ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 липня 2023 року

м. Київ

cправа № 916/2613/22

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Бакуліна С.В. - головуючий, Кібенко О.Р., Студенець В.І.,

розглянувши у порядку письмового провадження касаційну скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Одеська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця"

на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.05.2023 (головуючий суддя - Разюк Г.П., судді: Принцевська Н.М., Ярош А.І.) та рішення Господарського суду Одеської області від 08.03.2023 (суддя Мостепаненко Ю.І.)

у справі №916/2613/22

за позовом Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Одеська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрелеваторпром"

про стягнення 584 640,00 грн,

ВСТАНОВИВ:

Згідно з розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 07.07.2023 №29.2-02/1577 "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи", у зв`язку з відпусткою судді Кондратової І.Д. проведено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/2613/22, за результатами якого визначено наступний склад колегії суддів: Бакуліна С.В. - головуючий, Кібенко О.Р., Студенець В.І.

1.Короткий зміст позовних вимог

1.1.Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Одеська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (далі - Залізниця) звернулася до Господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрелеваторпром" (далі - ТОВ "Укрелеваторпром", Товариство) про стягнення заборгованості в сумі 584 640,00 грн.

1.2.Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань за договором про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом №40-31640002/2020-001 від 18.03.2020 в частині своєчасної оплати послуг з користування вагонами за лютий - березень 2022 року (з 24.02.2022 по 25.03.2022).

2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій

2.1.02.05.2018 між сторонами укладений договір №1/5 про експлуатацію залізничної під`їзної колії при станції Одеса-Порт", за умовами якого відповідно до пункту 1 цього договору, згідно зі Статутом залізниць України, Правилами перевезення вантажів і на умовах договору експлуатується під`їзна колія, яка належить Одеській філії ДП "Адміністрація морських портів України" та експлуатується відповідачем на умовах договору про допуск до об`єктів портової інфраструктури від 30.06.2016 №1634-П-ОДФ-16 і примикає стрілочними переводами №310 та №316 до під`їзної колії №1з Адміністрації при станції Одеса-Порт та обслуговується власним локомотивом. Межею під`їзної колії є знаки "Межа під`їзної колії", які встановлено в створі з стиками рамних рейок стрілочних переводів №310, №316 та в створі з граничними стовпчиками стрілочних переводів № 26, № 28 (пункт 1 договору). Розгорнута довжина під`їзної колії складає 1568,25 погонних метрів (пункт 2 договору). Рух поїздів на під`їзній колії здійснюється з додержанням Правил технічної експлуатації залізниць України /далі також ПТЕ/, Інструкції з руху поїздів та сигналізації, Технічно-розпорядчого акту станції Одеса-Порт та Інструкції про порядок обслуговування і організації руху на під`їзній колії (пункт 4 договору). Подача вагонів на під`їзну колію здійснюється з дотриманням інтервалу часу між подачами 3 години. Не пізніше ніж за 1 годину до часу чергової подачі вагонів залізницею Підприємство надає повідомлення про закінчення вантажних операцій з вагонами для виконання переподачі вагонів (пункт 5 договору). Вагони для під`їзної колії подаються локомотивом залізниці на передавальні (виставні) колії №1 та №5а, які розташовані на під`їзній колії Підприємства, де і проводиться здавання вагонів Підприємству. Подальший рух вагонів здійснюється локомотивом Підприємства (пункт 6 договору). Максимальна кількість вагонів у кожній партії, що передається Підприємству, становить 16 вагонів (пункт 7 договору). Про готовність вагонів до забирання Підприємство повідомляє залізницю письмовим повідомленням (пункт 8 договору). З під`їзної колії вагони повертаються всією партією в кількості не менше одночасно переданої. По додатковому узгодженню із станцією Одеса-Порт можливе повернення вагонів з під`їзної колії у меншій кількості. Партії вагонів, що повертаються з під`їзної колії, формуються згідно ПТЕ і доставляються локомотивом Підприємства на передавальні (виставні) колії №1 та №5а, де і провадиться здавання вагонів Залізниці. Вантажі, які підлягають супроводженню охороною Залізниці приймаються та здаються на передавальних (виставних) коліях №1 та №5а стрілком охорони Залізниці (ВОХР) разом з працівником станції Одеса-Порт. Не прийняті Залізницею від Підприємства вагони (неочищені, з відкритими розвантажувальними люками, відсутність передплати, пошкодженні та з іншими комерційними та технічними несправностями, що виникли з вини Підприємства) залишаються в користуванні Підприємства до усунення недоліків (пункт 9 договору). Час перебування вагонів на під`їзній колії обчислюється з моменту закінчення передавальних операцій при передачі вагонів Залізницею Підприємству до моменту закінчення цих операцій при поверненні вагонів Залізниці. Підприємство звільняється від плати за користування вагонами, у разі затримки прийняття Залізницею вагонів, які пред`явлено їй до здачі, з причин, що залежать від Залізниці (пункт 11 договору). Підприємство сплачує Залізниці плати та збори, відповідно до ставок, наведених у Збірнику тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом України та пов`язані з ним послуги "Тарифне керівництво №1", з урахуванням коефіцієнтів підвищення: за подачу та забирання вагонів; за маневрову роботу; за користування вагонами та контейнерами; за зберігання вантажу, в тому числі з підвищенням розміру збору, відповідно до статті 36 Статуту залізниць України; інші збори і плати, передбаченні Збірником тарифів (пункт 16 договору). Договір укладається терміном на 5 років з 02.05.2018 до 02.05.2023 включно (пункт 21 договору).

