ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"31" липня 2023 р.м. ХарківСправа № 5023/2005/12 вх. №

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Яризька В.О.

при секретарі судового засідання : Трофименко С.В.

за участю :

представника АТ "ЗНВКІФ "Інвестохіллс Хеліантус" : Мошенець Д.В. (в режимі відеоконференції )

представника ПАТ "ПУМБ" - Брижань Ю.В. ( в режимі відеоконференції)

ліквідатора арбітражного керуючого Яковлева Є.В.

Розглянувши скаргу Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" на бездіяльність ліквідатора

по справі за заявою Публічного акціонерного товар "ВТБ Банк", м. Харків

до Іноземного підприємства "Торговий дім "ХЗШВ", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 24.01.2018 Іноземне підприємство "Торговий дім ХЗШВ" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатора.

Ухвалою суду від 05.11.2020 ліквідатором Іноземного підприємства "Торговий дім "ХЗШВ" призначено арбітражного керуючого Яковлева Є.В.

19.01.2023 на адресу суду від кредитора Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" надійшла скарга на бездіяльність ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Яковлєва Є.В., відповідно до якої скаржник просить суд прийняти, призначити скаргу до розгляду в судовому засіданні та відсторонити арбітражного керуючого Яковлєва Є.В. від виконання обов`язків ліквідатора Іноземного підприємства "Торговий дім ХЗШВ" у справі про банкрутство №922/2005/12.

Ухвалою суду від 24.01.2023 прийнято скаргу Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" на бездіяльність ліквідатора та призначено її до розгляду на 27.02.2023.

Ухвалою суду від 27.02.2023 розгляд скарги відкладено на 20.03.2023 року

20.03.2023 на електронну пошту суду від ліквідатора арбітражного керуючого Яковлєва Є.В. надійшли заперечення на скаргу кредитора.

В подальшому розгляд скарги кредитора Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" неодноразово відкладався.

Ухвалою суду від 26.06.2023 відкладено розгляд скарги Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" на бездіяльність ліквідатора на 31.07.2023; зобов`язано кредитора АТ ЗНВКІФ "Інвестохіллз-Хеліантус" надати письмові пояснення щодо запиту ліквідатора про надання інформації та документів, які зможуть ідентифікувати заставне майно, а саме лінію розливу шампанських вин в скляні пляшки 0,75 л, виробничою потужністю 12000 пляшок/год та лінію розливу спокійних вин в скляні пляшки 0,7 л, виробничою потужністю 12 000 пляшок/год.

Присутній в судовому засіданні представник Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" підтримує подану скаргу, просить суд задовольнити її.

Ліквідатор заперечує проти скарги, просить суд відмовити в її задоволенні.

Представник АТ "ПУМБ" залишає вирішення скарги на бездіяльність ліквідатора на розсуд суду.

Інші учасники справи до суду не з`явились, про час та місце розгляду заяви були повідомлені у відповідності до вимог чинного законодавства.

Оскільки неявка інших учасників справи не є перешкодою для розгляду скарги на бездіяльність ліквідатора, суд вважає за можливе розгляд скарги здійснити за відсутності їх представників.

Розглянувши подану скаргу Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" на бездіяльність ліквідатора, заслухавши пояснення учасників судового процесу, суд зазначає наступне.

В обґрунтування поданої скарги на бездіяльність ліквідатора кредитор посилається на невиконання арбітражним керуючим Яковлевим Є.В. вимог Кодексу України з процедур банкрутства щодо направлення звіту про проведену роботу та оновлення реєстру вимог кредиторів, нездійснення заходів щодо пошуку та перевірки заставного майна боржника та не притягнення до субсидіарної відповідальності засновників банкрута.

Щодо твердження скаржника про те, що ліквідатором не виконані вимоги Кодексу України з процедур банкрутства стосовно направлення звіту про проведену роботу та оновлення реєстру вимог кредиторів.

Так, ухвалою Господарського суду Харківської області від 11 січня 2022 р. по справі №5023/2005/12 здійснено заміну кредитора Акціонерне товариство "ВТБ Банк" на його правонаступника Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус", код 43515433 на суму 34349091,97 грн.(6581,00грн. перша черга, 33498722,05 грн. четверта черга, 843 788,92 грн. шоста черга) та на суму 39839790,87грн, що забезпечені заставою майна згідно договору застави товарів в обороті №149-Z/2 від 21.12.2007, договору застави майнових прав №149-Z/4 від 28.12.2007 та договору застави №149-Z/5 від 16.12.2008.

