ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" червня 2023 р. Справа№ 925/958/22

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Руденко М.А.

суддів: Кропивної Л.В.

Пономаренка Є.Ю.

при секретарі: Реуцькій Т.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Кисіль Т.В. (довіреність від 03.10.2022 №452)

від відповідача: Беленкова В.В. (довіреність від 05.09.2022 №04-17/43)

від третьої особи: не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства "Уманьгаз"

на рішення господарського суду Черкаської області від 30.01.2023

у справі №925/958/22 (суддя Зарічанська З.В.)

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

до приватного акціонерного товариства "Уманьгаз"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг

про стягнення 103 642 275,20 грн,

В С Т А Н О В И В:

До Господарського суду Черкаської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - ТОВ "Оператор газотранспортної системи України") з вимогою стягнути з Приватного акціонерного товариства "Уманьгаз" (далі - ПрАТ "Уманьгаз") заборгованість в загальному розмірі 79 043 583,96 грн, пеню в загальному розмірі 7 570 139,07 грн, три відсотки річних в загальному розмірі 1 876 329,75 грн та інфляційні втрати в загальному розмірі 15 152 222,42 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань за Договором транспортування природного газу від 11.12.2019 № в частині несплати негативних щодобових небалансів за вересень-жовтень та грудень 2021 року.

Рішенням господарського суду Черкаської області від 30.01.2023 позов задоволено повністю.

Стягнуто з приватного акціонерного товариства "Уманьгаз" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" заборгованість в загальному розмірі 79 043 583, 96 грн, пеню в загальному розмірі 7 570 139, 07 грн, три відсотки річних в загальному розмірі 1 876 329, 75 грн та інфляційні втрати в загальному розмірі 15 152 222, 42 грн, а також 868 350 грн судового збору.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції вказав, що відповідач не виконав в установлений пунктом 9.3 Договору строк грошові зобов`язання з оплати позивачу негативних щодобових небалансів за вересень, жовтень, грудень 2021 року і тим самим порушив права позивача на своєчасне і одержання повної плати за ці небаланси.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, приватне акціонерне товариство "Уманьгаз" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Черкаської області від 30.01.2023 у справі №925/958/22 в частині стягнення 441 419, 58 грн основного боргу, 49 651, 64 грн пені і 9 446, 00 грн 3% річних та в цій частині ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позову повністю.

В обґрунтування поданої апеляційної скарги апелянт зазначив на недоведеності обставин визначення позивачем розмірів плати за добові небаланси за вересень, жовтень, грудень 2021 у відповідності до положень Кодексу газотранспортної системи. Апелянт зазначає, що всупереч вимогам Кодексу ГТС при обрахунку плати за добовий небаланс за 31.12.2021 позивачем було застосовано маржинальну ціну продажу природного газу - 29 918,74 грн. без ПДВ, замість маржинальної ціни придбання природного газу - 23 120,75 грн. без ПДВ.

Також, за твердженням апелянта, суд першої інстанції в порушення вимог Кодексу ГТС та правових висновків суду касаційної інстанції не проаналізував правильність формування розрахунку остаточної маржинальної ціни придбання природного газу за кожну газову добу протягом вересня та жовтня 2021 року.

Апелянт також наголосив, що суд першої інстанції безпідставно застосував лист НКРЕКП від 18.01.2021 № 9/16/п-21 до спірних правовідносин. За твердженням скаржника, в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, сукупність яких надавала б можливість суду першої інстанції встановити обставину виникнення у ПрАТ «Уманьгаз» щодобових негативних небалансів у спірному періоді.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 02.03.2023 апеляційну скаргу у справі №925/958/22 передано на розгляд колегії суддів у складі: Руденко М.А. (головуючий суддя (суддя-доповідач), судді Барсук М.А., Пономаренко Є.Ю.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.03.2023 апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства "Уманьгаз" на рішення господарського суду Черкаської області від 30.01.2023 у справі №925/958/22 залишено без руху, надавши скаржнику строк не більше десяти днів з дня отримання копії даної ухвали для усунення недоліків шляхом подання доказів про сплату судового збору, подання до суду відповідної заяви про усунення недоліків. Роз`яснено скаржнику, що при невиконанні вимог даної ухвали апеляційна скарга вважається неподаною та повертається апелянту.

05.04.2023 через систему «Електронний суд» Північного апеляційного господарського суду скаржником на виконання вимог ухвали суду про залишення апеляційної скарги без руху було подано заяву про усунення недоліків апеляційної скарги.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.04.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою приватного акціонерного товариства "Уманьгаз" на рішення господарського суду Черкаської області від 30.01.2023 та призначено до розгляду на 23.05.2023.