2.2.Крім того, 18.03.2020 АТ "Українська залізниця" та ТОВ "Укрелеваторпром" уклали договір про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, що знаходиться у публічному доступі, предметом якого є організація та здійснення перевезення вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, інших послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученнях (експорт, імпорт) у власних вагонах Перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах Замовника, пов`язаних з цим супутніх послуг (далі - послуги) і проведення розрахунків за ці послуги. У розумінні договору користування вагоном не є орендою майна, а плата за використання (користування) власного вагона Перевізника не є орендною платою (пункт 1.1. договору від 18.03.2020). Надання послуг за договором може підтверджуватись одним з таких документів: накладною, накопичувальною карткою, зведеною відомістю, відомістю плати за користування вагонами, відомістю плати за подавання/забирання вагонів та маневрову роботу, іншими документами (пункт 1.4 договору від 18.03.2020). Договір є публічним договором, за яким Перевізник бере на себе обов`язок здійснювати надання послуг, пов`язаних з організацією та здійсненням перевезення вантажів залізничним транспортом загального користування кожному, хто до нього звернеться. Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх замовників, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги. Пропозиції та зміни до договору приймаються і враховуються відповідно до пункту 9.3 та 9.4 договору та законодавства (пункт 1.5. договору від 18.03.2020). Замовник зобов`язаний сплачувати у визначеному договором розмірі плату за користування власними вагонами Перевізника: під час виконання вантажних операцій на місцях загального користування; переданих Замовнику на місцях незагального користування; затриманих на станціях в очікуванні подавання під вантажні або інші операції, з причин, які залежать від Замовника; затриманих під час перевезення з інших причин, що не залежать від Перевізника (далі - плата за користування власними вагонами Перевізника) (пункт 3.4 договору від 18.03.2020). Плата за користування власними вагонами Перевізника визначається за кожен вагон відповідно до їх типу за формулою:

Пвик. = (Спл / 24) х tгод х kм, де: Пвик. - плата за користування власними вагонами Перевізника для відповідного типу вагонів; Спл - ставка плати за використання власних вагонів Перевізника для відповідного типу власних вагонів Перевізника, грн./вагон за добу визначена в додатку 1 -2 до договору; 24 - кількість годин у добі; tгод - кількість годин користування вагоном Перевізника для відповідного типу вагонів; kм - коригуючий коефіцієнт, що застосовуються до Пвик для вагонів, які приймаються до перевезення у складі маршрутного поїзда або контейнерного поїзда. Коефіцієнт встановлюються Перевізником та зазначається в додатку 1-2 договору (пункт 3.4.2 договору від 18.03.2020). Моментом початку відліку часу для нарахування плати за користування власними вагонами Перевізника, визначеної в пункті 3.4. договору, є момент передачі замовнику власних вагонів Перевізника або початку затримки відповідно до Правил користування вагонами. Облік часу користування, з метою визначення розміру плати за користування власними вагонами Перевізника у випадках вказаних в п. 3.4. договору, здійснюється відповідно до Правил користування вагонами. Застосування плати за користування власними вагонами Перевізника в частині, що не визначена договором, здійснюється відповідно до Правил користування вагонами. Загальний час, за який нараховується та сплачується замовником плата за користування власними вагонами Перевізника, включає час перебування вагонів у безпосередньому розпорядженні замовника та час затримки вагонів з його вини в очікуванні подавання під вантажні або інші операції на станціях призначення і на підходах до них (пункт 3.4.3 договору від 18.03.2020).

2.3. 22.02.2022 на підставі залізничних накладних №№34566794, 34566901 на адресу одержувача ТОВ "Укрелеваторпром" від відправника ТОВ "Віталмар транс" були відправлені вагони, у т.ч. вагони №№58563594, 95297552, 95306809, 95319455, 95323010, 95337382, 95355863, 95359550, 95371522, 95373031, 95529269, 95621173, 95634507, 95641973, 95681227, 95758181. Зазначені вагони з вантажем (кукурудза) прибули на станцію Одеса-Порт та були подані залізницею на під`їзну колію ТОВ "Укрелеватопром" для здійснення розвантажувальних операцій відповідно до пам`ятки про подавання вагонів №261, в якій зазначено час передачі вагонів при подаванні - 24.02.2022 об 11:00.

2.4.24.02.2022 почалася повномасштабна збройна агресія російської федерації проти України.

2.5.25.03.2022 о 12:20 ТОВ "Укрелеваторпром" було повідомлено залізницю про закінчення розвантажувальних операцій з вагонами. Відповідно до пам`ятки про забирання вагонів №385 вагони були забрані залізницею 25.03.2022 о 12:50, при цьому в пам`ятці також вказано час повідомлення 25.03.2022 о 12:20.

2.6.Після повернення вагонів АТ "Українська залізниця" було складено відомості плати за користування вагонами форми ГУ-46 №28039197 та №28039197р, з яких вбачається, що позивачем була нарахована плата за 3 години користування вагонами у розмірі 4 200,00 грн без ПДВ, ПДВ - 840,00 грн, всього 5 040,00 грн. До того ж, як убачається зі змісту цих відомостей, передача вагонів під розвантаження відбулась 25.03.2022 о 09 год. 00 хв., а закінчення вантажних операцій відбулось 25.03.2022 о 12 год. 20 хв., відтак час користування вагонами 03 год. 20 хв. Вказані відомості підписані працівниками станції та вантажовласника без зауважень.

2.7.Розрахунок плати за користування вагонами здійснюється на підставі розділу V Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов`язані з цим послуги та коефіціентів, затвердженого наказом Міністром транспорту та зв`язку України від 26.03.2009 N 317, що застосовуються до Збірника тарифів на перевезення вантажів.

2.8.Відповідно до затверджених ставок за використання власних вагонів перевізника АТ "Укрзалізниця", плата за користуванням зерновозу в лютому-березні 2022 складала 2 100,0 грн за добу без ПДВ.

2.9.У свою чергу за 3 години користування одним вагоном плата складає 262,50 грн без ПДВ (2100 грн/24год. х 3 год.), а за користування 16 вагонами - 4200 грн без ПДВ.

