ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" серпня 2023 р. Справа №914/3398/20

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Желік М.Б.

судді Галушко Н.А.

Орищин Г.В.

за участю секретаря судового засідання Гуньки О.П.

розглянувши апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Львівській області №101 від 21.06.2023 (вх.ЗАГС. №01-05/2000/23 від 21.06.2023)

на ухвалу Господарського суду Львівської області від 06.06.2023 (повний текст складено 12.06.2023, суддя Морозюк А.Я.)

у справі №914/3398/20

за заявою: Головного управління ДПС у Львівській області, м. Львів

про: банкрутство Приватного підприємства «Арс - Торг» (80330, Львівська область, Жовківський район, с. Нова Кам`янка, вул. Пільце, буд. 1Ж, ідентифікаційний код 38380905)

за участю представників:

від апелянта: Підгайний О.І. - представник

ліквідатор: не з`явився

Учаснику процесу роз`яснено права та обов`язки, передбачені ст.ст. 35, 42, 46, Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст.222 Господарського процесуального кодексу України фіксування судового засідання здійснюється технічними засобами.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 06.06.2023 у справі №914/3398/20 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Приватного підприємства «Арс-Торг»; клопотання ліквідатора від 01.06.2023 №02-01/7006 задоволено частково; затверджено звіт арбітражного керуючого Чорнія Мар`яна Володимировича про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора у справі №914/3398/20 про банкрутство ПП «Арс-Торг» у розмірі 466 748,30 грн., з яких: 463 461,29 грн. - грошова винагорода, 3 287,01 грн. - витрати; заяву ліквідатора від 01.06.2023 №02-01/7007 про видачу наказу на примусове стягнення коштів задоволено частково; стягнуто з Головного управління ДПС у Львівській області на користь арбітражного керуючого Чорнія М.В. грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора у справі №914/3398/20 про банкрутство ПП «Арс-Торг» та витрати в розмірі 466 748,30 грн.; провадження у справі про банкрутство ПП «Арс-Торг» - закрито.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, кредитор звернувся до суду апеляційної інстанції зі скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Львівської області від 06.06.2023 у справі №914/3398/20 в частині задоволення клопотання арбітражного керуючого Чорнія М.В. про затвердження звітів ліквідатора про нарахування основної грошової винагороди та здійснення витрат від 27.05.2021.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.06.2023 справу №914/3398/20 передано до розгляду колегії суддів у наступному складі: Желік М.Б. - головуючий суддя (суддя-доповідач), члени колегії - Орищин Г.В., Галушко Н.А.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 10.07.2023, після усунення недоліків апеляційної скарги, відкрито апеляційне провадження, встановлено учасникам справи строк до 14.08.2023 для надання відзиву на апеляційну скаргу, призначено розгляд справи на 16.08.2023.

09.08.2023 на електронну адресу суду надійшов відзив арбітражного керуючого Чорнія М.В. на апеляційну скаргу, в якому ліквідатор просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржену ухвалу без змін.

В судовому засіданні 16.08.2023 представник апелянта надав суду пояснення щодо доводів та вимог апеляційної скарги, просив ухвалу суду першої інстанції в оскарженій частині скасувати та прийняти нове рішення яким відмовити у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Чорнія М.В. про затвердження звітів ліквідатора про нарахування основної грошової винагороди та здійснення витрат.

Ліквідатор в судове засідання не з`явився, причин неявки суд не повідомив, хоча був належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи.

Відповідно до ст.269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Розглянувши апеляційну скаргу, заслухавши пояснення представника апелянта, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, взявши до уваги межі перегляду справи в апеляційній інстанції, колегія суддів дійшла висновку про те, що вимоги апеляційної скарги підлягають задоволенню частково, а відтак оскаржувану ухвалу слід скасувати в оскарженій частині з прийняттям нового рішення, з огляду на наступне.

Розгляд справи про банкрутство в суді першої інстанції та зміст оскаржуваної ухвали.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 02.02.2021 відкрито провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства «Арс-Торг», введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Чорнія М.В.

Оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства «Арс-Торг» оприлюднено на офіційному веб-порталі судової влади України 04.02.2021 р. за №65849.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 30.03.2021 визначено розмір та перелік визнаних судом вимог кредиторів на загальну суму 9 163 966,91 грн., що підлягають внесенню розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів Приватного підприємства «Арс-Торг», а саме Головного управління ДПС у Львівській області в розмірі 9 163 966,91 грн. (в т.ч. 21 020,00 грн. судового збору).

Постановою Господарського суду Львівської області від 27.05.2021 затверджено звіт розпорядника майна арбітражного керуючого Чорнія М.В. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном ПП «Арс-Торг» у наступних розмірах: грошова винагорода - 69 100,00 грн. (за період 02.02.2021 по 27.05.2021), витрати - 2 014,90 грн. (за період з 02.02.2021 по 07.05.2021); стягнуто з Головного управління ДПС у Львівській області на користь арбітражного керуючого Чорнія М.В. грошову винагороду та понесені витрати в сумі 71 114,90 грн.; процедуру розпорядження майном Приватного підприємства «Арс-Торг» та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Чорнія М.В. припинено; Приватне підприємство «Арс-Торг» визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Чорнія Мар`яна Володимировича.

Повідомлення про визнання Приватного підприємства «Арс-Торг» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури оприлюднено на офіційному веб-порталі судової влади України 28.05.2021 за №66516.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 14.12.2021 визнано кредиторські вимоги ДПСУ в особі ГУ ДПС у Львівській області до ПП «Арс-Торг» на суму 9 284 086,43 грн.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 09.05.2023, у задоволенні заяви ліквідатора ПП «Арс-Торг» арбітражного керуючого Чорнія М.В. від 27.10.2021 №02-01/5384 (із врахуванням заяви від 11.01.2022 №02-01/5633 про збільшення розміру позовних вимог) про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ПП «Арс-Торг» на ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ПП «Дует» та стягнення з них солідарно на користь ПП «Арс-Торг» грошових коштів в розмірі 18 452 593,34 грн. - відмовлено.

01.06.2023 ліквідатор звернувся до суду з клопотанням від 01.06.2023 №02-01/7006, в якому просив затвердити звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ПП «Арс-Торг»; визнати погашеними грошові вимоги кредитора; затвердити звіт арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури ліквідації; винести ухвалу про ліквідацію ПП «Арс-Торг» та закрити провадження у справі.

До клопотання додано звіт ліквідатора від 01.06.2023 302-01/7005 з додатками, ліквідаційний баланс станом на 26.05.2023, реєстр вимог кредиторів станом на 01.06.2023, звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури ліквідації.

Також 01.06.2023 ліквідатор подав на адресу суду заяву від 01.06.2023 №02-01/7007 про видачу наказу на примусове стягнення коштів, в якій просив стягнути грошову винагороду та витрати з кредитора боржника про що видати наказ.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 06.06.2023 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Приватного підприємства «Арс-Торг», закрито провадження у справі.

Суд першої інстанції, розглянувши звіт арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, встановив, що сума грошової винагороди ліквідатора за період виконання повноважень з 27.05.2021 по 26.05.2023, яка підлягає до стягнення з кредитора на користь арбітражного керуючого становить 463 461,29 грн., а сума відшкодування витрат за цей період - 3 287,01 грн.

Відтак ухвалою Господарського суду Львівської області від 06.06.2023 в оскарженій частині клопотання ліквідатора від 01.06.2023 №02-01/7006 задоволено частково: затверджено звіт арбітражного керуючого Чорнія М.В. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора у справі №914/3398/20 про банкрутство ПП «Арс-Торг» у розмірі 466 748,30 грн. (з яких 463 461,29 грн. - грошова винагорода, 3 287,01 грн. - витрати); заяву ліквідатора від 01.06.2023 №02-01/7007 про видачу наказу на примусове стягнення коштів задоволено частково: стягнуто з Головного управління ДПС у Львівській області на користь арбітражного керуючого Чорнія М.В. грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора у справі №914/3398/20 про банкрутство ПП «Арс-Торг» та витрати в розмірі 466 748,30 грн.

