ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2023 року

м. Київ

cправа № 903/645/20

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Жукова С.В. - головуючого, Огородніка К.М., Пєскова В.Г.

за участі секретаря судового засідання - Купрейчук С.П.

за участю представників:

арбітражного керуючого - Григор`єва В.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Концерн Стирол"

на ухвалу Господарського суду Волинської області від 09.08.2022

та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.01.2023

у справі

за заявою Публічного акціонерного товариства "Новоушицький консервний завод"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вог Трейдинг"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

1. ПАТ "Новоушицький консервний завод" звернулося до Господарського суду Волинської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Вог Трейдинг".

Ухвалою суду від 06.10.2020 відкрито провадження у справі про банкрутство боржника ТзОВ "Вог Трейдинг".

2. Постановою місцевого господарського суду від 23.11.2021 процедуру розпорядження майном у справі про банкрутство ТзОВ "Вог Трейдинг" та повноваження арбітражного керуючого (розпорядника майна) Григор`єва В.В. припинено. ТзОВ "Вог Трейдинг" визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру ТзОВ "Вог Трейдинг" строком на 12 місяців. Скасовано арешти та інші обмеження по розпорядженню, накладені на майно ТзОВ "Вог Трейдинг". Ліквідатором ТзОВ "Вог Трейдинг" призначено арбітражного керуючого Григор`єва В.В.

3. 25.07.2022 ліквідатор ТзОВ "Вог Трейдинг" звернувся до господарського суду із клопотанням, про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу товариства; визнання погашеними вимог кредиторів, що не задоволені у зв`язку із недостатністю майна ТзОВ "Вог Трейдинг"; винесення ухвали про ліквідацію банкрута та затвердження звіту ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат в справі про банкрутство ТзОВ "Вог Трейдинг".

Короткий зміст оскаржуваних судових рішень

4. Ухвалою Господарського суду Волинської області від 09.08.2022 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТзОВ "Вог Трейдинг"; ТзОВ "Вог Трейдинг" ліквідовано; визнано погашеними вимоги кредиторів, що не задоволені у зв`язку із недостатністю майна ТзОВ "Вог Трейдинг"; зобов`язано державного реєстратора вчинити дії, передбачені Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" та спрямовані на припинення державної реєстрації ТзОВ "Вог Трейдинг"; провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Вог Трейдинг" закрито; встановлено, що вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений Кодексом України з процедур банкрутства строки або були відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню; звіт арбітражного керуючого Григор`єва В.В. про нарахування та виплату грошової винагороди у справі № 903/645/20 про банкрутство ТзОВ "Вог Трейдинг" затверджено.

5. Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.01.2023 залишено без змін ухвалу Господарського суду Волинської області від 09 серпня 2022 року у справі № 903/645/20.

Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги

6. До Верховного Суду від Приватного акціонерного товариства "Концерн Стирол" (далі в тексті - Скаржник) надійшла касаційна скарга у якій Скаржник просить суд скасувати ухвалу Господарського суду Волинської області від 09.08.2022 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.01.2023 та прийняти нове рішення, яким закрити провадження у справі № 903/645/20.

7. В обґрунтування підстав для задоволення касаційної скарги Скаржник наводить наступні доводи, які стали підставою для відкриття касаційного провадження:

7.1. Відсутній висновок Верховного Суду у подібних правовідносинах, щодо застосування приписів ч. 2 ст. 13 ЦК України.

Відзиви

8. Від арбітражного керуючого Григор`єва В.В. надійшов відзив на касаційну скаргу у якому зазначено аргументи щодо необхідності відмови у задоволенні касаційної скарги.

Інші заяви та клопотання

9. Від арбітражного керуючого Григор`єва В.В. надійшли додаткові пояснення до відзиву.

Позиція Верховного Суду

10. Заслухавши у відкритому судовому засіданні доповідь судді доповідача, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін, виходячи з наступного.

11. Відповідно до приписів ст. 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.

12. Суди попередніх інстанцій встановили наступні фактичні обставини справи:

12.1. На виконання постанови місцевого господарського суду від 23.11.2021, ліквідатором Григор`євим В.В. здійснено процедуру ліквідації ТзОВ "Вог Трейдинг" та з моменту винесення вказаної постанови, ліквідатором подавалась необхідна звітність до Головного територіального управління юстиції у Волинській області.

12.2. Ухвалами місцевого господарського суду Волинської області визнано заявлені кредиторські вимоги та за результатом такого визнання кредиторами в даній справі є: ТзОВ "Воленс Трейд"; ТзОВ фірма "Бріс" ЛТД; ПАТ "Юкрейніан Кемікал Продактс"; ПАТ "Концерн Стирол"; ТзОВ "Вог Трейд"; ТзОВ "Нафтотрейд Ресурс"; ТзОВ "Завод Галичина"; ТзОВ "Вог Рітейл"; ГУ ДПС у Волинській області; ПАТ "Новоушицький консервний завод"; ПАТ "Укргаз-Енерго"; ТзОВ "Імпорт Транс Сервіс".

12.3. З метою формування ліквідаційної маси та підтвердження наявних відомостей про активи банкрута, ліквідатором було надіслано відповідні запити про надання інформації до відповідних установ, на які останні надали наступні відповіді: Державною службою морського та річкового транспорту на запит ліквідатора відповіді надано не було, проте аналогічний запит розпорядника майна служба опрацювала та повідомила, що за наявною інформацією, відсутні записи щодо суден, власником або судновласником яких є банкрут; Міністерство економічного розвитку і торгівлі України не надало відповіді на запит, проте з огляду на наявність відкритого доступу до онлайн-версій державних реєстрів щодо об`єктів права інтелектуальної власності та інших реєстрів з питань інтелектуальної власності, ліквідатором було здійснено пошук інформації на відповідних веб-порталах, та не було виявлено в боржника об`єктів права інтелектуальної власності.