На виконання ухвали від 11 січня 2022 року ліквідатором Іноземного підприємства "Торговий дім "ХЗШВ" арбітражним керуючим Яковлевим Є.В. було внесено зміни до реєстру вимог кредиторів, а саме здійснено заміну кредитора Акціонерне товариство "ВТБ Банк" на його правонаступника Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус", код 43515433 на суму 34349091,97 грн.(6 581,00грн. перша черга, 33 498 722,05грн. четверта черга, 843 788,92грн. шоста черга) та на суму 39 839 790,87грн, що забезпечені заставою майна згідно договору застави товарів в обороті №149-Z/2 від 21.12.2007, договору застави майнових прав №149-Z/4 від 28.12.2007 та договору застави №149-Z/5 від 16.12.2008.

Внесення змін у реєстрі вимог кредиторів банкрута підтверджується включенням АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" до зборів кредиторів та комітету кредиторів замість АТ "ВТБ Банк"

Так, 03 лютого 2022 року АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" приймало участь у засіданні комітету кредиторів банкрута з правами наданими конкурсному кредитору.

Крім того, на даному засіданні комітету кредиторів - кредиторам був наданий відповідний звіт ліквідатора та розглядалося питання щодо його завтердження.

Отже, посилання скаржника про те, що АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" не було включено до реєстру вимог кредиторів та ліквідатором не було надано звіт про свою діяльність не відповідає дійсності.

Щодо тверджень кредитора АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" про те, арбітражним керуючим Яковлевим Є.В. не було здійснено пошук та перевірку заставного майна боржника, суд зазначає наступне.

30.07.2021 між АТ "ВТБ Банк" (далі - первісний кредитор) та між Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" (далі - Новий кредитор) на підставі Протоколу електронного аукціону №GFD001-UA-510 від 10.06.2021 був укладений договір №32-КБ про відступлення права вимоги, посвідчений приватним нотаріусом КМНО Малим О.С. та зареєстрований в реєстрі за № 2344.

Відповідно до п.1 цього договору в порядку та на умовах, визначених цим договором, Первісний кредитор відступає шляхом продажу Новому Кредитору належні Первісному кредитору, а Новий кредитор набуває права вимоги Первісного кредитора до позичальників та/або заставодавців (іпотекодавців) та/або поручителів та/або фізичних осіб та/або фізичних осіб-підприємців та/або юридичних осіб, зазначених у Додатку №1, Додатку №2, Додатку №3 та Додатку №4 до цього договору, надалі за текстом - боржники, включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників або інших осіб, до яких перейшли обов`язки боржників, за кредитними договорами, кредитними угодами, договорами про надання банківських гарантій, договорами переведення боргу, договорами про надання кредитної лінії, договорами про надання відновлювальної кредитної лінії, договорами про надання невідновлювальної кредитної лінії, та/або договорами поруки та/або договорами іпотеки та/або договорами застави, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у Додатку №1, Додатку №2, Додатку №3 та Додатку №4 до цього Договору, надалі за текстом - Основні договори. Новий кредитор сплачує Банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим договором.

Згідно додатку №1 до вказаного договору, Акціонерному товариству "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" відступлено право вимоги до банкрута за кредитним договором № 149-Ю від 21.12.2007, з урахуванням усіх змін, доповнень та додатків.

Також згідно додатку №2 до вказаного договору, а саме реєстру договорів застави та заставодавців за такими договорами, Акціонерному товариству "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" відступлено право вимоги до банкрута за договорами застави.

Один із договорів забезпечення щодо якого було здійснено відступлення права вимоги є договір застави №149-Z/5 від 16.12.2008, укладеним між АТ "ВТБ БАНК" та Іноземного підприємства "Торговий дім "ХЗШВ", за умовами якого у заставі Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" перебуває обладнання - лінія розливу шампанських вин в скляні пляшки 0,75 л, виробничою потужністю 12 000 пляшок/год заставною вартістю 25 683 663,08 грн., лінія розливу спокійних вин в скляні пляшки 0,7 л, виробничою потужністю 12 000 пляшок/год заставною вартістю 14 156 127,79 грн. (місцезнаходження: м. Харків, вул. Лозівська, 20), загальною заставною вартістю 39 839 790,87 грн.

Скаржник зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази вжиття ліквідатором заходів щодо розшуку даного майна та також включення його до ліквідаційної маси боржника-банкрута, що є грубим порушення проведення ліквідаційної процедури.