Узагальнені доводи апелянта.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги, кредитор наводить наступні доводи:

- відповідно до правової позиції Верховного Суду, викладеної у постанові від 15.05.2018 у справі №29/5005/486/2012, оплата послуг арбітражного керуючого під час виконання ним повноважень має здійснюватись виключно за фактично виконану роботу (її обсяг), а не за період часу, протягом якого тривала зазначена процедура, і саме на господарський суд покладається обов`язок досліджувати, які фактично дії вчинялись арбітражним керуючим та чи дійсно такі дії потребують на їх вчинення стільки часу;

- за змістом положень Кодексу України з процедур банкрутства, повноваженнями арбітражного керуючого є активні дії, спрямовані на проведення інвентаризації, фінансового та майнового стану боржника та інших дій з метою подальшого задоволення вимог кредиторів, тому не є справедливим для кредиторів додатково оплачувати послуги арбітражного керуючого за період невиконання ним відповідних повноважень щодо виявлення активів боржника;

- розмір винагороди арбітражного керуючого у цій справі за виконання повноважень ліквідатора має бути зменшений та визначений реальним періодом, в якому арбітражний керуючий вчиняв дії, тим більше вся повнота заходів щодо проведення інвентаризації майна боржника, аналізу фінансового стану, пред`явлення заяви про покладення субсидіарної відповідальності була вчинена ліквідатором до лютого 2022 року;

- відсутні підстави для покладення обов`язку з оплати грошової винагороди ліквідатора на кредитора без схвалення звіту комітетом кредиторів, оскільки такого джерела оплати послуг арбітражного керуючого не передбачено чинним законодавством, ГУ ДПС у Львівській області не схвалювало звіту по нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, а в судовому засіданні представник кредитора заперечував проти стягнення з грошових коштів;

- ГУ ДПС у Львівській області є органом державної влади і покладення обов`язку по оплаті грошової винагороди арбітражного керуючого на кредитора ставить у вкрай невигідне становище останнього як і державу (тим більше під час воєнного стану), оскільки після списання боргу на державу покладається ще додатковий фінансовий тягар, що нівелює мету інституту банкрутства;

- суд першої інстанції, затверджуючи звіт арбітражного керуючого, не врахував висновки Верховного Суду від 15.05.2018 у справі №29/5005/486/2012, від 08.02.2022 у справі №916/100/20, від 10.12.2020 у справі №916/95/18 щодо оплати винагороди арбітражного керуючого.

Узагальнені доводи та заперечення ліквідатора.

Арбітражний керуючий Чорній М.В., заперечуючи проти задоволення вимог апеляційної скарги, у відзиві надав пояснення щодо здійснених у ліквідаційній процедурі заходів та навів наступні аргументи на спростування доводів апелянта:

- ліквідатор вчинив усю сукупність дій, необхідних у ліквідаційній процедурі, за наслідком яких подано звіт та ліквідаційний баланс ПП «Арс-Торг»;

- протягом процедури банкрутства від кредитора арбітражному керуючому не надходило жодних зауважень чи скарг щодо роботи ліквідатора у справі про банкрутство;

- надання послуг арбітражного керуючого відбувається виключно на платній основі, законодавством не передбачено випадків здійснення повноважень арбітражним керуючим безоплатно, що узгоджується з правовою позицію Верховного Суду, викладеною у постанові від 16.07.2020 у справі №918/454/18;

- розрахунок грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора у справі №914/3398/20 проведено у порядку та у відповідності до вимог Кодексу України з процедур банкрутства;

- не виявлення ліквідатором боржника в процедурі ліквідації майна боржника чи інших його активів та грошових коштів не впливає на оплату його послуг, за відсутності встановлених судами обставин неналежного виконання ліквідатором своїх обов`язків, отже, у зв`язку з відсутністю у банкрута будь-яких майнових активів, покладення оплати грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора у справі пропорційно на кредиторів є правомірним (правові висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 26.06.2021 у справі №10/Б-5022/1359/2011);

- кредитор має оцінити усі фінансові ризики перед тим як ініціювати або вступати у вже відкриту справу про банкрутство, а згода кредитора на участь у справі містить ризик втрати не лише суми заборгованості, а й понесення додаткових витрат на фінансування процедур банкрутства.

Встановлені фактичні обставини справи.

Як вбачається з матеріалів справи, у ліквідаційній процедурі не було виявлено жодних майнових активів банкрута.