12.4. Поряд з цим ліквідатором проаналізовано всю наявну первинну документацію банкрута та не виявлено в боржника об`єктів права інтелектуальної власності; ГУ Держгеокадастру у Волинській області на запит ліквідатора відповіді надано не було, проте на аналогічний запит розпорядника майна повідомлено, що відповідно до інформації поданої територіальними структурними підрозділами Головного управління Держгеокадастру у Волинській області, за боржником не виявлено зареєстрованих земельних ділянок. Також відсутні відомості щодо наявності прав власності на земельні ділянки в отриманих інформаційних довідках з ЄДР речових прав на нерухоме майно; ГУ Держпродспоживслужби у Волинській області повідомлено, що за банкрутом трактори, самохідні шасі, самохідні сільськогосподарські, дорожньо-будівельні і меліоративні, причіпні та начіпні машини не зареєстровані; Державною авіаційною службою України на запит повідомлено, що у Державному реєстрі цивільних повітряних суден України за банкрутом повітряні судна не зареєстровані; ДП "Український інститут інтелектуальної власності" на запит повідомило, що для надання інформації відносно наявності об`єктів промислової власності, які належать банкруту, необхідно провести іменний патентно-інформаційний пошук вартість проведення якого становить 864 грн. Проте, враховуючи, що в результаті пошуку інформації на онлайн-версіях державних реєстрів щодо об`єктів права інтелектуальної власності та інших реєстрів з питань інтелектуальної власності не було виявлено в банкрута об`єктів права інтелектуальної власності, то кошти за проведення патентно-інформаційного пошуку не сплачувались; Управлінням Державної архітектурно-будівельної інспекції у Волинській області на запит ліквідатора відповіді надано не було, проте на аналогічний запит розпорядника майна повідомлено, що в реєстрі будівельної діяльності відсутня інформація щодо наявності у банкрута зареєстрованих повідомлень про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, декларацій про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, виданих дозволів на виконання будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про готовність об`єкта до експлуатації та виданих сертифікатів, відмов у реєстрації таких декларацій та у видачі таких дозволів і сертифікатів; АТ "Українська залізниця" Філією "Головний інформаційно-обчислювальний центр", повідомлено, що інформації про вагони ТзОВ "Вог Трейдинг" (Код ), як власника, в АБД ПВ немає, крім того підприємство відсутнє в довіднику "Собственники грузовых вагонов государств-участников Содружества". Також в інформаційних базах відсутні відомості про зареєстровані локомотиви зазначеного підприємства; Державною службою геології та надр повідомлено, що відповідно до відомостей, введених до бази даних Державного науково-виробничого підприємства "Державний інформаційний геологічний фонд України" інформація щодо наявності у боржника спеціальних дозволів на користування надрами відсутня; ГУ ДПС у Волинській області на запит ліквідатора відповіді надано не було, проте на аналогічний запит розпорядника майна надано перелік відкритих банківських рахунків боржника; Волинською митницею Держмитслужби повідомлено, що дата останнього оформлення ТзОВ "Вог Трейдинг" 23.11.2015. Станом на 07.12.2021, відсутні товари, які були ввезені банкрутом та не пройшли митного оформлення; Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку повідомлено, що банкрут серед власників пакетів голосуючих акцій акціонерних товариств відсутній, проте наявність цінних паперів було встановлено під час проведення інвентаризації про що зазначено у відповідному акті інвентаризації; Регіональним сервісним центром МВС у Волинській області повідомлено, що згідно ЄДР транспортних засобів станом на 07.12.2021, за боржником транспортні засоби не зареєстровані; управлінням Держпраці у Волинській області повідомлено, що за боржником великотоннажних та інших технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування, не зареєстровано; Державним космічним агентством на запит ліквідатора відповіді надано не було, проте на аналогічний запит розпорядника майна повідомлено, що зареєстрованих унікальних об`єктів космічної діяльності, космічної техніки у банкрута немає.

12.5. Окрім того, було отримано інформаційну довідку з єдиного державного реєстру речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень щодо боржника, із змісту якої вбачається відсутність у товариства нерухомого майна.

12.6. Було отримано витяг з ЄДР юридичних осіб фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, в результаті чого було встановлено відсутність юридичних осіб засновником яких виступає боржник.

12.7. Із відомостей отриманих на веб-сайтах Міністерства юстиції України щодо "реєстру боржників" та "реєстру виконавчих проваджень" вбачається відсутність в банкрута не виявлених попередньо активів.

12.8. Отримавши витяги з Державного реєстру обтяжень рухомого майна було підтверджено наявність в боржника дебіторської заборгованості, що відображена у відповідному акті інвентаризації, а також встановлено наявність в боржника у власності відповідної кількості паливних матеріалів, про що зазначено в акті інвентаризації товарно-матеріальних цінностей. 10.12.2021 отримано лист ГУ ДПС у Волинській області із проханням вжити заходи для забезпечення виконання посадовими особами боржника вимог управління, на що 21.12.2021 до ГУ ДПС у Волинській області було надіслано відповідний лист-відповідь.

