ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" липня 2023 р. Справа №914/1979/22

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя О.В. Зварич

судді В.М. Гриців

І.Б. Малех,

секретар судового засідання Р.А.Пишна,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" б/н від 10.03.2023 року (вх. № 01-05/728/23 від 13.03.2023 року)

на рішення господарського суду Львівської області від 08.02.2023 року (суддя Т.Я. Рим; повний текст рішення складено 17.02.2023 року)

у справі № 914/1979/22

за позовом: Комунального некомерційного підприємства "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради Львівського району Львівської області

до відповідача: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" (надалі АТ "Львівгаз")

про визнання недійсним та скасування рішення

та за зустрічним позовом: АТ "Львівгаз"

до відповідача: Комунального некомерційного підприємства "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради Львівського району Львівської області

про стягнення 65558,95 грн.,

за участю:

від позивача (за первісним позовом): Гаєцький І.З. адвокат (ордер серії ВС №1218370 від 22.07.2023 року);

від відповідача (за первісним позовом): Турчиняк Я.І. адвокат (довіреність № 01Др-216-1222 від 29.12.2022 року),

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог

24.08.2022 року позивач звернувся до господарського суду Львівської області з позовом до АТ "Львівгаз" про визнання недійсним та скасування рішення комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 17.06.2021 щодо задоволення акта про порушення № 007898 від 12.10.2020 та донарахування Комунальному некомерційному підприємству "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради суми коштів в розмірі 65558,95 грн. за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що між Амбулаторією та АТ "Львівгаз" існують договірні відносини з розподілу природного газу. 12.10.2020 АТ "Львівгаз" склало акт про порушення Абулаторією вимог Кодексу ГРС (несанкціоноване втручання у роботу ЗВТ з огляду на відсутність установлених пломб). АТ "Львівгаз" розглянуло акт на комісії з розгляду актів про порушення та донарахувало Амбулаторії 65558,95 грн. Амбулаторія вважає рішення про задоволення акта про порушення незаконним, прийнятим з порушенням вимог Кодексу ГРС.

05.10.2022 АТ "Львівгаз" звернулось до господарського суду Львівської області з зустрічною позовною заявою до Комунального некомерційного підприємства "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради Львівського району Львівської області про стягнення 65558,95 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

Зустрічні позовні вимоги мотивовано тим, що Амбулаторія допустила несанкціонований відбір природного газу, про що свідчить відсутність пломби на побутовому лічильнику газу (надалі ПЛГ). Амбулаторія підписала акт про порушення без жодних зауважень. Відсутність пломб є окремим видом порушення та підставою для донарахування вартості необлікованого об`єму природного газу. АТ "Львівгаз" викликав Амбулаторію на засідання для розгляду актів про порушення та надсилав копію рішення про задоволення акта про порушення. Однак, Амбулаторія не оплатила вартості необлікованого об`єму природного газу.

Короткий зміст оскарженого рішення суду першої інстанції

Рішенням господарського суду Львівської області від 08.02.2023 року у справі №914/1979/22 (суддя Т.Я. Рим) задоволено повністю первісний позов. Визнано недійсним рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 17.06.2021, оформлене протоколом № 30/06, щодо задоволення акта про порушення №007898 від 12.10.2020 про донарахування 65558,95 грн. необлікованого об`єму природного газу. Стягнуто з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" на користь Комунального некомерційного підприємства "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради Львівського району Львівської області 2481,00 грн. відшкодування витрат на оплату судового збору. У задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю (т. 2, а.с. 72-78).

