ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"24" липня 2023 р. Справа №924/874/22

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Димбовського В.В. , при секретарі судового засідання Потербі О.О. , розглянувши матеріали справи

за позовом ОСОБА_3 , м. Хмельницький

до Товариства з обмеженою відповідальністю " Хмельницьктранс ", м. Хмельницький

про:

визнання протиправними дії ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання документів на вимогу ОСОБА_3 , направлену 20.09.2021 та вимоги №2, №3 від 30.08.2022, №2, №3 від 16.09.2022 і зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) надати учаснику ОСОБА_3 (код РНОКПП НОМЕР_6 ) інформацію про діяльність ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання копій вказаних документів: фінансової звітності підприємства за 2020-2022 роки; протоколів загальних зборів за 2021-2022 роки, в тому числі і за 27.06.2022; копії первинної документації, в тому числі договорів оренди нерухомості, що укладені за участю підприємства, та документів з проведення оплат по вказаним договорам за 2020-2022 роки; копії документів бухгалтерського обліку та податкової звітності за 2020-2022 роки;

визнання протиправними дій ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання копій документів для проведення аудиту на запити ОСОБА_3 від 30.08.2022, 16.09.2022, 28.10.2022 і зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) забезпечити можливість проведення аудиторської перевірки ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання протягом 10 днів з моменту набрання рішенням суду законної сили засвідчених підписом керівника та печаткою ТОВ " Хмельницьктранс " копій наступних документів:

- фінансових звітів за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності;

- первинних документів, регістрів обліку, звітності, документів фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідних записів, адміністративних та інших документів, а також пояснень (усних або письмових) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору;

- інформації стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести досудового розгляду або банкрутства.

Представники сторін:

від позивача: Бурлака Я.А. згідно ордеру

від відповідача: Бондар Р.В. згідно ордеру, Богач А.А. згідно ордеру

Рішення виноситься 24.07.2023р., оскільки в судовому засіданні оголошувалась перерва.

Суть спору: ОСОБА_3 звернулося до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю " Хмельницьктранс ", у якому, з врахуванням прийнятої ухвалою суду від 30.03.2023р. заяви позивача від 19.12.2022р. з уточненими позовними вимогами (нової редакції позову від 19.12.2022р., викладеної у заяві про усунення недоліків від 19.12.2022р.), просила суд:

1) визнати протиправними дії ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання документів на вимогу ОСОБА_3 , направлену 20.09.2021 та вимоги №2, №3 від 30.08.2022, №2, №3 від 16.09.2022 і зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) надати учаснику ОСОБА_3 (код РНОКПП НОМЕР_6 ) інформацію про діяльність ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання копій вказаних документів: фінансової звітності підприємства за 2020-2022 роки; протоколів загальних зборів за 2021-2022 роки, в тому числі і за 27.06.2022; копії первинної документації, в тому числі договорів оренди нерухомості, що укладені за участю підприємства, та документів з проведення оплат по вказаним договорам за 2020-2022 роки; копії документів бухгалтерського обліку та податкової звітності за 2020-2022 роки;

2) визнати протиправними дій ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання копій документів для проведення аудиту на запити ОСОБА_3 від 30.08.2022, 16.09.2022, 28.10.2022 і зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) забезпечити можливість проведення аудиторської перевірки ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання протягом 10 днів з моменту набрання рішенням суду законної сили засвідчених підписом керівника та печаткою ТОВ " Хмельницьктранс " копій наступних документів: фінансових звітів за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинних документів, регістрів обліку, звітності, документів фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідних записів, адміністративних та інших документів, а також пояснень (усних або письмових) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформації стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести до судового розгляду або банкрутства.

В обґрунтування позову посилається на те, що ОСОБА_3 , володіючи часткою статутного капіталу в 24,575598%, реалізуючи свої права учасника Товариства, виявила бажання отримати інформацію про ТОВ " Хмельницьктранс ", направлено запит про надання письмової інформації та документів від 20.09.2021р., а саме щодо надання: документів фінансової звітності (річних балансів, звітів про фінансові результати, звітів про рух коштів, інших фінансових документів); документів бухгалтерського обліку; документів податкової звітності; договорів, в тому числі стосовно нерухомого майна.

Як зазначає позивач, вказаний запит 23.09.2021 вручено ТОВ " Хмельницьктранс ", що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення АТ " Укрпошта " (№ відправлення № 728). Проте в порушення своїх прав учасника Товариства відповіді на вказаний запит та зазначених в ньому документів ОСОБА_3 не отримала.

13.10.2021 направлено адвокатський запит про надання документів, проте ТОВ " Хмельницьктранс ", не звертаючи увагу на визначене Законом право ОСОБА_3 на такі документи, у своєму листі № 241 від 22.10.2021 зазначило, що вказана інформація є з обмеженим доступом. У адвокатському запиті №13/07-02 від 13.07.2022 адвокат Поліщук В.В. просив надати в рамках надання правової допомоги учаснику Товариства ОСОБА_3 копію протоколу загальних зборів ТОВ " Хмельницьктранс " від 27.06.2022. Крім того, направлено адвокатський запит №13/07-01 від 13.07.2022 щодо надання копії договорів оренди, укладених ТОВ " Хмельницьктранс " в період 2020-2022 років. У відповідь листами №162, 163 від 22.07.2022 ТОВ " Хмельницьктранс " повторно зазначило, що вказана інформація є з обмеженим доступом.

Позивач вказує, що адвокатом Поліщуком В.В. повторно направлено адвокатські запити щодо надання вищевказаних документів №25/07-05, №25/07-06 від 25.07.2022, №16/08-02 від 16.08.2022, №16/08-01 від 16.08.2022. Відповідно до відомостей трекінгу поштових відправлень АТ " Укрпошта " (поштові відправлення № 360, №344, №709, №840) запити було двічі перенаправлено до іншого відділення, а в результаті вони були з невідомих причин не вручені під час доставки, хоча обидва запити направлено на юридичну адресу ТОВ " Хмельницьктранс ".

Також, як зазначає позивач, адвокатські запити (№5/30-08, №6/30-08) щодо надання вищевказаних документів 30.08.2022 особисто вручено ТОВ " Хмельницьктранс ", а саме їх працівнику - диспетчеру автостанції № 3 ОСОБА_8 , що зокрема підтверджується штампом підприємства. Відповіді підприємство так і не надало.

Позивач звернув увагу суду, що адвокатські запити аналогічного змісту №1/16-09 (поштове відправлення № 264), №2/16-09 (поштове відправлення № 230) від 16.09.2022 повторно направлені засобами АТ " Укрпошта ", при цьому з метою гарантування вручення запитів було замовлено послуги кур`єрської доставки на адресу ТОВ " Хмельницьтранс ". Запити було вручено 21.09.2022, про що свідчить інформація АТ " Укрпошта ". Також було направлено кур`єрською службою та вручено адвокатський запит №4/16-09 від 16.09.2022 (поштове відправлення № 248) щодо надання первинної, бухгалтерської, звітної документації підприємства. У відповідях ТОВ " Хмельницьктранс " № 204, 205, 207, посилаючись на формальні нюанси складання ордеру про надання правничої допомоги, відмовили у наданні документів, при чому фактично будь-яких порушень складання або неправдивих відомостей у відправлених ордерах не було, а ТОВ " Хмельницьктранс " не надало доказів наявності таких.

Як зазначає позивач, ним неодноразово направлялись запити (№1/29-09 від 29.09.2022, №2/29-09 від 29.09.2022, №4/29-09 від 29.09.2022), на які ТОВ " Хмельницьктранс " повторно зазначало, що запитувана інформація з обмеженим доступом. ОСОБА_3 скеровано вимогу №2 від 30.08.2022 до ТОВ " Хмельницьктранс " від свого імені з вимогою надання: 1) копії документів фінансової звітності підприємства за 2020-2022 роки; 2) копії протоколу загальних зборів за 2021-2022 роки, в тому числі і за 27.06.2022; 3) копії документів бухгалтерського обліку та податкової звітності за 2020-2022 роки. Лист 30.08.2022 особисто під підпис вручено ТОВ " Хмельницьктранс ", а саме їх працівнику диспетчеру автостанції № 3 ОСОБА_8 , що зокрема підтверджується штампом підприємства. Також, ОСОБА_3 скеровано вимогу № 3 від 30.08.2022 до ТОВ " Хмельницьктранс " від свого ім`я з вимогою надання інформації у вигляді надання можливості ознайомитись з первинною документацією, в тому числі договорів оренди нерухомості, що укладені за участю підприємства, та документів з проведення оплат по вказаним договорам за 2020-2022 роки. Лист 30.08.2022 особисто під підпис вручено ТОВ " Хмельницьктранс ", а саме їх працівнику - диспетчеру автостанції № 3 ОСОБА_8 , що зокрема підтверджується штампом підприємства. Відповіді на вказані вимоги №2,3 від 30.08.2022 ТОВ " Хмельницьктранс " не надало. 16.09.2022 повторно направлено вимоги №2, №3 аналогічного змісту, при цьому з метою гарантування вручення вимог було замовлено послуги кур`єрської доставки на адресу підприємства. Вимогу №2 було вручено 21.09.2022, про що свідчить інформація про вручення поштового відправлення АТ " Укрпошта " (№ відправлення 205). Вимогу №3 було вручено 21.09.2022, про що свідчить інформація про вручення поштового відправлення АТ " Укрпошта " (№ відправлення 256). У своїх відповідях №210, 211 від 29.09.2022 ТОВ " Хмельницьктранс " зазначило, що ОСОБА_3 може реалізувати своє право на отримання інформації про господарську діяльність товариства за юридичною адресою товариства: м. Хмельницький, вул. Пилипчука, буд. 6 . З метою отримання вказаних документів, керуючись інформацією, що міститься у вищевказаних листах №210, 211 від 29.09.2022 здійснено неодноразові виїзди за юридичною ТОВ " Хмельницьктранс " ( м. Хмельницький, вул. Пилипчука, буд. 6 ), проте службові особи підприємства протиправно як і не надали копії документів, так і не надали можливості ознайомитись з ними, чим, на думку позивача, порушили права ОСОБА_3 на можливість отримувати інформацію про товариство.