12.9. Дебіторам банкрута було надіслано листи із проханням погасити заборгованість в максимально стислі строки та в разі неможливості погасити всю суму одночасно надати пропозиції щодо розтермінування погашення заборгованості. (скановані копії листів розміщені за веб-посиланням https://prozorro.sale/auction/BRD001-UA-473). У свою чергу, на частину вказаних листів було отримано відповіді в яких повідомлено про не визнання наявності дебіторської заборгованості та кошти в якості погашення дебіторської заборгованості на рахунки банкрута не надходили.

12.10. З матеріалів справи вбачається, що 19.01.2022 відбулось засідання комітету кредиторів на якому ліквідатором було повідомлено про необхідність звернення до суду із позовними заявами про стягнення дебіторської заборгованості оскільки в добровільному порядку дебітори повернути заборгованість відмовились. Орієнтовна сума коштів яка була необхідна для сплати судових зборів за подання відповідних позовних заяв та понесення інших судових витрат становила 4365000 грн.

12.11. За результатом розгляду питання порядку денного було вирішено відмовити ліквідатору в створенні фонду для відшкодування витрат ліквідатора в даній справі пов`язаних зокрема із сплатою судового збору за подання позовних заяв до дебіторів банкрута та рекомендувати ліквідатору звернутись до суду із клопотанням про відстрочку сплати судового збору та розглянути питання щодо можливості та умов продажу дебіторської заборгованості банкрута відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства.

12.12. 24.01.2022 до суду було подано відповідні позовні заяви з метою стягнення дебіторської заборгованості із клопотаннями про відстрочку сплати судового збору. Однак, відповідними ухвалами господарського суду у справах № 903/76/22; № 903/77/22; № 903/78/22; № 903/79/22; № 903/80/22; № 903/81/22; № 903/82/22; № 903/83/22; № 903/84/22; № 903/85/22; № 903/86/22; № 903/87/22; № 903/88/22 було відмовлено в задоволенні вимоги про відстрочку сплати судового збору та відповідно залишено позовні заяви без руху із встановленням десятиденного строку для усунення недоліків шляхом надання суду доказів сплати судового збору. Згодом, через не сплату судового збору позовні заяви у вищенаведених справах не було прийнято до розгляду та не було відкрито провадження у відповідних справах.

12.13. Окрім того, до Волинського окружного адміністративного суду було надіслано лист з проханням видати виконавчий лист для звернення до виконання постанови Волинського окружного адміністративного суду від 26.10.2017 в справі № 803/1245/17 про стягнення на користь ТзОВ "Вог Трейдинг" за рахунок бюджетних асигнувань Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків судового збору в розмірі 2179589, 03 грн., однак, оскільки справа перебуває на перегляді у Верховному Суді то виконавчий лист не видано, а в телефонному режимі повідомлено про можливість його видачі після закінчення перегляду справи.

12.14. З матеріалів справи також вбачається, що 02.02.2022 до суду було подано клопотання з проханням визнати кредиторську заборгованість ТзОВ "Вог Трейдинг" перед ГУ ДПС у Волинській області частині 93627364, 57 грн. вимоги третьої черги; - 95062419, 57 грн. вимоги шостої черги погашеною в повному обсязі та виключити ГУ ДПС у Волинській області з числа кредиторів банкрута у справі № 903/645/20 на вказану суму вимог.

12.15. 11.02.2022 ПАТ "Торговий дім Віан" та ПАТ "Центр обслуговування нерухомості "Норма" було надіслано листи з проханням надати інформацію необхідну для розміщення оголошення про продаж цінних паперів, однак, оскільки відповіді на вищенаведені листи отримано не було, 15.03.2022 останнім було надіслано повторні листи з проханням надати інформацію необхідну для розміщення оголошення про продаж цінних паперів.

12.16. З метою проведення фінансового аналізу із ФОП Іванків О.Я. було укладено договір від 30.10.2020, згідно якого замовник доручає, а виконавець зобов`язується надати послуги з проведення фінансового аналізу банкрута у даній справі та 24.11.2020 останньою розроблено звіт із загальних висновків якого вбачається наступне: відповідності до наведених в звіті показників в таблицях 3 та 4, ще станом на початок 2018 року підприємство вже було збитковим - розмір накопичених непокритих збитків тоді становив 807683, 0 тис. грн.; а за результатами діяльності 2018 року та 9 місяців 2020 року їх сума збільшилася до 2369975,0 тис. грн., і навіть отримані протягом 2019 року чисті прибутки в розмірі 191726, 0 тис. грн. не покрили накопичені збитки й не покращили фінансовий стан ТзОВ "Вог Трейдинг". Значні суми непокритих збитків попередніх періодів "проїдають" власний капітал підприємства, саме вони є причиною від`ємних значень показників власного капіталу ТзОВ "Вог Трейдинг" за всі періоди, що аналізуються (зокрема, показник власного капіталу за 2018 рік дорівнює "мінус" 822531,0 тис. грн.; у 2018 році - 630805,0 тис. грн., а за 9 місяців 2020 року зменшився аж до - 2364823,0 тис. грн.), а це в свою чергу, негативно характеризує існуючий рівень його платоспроможності.