Суд встановив обставину відсутності пломби на лічильнику, належному Амбулаторії. Водночас, акцентував увагу на недоведеності обставини про те, що внаслідок відсутності пломби витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), чи про інші дії Амбулаторії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Іншої обставини для того, щоб визнати дії Амбулаторії несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу, суд не встановив та дійшов висновку про наявність правових підстав для задоволення первісного позову і відмови в зустрічному позові.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу

АТ «Львівгаз» подало апеляційну скаргу на рішення господарського суду Львівської області від 08.02.2023 року у справі №914/1979/22, в якій просить скасувати зазначене судове рішення та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні первісного позову в повному обсязі, а зустрічний позов АТ «Львівгаз» задоволити в повному обсязі. Скаржник вважає, що при прийнятті рішення судом першої інстанції не враховано профільні норми матеріального права та актуальну судову практику. Зокрема, зазначає, що пошкодження пломб є однією з ознак, які свідчать про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Однак, при цьому пошкодження пломб є самостійним видом порушення, а доведення факту викривлення даних обліку природного газу не є необхідним для проведення донарахування необлікованих об`ємів природного газу за дане порушення. Скаржник наголошує, що факт зриву пломб Оператора ГРМ є окремим порушенням, яке передбачене (підпунктом 1 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС та за яке у відповідності до абз. 2 п. 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено проведення розрахунку необлікованого об`єму природного газу у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу. Звертає увагу суду на те, що правовідносини у сфері розподілу природного газу та розподілу електричної енергії є подібними. Зокрема, зазначає, що у постановах від 16.05.2018, справа № 920/833/17, від 04.06.2019, справа № 905/778/18 та від 31.07.2019, справа № 911/1776/18 Касаційний господарський суд Верховного Суду дійшов висновку, що сам по собі факт пошкодження чи зриву пломби, незалежно від обставин та можливості безоблікового споживання електроенергії, є достатньою правовою підставою для застосування оперативно-господарської санкції у виді донарахування вартості необлікованоі електричної енергії. На переконання скаржника, висновки Верховного Суду у вказаних справах підлягають застосуванню при вирішенні судом даної справи.

Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи

Позивач (за первісним позовом) не надав суду письмового відзиву на апеляційну скаргу.

Відповідач (за первісним позовом) в судовому засіданні підтримав доводи, наведені в апеляційній скарзі.

Представник позивача (за первісним позовом) просив залишити без змін оскаржуване рішення місцевого господарського суду, апеляційну скаргу без задоволення.

Обставини справи

Як видно із наявних у справі копій документів, 28 лютого 2019 року між Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (Оператор ГРМ) та Комунальним некомерційним підприємством "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради Львівського району Львівської області (Споживач) укладено договір № 42DB790-3879-19 розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) (т. 1, а.с. 14-16).

Споживач оформив заяву-приєднання № 42DB790-3879-19 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), на умовах Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2498, зі змінами, внесеними Постановою НКРЕП № 1418 від 11.08.2018 року (т. 1, а.с. 156).

Згідно із п. 1.1 договору, цей Типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року №2494 (п.1.2 Типового договору).

Відповідно до п. 2.1 Типового договору, за цим договором Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

Згідно з п. 2.3 Типового договору при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем.

У відповідності до п.п. 5.2, 5.4 Типового договору визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим договором. Порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог цього договору.

Відповідно до п.7.1 Типового договору (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) Оператор ГРМ зобов`язується: 1) розміщувати на сайті чинні тарифи за послуги з розподілу природного газу та поточну редакцію тексту цього Договору і Кодексу газорозподільних систем, а у разі внесення до цього Договору в установленому законодавством порядку відповідних змін своєчасно їх публікувати в офіційних друкованих виданнях, які публікуються на території його ліцензованої діяльності; 2) забезпечити можливість цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи та передачу належних Споживачу об`ємів (обсягів) природного газу з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини його тиску за умови дотримання Споживачем вимог цього Договору; 3) забезпечити належну організацію та функціонування особистого кабінету Споживача; 4) забезпечити належний рівень комерційного обліку природного газу по Споживачу, у тому числі формування загального об`єму та обсягу розподілу (споживання) природного газу Споживачу за відповідний період; 5) дотримуватись встановлених вимог Кодексу газорозподільних систем щодо приладового обліку, якщо комерційний вузол обліку (лічильник газу) за цим Договором буде належати Оператору ГРМ; 6) за письмовою вимогою Споживача безкоштовно надати йому завірену письмову форму цього Договору протягом десяти днів з дня надання Оператору ГРМ такої вимоги; 7) проводити на вимогу Споживача перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем; 8) здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту Споживача відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та сплачувати компенсацію Споживачу у разі невідповідності якості природного газу на межі балансової належності об`єкта Споживча параметрам, визначеним Кодексом газорозподільних систем; 9) дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