Позивач також в позові зазначив, що 24.05.2022 в порядку ч. 7 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" направив до ТОВ " Хмельницьктранс " вимогу про включення до порядку денного загальних зборів учасників питання щодо проведення аудиту фінансової діяльності та фінансової звітності ТОВ " Хмельницьктранс " за 2019, 2020, 2021 роки із залученням аудитора. Проте, відповідно до протоколу № 113 від 31.05.2022 загальними зборами ТОВ " Хмельницьктранс " не погоджена пропозиція ОСОБА_3 про проведення аудиту фінансової діяльності та фінансової звітності підприємства, хоча такого погодження та процедура схвалення такого рішення загальними зборами не вимагається згідно із норм чинного законодавства та положень Статуту. В подальшому, 18.08.2022, ОСОБА_3 та Товариством з обмеженою відповідальністю " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " (код 39610085 ) укладено Договір № 2208/1 про надання послуг з перевірки фінансово-господарської діяльності ТОВ " Хмельницьктранс " ( ) за період з 01.01.2020 по 30.06.2022. На виконання Договору та з метою реалізації своїх прав, у відповідності до статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", позивачем вручено відповідачу запит про проведення аудиту та про надання документів для аудиторської перевірки від 30.08.2022, в якому повідомлено про укладення з аудитором договору № 2208/1 від 18.08.2022, оригінал якого долучено до запиту. У запиті Позивач просив забезпечити можливість проведення аудиту фінансової звітності ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання копій документів за 2020-2022 роки. Запит і оригінал Договору №2208/1 30.08.2021 особисто під підпис вручено ТОВ " Хмельницьктранс ", а саме їх працівнику - диспетчеру автостанції № 3 ОСОБА_8 . Відповіді на вказаний запит та зазначених в ньому документів ні ОСОБА_3 , ні представниками ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " не отримано. Службові особи в порушення вимог закону та прав учасника ОСОБА_3 не забезпечили доступ аудитору для проведення перевірки.

Також, як зазначає позивач, ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " направлено запит від 31.08.2022 про надання інформації з метою проведення аудиту, при цьому до запиту було додано оригінал примірника договору. У відповідь на запит листом № 198 від 14.09.2022 ТОВ " Хмельницькцтранс " повідомило про можливість надання документів для проведення аудиту за умови надання документів, що підтверджують, що аудитор не пов`язаний майновими інтересами з Товариством, учасниками. Таким чином, наданням вказаної відповіді службові особи ТОВ " Хмельницькцтранс " підтвердили вручення їм оригіналу Договору №2208/1 30.08.2021.

На думку позивача, вимога надання таких документів, як умова проведення аудиту, не передбачена положеннями чинного законодавства та є проявом перешкоджання учасниці ОСОБА_3 у реалізації її прав. ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " надало відповідь №19/09-01 від 19.09.2022, у якій надано інформацію, якою підтверджується, що аудитор не пов`язаний майновими інтересами з Товариством, учасниками. Проте у подальшій відповіді ТОВ " Хмельницькцтранс " вказано, що вказаний лист не є належним підтвердженням того, що аудитор не пов`язаний майновими інтересами з Товариством. У своїй відповіді ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " направило лист від 18.10.2022 №18/10-22, в якому зазначило додаткову інформацію про відсутність пов`язаності аудитора з Товариством, додаючи при цьому меморандум щодо відсутності пов`язаності майнових інтересів (поштове відправлення №020). Проте як відповіді, так і документів для проведення аудиту ТОВ " Хмельницьктранс " не надало.

Позивач зауважив, що оригінал договору аудиту було вручено відповідачу при відправленні запиту від 31.08.2022, однак, ТОВ " Хмельницьктранс " зазначило, що запит незадоволено, у зв`язку з ненаданням оригіналу Договору про надання послуг аудиторської перевірки. ОСОБА_3 ще раз направлено запит про проведення аудиту від 28.10.2022 разом з оригіналом договору про надання послуг на проведення аудиторської перевірки (поштове відправлення № 360). Відповідно до інформації з АТ " Укрпошта " вказаний запит вручено, проте жодної відповіді або документів для проведення аудиту не надано. Таким чином, на думку позивача, дії службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " мають ознаки умисного порушення прав ОСОБА_3 і спрямовані на протидію проведення аудиту. Вказані дії службових осіб є фактичною перешкодою у реалізації ОСОБА_3 своїх корпоративних прав учасника і свідчить про порушення Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та Статуту Товариства.

Відповідач у відзиві на позов від 23.03.2023р. зазначив, що адвокатський запит є формою реалізації професійних прав та інтересів адвоката, в силу приписів ч.2 ст.4 ГПК України ОСОБА_3 не є належним суб`єктом звернення до суду щодо захисту прав адвоката. Питання надання/ненадання копій документів на адвокатський запит може бути предметом справи щодо притягнення до адміністративної відповідальності, але аж ніяк не може бути предметом розгляду у господарському суді. Також зауважив, що на всі адвокатські запити, зазначені у позовній заяві Відповідачем у визначені законом строки було надано відповідь. Адвокат на адвокатський запит не може отримати інформації з обмеженим доступом і копій документів, в яких міститься інформація з обмеженим доступом, запитувані адвокатом документи, містять інформацію про фізичну особу. Вважає, що ненадання Відповідачем адвокату копій документів, в яких міститься інформація з обмеженим доступом, не може бути підставою притягнення відповідача до відповідальності.

Відповідач зауважив, що у погоджений сторонами день, позивач в особі свого представника адвоката Ганущин М.В. ознайомилася з необхідною інформацією та отримала її фотокопії, про що 25.11.2021 було складено відповідний акт. Також додатково 19.05.2022 Позивач ознайомлювалася із фінансовою звітністю за 2021 рік, про що також складено відповідний акт. Щодо відсутності відповідей на вимоги №2,3 від 30.08.2022, відповідач зауважив, що вимоги позивач вручила диспетчеру автостанції №3 ОСОБА_8 . Зауважив, що виконавчим органом Відповідача є Генеральний директор, який здійснює свої повноваження за місцезнаходженням Відповідача, а саме: м. Хмельницький, вул. Пилипчука, 6 . Автостанція №3 розташована за адресою: м. Хмельницький, вул. Староміська, 29 . У ТОВ " Хмельницьктранс " дійсно наявний працівник ОСОБА_8 , однак він займає посаду не диспетчера, а касира квиткового. У відповідності до посадової інструкції касира квиткового до посадових обов`язків касира квиткового не входить прийняття вхідної кореспонденції Відповідача.

Таким чином, на думку відповідача, вимоги Позивача №2,3 від 30.08.2022 не були офіційно надані Відповідачу, а фактично між Позивачем та ОСОБА_8 виникли цивільні правовідносини, які не впливають на зобов`язання Відповідача перед Позивачем. Щодо вимог Позивача №2,3 від 16.09.2022, то Відповідачем запропоновано ознайомитись із необхідною інформацією за місцезнаходженням Відповідача, однак своїм правом Позивач так і не скористалась.

Відповідач звернув увагу суду на те, що у відповідь на запит Позивача №3/07/22 від 20.07.2022 Відповідач рекомендованим листом із повідомленням про вручення разом із іншими документами надав копію протоколу №115 загальних зборів учасників Відповідача від 27.06.2022, які були отримані Позивачем 28.07.2022. Позовні вимоги щодо надання копій документів не містять положень про відшкодування Відповідачу його витрат на виготовлення копій документів та витрат, пов`язаних з пересиланням документів поштою, що с прямим порушенням прав Відповідача. Позивачем долучено до запиту про проведення аудиту копію договору із аудитором. Відповідачем було надіслано відповідь Позивачу щодо необхідності надання оригіналу договору із аудитором. 03.11.2022 за вх.№60 на адресу Відповідача надійшов повторний запит Позивача від 28.10.2022 про проведення аудиту. Враховуючи відповідь на попередній запит, Позивач надала примірних договору із аудитором, який містив підпис та печатку зі сторони аудитора, однак у ньому був відсутній підпис Позивача. На думку відповідача, позивачем не дотримано вимог ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" щодо надання оригіналу договору із аудитором, про що Відповідач повідомив Позивача у своїй відповіді.

Окремо відповідач зазначив, що для спростування факту не пов`язаності ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " майновими інтересами з Відповідачем, посадовими особами відповідача чи з його учасниками, документи надано самим ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз ", у Відповідача наявні сумніви щодо достовірності даної інформації, адже ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " будучи матеріально зацікавленим у виконанні аудиту, може приховати такі відомості від Відповідача.

На думку відповідача, в результаті відмови позивачу учасниками товариства у викупі частку у статутному капіталі Відповідача, Позивач вирішив активізувати реалізацію своїх прав як учасника Відповідача для штучного створення передумов порушення його корпоративних прав, намагається заблокувати господарську діяльність Відповідача.

У відповіді на відзив від 17.04.2023р. позивач заперечив щодо доводів відповідача, викладених у відзиві на позов, просив суд задовольнити позовні вимоги.

