експерт просить суд зазначити експертну спеціалізацію призначеної експертизи та викласти питання, вказане в ухвалі від 07.06.2023, відповідно до Науково-методичних рекомендацій, враховуючи межі компетенції судових експертів.

Крім того, судовий експерт зазначає, що на даний час визначення узгодженої (ринкової) вартості однієї іменної акції за методичними підходами: майновим і порівняльним вирішується спеціалістами, які мають кваліфікацію оцінювача та право проводити оцінку ринкової вартості акцій, що виходить за межі компетенції експерта економіста.

Суд зазначає, що назва виду експертизи є відображенням властивостей та самої суті дій, що мають бути здійснені експертом. У спірних правовідносинах такими діями є проведення дослідження для визначення вартості акцій.

Аналогічна правова позиція міститься в постанові Верховного Суду від 17.02.2021 у справі № 905/1926/18.

Відтак, визначення назви комплексної експертизи не відноситься до повноважень суду, у зв`язку з чим судовий експерт не позбавлений права самостійно уточнити в висновку назву комплексної експертизи у разі необхідності.

Крім того, суд зазначає, що у випадку, якщо, на думку судового експерта, проведення експертизи щодо визначення узгодженої (ринкової) вартості однієї простої іменної акції за майновим і порівняльним підходом виходить за межі компетенції експерта-економіста та відноситься до компетенції спеціалістів, які мають кваліфікацію оцінювача, можливим є залучення для проведення експертизи в якості експерта суб`єкта оціночної діяльності, що не суперечитиме чинному законодавству.

Більше того, така позиція підтверджується відповідною судовою практикою.

Відповідно до п. 4.7. Інструкції «Про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень», затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5, якщо проведення експертизи не може бути здійснене силами експертів даної експертної установи, її керівник повідомляє про це суд, та просить залучити до проведення експертизи експерта відповідної спеціалізації. Залучення такого експерта проводиться з дотриманням вимог процесуального законодавства України.

Таким чином, у випадку, якщо судовий експерт вважає, що проведення комісійної судово-економічної експертизи, предметом якої є визначення узгодженої (ринкової) вартості однієї простої іменної акції емітента, за майновим та порівняльним підходами виходить за межі його компетенції та відноситься до компетенції суб`єкта оціночної діяльності, він не позбавлений можливості звернутися до суду з клопотання про залучення в якості експерта суб`єкта оціночної діяльності.

Щодо експертних спеціальностей призначеної у справі експертизи слід зазначити, що перелік видів судових експертиз та експертних спеціальностей, за якими присвоюється кваліфікація судового експерта фахівцям науково-дослідних установ судових експертиз Міністерства юстиції України, затверджено додатком 5 до Положення про Центральну експертно-кваліфікаційну комісію при Міністерстві юстиції України та атестацію судових експертів (пункт 3 розділу IV), затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2015 № 301/5.

Відповідно до п. 1.5 Методики комплексних експертних досліджень визначення вартості акцій підприємств, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 29.01.2016 р., реєстраційний код 0.118, до суб`єктів експертизи щодо визначення вартості акцій підприємств належать судові експерти спеціальностей: 10.10. Визначення оціночної вартості будівельних об`єктів та споруд, 11.1. Дослідження документів бухгалтерського, податкового обліку і звітності, 11.2. Дослідження документів про економічну діяльність підприємств і організацій, що визначені в додатку 6 до Положення про Центральну експертно-кваліфікаційну комісію при Міністерстві юстиції України та атестацію судових експертів, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 09.12.2014 № 2083/5. А також суб`єкти оціночної діяльності відповідно до Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» від 12.07.2001 року № 2658-ІІІ.

Зважаючи на те, що наказ Міністерства юстиції України від 09.12.2014 № 2083/5, яким було затверджено Положення про Центральну експертно-кваліфікаційну комісію при Міністерстві юстиції України та атестацію судових експертів, втратив чинність на підставі наказу Міністерства юстиції України від 03.03.2015 № 301/5, яким було затверджено Положення про Центральну експертно-кваліфікаційну комісію при Міністерстві юстиції України та атестацію судових експертів, судово-економічна експертиза щодо визначення узгодженої (ринкової) вартості однієї простої іменної акції емітента має проводитись експертами за експертними спеціальностями: 10.10. Визначення оціночної вартості будівельних об`єктів та споруд, 11.1. Дослідження документів бухгалтерського, податкового обліку і звітності, 11.2. Дослідження документів про економічну діяльність підприємств і організацій (додаток 5 до Положення про Центральну експертно-кваліфікаційну комісію при Міністерстві юстиції України та атестацію судових експертів (пункт 3 розділу IV), затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2015 № 301/5), а також суб`єктами оціночної діяльності відповідно до Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні».