16.05.2023 через відділ документального забезпечення суду від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній заперечив проти доводів та вимог апеляційної скарги, рішення суду першої інстанції просив залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 23.05.2023 відкладено розгляд справи на 27.06.2023.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 27.06.2023, в зв`язку з перебуванням судді Барсук М.А. у відпустці, апеляційну скаргу у справі №925/958/22 передано на розгляд колегії суддів у складі: Руденко М.А. (головуючий суддя (суддя-доповідач), судді Кропивна Л.В., Пономаренко Є.Ю.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.06.2023, апеляційну скаргу у справі №925/958/22 прийнято до розгляду вказаною колегією суддів.

Представник третьої особи у судове засідання 27.06.2023 не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча про дату, час і місце розгляду справи представник третьої особи був повідомлений належним чином.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Оскільки сторони були належним чином повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги (а.с.54,55,91 т.3), явка сторін не визнавалася обов`язковою судом апеляційної інстанції, а участь в засіданні суду є правом, а не обов`язком сторони, Північний апеляційний господарський суд дійшов до висновку про можливість розгляду апеляційної скарги по суті в судовому засіданні 27.06.2023 за відсутності представника третьої особи.

Представник відповідача у судовому засіданні 27.06.2023 апеляційну скаргу підтримав, просив задовольнити.

Представник позивача в судовому засіданні 27.06.2023 проти апеляційної скарги заперечував, рішення суду першої інстанції просив залишити без змін.

Заслухавши пояснення представників сторін, що з`явились, вивчивши матеріали справи, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, долучені до матеріалів справи, виходячи з вимог чинного законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 11 грудня 2019 року ТОВ «Оператор газотранспортної системи України», як Оператор, і ПрАТ «Уманьгаз», як Замовник, уклали договір транспортування природного газу № (далі - Договір), згідно з п. 2.1, 2.2 якого Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - Послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні. Послуга надається на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Згідно з п. 2.3 Договору обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Пунктом 2.4 Договору передбачено, що приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу.

Відповідно до п. 2.5 Договору Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі.

Згідно з п. 2.6 Договору Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів.

Пунктом 2.8 Договору передбачено, що взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим Замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи Замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

Відповідно до п. 4.1 Договору Замовник зобов`язаний, зокрема:

своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому Послуг;

дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом;

вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування;

не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі;

здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати Оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим Договором та Кодексом;

здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим Договором;

здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.

Пунктом 5.1 Договору визначено, що порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються Сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору.

Згідно із 5.5 Договору на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі ЗВТ).

Відповідно до п. 7.1 Договору вартість Послуг розраховується: балансування за фактичною вартістю, яка визначається до порядку, встановленого кодексом.

Пунктами 9.1 і 9.2 Договору передбачено, що у разі виникнення у замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю-продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу. У разі виникнення у Замовника негативного добового небалансу Оператор здійснює продаж Замовнику, а Замовник купівлю в Оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлена розділом ХІV Кодексу. У разі виникнення у Замовника позитивного добового небалансу Оператор здійснює купівлю у Замовника, а Замовник продаж природного газу Оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлена розділом ХІV Кодексу.

Пунктом 9.3 Договору визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

Пунктом 11.1 Договору встановлено, що Послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг балансування, оформляються Оператором і Замовником актами наданих послуг.

Відповідно до п. 11.3. Договору Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути Оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою Замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними Оператора.

Згідно з п. 11.4 Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими Оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки. (п. 11.5 Договору)

Пунктом 13.5 Договору передбачено, що у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу.

Пунктом 17.1 Договору його сторони визначили, що цей договір набирає чинності з дня його укладення, а в частині транспортування природного газу з 7:00 годин 1 січня 2020 року (включно) у разі настання таких відкладальних обставин: надання оператору остаточного рішення про сертифікацію Регулятором, прийнятого з урахуванням висновку Секретаріату Енергетичного Співтовариства; наявності у Оператора права на провадження діяльності з транспортування природного газу. Цей договір діє до 31 грудня 2022 року, а в частині розрахунків до їх повного виконання. Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Згідно з п. 17.2 Договору усі зміни та доповнення до цього Договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами Сторін.

22 червня 2020 року позивач і відповідач уклали між собою додаткову угоду №1 до Договору, якою, зокрема:

- виклали абзац 1 та абзац 2 пункту 2.7 Договору в такій редакції:

Додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби;

- виключили абзац 3 пункту 2.7 Договору (стосовно додатку 3);

- виклали пункт 11.1 Договору в такій редакції:

Послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг з врегулювання добового небалансу, оформляються Оператором і Замовником актами наданих послуг.