Так, відповідно до звіту ліквідатора №02-01/7005 від 01.06.2023, з метою отримання печаток, штампів, установчих документів, бухгалтерської, фінансової та статистичної звітності, документів особового складу працівників ПП «Арс-Торг», первинної документації по дебіторській заборгованості, ліквідатором скеровувались керівнику, а також засновникам боржника відповідні запити, проте, такі повернулися у зв`язку із закінченням терміну зберігання.

Зважаючи на те, що колишній керівник банкрута ухилявся від передачі установчих та бухгалтерських документів, бухгалтерської, фінансової та статистичної звітності тощо, ліквідатор звернувся до суду з клопотанням про зобов`язання колишнього керівника ПП «Арс-Торг» передати ліквідатору відповідну документацію, яке ухвалою суду від 26.08.2021 задоволено.

Оскільки документацію банкрута ані на запити ліквідатора, ані на виконання ухвали суду, передано не було, ліквідатором було скеровано до Відділу поліції №5 Головного управління Національної поліції у Львівській області відповідну заяву (повідомлення) від 05.07.2021 за №02-01/4945 про кримінальне порушення керівника ПП «Арс-Торг» Федчука Б.Б., та до Відділу поліції №5 (м. Жовква) ГУ НП у Львівській області заяву (повідомлення) від 06.10.2021 за №02-01/5284 про кримінальне правопорушення за ст.ст.191, 382 та 357 КК України (у зв`язку із невиконанням вимог ухвали Господарського суду Львівської області від 26.08.2021 у справі №914/3398/20). Листом від 20.10.2021 №11068/42/01-21 Відділ поліції (м. Жовква) Львівського району Львівської області ГУНП №1 у Львівській області ліквідатора повідомлено, що прийнято рішення розгляд провадження припинити, матеріали перевірки скерувати в архів Відділу поліції №2. Також Відділ поліції №2 Львівського РУП №1 листом від 16.12.2021 за №12193/42/01-2021 повідомив ліквідатора, що за результатами розгляду звернення щодо зобов`язання колишнього керівника ПП «Арс-Торг» Федчука Б.Б. передати ліквідатору печатки, штампи, документацію ПП «Арс-Торг», складено довідку у зв`язку із відсутністю складу злочину.

З метою виявлення майна банкрута було підготовлено та направлено ряд запитів до обов`язкових реєстраційних установ, на які надійшли наступні відповіді: лист Управління Держпраці у Львівській області від 17.06.2021 за №9076/1/09-09 про те, що за ПП «Арс-Торг» не зареєстровано великотонажних та інших технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування; лист ДПСУ в особі ГУ ДПС у Львівській області від 14.07.2021 за №20497/6/13-01-12-09 з долученими копіями актів планових, позапланових, виїзних (невиїзних) документальних перевірок банкрута в період з дня реєстрації в органах ДІІС 11.12.2012 по теперішній час. Листом також надано дані про банківські рахунки ПП «Арс-Торг», відкриті в ФЛО УПР АТ «Ощадбанк», а також повідомлено, що згідно АІС «Податковий блок» банкрутом не подавалась фінансова звітність за період з 02.02.2018 по цей час, інформація щодо переліку осіб, які перебувають в трудових відносинах з боржником - відсутня; лист Регіонального сервісного центру ГСЦ МВС у Львівській області від 14.06.2021 за №31/13-1788 про те, що станом на 14.06.2021 за ПП «Арс-Торг» транспортні засоби не зареєстровані; лист Галицької митниці Держмитслужби від 24.06.2021 за №7.4-1/23-01/8/14248 про те, що інформація щодо митного оформлення Львівською, Івано-Франківською, Тернопільською (крім м/п «Чортків») митницями та Галицькою митницею експортно-імпортних операцій ПГІ «Арс-Торг», відсутня; лист Головного управління Держгеокадастру у Львівській області від 29.06.2021 за №19-13-0.2-3878/2-21 про те, що станом на 01.01.2013 земельних ділянок у власності або користуванні банкрута на території області не зареєстровано; лист Регіональної філії «Львівська залізниця» від 15.06.2021 за №НЮ-2073 з інформацією про те, що за банкрутом не зареєстровані вантажні вагони та інша залізнична техніка; лист Головного управління статистики у Львівській області від 16.06.2021 за №03.2-07/1258/10-21, яким повідомлено про те, що статистичні звіти до Управління статистики за вказаний період банкрутом не подавались; лист Державного космічного агентства від 15.06.2021 за №3048-3.3 про те, що зареєстрованих за банкрутом унікальних об`єктів космічної діяльності, космічної техніки немає; лист ДП «Український Державний центр радіочастот» від 12.05.2021 №80/09.4.2/6321/21 з інформацією про те, що дозволи на експлуатацію радіоелектронних засобів та випромінювальних пристроїв банкруту не видавались; ОКП ЛОР «БТІ та ЕО» листом від 16.06.2021 за №2701 та КП «Жовківське міське виробниче управління житлово-комунального господарства» листом від 17.06.2021 за №449 повідомлено, що запитуваною інформацією БТІ не володіють; лист Головного управління ПФУ в Львівській області від 25.06.2021 за №1300-5704-8/57496 яким повідомлено перелік осіб, що перебували у трудових відносинах з банкрутом в період із січня 2011; лист Жовківського РВДВС ЗМУ МЮ (м. Львів) б/н від 22.06.2021 з інформацією про те, що у Жовківському ВДВС не перебували виконавчі провадження, стороною яких є ПП «Арс-Торг».