2.10.У подальшому ТОВ "Укрелеваторпром" звернулось до начальника станції Одеса-Порт з листом за вих. №99/5.1 від 27.04.2022, в якому просило стягнути добір плати за користування 16 вагонами з 24.02.2022 по 25.03.2022 за виключенням нічних змін з 20:00 до 08:00 за вказані дні, з посиланням на рішення Правління АТ "Укрзалізниця" від 02.04.2022, вказуючи, що робота в зазначений період з 24.02.2022 по 25.03.2022 в нічні зміни з 20:00 по 08:00 була неможлива з урахуванням часу комендантської години та часу, необхідного працівникам дістатися до роботи, і часу, необхідного працівникам дістатися з роботи до настання комендантської години.

2.11.17.05.2022 позивачем було складено та заповнено власноруч нову відомість плати за користування вагонами №17059324 (а.с. 67-68), відповідно до якої час користування вагонами №№58563594, 95297552, 95306809, 95319455, 95323010, 95337382, 95355863, 95359550, 95371522, 95373031, 95529269, 95621173, 95634507, 95641973, 95681227, 95758181 склав 697 год. 20 хв., із зазначенням часу передачі вагонів 24.02.2022 об 11 год. 00 хв., а закінчення вантажних операцій - 25.03.2022 о 12 год. 20 хв. Всього по вказаній відомості позивачем нараховано плату в розмірі 975 800 грн (2100 грн./24год. х 697 год. х 16 вагонів). При цьому, на вказаній відомості відповідальною особою відповідача зроблено зауваження, що відповідачем визнається сума 488 600 грн. за винятком нічних змін, комендантської години згідно листа вих. №99/5.1 від 27.04.2022. З вказаної відомості також вбачається, що позивачем прописано, що знято комендантську годину тривалістю 12 годин, всього 348 годин (29 дн. х 12 год.), всього розрахунок на 346 год. 20 хв. (697 год - 348 год.= 349 год. - 3 год відомість № 28039197), добір - 484400 грн. ((2100 грн./24год. х 346 год. х 16 вагонів).

2.12.Поряд з цим, 17.05.2022 станцією Одеса-Порт залізниці складено акт загальної форми ф. ГУ-23 № 9197 (а.с. 60), в якому наведені наступні обставини його складання: відповідно до заперечення вантажовласника щодо плати за користування вагонами згідно відомості №17059324 стягується сума плати за користування вагонами в сумі 484 400 грн; відповідно до заперечень вантажовласника щодо плати за користування вагонами згідно відомості №28039197 стягується сума плати за користування вагонами в сумі 4200 грн.

2.13.17.06.2022 позивачем сформовано ще одну відомість плати за користування вагонами №17069324р (а.с. 69-70), в якій зазначено час користування тими ж самими 16 вагонами, що дорівнює 346 год. 20 хв., а нарахована плата за користування вагонами 484 400 грн без ПДВ. Вказана відомість підписана працівниками станції та вантажовласника без зауважень, проте на роздрукованій відомості міститься напис, що це добір до довідки №28039197, всього 697 год., знято 12 годин кожної доби комендантську годину, розрахунок = 346 год. 20 хв.

2.14.Листом від 13.06.2022 № ДН5-07/191 АТ "Укрзалізниця" в особі виробничого підрозділу "Дирекція залізничних перевезень з організації взаємодії портів та припортових станцій" повідомило ТОВ "Укрелеваторпром" про необхідність сплати платежу в сумі 487 200 грн (з ПДВ 584640 грн) за користування вагонами. При цьому, у вказаному листі Залізниця вказує, що за підтвердженими відповідачем відомостями з нього було стягнуто плату у розмірі 488 600 грн (з ПДВ 586320 грн), а залишок несплаченої суми плати за користування вагонами станом на 23.06.2022 становить 487 200 грн (з ПДВ 584640 грн).

2.15.Поряд з цим, 24.06.2022 станцією Одеса-Порт залізниці складено накопичувальну картку ф. ФДУ-92 №24060306 (а.с. 61), згідно якої залізницею донараховано плату за користування вагонами перевізника АТ "Укрзалізниця" (плата за ф.ГУ-45 та врах. акти ф. ГУ-23 з експ.-імп. та внутр.вант.) в сумі 487 200,00 грн на підставі документа - ГУ-23 №682 за відомостями №№28039197, 17059324. Вказана накопичувальна картка відповідачем не підписана, але ним зроблені зауваження, що зі стягненням останній не погоджується згідно листа вих. № 99/5.1 від 27.04.2022.: як комендантська година під час нічних змін.

2.16.ТОВ "Укрелеваторпром" листом від 04.07.2022 №212/5.1 на адресу залізниці просило залишити без змін розмір плати за користування вагонами та не донараховувати оплату в розмірі 487 200,00 грн (з ПДВ 584640,00 грн), з посиланням на рішення Правління АТ "Укрзалізниця" від 02.04.2022 про затвердження "Переліку виняткових умов, які є підставою для звільнення замовників послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів, від обов`язку вносити плату за користування вантажними вагонами і контейнерами та зборів/плат АТ "Укрзалізниця" під час дії воєнного стану в Україні", вказуючи про неможливість виконання робіт з об`єктивних причин (комендантська година). Також у своєму листі ТОВ "Укрелеваторпром" зазначило про те, що станом на 17.05.2022, керуючись вказаним Переліком, за погодженням начальника станції Одеса-Порт відповідачем було сплачено плату за користування вагонами у розмірі 488 600,00 грн (з ПДВ 586320,00 грн).

2.17.Нарахована позивачем плата за користування вагонами згідно з підписаними і визнаними обома сторонами відомостями плати за користування вагонами №№ 28039197, 28039197р, 17069324р в загальному розмірі 488 600 грн (з ПДВ 586320 грн) була сплачена відповідачем.