12.17. Окрім того, від`ємне значення показника функціонального капіталу у 2019 році та значне перевищення розміру кредиторської заборгованості над дебіторською, за всі періоди, створює ще більшу загрозу фінансовій стійкості товариства. Тобто, станом на кінець 3 кварталу 2020 року дане підприємство власним капіталом не володіє, що свідчить про повну залежність від зовнішній джерел фінансування. Аналізуючи загальні показники діяльності товариства, слід відзначити, що за досліджуваний період чисельний склад персоналу зазнав незначних змін: у 2018 році на підприємстві працювало 3 особи, у 2019 році - 2 працівники, а станом на 30.09.2020 - лише один працівник на посаді керівника підприємства; заборгованості за розрахунками з оплати праці на кінець 3 кварталу 2020 року немає, отже, можна стверджувати про відсутність причинно-наслідкового зв`язку між погіршенням фінансового стану ТзОВ "Вог Трейдинг" та якістю використання його трудового потенціалу. Що стосується необоротних активів банкрута, то станом на останню звітну дату 30.09.2020 вони повністю відсутні, що позбавляє підприємство можливості ведення в подальшому господарської діяльності. Також, за останні три звітні періоди спостерігається тенденція до скорочення розміру його оборотних активів: з 7324017,0 тис. грн. у 2018 році до 2832217, 0 тис. грн. станом на 30.10.2020, що свідчить про спад підприємницької активності та згортання діяльності. Стосовно показників ліквідності банкрута слід зазначити, що в розрізі аналізованих періодів, переважна більшість з них негативно відрізняються від нормативних значень, окрім того значна їх частина взагалі має від`ємні значення. Так, коефіцієнти поточної ліквідності мають дуже низькі значення, відповідно, 0,9 - у 2018 році, 0,92 - у 2019 році та 0,54 - на кінець 3 кварталу 2020 року, тоді як для нормального функціонування підприємства цей показник повинен перевищувати або бути рівним 1,5. Найбільш жорстким критерієм ліквідності є коефіцієнт абсолютної ліквідності (платоспроможності), він показує, яка частина короткострокових зобов`язань може бути погашена негайно - як бачимо його значення, в розрізі аналізованих періодів, дуже близьке до нуля (0,0000007 - у 2018 році, 0,0000073 - у 2019 році та 0,000006 на кінець 3 кварталу 2020 року. Такі значення даного показника не відповідають нормативу 0,2 - 0,35 і зумовлені мізерними сумами грошових коштів. Також негативно відрізняється від нормативного, що в межах від 0 до 1, значення коефіцієнтів маневреності власних оборотних засобів, які за останні три звітні періоди взагалі від`ємні і відповідно по роках становлять: -0,11 у 2018 році; -0,09 у 2019 році; -0,83 на кінець 3 кварталу 2020 року. Стосовно коефіцієнта покриття, то в розрізі аналізованих періодів всі його значення нижчі мінімально допустимого - одиниці і становлять відповідно: 0,9 у 2018 році, 0,92 у 2019 році та 0,54 у 2020 році, тоді як для нормального функціонування підприємства цей показник повинен бути в межах 1,5-2,0 (а деякі джерела з економічного та фінансового аналізу взагалі подають граничне значення коефіцієнта покриття на рівні 2,5). Аналогічна негативна тенденція і по групі показників, якими оцінювався рівень фінансової стійкості боржника, тобто його незалежності від зовнішніх джерел фінансування. Так, коефіцієнти концентрації власного капіталу та коефіцієнти фінансової автономії за всі три періоди, що підпали під аналіз, мають ідентичні від`ємні значення (відповідно: -0,11 у 2018 році; -0,09 у 2019 році; -0,83 станом на 30.09.2020), тоді як критичне значення на рівні 0,50, а отримані значення свідчать про повну відсутність власного капіталу боржника. Також від`ємні значення коефіцієнтів фінансової залежності та маневреності власного капіталу є свідченням повної залежності підприємства від позикового капіталу, що підтверджується високими значеннями коефіцієнтів концентрації позикового капіталу (відповідно: 1,11 у 2018 році; 1,09 у 2019 році; році та 1,83 станом на 30.09.2020, при критичному значенні 0,5). А поряд з від`ємними значеннями розміру чистих активів та показників поточної платоспроможності за останні три роки й дуже низьких, більше того, від`ємних значеннях коефіцієнтів забезпечення власними засобами за всі періоди: -0,11 у 2018 році;-0,09 у 2019 році; -0,83 станом на 30.09.2020, при критичному рівні 0,1), а також від`ємні значення коефіцієнтів Бівера у 2018 р. та 2020 роках та нижчому за критичне значення 0,2 у 2019 р. (0,0246); все це свідчить про незадовільне фінансове становище ТзОВ "Вог Трейдинг" і його повну залежність від залученого ззовні капіталу, коли позиковий капітал підприємства суттєво перевищує суму його оборотних активів. Отримані значення показників ліквідності та фінансової стійкості є свідченням того, що у боржника є значні проблеми з платоспроможністю. Важливе значення з точки зору оцінки ймовірності банкрутства, яка характеризується неспроможністю погашення зобов`язань, має оцінка рівня рентабельності боржника в розрізі аналітичних показників. Згідно таблиць 3 та 4, за всіма показниками рентабельності спостерігається негативна тенденція до стрімкого зменшення і станом на 30 вересня 2020 року всі вони мають від`ємні значення, що зумовлено відсутністю доходів та власного капіталу в ТзОВ "Вог Трейдинг", а це в свою чергу, свідчить про повну залежність підприємства від позикових коштів. Отже, станом на останню звітну дату (30 вересня 2020 року) присутні всі ознаки потенційного банкрутства боржника, оскільки його фінансовий стан характеризується загальною збитковістю, зниженням рівня ліквідності та фінансової стійкості, адже його зобов`язання значно перевищують наявні активи. Для визначення тих активів, які можливо спрямувати на покриття боргів товариства, у пунктах 2.2.2 та 2.2.4 цього Звіту було проведено ранжування рівня ліквідності його оборотних активів. Безперечно, елементами формування резерву для акумулювання коштів на погашення боргових зобов`язань товариства є всі складові другого розділу активу Балансу, і теоретично, всі присутні види оборотних активів можна розглядати як додаткове джерело фінансування. Однак, важливо врахувати ринкову вартість, рівень ліквідності та можливість стягнення дебіторської заборгованості, а також ймовірність реалізації інших необоротних активів за цінами, не нижчими їх балансової вартості. Тут також слід звернути увагу на те, що такий абсолютно ліквідний вид оборотних активів, як "Грошові кошти та їх еквіваленти" станом на останню звітну дату - 30 вересня 2020 року становить лише 34,0 тис. грн., ця сума не дає можливості підприємству негайно покрити навіть мінімальної частина боргу. Іншими видами швидко ліквідних активів боржника (тобто активів, які можуть бути трансформовані у грошові кошти в найближчій перспективі і які можна використати у якості платіжних засобів) є поточні фінансові інвестиції в розмірі 17608,0 тис. грн., однак, і цих коштів буде недостатньо. І навіть при найоптимістичніших прогнозах щодо стовідсоткового погашення існуючої дебіторської заборгованості та реалізації інших оборотних активів за цінами, не нижче облікових, загальної суми оборотних активів товариства в розмірі 2832217 грн. буде недостатньо для покриття всіх його боргових зобов`язань, які станом на 30 вересня 2020 року становлять 5197040, 0 тис. грн., адже балансова вартість його активів складає лише 54,5 % від загальної суми боргу товариства.