З метою встановлення інформації про майнові активи ПП «Арс-Торг», ліквідатором здійснено пошук в реєстрі Національної комісії цінних паперів та фондового ринку за найменуванням та ідентифікаційним кодом боржника (ПП «Арс-Торг», ) за результатом якого встановлено, що боржник не володіє акціями чи іншими цінними паперами українських емітентів; спеціальній інформаційній системі Укрпатенту стосовно об`єктів промислової власності, зареєстрованих за ПП «Арс-Торг» () використовуючи реквізити «Заявник», «Власник». За вказаними умовами пошуку не знайдено жодного об`єкта.

У звітах ліквідатор зазначив, що з листа від 20.08.2021 №24173/6/13-01-07-13-15 ДПСУ в особі ГУ ДПС у Львівській області йому стало відомо, що у ПП «Арс-Торг» наявна дебіторська заборгованість за договорами поставки. З метою встановлення інформації щодо розміру заборгованості, а також отримання доказів оплати такої заборгованості (видаткові накладні, чеки, квитанції, тощо) ліквідатором направлено запити відомим йому дебіторам: ТзОВ «Тульчин м`ясо», ПП «Тропік плюс», ТзОВ «ВП Роганський м`ясокомбінат», ТзОВ «М`ясо Поділля», ТзОВ «Агропобутсервіс». У відповідь на згадані запити надійшов лист від ТзОВ «Тульчин м`ясо» від 29.07.2021 за №163 про відсутність заборгованості перед ПП «Арс-Торг»; лист ТзОВ «Агропобутсервіс» від 02.09.2021 №480/02-01 про те, що згідно даних бухгалтерського обліку будь-яка заборгованість товариства перед ПП «Арс-Торг» відсутня. Листи, які ліквідатор надіслав ТзОВ «М`ясо Поділля» та ПП «Тропік Плюс» повернулися у зв`язку із закінченням терміну зберігання; від ТзОВ «ВП Роганський м`ясокомбінат» відповіді не надійшло.

В матеріалах справи наявні: Інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого від 23.02.2021 за №245575433, згідно з якою за вказаними параметрами запиту () у реєстрах відсутні будь-які відомості; Витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 22.03.2021 Р90582 із записом про публічне обтяження - податкову заставу майна ПП «Арс-Торг»; витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 23.02.2021 за №80, отриманий за кодом ЄДРПОУ засновника (учасника) юридичної особи: ПП «Арс -Торг» (), згідно з яким за вказаним параметром запиту інформаціям - відсутня.