Відповідач у письмових поясненнях від 26.06.2023р. зауважив, що ставить під сумнів відповідність оригіналу поданих Позивачем копій письмових доказів, а саме: вимога ОСОБА_3 №2 від 30.08.2022 року, вимога ОСОБА_3 №3 від 30.08.2022 року, запит ОСОБА_3 на проведення аудиту та надання документів для проведення аудиторської перевірки від 30.08.2022 року; адвокатський запит адвоката Поліщук В.В. №5/30-08 від 30.08.2022 року; адвокатський запит адвоката Поліщук В.В. №6/30-08 від 30.08.2022 року. Ухвалами Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2023 та від 31.05.2023 відмовлено у задоволенні клопотання Відповідача про витребування оригіналів письмових доказів.

Також відповідач зазначив, що запити Позивача від 16.09.2022 та 28.10.2022 хоч і мають назву "Запит на проведення аудиту", однак у самих запитах відсутня вимога Позивача провести аудит фінансової звітності Відповідача. Запити Позивача від 16.09.2022 та 28.10.2022, на думку відповідача, вчинені з порушенням норм чинного законодавства України та не підлягають задоволенню Відповідачем, тому такі протиправні дії Позивача не підлягають судовому захисту, а позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Із наявної копії договору із аудитором, як зазначає відповідач, вбачається, що Позивач із аудитором уклав "Договір №2208/1 про надання послуг з перевірки фінансово-господарської діяльності", тобто Позивач у порушення норм ч.4 ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" не укладав договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства, тому протиправні дії Позивача не підлягають судовому захисту, а позовні вимоги не підлягають задоволенню. Підстави позову, на думку відповідача, спростовані вищенаведеними аргументами та долученими до матеріалів справи доказами.

Позивач у письмових поясненнях від 10.07.2023р. зауважив, що відповідач будь-якими способами ухилявся і ухиляється від отримання документів, які йому направляв позивач, документи отримані ОСОБА_8 не як фізичною особою, а як працівником (представником) відповідача. Позивач не обізнаний з тим, чи була уповноважена ОСОБА_8 отримувати кореспонденцію. Неуповноваженість ОСОБА_8 на отримання такого документу не скасовує факт обізнаності Відповідача з отриманими документами.

На думку позивача запити Позивача про проведення аудиту складені чітко у відповідності до ст. 41 Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю", а саме вказано про вимогу надати засвідчені належним чином копії документів і про вимогу забезпечити проведення аудиту. Позивачем укладено належний договір з належною назвою, що також підтверджується предметом і суттю Договору.

Позивач зауважив, що виконавчий орган товариства зобов`язаний надати учаснику копії відповідних документів, визначених частиною першою 43 Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю", тобто не дати можливість ознайомитись, як вказано у відповіді відповідача, а саме самостійно виготовити і надати копії. Законом не передбачено обов`язку додавати документи, що підтверджують відсутність пов`язаності аудитора, не закріплено обов`язкового і вичерпного переліку, які вказані факти підтверджує.

Позивач вважає, що існують обґрунтовані підстави припускати, що дії службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " мають ознаки умисного порушення прав ОСОБА_3 і спрямовані на протидію проведення аудиту фінансово-господарської діяльності ТОВ " Хмельницьктранс ".

Відповідач у додаткових поясненнях від 21.07.2023р. повторно заперечив проти задоволення позовних вимог, зазначив, що запити позивача від 16.09.2022 та 28.10.2022 хоч і мають назву "Запит на проведення аудиту", однак у тексті документу відсутня вимога, оформлена згідно припису ч.1 ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а саме: провести аудит фінансової звітності відповідача. В той же час в поясненнях від 08.07.2023 намагаючись приховати вказану невідповідність представник Позивача вказує на оформлення документів у відповідності до ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю". Вважає, що укладення такого договору спрямоване на реалізацію права Позивача на проведення аудиту фінансової звітності Відповідача, а не аудиту всієї господарської діяльності Відповідача, провести яке бажає Позивач. Зауважив, що не отримував оригінал договору про аудит.

Представник позивача в судовому засіданні наполягав на задоволенні позовних вимог.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечував проти задоволення позовних вимог.

Фактичні обставини, встановлені судом та зміст спірних правовідносин.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 10.07.2023р. Товариство з обмеженою відповідальністю " Хмельницьктранс " зареєстровано за адресою: 29000, Хмельницька обл., місто Хмельницький, вул. Пилипчука, будинок 6 ; назви органів управління юридичної особи: вищий - Загальні збори учасників, виконавчий - Генеральний директор; розмір статутного (складеного) капіталу (пайового фонду): 1026073,75 грн.; до засновників (учасників) юридичної особи входить ОСОБА_3 , місцезнаходження: 29016, Хмельницька обл., місто Хмельницький, вул. Молодіжна, будинок 2/3 "В", квартира 83 , Розмір частки засновника (учасника): 252163,76.

Протоколом № 113 від 31.05.2022 загальних зборів ТОВ " Хмельницьктранс ", в тому числі, затверджено фінансові результати господарської діяльності товариства за 2021 рік та затверджено чистий прибуток в сумі 3067064 грн. Щодо пропозиції ОСОБА_12 та Поліщука В.В. які виступили з пропозицією проведення аудиту фінансової діяльності та фінансової звітності Товариства за 2019,2020,2021 рік проголосовано "проти" - 73,937168 голосів учасників, рішення не прийнято.

18.08.2022р. між ОСОБА_3 (Замовник) та ТОВ " АУДИТОРСЬКА ФІРМА "КЕЙ СОЛЮШНЗ " (Виконавець) укладено договір № 2208/1 про надання послуг з перевірки фінансово-господарської діяльності.

Відповідно до п. 1.1 договору Замовник доручає, а Виконавець бере на себе зобов`язання за завданням Замовника, провести ініціативний аудит з наданням супутніх послуг, що зазначені в підпункті 1.1.1 пункту 1.1 статті 1 Договору, щодо проведення перевірки фінансово-господарської діяльності ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС ", ("Об`єкт контролю"), що розташоване за адресом Хмельницька область, м Хмельницький вул. Пилипчука, буд. 6 , учасником (засновником) якого є Замовник (частка володіння 24.5756 %), а Замовник зобов`язується забезпечити умови для надання зазначених послуг, прийняти надані послуги та оплатити Виконавцеві вартість таких послуг в порядку та на умовах визначених цим Договором.

Згідно з п. 1.1.1 договору обсяг супутніх послуг, що надаються за Договором складає проведення узгоджених процедур з перевірки стану фінансово-господарської діяльності Об`єкту контролю підготовленої відповідно до вимог Положень (Стандартів) бухгалтерського обліку, на предмет виявлення порушень норм Закону України "Про бухгалтерський обпік та фінансову звітність в Україні" від 16 липня 1999 №996-XIV, зловживань адміністративного персоналу та керівних органів Об`єкту контролю і можливого їх усунення за період з 01.01.2020 по 30.06.2022 року.

Договір підписаний сторонами, до договору додано додаток, сертифікат аудитора та свідоцтво.

У запиті від 20.09.2021 ОСОБА_3 просила надати інформацію та копії документів, оформлених за підписом керівника ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " та засвідчені печаткою ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " за період з "01" січня 2018 року по дату фактичного отримання даного запиту згідно наведеного нижче переліку: первинні документи, фінансова та податкова звітність, документація бухгалтерського обліку: Річні Баланси Товариства за вказаний період; звіт про фінансові результати; звіт про рух грошових коштів; звіт про власний капітал; примітки та пояснення до річної фінансової звітності; головна книга, оборотний баланс, журнали ордери та оборотно - сальдові відомості по рахунках (в т.ч. збалансованих), тощо; додаткові відомості бухгалтерського обліку та звітності: акти про введення в експлуатацію, переміщення, списання основних засобів. Дозволи на списання та інше відчуження основних засобів; первинні документи з обліку придбання, руху та вибуття запасів; банківські виписки, касові документи, документи з розрахунків; цінні папери та документи суворого обліку (путівки, довіреності, тощо); Податкова звітність, реєстри, розрахунки, акти, документи: декларації з податку на прибуток (звітні, звітні нові); декларації з ПДВ (звітні, звітні нові); уточнюючі розрахунки; реєстр отриманих та виданих податкових накладних; податкові накладні: видані та отримані, розрахунки коригування; відомості (реєстри) нарахування амортизації в податковому обліку; податкові розрахунки земельного податку; податкові розрахунки транспортного податку; податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку (І-ДФ); інші форми податкової звітності: Податкові вимоги, акти, рішення, результати перевірок, стягнення накладені на посадових осіб посадовими особами податкових органів; договори та інші правочини: укладені ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " договори (контракти) та вчинені будь-які правочини щодо придбання/відчуження/передачі майна (купівля, продаж, міна, дарування, оренда тощо, та вчинення будь-яких правочинів застави, іпотеки, кредитних та/або інших видів договорів контрактів) за весь період згідно даного запиту; укладені ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " договори (контракти) та вчинені будь-які правочини для забезпечення господарської діяльності товариства; договори (контракти), угоди, які потребують погодження/затвердження па загальних зборах згідно порядку денного Повідомлення. Надати документи та інформацію згідно даного запиту до 10.10.2021 року. Проінформувати ОСОБА_3 , про готовність документів та інформації шляхом направлення електронного повідомлення на адресу із зазначенням місця та часу, де зможе ознайомитись з запитуваною інформацією та документами, а також надіслати перелік інформації та документів, які будуть надані для ознайомлення.

До запиту додано накладну відділення поштового зв`язку з відміткою про отримання 23.09.2023р. представником ТОВ " Хмельницьктранс ".