Щодо викладення питання, визначеного в ухвалі від 07.06.2023, відповідно до Науково-методичних рекомендацій, враховуючи межі компетенції судових експертів, суд зазначає наступне.

Беручи до уваги те, що питання щодо справедливої (ринкової) ціни акцій є ключовим у цій справі, суд зазначає, що не вбачає підстав для зміни змісту питання, поставленого на вирішення експерта в ухвалі Господарського суду міста Києва від 07.06.2023.

Разом з тим, вимоги Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012 № 1950/5), суд дійшов висновку про наявність підстав для уточнення питання, викладеного в ухвалі Господарського суду міста Києва від 07.06.2023.

У постанові від 17.02.2021 у справі № 905/1926/18 Верховний Суд зазначив, що при розрахунку справедливої (ринкової) вартості акцій при сквіз-ауті має бути застосований майновий метод оцінки (як єдиний або поряд з іншими), що випливає з ч. 6 ст. 9 Закону "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні", Національних стандартів оцінки майна (Національний стандарт № ?1 та Національний стандарт № 3 "Оцінка цілісних майнових комплексів", затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29.11.2006 №?1655). При застосовуванні майнового підходу справедлива (ринкова) ціна однієї простої акції товариства має визначатися у складі пакету загальною кількістю 100% від статутного фонду (капіталу) за формулою: "ринкова вартість чистих активів товариства поділена на загальну кількість простих акцій товариства".

Суд також має встановити, за яким/якими підходом/підходами у спірних правовідносинах визначалася ринкова вартість акцій, на підставі якої були визначені ціни придбання акцій у процедурах добровільного та примусового викупу акцій, а також перевірити, чи правильно була визначена ця ринкова вартість акцій. Крім того, у разі наведення позивачем свого розрахунку ринкової вартості акцій, суд має перевірити цей розрахунок позивача на предмет його правильності та відповідності вимогам чинного законодавства. При цьому, при перевірці правильності визначення ринкової вартості акцій за розрахунками як позивача, так і відповідача, суд у разі виникнення необхідності відповідно до статті 99 Господарського процесуального кодексу України має право призначити експертизу у справі. Відповідна правова позиція викладена Верховний Суд у постанові від 04.03.2021 у справі № 910/2483/18.

З огляду на вищенаведене, враховуючи правову позицію Верховного Суду, викладену, зокрема, в постановах від 17.02.2021 у справі №905/1926/18 та від 04.03.2021 у справі №910/2483/18 встановлення узгодженої дійсної (ринкової) вартості акцій АТ «Житомиробленерго» в процедурі обов`язкового продажу акцій (сквіз-ауту) має бути визначено за трьома методичними підходами: дохідним, порівняльним і майновим.

Таким чином, суд вважає за необхідне викласти питання, поставлене на вирішення судовому експерту Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз в наступній редакції: « 1. Чи відповідає дійсній (ринковій) вартості вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021 року у розмірі 1,67 грн? 2.Якщо не відповідає, то яка дійсна узгоджена (ринкова) вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на дату публічної безвідкличної вимоги від 16.02.2021 року, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність України майновим методом (методом чистих активів), дохідним та порівняльним методами? Мета оцінки: визначення дійсної (ринкової) вартості однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго"станом на 16.02.2021».

З урахуванням вищевикладеного, суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення клопотання судового експерта про уточнення експертного завдання.

Згідно з п. 6 ч. 1 ст. 229 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі зупиняється у випадку, встановленому пунктом 2 частини першої статті 228 цього Кодексу на час проведення експертизи.

Відтак, у зв`язку з необхідністю направлення справи до експертної установи для проведення судової експертизи, провадження у цій справі підлягає зупиненню на час проведення експертизи.

Керуючись ст. 102, 228, 230, 235 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

1. Поновити провадження у справі № 910/7318/22.

2. Клопотання судового експерта №3004-Е від 04.08.2023 про уточнення експертного завдання задовольнити частково.

3. Викласти питання, поставлені на вирішення судовому експерту в наступній редакції:

- Чи відповідає дійсній (ринковій) вартості вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021 року у розмірі 1,67 грн?

- Якщо не відповідає, то яка дійсна узгоджена (ринкова) вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на дату публічної безвідкличної вимоги від 16.02.2021 року, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність України майновим методом (методом чистих активів), дохідним та порівняльним методами? Мета оцінки: визначення дійсної (ринкової) вартості однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021.

4. У решті клопотання судового експерта №3004-Е від 04.08.2023 про уточнення експертного завдання відмовити.

6. Копію ухвали надіслати сторонам у справі та Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз .

7. Зупинити провадження у справі № 910/7318/22 до закінчення проведення експертизи та повернення матеріалів справи разом з висновком експерта до Господарського суду міста Києва.

8. Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена у визначеному розділом IV ГПК України порядку.

Дата підписання ухвали 17.08.2023

Суддя І.О. Андреїшина