В процесі ліквідаційної процедури проведено інвентаризацію майнових активі банкрута, за результатами якої складено Інвентаризаційні описи від 30.07.2021 №1-10, згідно з якими у ПП «Арс-Торг» відсутні грошові кошти, дебіторська заборгованість, бланки суворої звітності, ціні папери, готова продукція, товари, основні засоби, внесені до статутного фонду, нематеріальні активи, основні засоби, фінансові інвестиції, кредиторська заборгованість становить 9 163 966,91 грн. Згідно з протоколом №2 засідання комітету кредиторів від 17.09.2021, комітетом кредиторів, серед іншого, було вирішено погодити результати проведення інвентаризації майна ПП «Арс-Торг» відповідно до інвентаризаційних описів №1-10 від 30.07.2021.

За наслідками проведення аналізу фінансово-господарського стану неплатоспроможного підприємства ліквідатором встановлено наявність ознак доведення ПП «Арс-Торг» до банкрутства, відтак 27.10.2021 ліквідатор звернувся до суду із заявою про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв`язку із доведенням до банкрутства. 11.01.2023 ліквідатор подав суду заяву про збільшення розміру позовних вимог. Ухвалою Господарського суду Львівської області від 09.05.2023 відмовлено у задоволенні заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ПП «Арс-Торг» на ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ПП «Дует» та стягнення з них солідарно на користь ПП «Арс-Торг» грошових коштів в розмірі 18 452 593,34 грн.

Відповідно до протоколу №3 засідання комітету кредиторів від 26.05.2023, комітетом кредиторів прийнято рішення прийняти до відома звіт ліквідатора, визнати задовільними результати проведення ліквідаційної процедури та зобов`язати ліквідатора звернутись до суду з клопотання про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ПП «Арс-Торг».

Як вбачається з матеріалів справи, єдиним кредитором банкрута є Головне управління ДПС у Львівській області з грошовими вимогами в загальному розмірі 18 452 593,34 грн., які не були погашені за результатами проведення ліквідаційної процедури.

Таким чином, зі звіту ліквідатора №02-01/7005 від 01.06.2023, а також з матеріалів справи, вбачається, що протягом ліквідаційної процедури, яка тривала з 27.05.2021 по 06.06.2023, активні заходи ліквідаційної процедури були здійснені в період з травня 2021 по лютий 2022 року. Окрім того, у липні 2022 року ліквідатор підготував та направив в суд відповідь на відзив відповідача щодо заяви про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями на засновників, у серпні 2022 року вчинялись запити з метою отримання інформації про стан досудового розслідування в кримінальному провадженні №0000666 від 16.12.2013 за фактами фіктивного підприємництва та легалізації коштів, здобутих злочинним шляхом за ч.2 ст.205, ч.2 ст.209 КК України, у жовтні 2022 року складено звіт №02-01/5985 від 11.10.2022 про проведені в ліквідаційній процедурі заходи з додатками та подано до суду клопотання №02-01/5993 від 19.10.2022 про долучення до матеріалів справи доказів (відповіді на запит), у квітні 2023 року складено звіт про проведену роботу та у травні 2023 року проведено засідання комітету кредиторів, складено та подано до суду клопотання про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу банкрута.

У звіті ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат від 01.06.2023 наведено розрахунок грошової винагороди за період з 27.05.2021 по 26.05.2023 на загальну суму 464 178,26 грн., в тому числі: 3000,00 грн. за травень 2021 року, 18 000,00 грн. за кожен місяць з червня по листопад 2021 року, 19500,00 грн. за кожен місяць з грудня 2021 року по вересень 2022 року, 20 100,00 грн. за кожен місяць з жовтня 2022 року по квітень 2023 року та 17478,26 грн. за травень 2023 року, а також 3287,01 грн. витрат, в тому числі: 754,50 грн. на відправлення кореспонденції, 804,11 грн. на канцелярські витрати, 700,00 грн. на заправку картриджа, 300,00 грн. на мобільний зв`язок, 95,00 грн. на оплати витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань, 633,40 грн. на паливно-мастильні матеріали.

До звіту додано докази понесення витрат у розмірі 3287,01 грн.

Відповідно до протоколу №3 засідання комітету кредиторів від 26.05.2023 рішення щодо схвалення звіту ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 27.05.2021 по 26.05.2023 в розмірі 464 178,26 грн., здійснення та відшкодування витрат за цей ж період в розмірі 3287,01 грн. не прийнято (кредитор утримався від голосування).

Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги з посиланням на норми права, якими керувався суд апеляційної інстанції.