23.04.2021 сторонами укладено Додаткові угоди №№ 2, 3 до Договору, якими внесено певні зміни до договору (а.с.62-64 т.1 ).

Позивачем відповідачу Договором були надані послуги транспортування природного газу протягом вересня-жовтня, грудня 2021 року, що підтверджується актами приймання-передачі природного газу:

- від 01.10.2021 за вересень 2021 року, відповідно до якого позивачем передано газу відповідачеві на пунктах приймання-передачі природного газу в газорозподільні мережі 2 036 586,99 куб.м, а також зазначено, що у вересні 2021 року від інших операторів газорозподільних систем отримано 15 974,68 куб.м газу від АТ "Вінницягаз" через ГС Теплик, 8 045,34 куб.м газу від АТ "Черкасигаз" через ГРС Тальне. Такий акт підписаний обома сторонами (а.с. 144, том 1);

- від 01.11.2021 за жовтень 2021 року, відповідно до якого позивачем передано газу відповідачеві на пунктах приймання-передачі природного газу в газорозподільні мережі 7 123 975,07 куб.м, а також зазначено, що у жовтні 2021 року від інших операторів газорозподільних систем отримано 40 086,78 куб.м газу від АТ "Вінницягаз" через ГС Теплик, 18 845,31 куб.м газу від АТ "Черкасигаз" через ГРС Тальне. Такий акт підписаний обома сторонами (а.с. 145, том 1);

- від 01.01.2022 за грудень 2021 року, відповідно до якого позивачем передано газу відповідачеві на пунктах приймання-передачі природного газу в газорозподільні мережі 13 238 429,28 куб.м, а також зазначено, що у грудні 2021 року від інших операторів газорозподільних систем отримано 100 968,59 куб.м газу від АТ "Вінницягаз" через ГС Теплик, 35 631,03 куб.м газу від АТ "Черкасигаз" через ГРС Тальне. Такий акт підписаний обома сторонами (а.с. 146, том 1);

актами наданих послуг:

- від 30.09.2021 № 09-2021-/1000921, відповідно до якого позивач надав, а відповідач отримав послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за вересень 2021 року 590,67159 тис. куб.м/добу на загальну суму з ПДВ 88 005,34 грн, що підписаний обома сторонами (а.с. 137, том 1);

- від 31.10.2021 № 10-2021-/1001021, відповідно до якого позивач надав, а відповідач отримав послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за жовтень 2021 року 1 347,12563 тис. куб.м/добу на загальну суму з ПДВ 200 710,94 грн, що підписаний обома сторонами (а.с. 138, том 1);

- від 31.12.2021 № 12-2021-/1001221, відповідно до якого позивач надав, а відповідач отримав послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за грудень 2021 року 29,74051 тис. куб.м/добу на загальну суму з ПДВ 4 431,10 грн, що підписаний лише з боку позивача (а.с. 139, том 1). Такий акт надсилався позивачем на адресу відповідача, що підтверджується листом від 13.01.2022 № ТОВВИХ-22-326, описом вкладення у цінний лист, списком згрупованих поштових відправлень (а.с. 140-143, том 1).

Співставленням остаточних алокацій щодобових подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за вересень-жовтень, грудень 2021 року, складених з урахуванням інформації, поданої відповідачем до інформаційної платформи, позивач встановив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого позивач здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за вересень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 590,67159 тис.куб.м (6113451 кВт/год.) на загальну суму 20 733 853,04 грн з ПДВ;

- за жовтень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 1347,12563 тис.куб.м (13942750 кВт/год) на загальну суму 57 529 192,52 грн з ПДВ;

- за грудень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 21,74051 тис.куб.м (225014 кВт/год.) на загальну суму 780 538,40 грн з ПДВ;

Відповідно до розрахунків позивача № 1 (а.с. 112-114, том 1) та № 3 (а.с. 116-118, том 1) негативні щодобові небаланси Відповідача виникли внаслідок безпідставного відбору відповідачем у вересні, жовтні, грудні 2021 року з газотранспортної системи природного газу без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи у зазначені періоди, а також відповідно до розрахунку № 2 (а.с. 115, том 1) внаслідок несанкціонованого відбору природного газу споживачами з газорозподільної системи у грудні 2021 року.

Відповідно до пунктів 2.8 та 11.4 Договору позивач через інформаційну платформу направив відповідачу такі односторонні акти врегулювання щодобових небалансів:

- за вересень 2021 року № 09-2021- від 30 вересня 2021 р. (а.с. 105, том 1);

- за жовтень 2021 року № 10-2021- від 31 жовтня 2021 р. (а.с. 106, том 1);

- за грудень 2021 року № 12-2021- від 31 грудня 2021 р. (а.с. 107, том 1).