В пункті 7.4 Типового договору (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) передбачені зобов`язання Споживача: 1) здійснювати розрахунки в розмірі, строки та порядку, визначені цим договором; 2) своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо персоніфікованих даних в заяві-приєднанні та/або позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу); 3) не перешкоджати Оператору ГРМ у здійсненні заходів щодо вдосконалення обліку природного газу для точності виміру обсягів розподілу та споживання природного газу, у тому числі встановлення засобів дистанційної передачі даних, установлення дублюючих засобів вимірювальної техніки чи монтажу окремих закладних частин для можливості їх встановлення за рахунок Оператора ГРМ; 4) забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання тощо; 5) не допускати несанкціонованого відбору природного газу; 6) забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін; 7) дотримуватись інших вимог цього договору та Кодексу газорозподільних систем; 8) на вимогу Оператора ГРМ у десятиденний строк сплатити Операторові ГРМ компенсацію за порушення, які передбачені пунктом 3 глави 7 розділу VI Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до пункту 8.1 Типового договору за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність згідно з цим договором та чинним законодавством України.

12.10.2020 працівники АТ "Львівгаз" обстежили вузол обліку газу, установлений на об`єкті: ФАП Горбачі за адресою: с. Горбачі Пустомитівського району Львівської області, за результатами якого склали акт про порушення № 007898 (т. 1, а.с. 33).

В акті про порушення зазначено, що виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ згідно з підпунктом 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС (відсутність пломби на ПЛГ). Акт про порушення підписали 2 представники АТ «Львівгаз» (слюсарі ВОВОГ Романюк М.О. та Корінець Б.Р.) та представник Амбулаторії (фельдшер Кравчук Х.П.).

12.10.2020 АТ "Львівгаз" складено акт про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку № 495. Згідно з цим актом знято лічильник, встановлено заглушку та опломбовано пломбою № R29994216. Покази Лічильника: 08656,56 (т. 2, а.с. 5).

Працівниками АТ "Львівгаз" складено протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу № 0005475 від 12.10.2020. Згідно з цим протоколом на експертизу відправлено лічильник № 2344916, припинено подачу газу шляхом опломбування встановлено заглушку та опломбовано пломбою № R29994216. Пакет опломбовано пломбою № R29994286. Протокол підписано Споживачем (т. 1, а.с. 125 на звороті).

Так, відповідно до акта експертизи ЗВТ та/або пломби № 767 від 20.10.2020, експертизою встановлено відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі, цілісність та відповідність місцезнаходження пломб, цілісність заводського повірочного тавра ЗВТ, цілісність лічильного механізму та корпусу, відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації тощо. За результатами експертизи не виявлено втручання в роботу ЗВТ (т. 1, а.с. 35).

Згідно із запрошенням від 04.12.2020 Споживача було повідомлено про засідання комісії з розгляду акта про порушення № 007898 від 12.10.2020 на 10.12.2020 об 11 год. 50 хв. (т.1, а.с. 34).

Комісією з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС прийнято рішення про задоволення акта про порушення № 007898 від 12.10.2020, про що свідчить витяг з протоколу № 83/12 від 10.12.2020 (т. 1, а.с. 42).

09.04.2021 АТ «Львівгаз» на адресу Амбулаторії надіслало лист № 790-Сл-4714-0421, яким повідомило, що 10.12.2020 відбулось засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу. За результатами даного засідання прийнято рішення щодо задоволення акта про порушення № 007898 від 12.10.2020. До вказаного листа додано рахунок на оплату № 61055560 від 09.04.2021 на суму 65558,95 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання № 61055560 від 09.04.2021 та акт-розрахунок від 10.12.2020 (т. 1, а.с. 28-32).