Також у матеріалах справи наявні:

адвокатський запит від 13.10.2021 адвоката Ганушин М.В. про надання письмової інформації та копій документів;

відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " № 241 від 22.10.2021 на адвокатський запит, у якому зазначено про те, що інформація в запитуваних документах має обмежений доступ, тому відсутні підстави для надання копій запитуваних документів;

адвокатський запит від 13.07.2022 №13/07-01 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №162 від 22.07.2022 на адвокатський запит, у якому зазначено про те, що інформація в запитуваних документах має обмежений доступ, тому запитувані документи не можуть бути надані;

адвокатський запит від 13.07.2022 №13/07-02 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій протоколу загальних зборів від 27.06.2022р. та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №163 від 22.07.2022 на адвокатський запит, у якому зазначено про те, що інформація в запитуваних документах має обмежений доступ, тому запитувані документи не можуть бути надані;

адвокатський запит від 25.07.2022 №25/07-05 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна та опис вкладення в цінний лист, трекінг відправлення;

адвокатський запит від 25.07.2022 №25/07-06 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій протоколу загальних зборів від 27.06.2022р. та трекінг відправлення;

адвокатський запит від 16.08.2022 №16/08-01 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна, здійснення оплат по договорам 2020-2022 років та опис вкладення в цінний лист, трекінг відправлення, накладна відділення поштового зв`язку;

адвокатський запит від 16.08.2022 №16/08-02 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій протоколу загальних зборів від 27.06.2022р. та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

адвокатський запит від 30.08.2022 №5/30-08 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна, здійснення оплат по договорам 2020-2022 років, з відміткою про отримання "Запит отримано 30.08.2022р. Диспетчер Хм АС-3 ОСОБА_8 " з підписом та відтиском штампу ТОВ " Хмельницьктранс " Хмельницька АС-3;

адвокатський запит від 30.08.2022 №6/30-08 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій протоколу загальних зборів від 27.06.2022р., з відміткою про отримання "Запит отримано 30.08.2022р. Диспетчер Хм АС-3 ОСОБА_8 " з підписом та відтиском штампу ТОВ " Хмельницьктранс " Хмельницька АС-3;

адвокатський запит від 16.09.2022 №1/16-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна, здійснення оплат по договорам 2020-2022 років, та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №204 від 22.07.2022 на адвокатський запит, у якому зазначено, що запит оформлений з порушенням норм чинного законодавства;

адвокатський запит від 16.09.2022 №2/16-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання протоколу загальних зборів від 27.06.2022р., та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №205 від 22.07.2022 на адвокатський запит, у якому зазначено, що запит оформлений з порушенням норм чинного законодавства;

адвокатський запит від 16.09.2022 №4/16-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання первинних документів, оформлених за підписом керівника ТОВ " Хмельницьктранс ", та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №207 від 22.07.2022 на адвокатський запит, у якому зазначено, що запит оформлений з порушенням норм чинного законодавства;

адвокатський запит від 29.09.2022 №1/29-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна, здійснення оплат по договорам 2020-2022 років, та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №216 від 22.07.2022 на адвокатський запит, у якому зазначено, що запитувані документи містять інформацію з обмеженим доступом;

адвокатський запит від 29.09.2022 № 2/29-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання протоколу загальних зборів від 27.06.2022р., та опис вкладення в цінний лист, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №217 від 22.07.2022 на адвокатський запит, у якому зазначено, що запитувані документи містять інформацію з обмеженим доступом;

адвокатський запит від 29.09.2022 №4/29-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання первинних документів, оформлених за підписом керівника ТОВ " Хмельницьктранс ", та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №219 від 22.07.2022 на адвокатський запит, у якому зазначено, що запитувані документи містять інформацію з обмеженим доступом;

вимога ОСОБА_3 №2 від 30.08.2022 щодо надання протоколів загальних зборів учасників Товариства за 2021-2022 рік, фінансової документації та документів бухгалтерського обліку, додаткові відомості бухгалтерського обліку та звітності, документи податкової звітності, реєстри, розрахунки, акта, документи, декларації з податку на прибуток (звітні, звітні нові), за період з "01" січня 2020 року по дату фактичного отримання запиту. На вимозі міститься відмітка про отримання "Запит отримано 30.08.2022р. Диспетчер Хм АС-3 ОСОБА_8 " з підписом та відтиском штампу ТОВ " Хмельницьктранс " Хмельницька АС-3;

вимога ОСОБА_3 №3 від 30.08.2022 щодо надання інформації шляхом надання можливості ознайомитись з документами. На вимозі міститься відмітка про отримання "Запит отримано 30.08.2022р. Диспетчер Хм АС-3 ОСОБА_8 " з підписом та відтиском штампу ТОВ " Хмельницьктранс " Хмельницька АС-3;

вимога ОСОБА_3 №2 від 16.09.2022 щодо надання протоколів загальних зборів учасників Товариства за 2021-2022 рік, фінансової документації та документів бухгалтерського обліку, додаткові відомості бухгалтерського обліку та звітності, документи податкової звітності, реєстри, розрахунки, акта, документи, декларації з податку на прибуток (звітні, звітні нові), за період з "01" січня 2020 року по дату фактичного отримання запиту, та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №210 від 29.09.2022 щодо того, що ОСОБА_3 може реалізувати своє право на отримання інформації за адресою товариства - м. Хмельницький, вул. Пилипчука, буд. 6 ;

вимога ОСОБА_3 №3 від 16.09.2022 щодо надання інформації шляхом надання можливості ознайомитись з документами, та опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №211 від 29.09.2022 щодо того, що ОСОБА_3 може реалізувати своє право на отримання інформації за адресою товариства - м. Хмельницький, вул. Пилипчука, буд. 6 ;

вимога ОСОБА_3 від 24.05.2022 про включення до порядку денного загальних зборів учасників питання щодо проведення аудиту фінансової діяльності та фінансової звітності;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " № 198 від 14.09.2022;

лист ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " №19/09-01 від 19.09.2022;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №213 від 05.10.2022;

лист ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " від 18.10.2022 №18/10-22 з додатком - меморандумом від 18.10.2022, опис вкладення в цінний лист, фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку;

лист-відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " №209 від 21.09.2022.

У вимозі №2 від 16.09.2022р. ОСОБА_3 просила протягом 10 днів з дня отримання цієї вимоги надати інформацію та копії документів, оформлених за підписом керівника ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " та засвідчені печаткою ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " згідно наведеного нижче переліку: Протоколів загальних зборів учасників Товариства за 2021-2022 рік; Фінансова документація та документи бухгалтерського обліку за період з "01" січня 2020 року по дату фактичного отримання даного запиту: Річні Баланси Товариства за вказаний період; Звіт про фінансові результати; Звіт про рух грошових коштів; Звіт про власний капітал; Примітки та пояснення до річної фінансової звітності; Головна книга, оборотний баланс, журнали ордери та оборотно - сальдові відомості по рахунках (в т.ч. збалансованих), тощо; Додаткові відомості бухгалтерського обліку та звітності за період з " 01" січня 2020 року по дату фактичного отримання даного запиту: Акти про введення в експлуатацію, переміщення, списання основних засобів. Дозволи на списання та інше відчуження основних засобів; Первинні документи з обліку придбання, руху та вибуття запасів; Банківські виписки, касові документи, документи з розрахунків; Цінні папери та документи суворого обліку (путівки, довіреності, тощо); Документи податкової звітності, реєстри, розрахунки, акти, документи за період з " 01" січня 2020 року по дату фактичного отримання даного запиту: Декларації з податку на прибуток (звітні, звітні нові); Декларації з ПДВ (звітні, звітні нові); Уточнюючі розрахунки; Реєстр отриманих та виданих податкових накладних; Податкові накладні: видані та отримані, розрахунки коригування; Відомості (реєстри) нарахування амортизації в податковому обліку; Податкові розрахунки земельного податку; Податкові розрахунки транспортного податку; Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку (1-ДФ); Інші форми податкової звітності: Податкові вимоги, акти, рішення, результати перевірок, стягнення накладені на посадових осіб посадовими особами податкових органів; Надати документи та інформацію згідно даного запиту вимагаю протягом 10 днів з дня отримання цієї вимоги. Повідомлено про готовність взяти на себе витрати на виготовлення копій документів. Просила проінформувати про готовність документів та інформації, шляхом направлення електронного повідомлення на електронну адресу із зазначенням місця та часу, де зможе ознайомитись з запитуваною інформацією та документами, а також надіслати перелік інформації та документів, які будуть надані для ознайомлення.

У вимозі №3 від 16.09.2022 ОСОБА_3 просила відповідача надати укладені ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " договори (контракти) щодо придбання/відчуження/передачі майна (купівля, продаж, міна, дарування, оренда тощо), та вчинення будь-яких правочинів (застави, іпотеки, кредитних та/або інших видів договорів контрактів) за весь період 2020-2022 років; документи з передання нерухомого майна в оренду (акти приймання-передач, інші;. за весь період 2020-2022 років; документи з проведення розрахунків по господарським відносинам придбання/відчуження/передачі майна (купівля, продаж, міна, дарування, оренда тощо) за весь період 2020-2022 років; укладені ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " договори (контракти) та вчинені будь-які правочини для забезпечення господарської діяльності товариства за весь період 2020-2022 років. Просила проінформувати про готовність документів та інформації, шляхом направлення електронного повідомлення на електронну адресу із зазначенням місця та часу, де зможе ознайомитись з запитуваною інформацією та документами, а також надіслати перелік інформації та документів, які будуть надані для ознайомлення.