Відповідно до пунктів 2.8 та 9.3 Договору позивач через інформаційну платформу направив відповідачу такі рахунки на оплату небалансів:

- за вересень 2021 року № 09-2021- від 30.09.2021 на загальну суму з ПДВ 20 733 853,04 грн (а.с. 108, том 1);

- за жовтень 2021 року № 10-2021- від 31.10.2021 на загальну суму з ПДВ 57 529 192,52 грн (а.с. 109, том 1);

- за грудень 2021 року № 12-2021- від 31.12.2021 на загальну суму з ПДВ 780 538,40 грн (а.с. 110, том 1).

Наявність в інформаційній платформі наданої відповідачем інформації, необхідної для визначення щодобових небалансів, фактичні щомісячні баланси (фізичні обсяги) природного газу по відповідачу, надсилання відповідачу через інформаційну платформу односторонніх актів врегулювання щодобових небалансів та рахунків на оплату небалансів підтверджуються поданими позивачем до господарського суду реєстрами файлів завантажених до інформаційної платформи і відправлених з неї у періоди з вересня по жовтень та у грудні 2021 року в електронній формі на цифровому диску CMFP689XL05184868 4 (а.с. 177, том 1) і в паперових копіях (а.с. 66-104, 111, том 1) та копіями скріншотів з інформаційної платформи (а.с. 119-136, том 1).

Плату за щодобовий негативний небаланс позивач визначав за маржинальною ціною придбання природного газу, яка розраховувалася для кожної газової доби шляхом збільшення ціни поданого газу до газотранспортної системи Оператора, яка визначена в Актах надання послуг балансування за вересень-жовтень, грудень 2021 року за кожну газову добу відповідно до Договору про надання послуги балансування від 19.01.2021 № , що укладений між позивачем та ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг", на передбачену главою 6 розділу XIV Кодексу ГТС величину корегування. При цьому ціни придбання підтверджуються поданими позивачем з позовом копіями договору про надання послуги балансування від 19.01.2021 № , актів приймання-передачі природного газу за вересень, жовтень, грудень 2021 року. (а.с. 150-162, том 1)

Відповідач не сплатив борг за щодобовий негативний небаланс за вересень, жовтень, грудень 2021 року, що в сумі складає 79 043 583,96 грн., у зв`язку із чим позивач звернувся до суду з даним позовом. Позивачем також було нараховано відповідачу пеню в загальному розмірі 7 570 139,07 грн., три відсотки річних в загальному розмірі 1 876 329,75 грн. та інфляційні втрати в загальному розмірі 15 152 222,42 грн.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції вказав, що відповідач не виконав в установлений пунктом 9.3 Договору строк грошові зобов`язання з оплати позивачу негативних щодобових небалансів за вересень, жовтень, грудень 2021 року і тим самим порушив права позивача на своєчасне і одержання повної плати за ці небаланси.

Колегія суддів погоджується з такими висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

Статтею 11 ЦК України встановлено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків, а у відповідності до ст.629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Правовідносини сторін виникли на підставі Договору транспортування природного газу від 11.12.2019 № .

Договори транспортування природного газу за своєю правовою природою є договорами про надання послуг, виходячи зі спеціального регулювання, встановленого законодавством про ринок природного газу (постанова ОП КГС Верховного Суду від 15.07.2022 у справі № 921/184/21).

Згідно з п. 17, 19, 45 ч. 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників).

Оператор газотранспортної системи суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників).

Транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, Правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу (ч. 3 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу".

Відповідно до ст. 20 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газотранспортної системи на виключних засадах відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання в належному стані та розвиток, включаючи нове будівництво та реконструкцію, газотранспортної системи з метою задоволення очікуваного попиту суб`єктів ринку природного газу на послуги транспортування природного газу, враховуючи поступовий розвиток ринку природного газу. Суб`єкт господарювання, який отримав ліцензію на провадження діяльності з транспортування природного газу, є оператором газотранспортної системи.

З метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи зобов`язаний здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб (п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України "Про ринок природного газу").

Згідно з ст. 32 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу.