Разом із тим, суд звертає увагу на те, що постановою Вищого господарського суду України по справі №5023/2756/11 від 26.04.2016 було встановлено відсутність обладнання, а саме ліній розливу шампанських вин (загальна вартість яких складає 39839790,87грн.) на території ДП «Харківський завод шампанських вин»

Так, у вищевказаній постанові було зазначено, що 31.10.2008 між Іноземним підприємством "Торговий дім "Харківський завод шампанських вин" (далі - орендодавець) та Державним підприємством "Харківський завод шампанських вин" (далі - орендар) за результатами відкритих торгів, проведених згідно Положення "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.10.2008 N 921 було укладено Договір оренди обладнання № 1-32/10/08 з додатком №12 до договору, відповідно до якого було встановлено зобов`язання позивача щодо передачі в тимчасове володіння відповідача обладнання, інше майно, визначеною у договорі вартістю та зобов`язання відповідача сплачувати за його використання встановлену договором орендну плату.

Відповідно до пункту 4.1 Договору, майно, що орендується, вважається переданим відповідачу з дати підписання Акта приймання-передачі майна, що орендується.

На підтвердження факту передачі майна, що складає предмет договору, позивачем надано до матеріалів справи акт прийому-передачі від 31.10.2008 до Договору оренди обладнання № 1-32/10/08 від 31.10.2008, який підписано уповноваженими особами сторін та скріплено печатками підприємств.

Факт укладення договору оренди обладнання підтверджений рішенням господарського суду Харківської області від 24.01.2013 у справі № 5023/4037/12 та постановою Харківського апеляційного господарського суду від 25.03.2013 у справі № 5023/4037/12, якими визнано договір оренди обладнання № 1-32/10/08 від 31.10.2008 укладеним з 31.10.2008 між Іноземним підприємством "Торговий Дім "Харківський завод шампанських вин" та Державним підприємством "Харківський завод шампанських вин».

Визнано за Іноземним підприємством "Торговий Дім "Харківський завод шампанських вин" право власності на обладнання, яке знаходяться за адресою: вул. Лозівська, 20, м. Харків, 61017, а саме лінії розливу шампанських вин в скляні пляшки, виробнича потужність 12 000 пляшок та лінії розливу спокійних вин в скляні пляшки, які складаються з обладнання згідно переліку майна.

Відповідно до акту-приймання передачі майна від 31.10.2008 загальна вартість вищеперелічного майна, переданого ІП "Торговий дім "Харківський завод шампанських вин" (орендодавець) ДП "Харківський завод шампанських вин" (орендар) складає 39839790,87грн.

15.04.2009 між ІП "Торговий дім "Харківський завод шампанських вин" та ДП "Харківський завод шампанських вин" до договору оренди обладнання від 31.08,2008 укладено додаткову угоду № 2, якою було розірвано договір оренди з 01.05.2009.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази повернення зазначеного майна ДП "Харківський завод шампанських вин" (орендарем) його володільцю ІП "Торговий дім "Харківський завод шампанських вин", тобто обов`язок передбачений п. 8.1 договору оренди повернути останньому майно, згідно акту прийому-передачі ДП "Харківський завод шампанських вин", не виконаний.

При цьому, розглянувши надані матеріали проведення інвентаризації на підприємстві боржника ДП "Харківський завод шампанських вин" станом на 01.10.2015, суди встановили, що відповідно до протоколу засідання постійно діючої інвентаризаційної комісії щодо розгляду результатів річної інвентаризації станом на 01.10.2015, які затверджені директором ДП "Харківський завод шампанських вин" 19.10.2015 та скріплені печаткою підприємства, вищезазначене майно (обладнання, передане за договором оренди від 31.10.2008р.) на підприємстві боржника відсутнє.

Крім того, ІП "Торговий дім "Харківський завод шампанських вин" також зверталося до суду про стягнення з ДП "Харківський завод шампанських вин" збитків в розмірі вартості ліній розливу шампанських вин (загальна вартість яких складає 39839790,87грн.).

Однак, постановою Вищого господарського суду України від 03 березня 2014 року по справі № 922/2961/13 було відмовлено у задоволенні позовних вимог ІП "Торговий дім "Харківський завод шампанських вин".