2.18.Натомість, за ствердженнями позивача, відповідачем не сплачено решту суми плати за користування вагонами в розмірі 487 200 грн (з ПДВ 584640 грн) на підставі відомості ГУ-46 №17059324 та накопичувальної картки №24060306 від 24.06.2022 Водночас позивач, заявляючи позовні вимоги до відповідача про стягнення вказаної суми в розмірі 584 640 грн, наголошує про відсутність підстав для звільнення відповідача від вказаної плати за користування вагонами.

3.Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

3.1.Рішенням Господарського суду Одеської області від 08.03.2023 у справі №916/2613/22, яке залишене без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.05.2023, в позові відмовлено.

3.2.Судові рішення мотивовані тим, що:

- заявлена позивачем до стягнення сума розрахована ним, як за додаткові послуги, які не були включені в перевізні документи і у відомості плати за користування вагонами, оскільки позивачем при складанні первісних відомостей плати за користування вагонами №№ 28039197, 28039197р дійсно було включено у час користування вагонами лише час розвантаження вагонів, що склав 3 год. 20 хв., у вказаних відомостях позивачем вказано час подачі вагонів під розвантаження саме 25.03.2022 о 09 год. 00 хв. Разом з тим, в подальшому позивачем при оформленні нової відомості плати за користування вагонами ГУ-46 №17059324 в час користування тими самими вагонами включено період з 24.02.2022 11 год.00, який зазначено в пам`ятці про подавання вагонів №261, і до моменту розвантаження вагонів 25.03.2022 12 год.20 хв. Наразі, самим позивачем зроблено запис на вказаній відомості ГУ-46 № 17059324 про зняття з вказаного часу користування вагонами періоду дії комендантської години, у зв`язку з чим позивачем сформовано відомість плати за користування вагонами № 17069324р на суму 488 600,00 грн. за час користування, в який не включено комендантську годину;

- дії позивача з виключенням часу, за який ним нараховано плату за користування вагонів, періоду дії комендантської години цілком узгоджуються з рішенням правління АТ "Укрзалізниця" від 02.04.2022 (протокол №Ц-54/42 Ком.т.), яким затверджено Перелік виняткових умов, які є підставою для звільнення замовників послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів, від обов`язку вносити плату за користування вантажними вагонами і контейнерами та зборів/плат АТ "Укрзалізниця" під час дії воєнного стану в Україні;

- позивач, не зважаючи на те, що остаточно ним сформовано відомість плати за користування вагонами №17069324р на суму 488 600,00 грн. за час користування, в який не включено комендантську годину, донараховує спірну суму, як за додаткові послуги, які не були включені в перевізні документи і у відомості плати за користування вагонами, про що й свідчить накопичувальна картка №24060306 від 24.06.2022, що не узгоджується з нормами чинного законодавства, Статуту залізниць України, Правил користування вагонами і контейнерами, порушує основоположні принципи цивільного законодавства та доктрину "venire contra factum proprium" (заборона суперечливої поведінки), а також умови укладених з позивачем договорів, оскільки додаткові послуги у даному випадку залізницею не надавались, погоджена обома сторонами плата за користування вагонами на підставі погоджених відомостей плати за користування вагонами №№ 28039197, 28039197р, 17069324р була внесена відповідачем;

- позивачем в порушення умов пункту 2.1.7 договору складено накопичувальні картки через 3 місяця після повернення вагонів - 24.06.2022, а спірної відомості плати за користування вагонами №17059324 майже через 2 місяця - 17.05.2022 з моменту повернення вагонів, тобто не у строки передбачені договором;

- 24.02.2022 ТОВ "Укрелеваторпром" було видано наказ №43-ОД про повну зупинку роботи підприємства з метою забезпечення безпеки життя та здоров`я своїх співробітників, отже ТОВ "Укрелеваторпром" через військову агресію російської федерації проти України змушено було призупинити свою господарську діяльність. Лише згідно з наказом ТОВ "Укрелеваторпром" №50-ОД від 24.03.2022 "Про часткове виведення працівників", на який міститься посилання в сертифікаті Одеської ТТП, працівники частково були виведені на роботу, тому саме 25.03.2022 спірні вагони були розвантажені за 3 год 20 хв.

4. Короткий зміст вимог касаційної скарги та її обґрунтування. Доводи іншої сторони

4.1.Залізниця звернулась до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.05.2023 та рішення Господарського суду Одеської області від 08.03.2023 у цій справі і ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовільнити в повному обсязі.

4.2.Обґрунтовуючи вимоги касаційної скарги, Залізниця зазначає, що судами першої та апеляційної інстанцій під час ухвалення оскаржуваних рішень не враховано та не застосовано статтю 76 Статуту залізниць України, пункти 3, 4, 16 Правил користування вагонами і контейнерами затверджених наказом Міністерства транспорту України від 25.02.1999 №113, статтю 629 Цивільного кодексу, договір №40-31640002/2020-001 від 18.03.2020, які, за доводами позивача, підтверджують відсутність підстав для звільнення відповідача від плати за користування вагонами. Скаржник також вказує, що запровадження комендантської години жодним чином на технологічний процес роботи станції та відповідача не впливає, адже це не пов`язано з перебуванням працівників підприємства на вулицях і в громадських місцях, у зв`язку з чим зазначає, що посилання судів першої та апеляційної інстанції на комендантську годину, як на підставу для звільнення відповідача від плати за користування вагонами, є необґрунтованим.