12.18. В процесі аналізу фінансово - господарської діяльності товариства було проведено аналіз ліквідності балансу організації, який полягає у порівнянні статей активу, що згруповані за ознакою ліквідності та розташовані в порядку її спадання, зі статтями пасиву, що згруповані за ознакою терміновості і розміщені в порядку збільшення термінів погашення зобов`язань. За результатами такої оцінки структура балансу ТОВ "Вог Трейдинг" визнана незадовільною, оскільки не виконуються умови перших двох нерівностей: А1 ? П1; А2 ? П2; А3 ? П3; А4 ? П4.

12.19. Також в якості критеріїв для оцінки незадовільної структури балансу неплатоспроможного підприємства ТзОВ "Вог Трейдинг" використовувалися наступні фінансові показники: коефіцієнт Бівера; загальний коефіцієнт ліквідності; коефіцієнт забезпеченості підприємства власними оборотними засобами; коефіцієнт відновлення (втрати) платоспроможності; коефіцієнт покриття. Підставою для визнання структури балансу товариства незадовільною, а дане підприємство - неплатоспроможним є наявність обох (хоча достатньо і однієї) з умов: 1) загальний коефіцієнт ліквідності на кінець звітного періоду має значення нижче нормативного - 1,5; 2) коефіцієнт забезпеченості власними оборотними коштами на кінець звітного періоду має значення нижче нормативного 0,1.

12.20. Отримані значення по вказаних показниках у ТзОВ "Вог Трейдинг" за 2018 - 2020 роки свідчать, що фінансовий стан даного підприємства характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності, коли коефіцієнти забезпеченості власними оборотними коштами не лише нижче нормативного, а взагалі мають від`ємні значення, крім того, коефіцієнти покриття менші за 1,0. Також, від`ємні значення коефіцієнтів маневреності власних оборотних засобів товариства є свідченням порушення фінансової стійкості компанії та значної залежності від позикових коштів.

12.21. Крім того, розраховані значення Z - коефіцієнтів за моделями Альтмана та Спрінгейта істотно відрізняються від їх критично допустимих меж і більше того, обидва мають від`ємні значення, що свідчать про значне погіршення фінансової ситуації на ТзОВ "Вог Трейдинг" та про неможливість відновлення його платоспроможності.

12.22. В процесі проведення аналізу фінансово-господарського стану боржника, його інвестиційної й інших видів діяльності та становища на ринку, не було виявлено ознак приховування стійкої фінансової неспроможності, ознак фіктивного банкрутства чи дій, які можуть кваліфікуватися за статтею 219 КК України (доведення до банкрутства) чи інших незаконних дій (чи бездіяльності) посадових осіб підприємства. Економічних ознак фіктивного банкрутства боржника та фактів перерозподілу, приховування чи заниження вартості майна на користь іншого суб`єкта підприємницької діяльності не виявлено.

12.23. Отже, на момент звернення до суду щодо порушення провадження у справі про банкрутство, товариство не мало можливості самостійно акумулювати кошти для негайного погашення всіх своїх зобов`язань, оскільки перебувало в нестабільному фінансовому становищі, яке характеризувалось критичною неплатоспроможністю. Загальна заборгованість боржника перед кредиторами станом на 30.06.2020 складала 5197040 грн. В такій ситуації, можливостей санації чи інших реорганізаційних позасудових заходів відновлення платоспроможності боржника немає, тому застосування відкритої процедури ліквідації було доцільним рішенням щодо майбутнього ТзОВ "Вог Трейдинг".

12.24. 26.04.2021 у Волинське відділення ЛНДІСЕ подано заяву з проханням проведення судової економічної експертизи, на вирішення якої поставлено питання: 1. Які основні економічні показники (ліквідності, платоспроможності та прибутковості) фінансового-господарського стану ТзОВ "Вог Трейдинг" станом на 30.09.2020, характеризують господарсько-фінансову діяльність підприємства? Як вказані показники вплинули на результати господарсько-фінансової діяльності боржника, у т.ч. щодо відновлення платоспроможності ТзОВ "Вог Трейдинг" (можливості санації чи інших реорганізаційних операцій)? 2. Чи підтверджуються документально та нормативно висновки, зазначені у "Звіті за результатами проведення аналізу фінансово - господарської діяльності неплатоспроможного підприємства та ознак приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства ТзОВ "Вог Трейдинг" станом на 01.10.2020р?