Таким чином, в процедурі ліквідації ІП "Торговий дім "Харківський завод шампанських вин" вживались заходи щодо розшуку обладнання, а саме ліній розливу шампанських вин (загальна вартість яких складає 39839790,87грн.), які не призвели до бажаного результату. Вищевказане обладнання, яке наразі перебуває в заставі скаржника, було відсутнє у банкрута ще до призначення ліквідатором арбітражного керуючого Яковлева Є.В., що підтверджується відповідними судовими рішеннями.

Крім того, суд вважає, що скаржник на момент укладення договору №32-КБ про відступлення права вимоги від 31.07.2021 за кредитним договором № 149-Ю від 21.12.2007 та договором застави №149-Z/5 від 16.12.2008 мав можливість перевірити наявність/відсутність заставного майна, а саме лінії розливу шампанських вин в скляні пляшки 0,75 л, виробничою потужністю 12 000 пляшок/год заставною вартістю 25 683 663,08 грн., лінії розливу спокійних вин в скляні пляшки 0,7 л, виробничою потужністю 12 000 пляшок/год, чого останнім зроблено не було.

Стосовно посилань АТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" про те, що ліквідатором не були вжиті вжиття заходи щодо притягнення до субсидіарної відповідальності засновників банкрута, суд зазначає, що частиною 2 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

Отже, субсидіарна відповідальність у справах про банкрутство є самостійний цивільно-правовий вид відповідальності, який покладається на засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника боржника при наявності підтвердження вини вказаних осіб у доведенні юридичної особи (боржника у справі про банкрутство) до стану неплатоспроможності.

На даний час, в матеріалах справи відсутні відповідні докази наявності вини засновників підприємства, які б підтверджували у доведенні ІП "Торговий дім "Харківський завод шампанських вин" до стану неплатоспроможності.

Крім того, суд зазначає, що Кодексом України з процедур банкрутства не встановлено спеціальних норм про позовну давність, зокрема, щодо звернення ліквідатора із заявою про покладення субсидіарної відповідальності. Отже, до цих правовідносин застосовуються загальний трирічний строк позовної давності.

Отже, строк позовної давності стосовно подання заяви про покладення субсидіарної відповідальності має обчислюватися з дати визнання боржника банкрутом, а саме з 24.01.2018 року, тобто з дати, коли судом були встановлені обставини неможливості відновлення платоспроможності Іноземного підприємства "ТД "ХЗШВ". Таким чином, строк позовної давності для звернення з заявою ліквідатора до суду закінчився 24.01.2021.

Разом з тим, як вбачається з матеріалів справи, кредиторами не було створено фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого з урахуванням витрат пов`язаних з притягненням до субсидіарної відповідальності засновника банкрута, який є резидентом Республіки Панама - KECTMУP ДЕВЕЛОПМЕНТ ІНК (Панама, вул. 50 Тор Ре Глобаль Пласа, 50, пов.19, офіс Н).

Суд зазначає, що відповідно до ч 5. ст 30 Кодексу України з процедур банкрутства кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Порядок формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Рішенням Зборів кредиторів Іноземного підприємства "ТД "ХЗШВ", яке оформлено протоколом від 15 березня 2023 року - було відкладено питання щодо створення фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого з урахуванням витрат пов`язаних з притягненням до субсидіарної відповідальності засновника банкрута, який є резидентом Республіки Панама.

Отже, наразі у ліквідатора Іноземного підприємства "ТД "ХЗШВ" відсутні майнові активи для здійснення дій, щодо притягнення до субсидіарної відповідальності засновника банкрута KECTMУP ДЕВЕЛОПМЕНТ ІНК та направлення запитів до уповноважених органів Республіки Панама щодо наявності майна у вищевказаної юридичної особи-нерезидента та її кінцевих бенефіціарних власників. До того ж як вже було зазначено, строк на подання відповідної заяви вже закінчився.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що скаржником не надано належних доказів на підтвердження того, що арбітражний керуючий Яковлєв Є.В. не виконує покладені на нього обов`язки ліквідатора у справі про банкрутство Іноземного підприємства "Торговий дім "ХЗШВ", у зв`язку із чим суд відмовляє в задоволенні скарги Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" на бездіяльність ліквідатора арбітражного керуючого Яковлєва Є.В.

Керуючись статтями 12, 60, 61 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 233-235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Відмовити в задоволенні скарги Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" на бездіяльність ліквідатора арбітражного керуючого Яковлєва Є.В.

Ухвала набирає законної сили з моменту її постановлення.

Ухвала може бути оскаржена до Східного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з дати складення повного тексту ухвали.

Повний текст складено та підписано 07.08.2023.

Суддя Яризько В.О.