4.3.Відповідач подав відзив на касаційну скаргу, в якому зазначаючи про те, що висновки попередніх судових інстанцій про відмову в позові є обґрунтованими, а доводи касаційної скарги не спростовують таких висновків, просив залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - залишити без змін. Товариство зазначає, що вивантаження вагонів, які знаходились на під`їзній колії відповідача, та вчасне повернення вагонів позивачу на виконання зобов`язань за договором було неможливим з об`єктивних причин, а саме в результаті настання форс-мажорних обставин, які не залежали від відповідача, що у свою чергу підтверджує відповідний сертифікат. Тобто, відповідно до умов договору таке підтвердження існування обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин) є достатньою підставою для відмови відповідача від здійснення плати за простій у період дії комендантської години. Також відповідач вказує, що нарахування плати за користування вагонами, а також подальша оплата цих послуг за вирахуванням часу дії комендантської години відповідає нормам діючого законодавства, водночас подальше нарахування позивачем плати за користування вагонами у період дії комендантської години є незаконним та порушує доктрину заборони суперечливої поведінки. Крім того, аналізуючи умови пункту 6.4 договору від 18.03.2020, відповідно до яких виникнення обставин непереборної сили не є підставою для відмови Замовника від сплати за послуги, надані до виникнення вказаних обставин, відповідач висновує, що він має законне право відмовитися від оплати послуг, що були надані після настання обставин непереборної сили.

5.Позиція Верховного Суду

5.1.За змістом пункту першого частини другої статті 11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК) підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

5.2.Статтею 908 ЦК передбачено, що перевезення вантажу, пасажирів, багажу, пошти здійснюється за договором перевезення. Загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них. Умови перевезення вантажу, пасажирів і багажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

5.3.Згідно з частиною п`ятою статті 307 Господарського кодексу України умови перевезення вантажів окремими видами транспорту та відповідальність суб`єктів господарювання за цими перевезеннями визначаються транспортними кодексами (статутами) та іншими нормативно-правовими актами. Сторони можуть передбачити в договорі також інші умови перевезення, що не суперечать законодавству, та додаткову відповідальність за неналежне виконання договірних зобов`язань.

5.4.Статтею 8 Закону України "Про залізничний транспорт" визначено, що перевезення вантажів, пасажирів, багажу, вантажобагажу і пошти залізничним транспортом загального користування організується на договірних засадах. Умови та порядок організації перевезень, у тому числі в прямому змішаному сполученні за участю залізничного та інших видів транспорту, нормативи якості вантажних перевезень (терміни доставки, безпека перевезень, схоронність вантажів) та обслуговування пасажирів, відправників і одержувачів вантажів визначаються Статутом залізниць України, Правилами перевезень вантажів та Правилами перевезень пасажирів, багажу, вантажобагажу та пошти залізничним транспортом України.

5.5.Постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1998 №457 затверджено Статут залізниць України, положення якого згідно з пунктом 2 Статуту визначають обов`язки, права і відповідальність залізниць, а також підприємств, організацій, установ і громадян, які користуються залізничним транспортом. Статутом регламентуються порядок укладання договорів, організація та основні умови перевезення вантажів, пасажирів, багажу, вантажобагажу і пошти, основні положення експлуатації залізничних під`їзних колій, взаємовідносини залізниць з іншими видами транспорту.

5.6.Пунктом 3 Статуту залізниць передбачено, що його дія поширюється на перевезення залізничним транспортом вантажів, пасажирів, багажу, вантажобагажу і пошти, у тому числі на перевезення вантажів, навантаження і розвантаження яких відбувається на залізничних під`їзних коліях незалежно від форм власності, які не належать до залізничного транспорту загального користування.

5.7.Статтею 71 Статуту залізниць визначено, що взаємовідносини залізниці з підприємством, порядок і умови експлуатації залізничних під`їзних колій визначаються договором. Порядок подачі і забирання вагонів і контейнерів на залізничній під`їзній колії встановлюється договором на експлуатацію залізничної колії (договором на подачу та забирання вагонів).

5.8.Умови укладеного сторонами договору від 18.03.2020 визначають, що замовник зобов`язаний сплачувати у визначеному договором розмірі плату за користування власними вагонами перевізника: під час виконання вантажних операцій на місцях загального користування; переданих замовнику на місцях незагального користування; затриманих на станціях в очікуванні подавання під вантажні або інші операції, з причин, які залежать від замовника; затриманих під час перевезення з інших причин, що не залежать від перевізника.

5.9.Відповідно до статті 119 Статуту залізниць за користування вагонами і контейнерами залізниці вантажовідправниками, вантажоодержувачами, власниками під`їзних колій, портами, організаціями, установами, громадянами - суб`єктами підприємницької діяльності вноситься плата. Порядок визначення плати за користування вагонами (контейнерами) та звільнення вантажовідправника від зазначеної плати у разі затримки забирання вагонів (контейнерів), що виникла з вини залізниці, встановлюється Правилами. Зазначена плата вноситься також за час затримки вагонів на станціях призначення і на підходах до них в очікуванні подання їх під вивантаження, перевантаження з причин, що залежать від вантажоодержувача, власника залізничної під`їзної колії, порту, підприємства. За час затримки на коліях залізниці вагонів, що належать підприємствам чи орендовані ними, стягується 50 відсотків зазначених розмірів плати.

5.10.Пунтком 3 Правил користування вагонами і контейнерами передбачено, що облік часу користування вагонами і контейнерами та нарахування плати за користування ними провадиться на станціях відправлення та призначення за відомістю плати за користування вагонами форми ГУ-46 (додаток 1), відомістю плати за користування контейнерами форми ГУ-46к (додаток 11), які складаються на підставі пам`яток про подавання/забирання вагонів форми ГУ-45 (додаток 2), пам`яток про видачу/приймання контейнерів форми ГУ-45к (додаток 8), повідомлення про закінчення вантажних операцій з вагонами (додаток 12), актів про затримку вагонів форми ГУ-23а (додаток 3), актів загальної форми ГУ-23 (додаток 6).

За договором між вантажовласником і залізницею всі ці документи можуть оформлюватися і надаватися в електронному вигляді. Порядок здійснення електронного документообігу під час перевезення вантажів залізничним транспортом у внутрішньому сполученні регламентується додатком до договору про організацію перевезень вантажів і проведення розрахунків за перевезення та надані залізничні послуги.