У запиті про проведення аудиту та про надання документів для аудиторської перевірки від 30.08.2022р. ОСОБА_3 просила надати копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг, а саме: фінансові звіти за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинні документи, регістри обліку, звітність, документи фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідні записи, адміністративні та інші документи, а також пояснення (усні або письмові) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформацію стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести досудового розгляду або банкрутства; забезпечити аудитору можливість проведення аудиту; проінформувати про готовність документів та інформації, шляхом направлення електронного повідомлення із зазначенням місця та часу, коли буде забезпечено можливість проведення аудиту. На вимозі міститься відмітка про отримання "Запит отримано 30.08.2022р. Диспетчер Хм АС-3 ОСОБА_8 " з підписом та відтиском штампу ТОВ " Хмельницьктранс " Хмельницька АС-3.

До запиту додано фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку, а також опис вкладення в цінний лист, у якому вказано направлення договору від 18.08.2022р. та запитів аудитора від 18.08.2022р.

У запиті ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " від 31.08.2022р. про надання інформації з метою проведення аудиту, направленому ТОВ " Хмельницьктранс ", просило надати інформацію/документи в рамках проведення аудиторських процедур та на підставі Договору № 2208/1 від 18 серпня 2022 року, укладеного між фізичною особою ОСОБА_3 , яка є учасницею ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС ", та ТОВ " АФ "КЕЙ СОЛЮШНЗ ".

У запиті ОСОБА_3 про проведення аудиту та про надання документів для аудиторської перевірки від 16.09.2022р. ОСОБА_3 просила надати копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг, а саме: фінансові звіти за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинні документи, регістри обліку, звітність, документи фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідні записи, адміністративні та інші документи, а також пояснення (усні або письмові) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформацію стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести досудового розгляду або банкрутства; забезпечити аудитору можливість проведення аудиту; проінформувати про готовність документів та інформації, шляхом направлення електронного повідомлення із зазначенням місця та часу, коли буде забезпечено можливість проведення аудиту. До запиту додано опис вкладення в цінний лист, у якому вказано договір від 18.08.2022р., фіскальний чек відділення поштового зв`язку, накладна відділення поштового зв`язку.

У запиті ОСОБА_3 про проведення аудиту та про надання документів для аудиторської перевірки від 28.10.2022р. ОСОБА_3 просила надати копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг, а саме: фінансові звіти за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинні документи, регістри обліку, звітність, документи фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідні записи, адміністративні та інші документи, а також пояснення (усні або письмові) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформацію стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести досудового розгляду або банкрутства; забезпечити аудитору можливість проведення аудиту; проінформувати про готовність документів та інформації, шляхом направлення електронного повідомлення із зазначенням місця та часу, коли буде забезпечено можливість проведення аудиту.

Згідно акту ТОВ " Хмельницьктранс " від 23.06.2021р., комісією в складі: головного бухгалтера ОСОБА_13 , заступника генерального директора-начальника ВАСО ОСОБА_14 , адміністратора ОСОБА_15 , складено акт про те, що на вимогу учасника товариства " Хмельницьктранс " ОСОБА_3 їй було надано для ознайомлення такі документи: статут товариства в редакції 2019 р., статут товариства в редакції 2021 p., фінансова звітність (баланс, звіт про фінансові результати) за 2020 рік та фінансова звітність за 1 квартал 2021 року. З наданими документами ОСОБА_3 знайомилася в кабінеті канцелярії.

Відповідно до акту ТОВ " Хмельницьктранс " від 25.11.2021р., головним бухгалтером ТОВ " Хмельницьктранс " ОСОБА_13 , в присутності бухгалтера ОСОБА_16 , бухгалтера ОСОБА_17 на вимогу адвоката Ганущин Мирослави Володимирівни , яка є представником учасника товариства " Хмельницьктранс " ОСОБА_3 наступні документи: Фінансова звітність, а саме: Баланс за 2018 рік, Звіт про фінансові результати за 2018 рік, Звіт про рух грошових коштів за 2018 рік, Звіт, про власний капітал за 2018 рік, Примітки до річної звітності за 2018 рік, Баланс за 2019 рік, Звіт про фінансові результати за 2019 рік, Звіт про рух грошових коштів за 2019 рік, Звіт про власний капітал за 2019 рік, Примітки до річної звітності за 2019рік, Баланс за 2020 рік, Звіт про фінансові результати за 2020 рік, Звіт про рух грошових коштів за 2020 рік, Звіт про власний капітал за 2020 рік, Примітки до річної звітності за 2020 рік, Фінансова звітність малого підприємства за 9 місяців 2021 р. в складі балансу та звіту про фінансові результати), Свідоцтва на право власності на нерухоме майно ТОВ " Хмельницьктранс ", а саме: Антонінської автостанції, Білогірської автостанції, Бази відпочинку " Залив ", Віньковецької автостанції, Волочиської автостанції, Гвардійської автостанції, Городоцької автостанції, Ізяславської автостанції, Кам`янець- Подільської автостанції, Красилівської автостанції, Летичівської автостанції, Нетішинської автостанції, Новоушицької автостанції, Славутської автостанції, Старосинявської автостанції, Старокостянтинівської автостанції, Теофіпольської автостанції, Хмельницької автостанції № 1, Хмельницької автостанції № 2 , Хмельницької автостанції № НОМЕР_5 , Чемеровецької автостанції, Шепетівської автостанції, Будівель КБР, а також перелік транспортних засобів, які обліковуються на балансі товариства. Проводилась фіксація вищевказаних документів на мобільні телефони.

Згідно акту ТОВ " Хмельницьктранс " від 19.05.2022р., надано ОСОБА_3 для ознайомлення такі документи: фінансова звітність за 2021 рік. На акті міститься відмітка про отримання звіту 19.05.2022р.

В матеріалах справи наявні: Статут ТОВ " Хмельницьктранс "; витяг з інформаційної системи " Опендатабот "; інформація (довідка) з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта №324936735 від 06.03.2023р.; вимога ОСОБА_3 від 18.01.2023р. про скликання загальних зборів від 18.01.2023р.; лист відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " від 24.02.2023р. №54; лист відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " від 24.02.2023р. №55; лист від 20.01.2023р. ТОВ " Хмельницьктранс " про проведення 31.01.2023р. загальних зборів; протокол прийняття заяви про кримінальне правопорушення від 31.01.2023р.; пояснення ОСОБА_3 від 31.01.2023р., надані СД Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області; заява ОСОБА_3 від 31.01.2023р., надана СД Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області; лист ОСОБА_3 від 25.01.2023р. щодо надання документів; лист відповідь ТОВ " Хмельницьктранс " від 16.02.2023р.; запит про проведення аудиту від 18.01.2023р.; вимога про скликання загальних зборів від 18.01.2023р.; фінансова звітність (баланс) ТОВ " Хмельницьктранс " на 30.06.2022р.; лист ГУС у Хмельницькій області від 15.08.2022р.; посадова інструкція касира квиткового ТОВ " Хмельницьктранс "; лист ТОВ " Хмельницьктранс " від 25.07.2022р. з випискою з відомості нарахування дивідендів учасникам товариства за 2021 рік ОСОБА_3 ; протокол №115 загальних зборів учасників ТОВ " Хмельницьктранс " від 27.06.2022р.; баланс (фінансового звіту) ТОВ " Хмельницьктранс " на 31.03.2022р.; відповідь ГУНП в Хмельницькій області від 21.03.2023р. на запит та рапорт, заява від 30.03.2023р., заява від 31.03.2023р. та протокол ГУНП в Хмельницькій області про прийняття заяви від 31.01.2023р., пояснення, надані ОСОБА_3 ГУНП в Хмельницькій області ; запит про проведення аудиту ОСОБА_3 від 31.03.2023р. та лист-відповідь від 13.04.2023р.; відповідь ГУНП в Хмельницькій області від 07.07.2023р. на запит та рапорт, протокол ГУНП в Хмельницькій області про прийняття заяви від 29.06.2023р., пояснення, надані Бурлаком Я.А. ГУНП в Хмельницькій області .

Дослідивши зібрані у справі докази та давши їм правову оцінку в сукупності, судом прийнято до уваги наступне:

Відповідно до ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно з п. 5 ч. 1 ст. 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

За положеннями п. 2 ч. 1 ст. 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" учасники товариства мають, зокрема, право отримувати інформацію про господарську діяльність товариства.

Частиною 1 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" визначено, що товариство зобов`язано зберігати такі документи: 1) протокол зборів засновників товариства (рішення одноосібного засновника); 2) статут товариства та зміни до статуту; 3) протоколи загальних зборів учасників; 4) документи товариства, що регулюють діяльність органів товариства, та зміни до них; 5) положення про філії (представництва) товариства у разі їх створення (відкриття); 6) протоколи засідань наглядової ради товариства та колегіального виконавчого органу товариства, накази і розпорядження виконавчого органу товариства; 7) аудиторські висновки та результати надання інших аудиторських послуг; 8) річну фінансову звітність; 9) документи звітності, що подаються відповідним державним органам; 10) документи, пов`язані з випуском емісійних цінних паперів; 11) інші документи, передбачені законодавством, статутом товариства, рішеннями загальних зборів учасників, наглядової ради та виконавчого органу товариства; 12) документи, що підтверджують права товариства на майно; 13) документи бухгалтерського обліку.

Відповідно до ч. 4 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" товариство забезпечує кожному учаснику (його представнику) доступ до документів, визначених частиною першою цієї статті.

Згідно з ч. 5 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" протягом 10 днів з дня надходження письмової вимоги учасника товариства виконавчий орган товариства зобов`язаний надати такому учаснику копії відповідних документів, визначених частиною першою цієї статті. За підготовку копій документів товариство може встановлювати плату, розмір якої не може перевищувати розмір витрат на виготовлення копій документів та витрат, пов`язаних з пересиланням документів поштою.