26 квітня 2021 року позивач (за первісним позовом) звернувся до АТ «Львівгаз» з листом № 35, в якому просив надіслати на адресу Амбулаторії рішення від 10.12.2020 Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС (у вигляді протоколу чи витягу з протоколу) та протокол про направлення ЗВТ (т. 1, а.с. 37).

27 квітня 2021 року позивач (за первісним позовом) звернувся з листом № 36 до АТ «Львівгаз» з проханням скасувати рішення від 10.12.2020 Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС (у вигляді протоколу) та скасувати акт-розрахунок від 10.12.2020 на суму 65558,95 грн. (т. 1, а.с. 38-39).

07 червня позивач (за первісним позовом) повторно звернувся з листом № 51 до відповідача (за первісним позовом) в якому просив розглянути вищевказані листи та надіслати запрошувані документи (т. 1, а.с. 40).

За результатами повторного розгляду акта про порушення , 17.06.2021 Комісія з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, прийняла рішення залишити без змін акт про порушення № 007898 від 12.10.2020, що підтверджується витягом з протоколу засідання Комісії № 30/06 (т. 1, а.с. 128 на звороті).

06.07.2021 АТ «Львівгаз» на адресу Амбулаторії надіслало лист № 790-Сл-10479-0721, в якому зазначено, що 17.06.2021 відбулось засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу. За результатами даного засідання прийнято рішення щодо задоволення акта про порушення № 007898 від 12.10.2020. До вказаного листа долучено рахунок на оплату № 61104460 від 06.07.2021 на суму 65558,95 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання № 61104460 від 06.07.2021 (т.1, а.с. 43-45).

Як зазначає позивач (за первісним позовом), 16.08.2022 до Амбулаторії від АТ «Львівгаз» надійшло досудове повідомлення про наявність заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу вих. № 790-Сл-13752-0822 від 10.08.2022, в якому зазначається про наявну заборгованість в сумі 65558,95 грн. У разі непогашення даної заборгованості АТ «Львівгаз» звернеться до суду щодо стягнення заборгованості в судовому порядку (т. 1, а.с. 99).

Предметом первісного позову є визнання недійсним та скасування рішення комісії АТ "Львівгаз" з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 17.06.2021 щодо задоволення акта про порушення № 007898 від 12.10.2020 та донарахування Амбулаторії 65558,95 грн. за необлікований об`єм природного газу.

Предметом зустрічного позову є стягнення 65558,95 грн. вартості необлікованого об`єму природного газу.

Норми права та мотиви, якими керується суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови та висновки суду за результатами розгляду апеляційної скарги

Згідно з частиною 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з врахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (стаття 627 Цивільного кодексу України).

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (ч. 1 ст. 629 Цивільного кодексу України).

Судом встановлено, що 28.02.2019 року між Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (Оператор ГРМ) та Комунальним некомерційним підприємством "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради Львівського району Львівської області (Споживач) укладено договір №42DB790-3879-19 розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) шляхом підписання заяви-приєднання. Відповідно до умов договору Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

Правовідносини, які виникли між сторонами, врегульовані Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом ГРС, а також договором про розподіл природного газу.

Згідно із частиною 1 статті 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Обов`язковість укладення договору розподілу природного газу передбачена також пунктом 1 глави 1, пунктом 1 глави 3 розділу VI Кодексу ГРС.

Відповідно до підпункту 2 пункту 2 глави 1 Розділу І Кодексу ГРС цей Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу.

У відповідності до положень пункту 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ в порядку, визначеному главою 7 розділу X Кодексу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

За приписами ч. 1 ст. 59 Закону України «Про ринок природного газу» суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.

Правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є несанкціонований відбір природного газу (п. 2 ч. 2 ст. 59 Закону України «Про ринок природного газу»).

Згідно із підпунктом 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС: до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

За змістом частини 1 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Матеріалами даної господарської справи підтверджено, що 12.10.2020 працівники АТ "ОГС "Львівгаз" обстежили вузол обліку газу, установлений на об`єкті Комунального некомерційного підприємства «Амбулаторія загальної практики сімейної медицини» за адресою: с. Горбачі Пустомитівського району Львівської області, за результатами якого склали акт про порушення № 007898.