12.25. 08.07.2021 складено висновок експерта, за результатами якого вбачається наступне: 1. Дослідженням поданих документів, за результатами проведеного аналізу основних економічних показників (ліквідності, платоспроможності та прибутковості) фінансово - господарської діяльності ТзОВ "Вог Трейдинг" за 2018-2020 роки, можна зробити висновок, що фінансовий стан ТзОВ "Вог Трейдинг" станом на 30.09.2020, характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності, повною залежністю від зовнішніх джерел фінансування, неможливістю акумулювати кошти для покриття своїх зобов`язань, які негативно впливають на результати господарсько - фінансової діяльності боржника, у т.ч. щодо відновлення платоспроможності боржника (можливості санації чи інших реорганізаційних операцій). 2. За результатами проведеного аналізу, висновки в частині виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства ТзОВ "Вог Трейдинг" станом на 01.10.2020, зазначені у "Звіті за результатами проведення аналізу фінансово - господарської діяльності неплатоспроможного підприємства та ознак приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства товариства станом на 01.10.2020 ТзОВ "Вог Трейдинг", підтверджуються документально та нормативно.

12.26. Станом на 30.03.2022 всі члени комітету кредиторів отримали умови продажу майна банкрута на аукціоні, з врахуванням положень Кодексу України з процедур банкрутства членів комітету кредиторів було повідомлено про те, що 14.04.2022 о 14:00, за адресою: 43010, м. Луцьк, вул. Рівненська, буд. 48 буде проведене засідання комітету кредиторів в даній справі із наступними питаннями порядку денного: 1. надання згоди на продаж майна на запропонованих ліквідатором умовах або надання згоди на продаж майна, змінивши умови продажу або прийняття рішення про відмову в наданні згоди на продаж майна з обґрунтуванням причин; 2. інші питання, в разі їх наявності.

12.27. 14.04.2022 відбулось засідання комітету кредиторів, на якому було вирішено надати згоду на продаж майна банкрута, змінивши умови продажу відповідно до пропозицій представників кредиторів, а саме надати згоду на продаж майна банкрута на аукціонах на відповідних умовах.

12.28. Згодом, арбітражним керуючим було організовано проведення відповідних аукціонів.

12.29. На 12.05.2022 було призначено перші аукціони, які не відбулися в силу відсутності зареєстрованих учасників. На 23.05.2022 було призначено проведення повторних аукціонів, які також не відбулися в силу відсутності зареєстрованих учасників. На 02.06.2022 було призначено проведення других повторних аукціонів з можливістю зниження стартової вартості до 1% від початкової вартості, проте і на ці аукціони не було зареєстровано жодного учасника.

12.30. 24.05.2022 членів комітету кредиторів було повідомлено, що 03.06.2022 о 14:00, за адресою: 43010, м. Луцьк, вул. Рівненська, буд. 48 буде проведене засідання комітету кредиторів в даній справі, а порядком денним на засіданні комітету кредиторів будуть наступні питання: звіт ліквідатора за наслідком проведення аукціонів з продажу майна банкрута; вирішення питання щодо здійснення подальших дій та заходів в справі; інші питання, в разі їх наявності;

12.31. На зборах комітету кредиторів 03.06.2022 було вирішено оголошену ліквідатором інформацію про результати проведення аукціонів прийняти до відома. Окрім того, було вирішено продовжити продаж активів банкрута та надано згоду на продаж на відповідних умовах, зокрема зменшивши початкову вартість та об`єднавши два лота в один щоб знайти зацікавлену особу в купівлі відразу всього майна банкрута та для того, щоб уникнути поділу продаваного майна на більш та менш цікаве, а саме було вирішено надати згоду на продаж майна банкрута на аукціоні на відповідних умовах.

12.32. Згодом, було організовано проведення відповідних аукціонів та на виконання ст. 76 Кодексу України з процедур банкрутства, дебіторів банкрута було повідомлено про проведення аукціону з продажу активів банкрута (в т.ч. прав вимоги) у справі № 903/645/20.

12.33. Активи банкрута (паливні матеріали) знаходяться на території Автономної Республіки Крим, яку було анексовано у 2014 році та яка на сьогоднішній день є непідконтрольною Україні, а саме в місті Феодосія. Відтак, 05.03.2021 до Міністерства Юстиції України та Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України було надіслано запит з проханням повідомити щодо можливості та порядку відвантаження та вивозу наведених в листі паливних матеріалів із території автономної республіки Крим (м. Феодосія, вул. Геологічна, буд. 2) з метою їх прийняття у відання арбітражного керуючого, збереження, оцінки та подальшої реалізації з метою погашення кредиторських вимог.

12.34. У свою чергу, Міністерство з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України повідомило, про те що питання вказані в запиті розпорядника майна не відносяться до компетенції міністерства. Міністерство Юстиції України у відповідь на запит повідомило про те, що в наведеному випадку факт тимчасової окупації території Автономної Республіки Крим унеможливлює, зокрема належне виконання арбітражним керуючим деяких повноважень у справах про банкрутство, а також виконання певних обов`язків покладених на арбітражного керуючого Кодексом України з процедур банкрутства. Зважаючи на викладене Міністерством рекомендовано звертатись до ТПП із заявами про засвідчення форс-мажорних обставин.