5.11.Відповідно пункту 4 Правил користування вагонами і контейнерами відомості плати за користування вагонами складаються на вагони, що подаються під навантаження та вивантаження, і є документами обліку часу перебування вагонів у пунктах навантаження та вивантаження та на під`їзних коліях і містять розрахунки платежів за користування вагонами.

Час користування вагонами обчислюється з моменту їх передачі вантажовласникові до моменту їх фактичного прийняття від вантажовласника. Час передання вагонів залізницею вантажовласнику, а також вантажовласником залізниці зазначається у пам`ятці про подання/забирання вагонів, яка оформлюється після закінчення приймально-здавальних операцій.

5.12.Відповідно до пунктів 6, 8 Правил користування вагонами і контейнерами усі завантажені вагони, а також порожні вагони, які належать підприємствам, організаціям, портам, установам і громадянам, та орендовані ними, знаходяться на станціях і на підходах до них в очікуванні подавання під вантажні або інші операції з причин, які залежать від вантажовласника, є такими, що перебувають у користуванні вантажовласника. У разі затримки вагонів на станції з причин, які залежать від вантажовласника, складається акт загальної форми, який підписується представниками станції і вантажовласника. В акті вказується час початку та закінчення затримки вагонів і їх номери.

5.13.Про затримку вагонів з вини вантажовласника на підходах до станції призначення залізниця видає наказ. Облік затриманих на підходах вагонів здійснюється станцією, на якій вони простоюють, на підставі акта про затримку вагонів, що складається станцією. Усі дані в цьому акті, передаються станцією у повідомленні про затримку вагонів на станцію призначення. Станція призначення інформує вантажовласника про затримку вагонів з його вини, передаючи йому копію повідомлення про затримку вагонів не пізніше двох годин після його отримання (телефонограмою, телеграфом, поштовим зв`язком, через посильних, факсом або іншим способом) (пункти 9, 10 Правил користування вагонами і контейнерами).

5.14.Як встановлено судами попередніх інстанції, на підставі накладних №№34566794, 34566901 відправником ТОВ "Віталмар транс" на адресу одержувача ТОВ "Укрелеваторпром" були відправлені вагони, зокрема, №№58563594, 95297552, 95306809, 95319455, 95323010, 95337382, 95355863, 95359550, 95371522, 95373031, 95529269, 95621173, 95634507,95641973, 95681227, 95758181.

5.15.Вищезазначені вагони були подані на під`їзну колію відповідача відповідно до пам`ятки про подавання вагонів №261 24.02.2022 об 11:00 для здійснення розвантажувальних операцій та відповідно до пам`ятки про забирання вагонів №385 вагони були забрані позивачем 25.03.2022 об 12:50.

5.16.За час знаходження вагонів на під`їзній колії відповідача з 24.02.2022 по 25.03.2022 позивачем була нарахована плата за користування вагонами на підставі пункту 3.4 Договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом №40-31640002/2020-001 від 18.03.2020 та Правил користування вагонами і контейнерами, затверджених Наказом міністерства транспорту України №113 від 25.02.1999 (далі - Правила). Частина плати за користування вагонами, окрім плати за користування вагонами під час дії комендантської години, була сплачена відповідачем у добровільному порядку, відмова відповідача від сплати плати за користування вагонами під час дії комендантської години стала підставою для звернення позивача до суду за захистом своїх прав.

5.17.Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, судами першої та апеляційної інстанції визнано встановленим фактом неможливість виконання відповідачем розвантаження спірних вагонів під час дії комендантської години, на підставі чого прийнято рішення про звільнення відповідача від плати за цей період.

5.18.Проте, колегія суддів вважає такі висновки судів такими, що не гуртуються на нормах чинного законодавства та умовах договору, з огляду на таке.

5.19.Обставини, за якими вантажовласник звільняється від плати за користування вагонами і контейнерами передбачені статтею 121 Статуту залізниць, відповідно до якої вантажовідправник, вантажоодержувач, порт звільняються від плати за користування вагонами і контейнерами:

а) якщо затримка вагонів або контейнерів виникла через стихійне лихо, що спричинило припинення руху на залізничних під`їзних коліях, а також через стихійне лихо або аварію на підприємстві, внаслідок яких згідно з чинним положеннями заборонено виконувати вантажні роботи;

б) у разі подання залізницею вагонів (контейнерів) у кількості, що перевищує максимальну переробну спроможність навантажувальних і розвантажувальних пунктів відправника і одержувача;

в) у інших випадках, передбачених Правилами.

5.20.Пунктом 16 розділу ІІ Правил, визначено такі умови звільнення від плати за користування вагонами і контейнерами, а саме:

а) якщо затримка вагонів або контейнерів виникла через стихійне лихо, що спричинило припинення руху на залізничних під`їзних коліях, а також через стихійне лихо або аварію на підприємстві, внаслідок яких згідно з чинними положеннями заборонено виконувати вантажні роботи;

б) у разі подання локомотивом залізниці вагонів і контейнерів на фронти навантаження (вивантаження) у кількості, що перевищує їх максимальну переробну спроможність; вказана максимальна переробна спроможність визначається за договором між залізницею і вантажовласником;

в) у разі затримки прийняття залізницею вагонів, які пред`явлено їй до здачі, з причин, що залежать від залізниці; час такої затримки зазначається у графі "Примітки" Пам`ятки про подавання/забирання вагонів, цей час виключається із загального часу користування вагонами (контейнерами).

5.21.Водночас, суди попередніх інстанцій дійшли висновків про звільнення відповідача від плати за користування вагонами не встановивши жодної підстави наведеної вище. Також, суди не навели й умови договору від 18.03.2020 які б звільняли відповідача від необхідності внесення плати у спірний період.