Матеріалами справи підтверджено та не заперечується скаржником те, що під час провадження у справі про банкрутство ПП «Арс-Торг» не було встановлено майна банкрута, яке підлягає включенню до ліквідаційної маси та продажу з метою погашення вимог кредитора.

Судом першої інстанції також було встановлено, що ліквідатор у справі арбітражний керуючий Чорній М.В. здійснив усі заходи, спрямовані на виявлення активів боржника, проведення інвентаризації, встановлення факту відсутності майна банкрута та неможливості задовольнити вимоги кредиторів, у повній мірі провів ліквідаційні заходи, передбачені Кодексом України з процедур банкрутства, що відображено у звіті, який відповідає вимогам законодавства.

У ч.2 ст.30 КУзП передбачено, що сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі. У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Відповідно до норм ч.ч. 1, 2 ст.30 КУзПБ арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень керуючого реструктуризацією становить п`ять розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб за кожен місяць виконання арбітражним керуючим повноважень. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень керуючого реалізацією становить три розміри прожиткового мінімуму для працездатних осіб за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

У ч.5 ст.30 КУзПБ передбачено, що кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Порядок формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Таким чином, Кодексом визначено, що сплата грошової винагороди арбітражного керуючого в справі про банкрутство можлива за рахунок: 1) авансування коштів заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду; 2) коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності; 3) коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі; 4) коштів створеного комітетом кредиторів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Колегія суддів зазначає, що згідно з абзацом 7 статті 43 Конституції України право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Таким чином, надання послуг арбітражного керуючого відбувається виключно на платній основі. Законодавством не передбачено випадків здійснення своїх повноважень арбітражним керуючим безоплатно. Наведена правова позиція є усталеною в практиці Верховного Суду.

Зокрема, у постанові Великої Палати Верховного Суду від 19.04.2023 у справі №5002-17/1718-2011 зазначено, що у разі якщо процедура банкрутства триває після закінчення коштів, авансованих заявником відповідно до абзацу шостого частини другої статті 30 КУзПБ, або таке авансування не здійснювалося через інше правове регулювання на час ініціювання процедури банкрутства, фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого кредиторами не створено, а коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника або від продажу його майна, яке не перебуває в заставі, недостатньо для оплати послуг арбітражного керуючого та його витрат, подаючи на затвердження звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого за підсумками ліквідаційної процедури, ліквідатор не може бути позбавлений права звернутися до суду із заявою про стягнення з кредиторів банкрута коштів на оплату його грошової винагороди за період виконання повноважень та відшкодування його витрат у справі. Беручи до уваги принцип пропорційності задоволення вимог кредиторів, суд покладає витрати на оплату послуг ліквідатора та його витрати на кредиторів у справі про банкрутство пропорційно до розміру визнаних кредиторських вимог за наявності на те правових підстав.

Така практика покладення судом на кредиторів витрат за оплату послуг арбітражного керуючого (ліквідатора) у справах про банкрутство залишається єдиним можливим засобом дотримання принципу оплатності послуг арбітражного керуючого відповідно до приписів статті 43 Конституції України та статті 30 КУзПБ у випадках, якщо кредитори не утворюють за власною ініціативою фонду оплати послуг ліквідатора та відсутні кошти боржника від реалізації його активів, а провадження у справі про банкрутство має бути завершеним.

Відтак, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновками місцевого господарського суду про те, що звіт ліквідатора про нарахування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень підлягає затвердженню і, з врахуванням неможливості здійснити оплату грошової винагороди арбітражного керуючого за рахунок наявних у боржника коштів, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) ПП «Арс-Торг», обґрунтованою є вимога ліквідатора про стягнення грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора у справі з кредитора боржника.

Водночас, відповідно до правової позиції Верховного Суду, викладеної у постанові від 26.10.2021 у справі №4/42-Б(906/1210/20) щодо застосування норм Кодексу України з процедур банкрутства, при визначенні розміру оплати послуг арбітражного керуючого під час здійснення ним ліквідаційної процедури у справі про банкрутство, господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення арбітражним керуючим процедури, а й які фактичні дії вчинялись ліквідатором протягом процедури, та чи дійсно такі дії потребують на їх вчинення саме стільки часу, оскільки оплаті підлягає виключно фактично виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура.

Аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 15.05.2018 у справі №29/5005/486/2012, на яку покликається апелянт і яка стосується застосування норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», однак, не втратила актуальності після набрання чинності Кодексом України з процедур банкрутства.

В оскарженій ухвалі суд першої інстанції, перевіривши здійснені арбітражним керуючим розрахунки сум грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора за період з 27.05.2021 по 26.05.2023, встановив, що ліквідатором невірно розраховано грошову винагороду за травень 2021 року в розмірі 3 000,00 грн. та за травень 2023 року в розмірі 17 478,26 грн., а правильна сума грошової винагороди за травень 2021 року становить 2 903,23 грн., за травень 2023 року - 16 858,06 грн. Загальну суму винагороди за весь період встановлено в розмірі 463 461,29 грн.

Колегія суддів апеляційної інстанції, дослідивши які фактичні дії вчинялись ліквідатором протягом ліквідаційної процедури ПП «Арс-Торг», встановила, що активні заходи ліквідаційної процедури були здійснені в період з травня 2021 по лютий 2022 року, у липні, серпні та жовтні 2022 року, у квітні та травні 2023 року.

Із розрахунку трьох мінімальних заробітних плат на місяць за вказані періоди загальна сума грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора у справі, яка підлягає затвердженню та стягненню з кредитора на користь арбітражного керуючого становить 286761,29 грн.

Також суд, перевіривши понесені арбітражним керуючим витрати за період з 27.05.2021 по 26.05.2023 встановив, що витрати арбітражного керуючого за цей період в розмірі 3 287,01 грн., підлягають затвердженню та стягненню з кредитора.

Відповідно до п.п. 3, 4 ст.277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права.

Враховуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що вимоги апеляційної скарги Головного управління ДПС у Львівській області слід задоволити частково, ухвалу Господарського суду Львівської області від 06.06.2023 у справі №914/3398/20 в оскарженій частині скасувати та прийняти нове рішення, яким затвердити звіт арбітражного керуючого Чорнія М.В. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора у справі №914/3398/20 про банкрутство ПП «Арс-Торг» у розмірі 290 048,30 грн., з яких: 286761,29 грн. - грошова винагорода, 3 287,01 грн. - витрати, та стягнути вказану суму з кредитора на користь арбітражного керуючого.

Керуючись ст.ст.86, 269, 270, 277, 280, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Вимоги апеляційної скарги Головного управління ДПС у Львівській області №101 від 21.06.2023 (вх.ЗАГС. №01-05/2000/23 від 21.06.2023) - задоволити частково.

2. Ухвалу Господарського суду Львівської області від 06.06.2023 у справі №914/3398/20 - скасувати в частині пункту 5 резолютивної частини та прийняти нове рішення, яким затвердити звіт арбітражного керуючого Чорнія Мар`яна Володимировича про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора у справі №914/3398/20 про банкрутство ПП «Арс-Торг» у розмірі 290 048,30 грн., з яких: 286761,29 грн. - грошова винагорода, 3 287,01 грн. - витрати.

3. Ухвалу Господарського суду Львівської області від 06.06.2023 у справі №914/3398/20 - скасувати в частині пункту 7 резолютивної частини та прийняти нове рішення, яким стягнути з Головного управління ДПС у Львівській області (79003, мЛьвів, вул.Стрийська,35, ідентифікаційний код в ) на користь арбітражного керуючого Чорнія Мар`яна Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №509 від 15.03.2013 р., адреса: 79067, м. Львів, вул. Тракт Глинянський, 161-б, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , ПАТ КБ «Приватбанк», код банку: 305299, , НОМЕР_2 ) грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора у справі №914/3398/20 про банкрутство банкрута Приватного підприємства «Арс-Торг» та витрати в розмірі 290 048 грн. 30 коп. (двісті дев`яносто тисяч сорок вісім гривень тридцять копійок)

4. Місцевому господарському суду видати відповідний наказ.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку і строки встановлені ст. 287, 288 ГПК України протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

Матеріали справи повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складено 21.08.2023.

Головуючий суддя Желік М.Б.

суддя Галушко Н.А.

суддя Орищин Г.В.