Одержання учасником господарського товариства інформації про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом та законом, є необхідним для реалізації таким учасником своїх корпоративних прав, зокрема, правомочностей на участь в управлінні господарською організацію.

Відтак внаслідок невиконання господарським товариством свого обов`язку з надання учаснику господарського товариства на його вимогу інформації про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом та законом, можуть бути визнані порушеними як право учасника товариства на інформацію, так і його корпоративні права.

Аналогічна правова позиція наведена у постанові Верховного Суду від 21.01.2020р. по справі №906/157/19.

Судом враховується, що за ч. 2 ст. 4 ГПК України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Тобто при розгляді судового спору суди мають дослідити питання наявності/відсутності порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів позивача.

Для задоволення позову про зобов`язання товариства надати учаснику документи, які товариство зобов`язане йому надати, суд має встановити наявність відмови товариства у наданні документів та врахувати здійснення або не здійснення самим учасником товариства конкретних дій для отримання запитуваних документів.

При цьому, з аналізу положень ч. 5 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" вбачається обов`язок товариства (виконавчого органу) протягом 10 днів з дня надходження письмової вимоги учасника товариства надати такому учаснику копії відповідних документів. Вказаний обов`язок не ставиться в залежність від згоди чи незгоди учасника отримати такі документи у запропонований товариством спосіб.

Суд звертає увагу, що відсутність визначеного способу надання інформації не може бути достатньою підставою для відмови Товариства надати його учаснику інформацію про свою діяльність у спосіб, в який просить учасник.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 26.06.2018р. у справі №904/3679/17.

Крім того, суд зауважує, що ч. 5 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачає один із способів надання учаснику документів - пересиланням їх поштою.

Позивач, як учасник Товариства з обмеженою відповідальністю " Хмельницьктранс ", а також його представник, неодноразово зверталися до відповідача з вимогами щодо надання документів щодо дiяльностi Товариства.

Так, позивач та його представник направляли відповідачу, в тому числі: адвокатський запит від 13.10.2021 адвоката Ганушин М.В. про надання письмової інформації та копій документів; адвокатський запит від 13.07.2022 №13/07-01 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна; адвокатський запит від 13.07.2022 №13/07-02 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій протоколу загальних зборів від 27.06.2022р.; адвокатський запит від 25.07.2022 №25/07-05 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна; адвокатський запит від 25.07.2022 №25/07-06 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій протоколу загальних зборів від 27.06.2022р.; адвокатський запит від 16.08.2022 №16/08-01 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна, здійснення оплат по договорам 2020-2022 років; адвокатський запит від 16.08.2022 №16/08-02 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій протоколу загальних зборів від 27.06.2022р.; адвокатський запит від 16.09.2022 №1/16-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна, здійснення оплат по договорам 2020-2022 років; адвокатський запит від 16.09.2022 №2/16-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання протоколу загальних зборів від 27.06.2022р.; адвокатський запит від 16.09.2022 №4/16-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання первинних документів, оформлених за підписом керівника ТОВ " Хмельницьктранс "; адвокатський запит від 29.09.2022 №1/29-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання копій договорів щодо передачі протягом 2020-2022 років в оренду майна, здійснення оплат по договорам 2020-2022 років; адвокатський запит від 29.09.2022 № 2/29-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання протоколу загальних зборів від 27.06.2022р.; адвокатський запит від 29.09.2022 №4/29-09 адвоката Поліщука В.В. щодо надання первинних документів, оформлених за підписом керівника ТОВ " Хмельницьктранс "; вимога ОСОБА_3 №2 від 16.09.2022 щодо надання протоколів загальних зборів учасників Товариства за 2021-2022 рік, фінансової документації та документів бухгалтерського обліку, додаткові відомості бухгалтерського обліку та звітності, документи податкової звітності, реєстри, розрахунки, акта, документи, декларації з податку на прибуток (звітні, звітні нові), за період з "01" січня 2020 року по дату фактичного отримання запиту; вимога ОСОБА_3 №3 від 16.09.2022 щодо надання інформації шляхом надання можливості ознайомитись з документами.

Ненадання відповідачем запитуваної позивачем інформації порушує права та законні інтереси учасника товариства.

З огляду на викладене, положення ч. 5 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", суд приходить до висновку про систематичне невиконання відповідачем визначеного вищенаведеною статтею обов`язку по наданню усього обсягу витребуваних позивачем відповідних документів, які відповідають ч. 1 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", що свідчить про протиправність дій ТОВ " Хмельницьктранс ".

Так, судом враховується, що позовні вимоги містять дві вимоги немайнового характеру:

1) визнання протиправними дії ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання документів на вимогу ОСОБА_3 , направлену 20.09.2021 та вимоги №2, №3 від 30.08.2022, №2, №3 від 16.09.2022 і зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) надати учаснику ОСОБА_3 (код РНОКПП НОМЕР_6 ) інформацію про діяльність ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання копій вказаних документів: фінансової звітності підприємства за 2020-2022 роки; протоколів загальних зборів за 2021-2022 роки, в тому числі і за 27.06.2022; копії первинної документації, в тому числі договорів оренди нерухомості, що укладені за участю підприємства, та документів з проведення оплат по вказаним договорам за 2020-2022 роки; копії документів бухгалтерського обліку та податкової звітності за 2020-2022 роки;

2) визнання протиправними дій ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання копій документів для проведення аудиту на запити ОСОБА_3 від 30.08.2022, 16.09.2022, 28.10.2022 і зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) забезпечити можливість проведення аудиторської перевірки ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання протягом 10 днів з моменту набрання рішенням суду законної сили засвідчених підписом керівника та печаткою ТОВ " Хмельницьктранс " копій наступних документів:

- фінансових звітів за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності;

- первинних документів, регістрів обліку, звітності, документів фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідних записів, адміністративних та інших документів, а також пояснень (усних або письмових) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору;

- інформації стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести до судового розгляду або банкрутства.

Розглядаючи першу позовну вимогу, судом береться до уваги, що позивач просить суд визнати протиправними дії відповідача щодо ненадання документів на вимогу позивача, направлену 20.09.2021 та вимоги №2, №3 від 30.08.2022, №2, №3 від 16.09.2022.

При цьому, у запиті від 20.09.2021 ОСОБА_3 просила надати інформацію та копії документів, оформлених за підписом керівника ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " та засвідчені печаткою ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " за період з "01" січня 2018 року по дату фактичного отримання даного запиту згідно наведеного нижче переліку: первинні документи, фінансова та податкова звітність, документація бухгалтерського обліку: Річні Баланси Товариства за вказаний період; звіт про фінансові результати; звіт про рух грошових коштів; звіт про власний капітал; примітки та пояснення до річної фінансової звітності; головна книга, оборотний баланс, журнали ордери та оборотно - сальдові відомості по рахунках (в т.ч. збалансованих), тощо; додаткові відомості бухгалтерського обліку та звітності: акти про введення в експлуатацію, переміщення, списання основних засобів. Дозволи на списання та інше відчуження основних засобів; первинні документи з обліку придбання, руху та вибуття запасів; банківські виписки, касові документи, документи з розрахунків; цінні папери та документи суворого обліку (путівки, довіреності, тощо); Податкова звітність, реєстри, розрахунки, акти, документи: декларації з податку на прибуток (звітні, звітні нові); декларації з ПДВ (звітні, звітні нові); уточнюючі розрахунки; реєстр отриманих та виданих податкових накладних; податкові накладні: видані та отримані, розрахунки коригування; відомості (реєстри) нарахування амортизації в податковому обліку; податкові розрахунки земельного податку; податкові розрахунки транспортного податку; податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку (І-ДФ); інші форми податкової звітності: Податкові вимоги, акти, рішення, результати перевірок, стягнення накладені на посадових осіб посадовими особами податкових органів; договори та інші правочини: укладені ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " договори (контракти) та вчинені будь-які правочини щодо придбання/відчуження/передачі майна (купівля, продаж, міна, дарування, оренда тощо, та вчинення будь-яких правочинів застави, іпотеки, кредитних та/або інших видів договорів контрактів) за весь період згідно даного запиту; укладені ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " договори (контракти) та вчинені будь-які правочини для забезпечення господарської діяльності товариства; договори (контракти), угоди, які потребують погодження/затвердження па загальних зборах згідно порядку денного Повідомлення. Надати документи та інформацію згідно даного запиту до 10.10.2021 року. Проінформувати ОСОБА_3 , про готовність документів та інформації. шляхом направлення електронного повідомлення із зазначенням місця та часу, де може ознайомитись з запитуваною інформацією та документами, а також надіслати перелік інформації та документів, які будуть надані для ознайомлення.