12.35. 05.04.2021 Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку було надіслано лист в якому зазначено про те, що під час виконання повноважень арбітражного керуючого, було встановлено наявність у боржника прав власності на цінні папери, а саме: прості бездокументарні іменні акції ПАТ "Торговий дім ВІАН" в кількості 265127 шт., рік придбання 2014; прості бездокументарні іменні акції ПАТ "Центр обслуговування нерухомості "Норма" в кількості 615257 шт., рік придбання 2015. Разом з цим, наявна інформація, щодо можливих труднощів та обмежень у розпорядженні на продажу вказаних цінних паперів.

12.36. Враховуючи вищевикладене, було висловлено прохання надати нормативно-правові роз`яснення з посиланням на відповідні норми та/або документи щодо можливості чи не можливості вільного списання чи іншого способу відчуження наведених в запиті цінних паперів.

12.37. Листом - відповіддю Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку повідомила, що у відношенні запитуваних цінних паперів комісією приймались ряд рішень пов`язаних із обмеженнями у використанні та розпорядженні вказаними акціями. Також було вказано про те, що комісія може розглянути питання щодо проведення вичерпного переліку операцій в системі депозитарного обліку таких цінних паперів якщо обмеження було встановлено за власною ініціативою на підставі рішень комісії. Однак, у даному випадку наявні обмеження щодо розпорядження цінними паперами встановлені рішеннями комісії із врахуванням постанов слідчого, тому для надання дозволу комісією для проведення вичерпного переліку операцій з цінними паперами потрібен також дозвіл слідчого. Про всі наведені труднощі в отриманні паливних матеріалів, в розпорядженні цінними паперами та в можливості стягнення дебіторської заборгованості було зазначено в описі лоту з метою надання потенційним покупцям повної та достовірної інформації про активи, що продаються.

12.38. Судами встановлено, що на 27.06.2022 було призначено перший аукціон, який не відбувся в силу відсутності зареєстрованих учасників. На 07.07.2022 було призначено проведення повторного аукціону, який також не відбувся в силу відсутності зареєстрованих учасників.

12.39. Згодом, 18.07.2022 відбувся аукціон з продажу майна боржника, оператором авторизованого електронного майданчика було ТзОВ "Українська універсальна біржа", відомості про проведення аукціону розміщено на веб-сторінці: https://prozorro.sale/auction/BRD001-UA-473. Переможцем аукціону визначено ТзОВ "Вог Трейд Ресурс". За наслідком проведення аукціону було складено відповідні протокол та акт.

12.40. Отримані від реалізації майна кошти та кошти, наявні на рахунках банкрута, було спрямовано на оплату вартості послуг з проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства згідно договору від 27.06.2022 та акту здачі-приймання наданих послуг від 19.07.2022 на суму 20000 грн., 45000 грн., було спрямовано на оплату послуг експертизи цінності документів та підготовки для передачі їх в державний архів згідно рахунку № 47 від 20.07.2022, також 19820, 25 грн., було спрямовано на оплату проведення товарознавчої експертизи згідно договору № 0102/2 від 01.02.2022, акту виконаних робіт та рахунку, після чого залишок коштів за мінусом банківських комісій та платежів по закриттю рахунків та інших банківських послуг спрямовано на часткове погашення основної грошової винагороди арбітражного керуючого в даній справі на суму 162605, 60 грн.

12.41. Судами встановлено, що внаслідок проведення ліквідатором аналізу на предмет можливості субсидіарної відповідальності посадових осіб боржника чи його засновників, які сприяли доведенню його до стану неплатоспроможності та виникненню заборгованості перед кредиторами, а також встановлення обставин можливого доведення боржника до банкрутства чи інших злочинів посадових осіб боржника, які сприяли настанню неплатоспроможності боржника, що може бути підставою для притягнення таких осіб до відповідальності за зобов`язаннями боржника у справі про банкрутство підстав для звернення до суду з заявою про покладання субсидіарної чи солідарної відповідальності на третіх осіб не виявлено. За результатами проведеного аналізу ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства на виявлено.

12.42. Разом з цим, з метою виявлення обставин можливого доведення боржника до банкрутства та можливої наявності підстав для застосування субсидіарної або солідарної відповідальності посадових осіб боржника, його засновників або третіх осіб, які могли сприяти доведенню його до стану неплатоспроможності, а також з метою встановлення укладення незаконних угод, які могли б визнаватися недійсними у ліквідаційній процедурі боржника та сприяли б поверненню до ліквідаційної маси активів останнього, як зазначено вище, з ФОП Іванків О.Я. було укладено договір від 30.10.2020, за умовами якого замовник доручає, а виконавець зобов`язується надати послуги з проведення фінансового аналізу боржника.

12.43. Як вже зазначено вище, 24.11.2020 ФОП Іванків О.Я. було розроблено звіт, відповідно, за наслідками проведеного аналізу встановлено чотири головні аспекти дослідження фінансово-господарського стану боржника за період, що перевірявся, а саме: - відсутні ознаки фіктивного банкрутства ТзОВ "Вог Трейдинг"; - відсутні ознаки дій з доведення ТзОВ "Вог Трейдинг" до банкрутства; - відсутні підстави для притягнення посадових осіб або засновників боржника до субсидіарної або солідарної відповідальності; - відсутні ознаки дій з приховування банкрутства ТзОВ "Вог Трейдинг".

12.44. Окрім того, як зазначено вище, 08.07.2021 Волинським відділенням ЛНДІСЕ було складено висновок експерта за результатами проведення судово - економічної експертизи № 8460, згідно якого фінансовий стан ТзОВ "Вог Трейдинг" станом на 30.09.2020, характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності, повною залежністю від зовнішніх джерел фінансування, неможливістю акумулювати кошти для покриття своїх зобов`язань, які негативно впливають на результати господарсько - фінансової діяльності боржника, у т.ч. щодо відновлення платоспроможності боржника (можливості санації чи інших реорганізаційних операцій).