В акті про порушення зазначено, що виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ згідно з підпунктом 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС (відсутність пломби на ПЛГ). Акт про порушення підписали 2 представники АТ «Львівгаз» (слюсарі ВОВОГ Романюк М.О. та Корінець Б.Р.) та представник Амбулаторії (фельдшер Кравчук Х.П.).

В Акті про порушення не зазначено, яка саме пломба відсутня. В ході розгляду справи АТ "ОГС "Львівгаз" зазначило, що відсутньою була пломба № 70615818. Амбулаторія не заперечувала цієї обставини. З урахуванням наведеного, суд вважає встановленою обставину відсутності на момент перевірки цієї пломби.

Згідно з абзацом 40 пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Пошкодження пломб - відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів) (абзац 70 пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС).

12.10.2020 АТ "Львівгаз" складено акт про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку № 495. Згідно з цим актом знято лічильник, встановлено заглушку та опломбовано пломбою № R29994216. Покази Лічильника: 08656,56.

АТ "Львівгаз" складено протокол про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу № 0005475 від 12.10.2020. Згідно з цим протоколом на експертизу відправлено лічильник № 2344916, припинено подачу газу шляхом опломбування встановлено заглушку та опломбовано пломбою № R29994216. Пакет опломбовано пломбою № R29994286. Протокол підписано Споживачем.

Пунктом 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС встановлено, що експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб - комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу", з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання.

За результатами проведеної експертизи АТ "ОГС "Львівгаз" складено акт експертизи ЗВТ та/або пломби № 767 від 20.10.2020. З цього акта вбачається, що експертизою встановлено відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі, цілісність та відповідність місцезнаходження пломб, цілісність заводського повірочного тавра ЗВТ, цілісність лічильного механізму та корпусу, відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації тощо. За результатами експертизи не виявлено втручання в роботу ЗВТ.

За доводами апеляційної скарги, пошкодження пломб є однією з ознак, які свідчать про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ; при цьому, пошкодження пломб є самостійним видом порушення, а доведення факту викривлення даних обліку природного газу не є необхідним для проведення донарахування необлікованих об`ємів природного газу за дане порушення.

Колегя суддів вважає ці доводи помилковими, з огляду на таке.

У постанові Верховного Суду від 17.02.2021, справа № 914/375/18, щодо надання правової оцінки випадку пошкодження (відсутності) пломби без виявлення втручання в роботу ЗВТ зазначено: «… несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу шляхом пошкодження пломб, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Вказане свідчить про те, що викривлення даних обліку природного газу є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу. Зазначене також підтверджується тим, що відповідно до положень глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості.

З викладеного вбачається, що обов`язковою умовою для донарахування Споживачу обсягів необлікованих об`ємів газу є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу шляхом пошкодження пломб, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

… аналіз змісту норм Кодексу ГРС дозволяє стверджувати про те, що цей Кодекс у питанні застосування до споживачів санкцій у вигляді донарахування обсягів необлікованого газу оперує лише поняттям "пошкодження пломб", під яким розуміється відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі - магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів). Втім, цей Кодекс у згаданій частині не виокремлює якусь особливість щодо конкретного розміщення цих пломб на засобах обліку. Тобто, той факт, що зірвана пломба була розміщена саме на фланцях лічильника, жодним чином не вливає на тлумачення та застосування пункту 4 глави 1 розділу І та підпункту 3 пункту 2 глави 1 Розділу ХІ Кодексу ГРС. Вказане є висновком щодо застосуванням пункту 4 глави 1 розділу І та підпункту 3 пункту 2 глави 1 Розділу ХІ Кодексу ГРС, який Верховний Суд надає у цій справі задля уникнення неоднозначності в подальшому застосуванні наведених норм».