5.22.Посилання відповідача на умови пункту 6.4 договору від 18.03.2020, відповідно до яких виникнення обставин непереборної сили не є підставою для відмови Замовника від сплати за послуги, надані до виникнення вказаних обставин, якими (умовами) відповідач обґрунтовує своє право відмовитися від оплати послуг, що були надані після настання обставин непереборної сили, колегія суддів вважає безпідставними, оскільки зміст вказаного пункту регулює питання впливу обставин непереборної сили на оплату послуг, що були надані до настання таких обставин, водночас не регулює питання оплати за послуги, що були надані після настання таких обставин, які і є предметом цього спору.

5.23.Як на підставу для відмови у задоволенні позову суди попередніх інстанцій послались на те, що позивач, не зважаючи на формування ним відомості плати за користування вагонами №17069324р на суму 488 600,00 грн за час користування, в який не включено комендантську годину, донараховує спірну суму, як за додаткові послуги, які не були включені в перевізні документи і у відомості плати за користування вагонами, про що й свідчить накопичувальна картка №24060306 від 24.06.2022, що не узгоджується з нормами чинного законодавства, Статуту залізниць України, Правил користування вагонами і контейнерами, порушує основоположні принципи цивільного законодавства та доктрину "venire contra factum proprium" (заборона суперечливої поведінки), а також умови укладених з позивачем договорів, оскільки додаткові послуги у даному випадку залізницею не надавались, погоджена обома сторонами плата за користування вагонами на підставі погоджених відомостей плати за користування вагонами №№ 28039197, 28039197р, 17069324р була внесена відповідачем.

5.24.Втім, колегія суддів зазначає, що як вбачається з матеріалів справи, жодних нарахувань додаткових послуг позивачем не проводилось, а спірна сума, яка відображена у накопичувальній картці, є сумою за користування вагонами протягом часу дії комендантської години, яка не визнавалась відповідачем та не була відповідно узгоджена зі сторони відповідача у складених відомостях плати за користування вагонами. Водночас, час користування вагонами протягом дії комендантської години входить до загального часу користування вагонами, а отже спірна сума є не вимогою про оплату додаткових послуг, а є вимогою про сплату частини вартості послуг з користування вагонами.

5.25.Колегія суддів вважає помилковими висновки судів про те, що зазначене вище донарахування позивачем плати за користування вагонами порушує основоположні принципи цивільного законодавства та доктрину "venire contra factum proprium" (заборона суперечливої поведінки), оскільки як вбачається з матеріалів справи, здійснення такого розрахунку плати за користування вагонами було зумовлено не суперечливою поведінкою позивача, а наявністю спору сторін щодо оплати відповідачем послуг за користування вагонами у комендантський час, у зв`язку з чим, позивач окремо визначив суму за користування вагонами яка визнається відповідачем та суму за користування вагонами, спір щодо якої був переданий на вирішення суду.

5.26.Посилання судів на те, що позивачем в порушення умов пункту 2.1.7 договору складено накопичувальні картки через 3 місяця після повернення вагонів - 24.06.2022, а спірної відомості плати за користування вагонами №17059324 майже через 2 місяця - 17.05.2022 з моменту повернення вагонів, тобто не у строки передбачені договором, колегія суддів також вважає безпідставними, оскільки такі обставини не мають наслідком звільнення замовника від внесення плати за користування вагонами ні за умовами договору, ні за умовами нормативних актів, що регулюють спірні правовідносини.

5.26.Крім того, як на підставу для звільнення від плати за користування вагонами у період дії комендантської години відповідач посилається на існування обставин непереборної сили, на підтвердження чого ним було подано до матеріалів справи сертифікат №5100-23-0242 про форс-мажорні обставини виданий Одеською регіональною торгово-промисловою палатою.

5.27.Оцінюючи наведені у сертифікаті обставини в сукупності з наданими відповідачем доказами, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність обставин непереборної сили, які унеможливили виконання взятих на себе зобов`язань перед позивачем належним чином і у відповідний строк. Адже, ТОВ "Укрелеваторпром" через військову агресію російської федерації проти України змушено було призупинити свою господарську діяльність, лише згідно наказу ТОВ "Укрелеваторпром" № 50-ОД від 24.03.2022 року "Про часткове виведення працівників", на який міститься посилання в сертифікаті Одеської ТТП, працівники частково були виведені на роботу, тому саме 25.03.2022 спірні вагони були розвантажені за 3 год 20 хв.

5.28.Однак, місцевий господарський суд залишив поза увагою те, що настання обставин непереборної сили звільняє за умовами договору та нормою частини першої статті 617 ЦК сторону саме від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань по договору. Однак у цьому випадку предметом спору є стягнення плати за користування вагонами, що не є видом відповідальності за порушення зобов`язання.

5.29.Крім того, в обґрунтування відмови у задоволенні позовних вимог, попередні судові інстанції посилались на рішення правління АТ "Укрзалізниця" від 02.04.2022 (протокол № Ц-54/42 Ком.т), яким затверджено перелік виняткових умов, які є підставою для звільнення замовників послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів, від обов`язку вносити плату за користування вантажними вагонами і контейнерами та зборів/плат АТ "Укрзалізниця" під час воєнного стану в Україні.

5.30.У вказаному переліку зазначено, що у разі виникнення затримок навантажених вагонів та контейнерів незалежно від їх власності, порожніх власних вагонів (контейнерів) або орендованих вагонів на своїх осях, під час перевезення на станціях відправлення, на підходах до станції призначення, в тому числі у "кинутих" поїздах чи затримок на станціях в очікуванні подачі вагонів (контейнерів) на під`їзні колії, до часу користування вагоном (контейнером) не включається час затримки вагону (контейнеру), що виник серед іншого, у випадку запровадження комендантської години на території, на якій розташована станція відправлення та/або станція призначення. В такому разі до часу користування вагоном не включається час дії комендантської години за місцезнаходженням станції. Замовник звільняється від плати за користування вагонами за час існування таких обставин.