12.45. З огляду на викладене, ліквідатором не встановлено підстав та ознак для притягнення осіб до субсидіарної або солідарної відповідальності в процедурі ліквідації банкрута та не виявлено угод, які могли б визнаватися недійсними у ліквідаційній процедурі.

12.46. Окрім того, матеріалами справи підтверджується, що 27.06.2022 було укладено договір на надання послуг з проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства, на виконання якого ФОП "Качан І.О." було розроблено звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства ТзОВ "Вог Трейдинг", в тому числі про наявність ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, можливості покладання субсидіарної відповідальності. Вказаним звітом повторно підтвердився факт відсутності підстав та ознак для притягнення будь-яких осіб до субсидіарної або солідарної відповідальності в процедурі ліквідації товариства та не виявлено угод, які могли б визнаватися недійсними у ліквідаційній процедурі.

12.47. Під час ліквідаційної процедури встановлено, що належних та допустимих доказів, які б свідчили про доведення керівником, учасниками боржника до банкрутства, а також вчинення ними дій, що мали на меті передачу активів боржника іншій юридичній особі з метою уникнення в подальшому можливості звернення стягнення на майно підприємства, створення умов, за яких підприємство стало неплатоспроможним, матеріали справи не містять.

12.48. Матеріалами справи стверджується, що залишки коштів на рахунках банкрута за мінусом банківських комісій та платежів було перераховано на ліквідаційний рахунок в АТ "Банк інвестицій та заощаджень" № рахунку: НОМЕР_1 . Після чого рахунки банкрута було закрито в підтвердження чого наявні відповідні довідки копії яких надано в додатках. Рахунок в АТ "Сбербанк" (нова назва АТ "МР Банк") шляхом подачі документів безпосередньо до відділення банку закрити не виявилось за можливе оскільки банк перебуває в процедурі припинення тому вказаному банку було надіслано лист з проханнями закрити відповідні рахунки (копію листа надано в додатках).

13. Відповідно до приписів ст. 65 Кодексу України з процедур банкрутства після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об`єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії документів, що підтверджують відчуження активів боржника під час ліквідаційної процедури (у тому числі протоколи про проведення аукціону, договори купівлі-продажу, акти приймання-передачі майна, акти про придбання майна на аукціоні тощо); реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, що підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, видане Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів боргових цінних паперів - звіт про результати погашення цінних паперів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки кредиторів постановляє ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти дій, спрямованих на виявлення та повернення активів боржника.

15. Отже, законодавством передбачено певну сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури, та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури; подання звіту здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури.

16. Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд постановляє ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається державному реєстратору для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи - банкрута, а також власнику майна.

17. Згідно ч. 7 ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства вимоги, не погашені у зв`язку з недостатністю майна, вважаються погашеними.

18. Беручи встановлені фактичні обставини справи про те, що в процесі розгляду звітів ліквідатора про його роботу судами було встановлено, що за наслідками здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором було вчинено належні дії по виявленню активів та пасивів боржника, колегія суддів суду касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про те, що доведено неможливість відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів та необхідність його ліквідації.

19. Зважаючи на те, що за результатами ліквідаційної процедури у банкрута не було виявлено майна, а також грошових коштів, за рахунок яких було б можливе погашення кредиторських вимог, колегія суддів касаційної інстанції повністю погоджується з висновком судів попередніх інстанцій про те, що вимоги кредиторів ТзОВ "Вог Трейдинг" слід вважати погашеними, зазначеного суб`єкта господарської діяльності-банкрута необхідно ліквідувати, а провадження у справі закрити.

20. Аргументи касаційної скарги не спростовують зазначені висновки та не містять посилань на обставини справи, які б свідчили про наявність у діях ліквідатора банкрута відсутності здійснення всієї повноти дій, спрямованих на виявлення та повернення активів боржника.

21. Згідно приписів п. 5 ч. 1 ст. 90 Кодексу України з процедур банкрутства, Господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо затверджено звіт керуючого санацією або ліквідатора в порядку, передбаченому цим Кодексом.

22. Колегія суддів суду касаційної інстанції з огляду на встановлені обставини справи дійшла висновку про те, що в оскаржуваних рішеннях суди попередніх інстанцій правильно застосували приписи ст. ст. 65, 90 Кодексу України з процедур банкрутства.

23. Відповідно до приписів ст. 309 ГПК України, суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.

24. Беручи до уваги правильне застосування судами попередніх інстанцій приписів ст. ст. 65, 90 Кодексу України з процедур банкрутства при ухваленні оскаржуваних судових рішень, колегія суддів суду касаційної інстанції, на підставі положень ст. 309 ГПК України, дійшла висновку про те, що касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Концерн Стирол" слід залишити без задоволення, а ухвалу Господарського суду Волинської області від 09.08.2022 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.01.2023 по справі № 903/645/20 слід залишити без змін.

25. Оскільки касаційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін, судові витрати у вигляді судового збору за подання касаційної скарги покладаються на Скаржника.

Керуючись ст. ст. 240, 300, 301, 304, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Концерн Стирол" залишити без задоволення.

2. Ухвалу Господарського суду Волинської області від 09.08.2022 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.01.2023 у справі №903/645/20 залишити без змін.

Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий С.В. Жуков

Судді К.М. Огороднік

В.Г. Пєсков