В подальшому, у вимозі №2 від 16.09.2022р. ОСОБА_3 просила протягом 10 днів з дня отримання цієї вимоги надати інформацію та копії документів, оформлених за підписом керівника ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " та засвідчені печаткою ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " згідно наведеного нижче переліку: Протоколів загальних зборів учасників Товариства за 2021-2022 рік; Фінансова документація та документи бухгалтерського обліку за період з "01" січня 2020 року по дату фактичного отримання даного запиту: Річні Баланси Товариства за вказаний період; Звіт про фінансові результати; Звіт про рух грошових коштів; Звіт про власний капітал; Примітки та пояснення до річної фінансової звітності; Головна книга, оборотний баланс, журнали ордери та оборотно - сальдові відомості по рахунках (в т.ч. збалансованих), тощо; Додаткові відомості бухгалтерського обліку та звітності за період з "01" січня 2020 року по дату фактичного отримання даного запиту: Акти про введення в експлуатацію, переміщення, списання основних засобів. Дозволи на списання та інше відчуження основних засобів; Первинні документи з обліку придбання, руху та вибуття запасів; Банківські виписки, касові документи, документи з розрахунків; Цінні папери та документи суворого обліку (путівки, довіреності, тощо); Документи податкової звітності, реєстри, розрахунки, акти, документи за період з " 01" січня 2020 року по дату фактичного отримання даного запиту: Декларації з податку на прибуток (звітні, звітні нові); Декларації з ПДВ (звітні, звітні нові); Уточнюючі розрахунки; Реєстр отриманих та виданих податкових накладних; Податкові накладні: видані та отримані, розрахунки коригування; Відомості (реєстри) нарахування амортизації в податковому обліку; Податкові розрахунки земельного податку; Податкові розрахунки транспортного податку; Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку (1-ДФ); Інші форми податкової звітності: Податкові вимоги, акти, рішення, результати перевірок, стягнення накладені на посадових осіб посадовими особами податкових органів; Надати документи та інформацію згідно даного запиту вимагаю протягом 10 днів з дня отримання цієї вимоги. Повідомлено про готовність взяти на себе витрати на виготовлення копій документів. Просила проінформувати про готовність документів та інформації, шляхом направлення електронного повідомлення на електронну адресу із зазначенням місця та часу, де зможе ознайомитись з запитуваною інформацією та документами, а також надіслати перелік інформації та документів, які будуть надані для ознайомлення.

У вимозі №3 від 16.09.2022 ОСОБА_3 просила відповідача надати укладені ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " договори (контракти) щодо придбання/відчуження/передачі майна (купівля, продаж, міна, дарування, оренда тощо), та вчинення будь-яких правочинів (застави, іпотеки, кредитних та/або інших видів договорів контрактів) за весь період 2020-2022 років; документи з передання нерухомого майна в оренду (акти приймання-передач, інші;. за весь період 2020-2022 років; документи з проведення розрахунків по господарським відносинам придбання/відчуження/передачі майна (купівля, продаж, міна, дарування, оренда тощо) за весь період 2020-2022 років; укладені ТОВ " ХМЕЛЬНИЦЬКТРАНС " договори (контракти) та вчинені будь-які правочини для забезпечення господарської діяльності товариства за весь період 2020-2022 років. Просила проінформувати про готовність документів та інформації, шляхом направлення електронного повідомлення на електронну адресу із зазначенням місця та часу, де зможе ознайомитись з запитуваною інформацією та документами, а також надіслати перелік інформації та документів, які будуть надані для ознайомлення.

В свою чергу, як вже зазначалось, Частиною 1 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" визначено, що товариство зобов`язано зберігати такі документи: 1) протокол зборів засновників товариства (рішення одноосібного засновника); 2) статут товариства та зміни до статуту; 3) протоколи загальних зборів учасників; 4) документи товариства, що регулюють діяльність органів товариства, та зміни до них; 5) положення про філії (представництва) товариства у разі їх створення (відкриття); 6) протоколи засідань наглядової ради товариства та колегіального виконавчого органу товариства, накази і розпорядження виконавчого органу товариства; 7) аудиторські висновки та результати надання інших аудиторських послуг; 8) річну фінансову звітність; 9) документи звітності, що подаються відповідним державним органам; 10) документи, пов`язані з випуском емісійних цінних паперів; 11) інші документи, передбачені законодавством, статутом товариства, рішеннями загальних зборів учасників, наглядової ради та виконавчого органу товариства; 12) документи, що підтверджують права товариства на майно; 13) документи бухгалтерського обліку.

Як вже зазначалось, за положеннями ч. ч. 4, 5 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" товариство має обов`язок забезпечити учаснику доступ до документів, визначених частиною першою цієї статті та протягом 10 днів з дня надходження письмової вимоги учасника товариства виконавчий орган товариства зобов`язаний надати такому учаснику відповідні копії.

Таким чином, після отримання вимог від 20.09.2021 та №2, №3 від 16.09.2022 (що підтверджується накладними відділення поштового зв`язку, описами вкладення в цінний лист, фіскальними чеками відділення поштового зв`язку), у відповідача виник обов`язок, передбачений ч. 5 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", надати копії документів, які відповідають ч. 1 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", зокрема: фінансової звітності підприємства за 2020-2022 роки (відповідає п. п. 8, 9 ч. 1 ст. 43 Закону); протоколів загальних зборів за 2021-2022 роки, в тому числі і за 27.06.2022 (відповідає п. п. 1, 3 ч. 1 ст. 43 Закону); копії договорів оренди нерухомості, що укладені за участю підприємства, та документів з проведення оплат по вказаним договорам за 2020-2022 роки (відповідає п. п. 8, 12, 13 ч. 1 ст. 43 Закону); копії документів бухгалтерського обліку та податкової звітності за 2020-2022 роки (відповідає п. п. 8, 11, 13 ч. 1 ст. 43 Закону).

При цьому, судом враховано, що положення ч. 1 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" визначають чіткий та закінчений перелік документів, які підлягають зберіганню. Формулювання, викладене у першій позовній вимозі щодо надання "копій первинної документації" не конкретизовано, не відповідає положенням ч. 1 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а тому такі позовні вимоги не підлягають задоволенню.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що відповідач безпідставно не надав витребувані позивачем копії документів, які відповідають ч. 1 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", з огляду на що позовні вимоги в частині вимог про визнання протиправними дій ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання документів на вимогу ОСОБА_3 , направлену 20.09.2021 та вимоги №2, №3 від 16.09.2022 і зобов`язати службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) надати учаснику ОСОБА_3 (код РНОКПП НОМЕР_6 ) інформацію про діяльність ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання копій вказаних документів: фінансової звітності підприємства за 2020-2022 роки; протоколів загальних зборів за 2021-2022 роки, в тому числі і за 27.06.2022; копії договорів оренди нерухомості, що укладені за участю підприємства, та документів з проведення оплат по вказаним договорам за 2020-2022 роки; копії документів бухгалтерського обліку та податкової звітності за 2020-2022 роки.

Відповідно до ст. 93 ЦК України місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

За ч. 4 ст. 89 ЦК України відомості про місцезнаходження юридичної особи вносяться до Єдиного державного реєстру.

Відповідно до ч. 1 ст. 10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.

З огляду на наведене, в частині позовних вимог про визнання протиправними дій ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання документів на вимоги ОСОБА_3 №2, №3 від 30.08.2022 суд вважає за необхідне відмовити з огляду на те, що такі вимоги вручені не за місцезнаходженням юридичної особи - відповідача ( 29001, м. Хмельницький, вул. Пилипчука, буд. 6 ).

Щодо позовних вимог про визнання протиправними дій ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання копій документів для проведення аудиту на запити ОСОБА_3 від 30.08.2022, 16.09.2022, 28.10.2022 і зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) забезпечити можливість проведення аудиторської перевірки ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання протягом 10 днів з моменту набрання рішенням суду законної сили засвідчених підписом керівника та печаткою ТОВ " Хмельницьктранс " копій наступних документів: фінансових звітів за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинних документів, регістрів обліку, звітності, документів фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідних записів, адміністративних та інших документів, а також пояснень (усних або письмових) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформації стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести до судового розгляду або банкрутства, судом враховується таке.

Згідно з ч. 4 ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

При вирішенні спорів за позовами учасників ТОВ про спонукання товариства провести аудиторську перевірку діяльності та звітності товариства належить враховувати, що передбачене право учасників спрямоване на контроль діяльності виконавчого органу, а тому, як і право на отримання інформації про діяльність товариства, є складовою права на управління товариством у передбаченому законом і установчими документами порядку.

Право учасника товариства звернутись з вимогою про проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства не залежить ні від бажання самого товариства (його посадових осіб) проводити чи не проводити перевірку, ні від доцільності чи відсутності доцільності проведення такої перевірки, наявності вже проведених перевірок, натомість, обов`язок товариства забезпечити аудитору можливість проведення перевірки виникає в силу прямої вказівки закону.

Аналогічний висновок викладено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 16.05.2018 у справі № 904/2194/17, у постановах Верховного Суду від 28.04.2021 у справі № 908/522/20, від 07.10.2021 у справі № 910/9339/20.

Вказаний обов`язок передбачає вчинення виконавчим органом активних дій, а не пасивної бездіяльності.

Аналогічний висновок викладено у постанові Верховного Суду від 07.10.2021 у справі № 910/9339/20.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 10.07.2023р. Товариство з обмеженою відповідальністю " Хмельницьктранс " зареєстровано за адресою: 29000, Хмельницька обл., місто Хмельницький, вул. Пилипчука, будинок 6 ; назви органів управління юридичної особи: вищий - Загальні збори учасників, виконавчий - Генеральний директор; розмір статутного (складеного) капіталу (пайового фонду): 1026073,75 грн.; до засновників (учасників) юридичної особи входить ОСОБА_3 , місцезнаходження: 29016, Хмельницька обл., місто Хмельницький, вул. Молодіжна, будинок 2/3 "В", квартира 83 , Розмір частки засновника (учасника): 252163,76.

Таким чином, ОСОБА_3 належить частка Товариства з обмеженою відповідальністю " Хмельницьктранс " у розмірі 24,6%.

Позивач як учасник товариства, якому належить 24,6% статутного капіталу ТОВ " Хмельницьктранс ", реалізуючи своє право на управління Товариством, мала право вимагати від Товариства як проведення аудиторської перевірки його діяльності, так і надання Товариством документів. Вимога ОСОБА_3 про проведення аудиторської перевірки відповідача заявлена в межах захисту його корпоративних прав як учасника ТОВ " Хмельницьктранс " та здійснена з метою контролю діяльності останнього.