Відповідно до частини 4 статті 236 Господарського процесуального кодексу України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

З врахуванням вищенаведеного та фактичних обставин даної справи, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про те, що відповідачем за первісним позовом не доведено тієї обставини, що мав місце несанкціонований відбір газу, оскільки, не дивлячись на встановлений факт (відсутність пломби на ПЛГ), матеріали справи не містять доказів про те, що внаслідок відсутності пломби витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), чи про інші дії Амбулаторії, які призвели до викривлення даних обліку природного газу. Встановлено лише обставину відсутності пломби на лічильнику, належному Амбулаторії. Іншої обставини для того, щоб визнати дії Амбулаторії несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу, судом не встановлено.

Відтак, колегія суддів констатує наявність правових підстав для задоволення первісних позовних вимог Комунального некомерційного підприємства "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради Львівського району Львівської області про визнання недійсним рішення комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 17.06.2021, оформлене протоколом № 30/06 щодо задоволення акта про порушення № 007898 від 12.10.2020 про донарахування 65558,95 грн. необлікованого об`єму природного газу.

З огляду на те, що відповідачем (за зустрічним позовом) не порушено прав позивача (за зустрічним позовом), а наявність передбачених законом підстав для задоволення зустрічного позову не доведена суду у встановленому порядку належними та допустимими доказами, суд першої інстанції підставно відмовив у задоволенні зустрічних позовних вимог АТ «Львівгаз» про стягнення з Комунального некомерційного підприємства "Амбулаторія загальної практики сімейної медицини" Щирецької селищної ради Львівського району Львівської області 65558,95 грн. вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

Колегія суддів вважає помилковими покликання скаржника на постанови Верховного Суду від 16.05.2018, справа № 920/833/17, від 04.06.2019, справа № 905/778/18 та від 31.07.2019, справа № 911/1776/18, оскільки правовідносини між сторонами у цих справах стосуються постачання електричної енергії, а не природного газу, які не є подібними до спірних правовідносин між сторонами у справі №914/1979/22.

Підсумовуючи все вищевказане, суд зазначає, що доводи скаржника не знайшли свого підтвердження в ході розгляду апеляційної скарги. Ці доводи не спростовують фактів, покладених в основу рішення господарського суду Львівської області від 08.02.2023 у справі №914/1979/22.

За приписами статті 76 Господарського процесуального кодексу України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України).

Таким чином, у господарському процесі обов`язок сторін довести ті обставини, на які вони посилаються, як на підставу своїх вимог чи заперечень, коригується (співвідноситься) з правом суду прийняти чи не прийняти докази в контексті їхнього значення для справи, що і є предметом оцінки господарського суду.

Відповідно до ч.ч.1-5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно з практикою Європейського Суду з прав людини, яка відображає принцип належного здійснення правосуддя, у рішеннях судів та органів, що вирішують спори, має бути належним чином викладено підстави, на яких вони ґрунтуються. Обсяг цього обов`язку щодо обґрунтовування рішення може бути різним залежно від характеру самого рішення і має визначатись з урахуванням обставин відповідної справи. Пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент.

Колегія суддів приходить до висновку про те, що суд першої інстанції вірно встановив обставини, що мають значення для справи, надав належну оцінку дослідженим доказам, прийняв законне обґрунтоване рішення у відповідності з вимогами матеріального і процесуального права, тому його необхідно залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Судові витрати

З огляду на те, що суд залишає апеляційну скаргу без задоволення, судові витрати, пов`язані з розглядом справи у суді апеляційної інстанції, покладаються на скаржника відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись, ст. ст. 86, 269, 270, 275, 276, 282 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" б/н від 10.03.2023 року (вх. № 01-05/728/23 від 13.03.2023 року) залишити без задоволення, рішення господарського суду Львівської області від 08.02.2023 року у справі №914/1979/22 без змін.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на скаржника.

Справу повернути в господарський суд Львівської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Строки та порядок оскарження постанов (ухвал) апеляційного господарського суду визначені в § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Веб-адреса судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень: http//reyestr.court.gov.ua.

Головуючий суддя О.В. Зварич

Суддя В.М. Гриців

Суддя І.Б. Малех