5.31.Колегія суддів вважає безпідставним посилання судів попередніх інстанцій на зазначене рішення правління АТ "Укрзалізниця" як на підставу для звільнення відповідача від плати за користування вагонами у спірний період, оскільки застосування розрахунку за яким враховується час затримки вагонів у зв`язку із настанням комендантської години, за змістом наведеного переліку, може застосовуватись у випадку, коли процес навантаження/розвантаження не може бути закінчений до настання комендантської години або не може бути розпочатим через настання комендантської години, тобто, коли обставини неможливості навантаження/розвантаження вагонів перебувають у прямому причинно наслідковому зв`язку із запровадженням комендантської години. Водночас, як вбачається з матеріалів справи, спірні вагони були забрані відповідачем згідно з пам`яткою про подавання вагонів 24.02.2022 об 11:00, тобто вже після настання військової агресії проти України, а на їх розвантаження останньому знадобилося 3 години 20 хвилин, що було здійснено 25.03.2022. Отже, за обставинами цієї справи початок та закінчення комендантської години не мало наслідком об`єктивну затримку процесу завантаження/розвантаження вагонів, а тому звільнення відповідача від плати за користування вагонами у спірний період є безпідставним.

5.32.Також Суд враховує, що рішення правління АТ "Українська залізниця" від 02.04.2022 (протокол № Ц-54/42 Ком.т) є локальним (внутрішнім) нормативним актом залізниці, який не вносить змін/доповнень до Статуту залізниць України, Правил перевезень вантажів та укладеного сторонами договору, а тому за відсутності складених залізницею актів про засвідчення відповідних обставин, а саме запровадження комендантської години на території, на якій розташована станція відправлення/призначення, відсутні підстави не враховувати в час користування вагоном час комендантської години.

5.33.Отже, суди попередніх інстанцій не спростували доводи позивача про наявність підстав для стягнення з відповідача плати за користування вагонами у період дії комендантської години, адже наведені судами висновки в обґрунтування відмови в задоволенні позовних вимог не узгоджуються з умовами договору від 18.03.2020, зокрема, його пунктом 3.4 та нормами чинного законодавства, а саме, статтями 119, 121 Статуту залізниць, пунктами 3, 4, 16 розділу ІІ Правил, статтею 617 ЦК.

5.34.При цьому, колегія суддів враховує, що правомірність стягнення плати за користування вагонами після введення воєнного стану, у тому числі й у період комендантської години, підтверджується висновками Верховного Суду викладеними у постановах від 23.06.2023 у справі №904/3141/22, від 20.06.2023 у справі №904/2442/22, від 17.05.2023 у справі №904/2252/22.

5.35.З огляду на викладене вище, колегія суддів доходить висновку про необхідність скасування прийнятих у справі судових рішень, прийняття нового рішення про задоволення позову та стягнення з Товариства на користь Залізниці 584 640,00 грн.

6.Висновки за результатами розгляду касаційної скарги та розподіл судових витрат

6.1.Відповідно до пункту 3 частини першої статті 308 ГПК України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати судові рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення, не передаючи справи на новий розгляд.

6.2.Згідно із статтею 311 ГПК України Суд скасовує судове рішення повністю або частково і ухвалює нове рішення у відповідній частині або змінює його, якщо таке судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з неправильним застосуванням норм матеріального права або порушенням норм процесуального права

6.3.Ураховуючи неправильне застосування судами першої та апеляційної інстанцій статей 119, 121 Статуту залізниць, пунктів 3, 4, 16 розділу ІІ Правил, статті 617 ЦК під час вирішення справи, оскаржені у справі рішення і постанову необхідно скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позову.

6.4.Відповідно до статті 129 ГПК України, якщо суд апеляційної, касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат. За таких обставин, з Товариства на користь Залізниці підлягає стягненню 8769,60 грн судового збору, сплаченого позивачем за подання позову, 13154,40 грн судового збору, сплаченого позивачем за оскарження судового рішення до суду апеляційної інстанції, 17539,20 грн судового збору, сплаченого позивачем за оскарження судових рішень до суду касаційної інстанції, що загалом становить суму 39463,20 грн судових витрат.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 311, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд

П О С Т А Н О В И В :

1.Касаційну скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Одеська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" задовольнити.

2.Постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.05.2023 та рішення Господарського суду Одеської області від 08.03.2023 у справі №916/2613/22 скасувати та прийняти в нове рішення про задоволення позову повністю.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрелеваторпром" (Україна, 65003, Одеська область, місто Одеса, вулиця Чорноморського Козацтва, будинок 52/1, ) на користь Акціонерного товариства "Українська залізниця" (Україна, 03150, місто Київ, вулиця Єжи Ґедройця, будинок 5, ) в особі регіональної філії "Одеська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (Україна, 65012, місто Одеса, вулиця Пантелеймонівська, 19, код ЄДРПОУ ВП 4008120) плату за користування вагонами у розмірі 584 640 (п`ятсот вісімдесят чотири тисячі шістсот сорок) грн.

4.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрелеваторпром" (Україна, 65003, Одеська область, місто Одеса, вулиця Чорноморського Козацтва, будинок 52/1, ) на користь Акціонерного товариства "Українська залізниця" (Україна, 03150, місто Київ, вулиця Єжи Ґедройця, будинок 5, ) в особі регіональної філії "Одеська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (Україна, 65012, місто Одеса, вулиця Пантелеймонівська, 19, код ЄДРПОУ ВП 4008120) 39463 (тридцять дев`ять тисяч чотириста шістдесят три) грн 20 коп. судових витрат.

5.Доручити Господарському суду Одеської області видати наказ.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий С.В. Бакуліна

Судді О.Р. Кібенко

В.І. Студенець