16.09.2022р. та 28.10.2022р. позивачем на адресу відповідача направлялись запити про проведення аудиту та договір від 18.08.2022р. № 2208/1 про надання послуг з перевірки фінансово-господарської діяльності.

Позивач у позові просить суд визнати протиправними дії ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання копій документів для проведення аудиту на запити ОСОБА_3 від 30.08.2022, 16.09.2022, 28.10.2022 і зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) забезпечити можливість проведення аудиторської перевірки ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання протягом 10 днів з моменту набрання рішенням суду законної сили засвідчених підписом керівника та печаткою ТОВ " Хмельницьктранс " копій наступних документів: фінансових звітів за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинних документів, регістрів обліку, звітності, документів фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідних записів, адміністративних та інших документів, а також пояснень (усних або письмових) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформації стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести до судового розгляду або банкрутства.

Частиною 2 ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" визначено, що учасник (учасники) товариства самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг.

Однак, фактично договір від 18.08.2022р. № 2208/1 про надання послуг з перевірки фінансово-господарської діяльності містить такий перелік послуг: обсяг супутніх послуг, що надаються за Договором складає проведення узгоджених процедур з перевірки стану фінансово-господарської діяльності Об`єкту контролю підготовленої відповідно до вимог Положень (Стандартів) бухгалтерського обліку, на предмет виявлення порушень норм Закону України "Про бухгалтерський обпік та фінансову звітність в Україні" від 16 липня 1999 №996-XIV, зловживань адміністративного персоналу та керівних органів Об`єкту контролю і можливого їх усунення за період з 01.01.2020 по 30.06.2022 року (п. 1.1.1 договору).

Більше того, Законом України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" визначено, що фінансова звітність це звітність, що містить інформацію про фінансовий стан та результати діяльності підприємства.

Таким чином, статтею 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачене проведення аудиту фінансової звітності товариства, тобто інформації про фінансовий стан та результати діяльності товариства.

Як вже зазначалось, договір від 18.08.2022р. № 2208/1 визначає проведення ініціативного аудиту з наданням супутніх послуг, перевірку стану фінансово-господарської діяльності товариства, зловживань адміністративного персоналу та керівних органів товариства і можливого їх усунення, можливість чого не передбачено диспозицією статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

В свою чергу, у вимогах про проведення аудиту від 16.09.2022р. та від 28.10.2022р. позивач взагалі просив відповідача надати для проведення аудиту наступні документи: фінансові звіти за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинні документи, регістри обліку, звітність, документи фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідні записи, адміністративні та інші документи, а також пояснення (усні або письмові) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформацію стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести досудового розгляду або банкрутства; забезпечити аудитору можливість проведення аудиту; проінформувати про готовність документів та інформації, шляхом направлення електронного повідомлення із зазначенням місця та часу, коли буде забезпечено можливість проведення аудиту.

Таким чином, позивач просив відповідача надати документи, які не відповідають предмету договору від 18.08.2022р. № 2208/1 про надання послуг з перевірки фінансово-господарської діяльності.

Враховуючи положення ч. 4 ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", на які посилається позивач в обґрунтування позову, у виконавчого органу товариства виникає обов`язок надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

З огляду на викладене, беручи до уваги положення договору від 18.08.2022р. № 2208/1 про надання послуг з перевірки фінансово-господарської діяльності, у відповідача відсутній обов`язок по наданню документів, які не відповідають предмету договору від 18.08.2022р. № 2208/1 про надання послуг з перевірки фінансово-господарської діяльності, а саме: фінансових звітів за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинних документів, регістрів обліку, звітності, документів фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідних записів, адміністративних та інших документів, а також пояснень (усних або письмових) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформації стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести до судового розгляду або банкрутства.

Також судом береться до уваги, що вищенаведені документи, які позивач просить суд зобов`язати службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " надати для проведення аудиту, не конкретизовано, а саме: не вказано, яка саме інформація має бути надана стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести до судового розгляду або банкрутства; не вказано, які саме первинні документи, регістри обліку, звітності, документів фінансово-господарської діяльності підприємства мають бути надані для проведення аудиту.

Позивач просить суд зобов`язати службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " надати фінансові звіти за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності, однак не конкретизує, які саме періоди є на його думку відповідними, не вказує, які саме Національні Положення (стандарти) Фінансової Звітності на його думку мають бути застосованими для проведення аудиту.

Більше того, позивач просить суд зобов`язати службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " надати необхідні записи, адміністративні та інші документи, а також пояснення (усні або письмові) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору.

Однак, які саме записи є необхідними, що входить до переліку адміністративних та інших документів, позивач не вказує.

Підстави для витребування письмових пояснень у посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору позивачем також не наведено. Як не наведено позивачем і правового обґрунтування для такого обов`язку.

Не наведено також позивачем і правового обґрунтування та не визначено позивачем відповідного механізму для зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " надання усних пояснень посадовими особами, що стосуються предмету цього договору.

Таким чином, суд вважає за необхідне відмовити в задоволенні позовних вимог в частині зобов`язання службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) забезпечити можливість проведення аудиторської перевірки ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання протягом 10 днів з моменту набрання рішенням суду законної сили засвідчених підписом керівника та печаткою ТОВ " Хмельницьктранс " копій наступних документів: фінансових звітів за відповідні періоди перевірки, які повинні бути складені згідно з чинними на цей період Національними Положеннями (стандартами) Фінансової Звітності; первинних документів, регістрів обліку, звітності, документів фінансово-господарської діяльності підприємства, необхідних записів, адміністративних та інших документів, а також пояснень (усних або письмових) посадових осіб, що стосуються предмету цього Договору; інформації стосовно обставин, які найближчим часом призведуть або можуть призвести до судового розгляду або банкрутства.

Суд не приймає до уваги доводи відповідача щодо можливості приховування пов`язаності ТОВ " Аудиторська фірма "Кей Солюшнз " майновими інтересами з відповідачем, посадовими особами відповідача чи з його учасниками, оскільки такі доводи ґрунтуються лише на припущеннях та не підтверджені будь-якими доказами.

Відповідач, посилаючись на ч. 6 ст. 91 ГПК України, вважає, що судом не можуть бути взяті до уваги: вимога ОСОБА_3 №2 від 30.08.2022р., вимога ОСОБА_3 №3 від 30.08.2022; адвокатський запит адвоката Поліщук В.В. №5/30-08 від 30.08.2022 року; адвокатський запит адвоката Поліщук В.В. №6/30-08 від 30.08.2022 року; запит ОСОБА_3 на проведення аудиту від 30.08.2022 року.

Суд не приймає до уваги вищенаведені доводи відповідача, оскільки конструкція ч. 6 ст. 91 ГПК України визначає, що у випадку витребування у особи оригіналу письмового доказу та його неподання на витребування суду, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (електронної копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги.

Згідно з ч. 1 ст. 237 ГПК України при ухваленні рішення суд вирішує, чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються; чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження.

В свою чергу, статтею 2 ГПК України унормовано, що завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Відповідно до частини 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ч. 1. ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Частиною 1 ст. 77 ГПК України передбачено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно з ч. 1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Обов`язок доказування та подання доказів відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України розподіляється між сторонами виходячи з того, хто посилається на певні юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення.

Це стосується відповідача, який мав довести наявність тих обставин, на які він посилається, зазначаючи про необґрунтованість позову, а також позивача, який наголошував на обґрунтованості всіх позовних вимог.

У рішенні Суду у справі Трофимчук проти України no. 4241/03 від 28.10.2010р. Європейським судом з прав людини зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довод сторін.

З врахуванням викладеного, інші доводи сторін судом до уваги не приймаються.

Відповідно до ч. 1 ст. 129 ГПК України, судові витрати покладаються на сторони пропорційно задоволеним позовним вимогам.

Керуючись ст. 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Визнати протиправними дії ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) щодо ненадання документів на вимогу ОСОБА_3 , направлену 20.09.2021 та вимоги №2, №3 від 16.09.2022 і зобов`язати службових осіб ТОВ " Хмельницьктранс " (код 03119374 ) надати учаснику ОСОБА_3 (код РНОКПП НОМЕР_6 ) інформацію про діяльність ТОВ " Хмельницьктранс " шляхом надання копій вказаних документів: фінансової звітності підприємства за 2020-2022 роки; протоколів загальних зборів за 2021-2022 роки, в тому числі і за 27.06.2022; копії договорів оренди нерухомості, що укладені за участю підприємства, та документів з проведення оплат по вказаним договорам за 2020-2022 роки; копії документів бухгалтерського обліку та податкової звітності за 2020-2022 роки.

В решті позову відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю " Хмельницьктранс " ( 29001, м. Хмельницький, вул. Пилипчука, буд. 6 , ) на користь ОСОБА_3 ( АДРЕСА_1 , код РНОКПП НОМЕР_6 ) 2481,00 грн. (дві тисячі чотириста вісімдесят одна гривня 00 коп.) витрат зі сплати судового збору.

Видати наказ.

Повний текст рішення складено 03.08.2023р.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч.1, 2 ст. 241 ГПК України).

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (ч.1, 2 ст. 256 ГПК України).

Суддя В.В. Димбовський

Віддрук. 3 прим.:

1 - в справу;

2 - позивачу ( АДРЕСА_1 ) - реком.

3 - відповідачу ( 29001, м. Хмельницький, вул. Пилипчука, буд. 6 ) - реком.