Згідно з статтею 35 Закону України "Про ринок природного газу" правила балансування повинні бути справедливими, недискримінаційними, прозорими та обумовленими об`єктивними чинниками. Такі правила мають відображати реальні потреби газотранспортної системи з урахуванням ресурсів у розпорядженні оператора газотранспортної системи. Такі правила мають бути засновані на ринкових принципах. Такі правила мають створювати економічні стимули для балансування обсягів закачування і відбору природного газу самими замовниками. Оператор газотранспортної системи повинен забезпечити замовників безкоштовною, достатньою, своєчасною та достовірною інформацією про статус балансування в межах інформації, що знаходиться у розпорядженні оператора газотранспортної системи у відповідний момент часу. Така інформація має надаватися відповідному замовнику в електронному форматі.

Відповідно до частини 2 статті 35 цього Закону розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування. При визначенні розміру плати за небаланси замовників не допускається перехресне субсидіювання між замовниками, у тому числі шляхом збільшення вартості приєднання нових об`єктів замовників до газотранспортної системи.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2493 затверджено Кодекс газотранспортної системи, який згідно з пунктом 2 глави 1 Розділу І цього є регламентом функціонування газотранспортної системи України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

Відповідно до пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС Кодексу використовуються, зокрема, такі терміни:

алокація - обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників;

базова ціна газу (БЦГ) - ціна природного газу, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю, транспортування та зберігання природного газу та розміщується оператором газотранспортної системи на власному веб-сайті щомісяця у строк до 10-го числа поточного місяця;

балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування;

інформаційна платформа - електронна платформа у вигляді веб-додатка в мережі Інтернет, функціонування та керування якою забезпечується оператором газотранспортної системи, яка використовується для забезпечення надання послуг транспортування природного газу відповідно до вимог цього Кодексу;

комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації;

небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації;

плата за добовий небаланс - це сума коштів, яку замовник послуг транспортування сплачує або отримує відповідно до розміру добового небалансу;

портфоліо балансування - сукупність подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу;

послуга балансування - послуга, що надається оператору газотранспортної системи на підставі відповідного договору купівлі-продажу природного газу, необхідного для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ, що не є короткостроковим стандартизованим продуктом;

фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу.

Відповідно до п. 1, 2, 3 глави 3 розділу IV Кодексу газотранспортної системи (надалі Кодекс ГТС) для забезпечення електронної взаємодії та документообігу між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи, а також між суб`єктами ринку природного газу та операторами торгових платформ оператор газотранспортної системи зобов`язаний створити та підтримувати функціонування інформаційної платформи. Інформаційна платформа складається з апаратного та програмного забезпечення. Суб`єкти ринку природного газу, які уклали (переуклали) з оператором газотранспортної системи договір транспортування, набувають права доступу до інформаційної платформи та статусу користувача платформи з моменту укладення (переукладення) договору. Обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб - додатка.

Згідно з п. 2 глави 1 розділу IV Кодексу ГТС правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG / оператором газосховища / газовидобувним підприємством /оператором газорозподільної системи / прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу (затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2497).

Відповідно до пункту 5 глави 4 розділу IV Кодексу ГТС оператори газорозподільних систем відповідно до вимог цього Кодексу та за формами оператора газотранспортної системи, погодженими з Регулятором, повинні вносити до інформаційної платформи інформацію, зокрема:

Визначену підпунктами 1, 2, 5-8, 12, 13, 14, 15, 17 пункту 2 цієї глави, по всіх споживачах, підключених до газорозподільної системи;

дані щодо операторів газорозподільних систем (за їх наявності), яким природний газ передається з газорозподільної системи, з визначенням місць підключення таких операторів;

дані щодо газовидобувних підприємств (за їх наявності), промислові газопроводи яких безпосередньо підключені до газорозподільної системи.

Аналогічний обов`язок передбачений пунктом 2 глави 3 розділу XII Кодексу ГТС, відповідно до якого оператор газорозподільної системи, суміжне газовидобувне підприємство, газовидобувне підприємство, підключене безпосередньо до газорозподільної системи, оператор газосховищ, оператор установки LNG та прямий споживач надають оператору газотранспортної системи інформацію про подачі та відбори/споживання, що вимірюються протягом доби, не пізніше ніж за одну годину до закінчення строку надання такої інформації оператором газотранспортної системи замовникам послуг транспортування природного газу згідно з пунктом 1 цієї глави. При цьому інформація про добові обсяги подач та відборів/споживання, що вимірюються протягом доби, надається оператору газотранспортної системи не пізніше ніж о 08:00 ІГГС (10:00 за київським часом) годині для зимового періоду або о 07:00 ІІТС (10:00 за київським часом) годині для літнього періоду після закінчення газової доби (Б). Така інформація повинна надаватись в електронному вигляді через інформаційну платформу за встановленою оператором газотранспортної системи формою, погодженою Регулятором.

У пункті 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС зазначено, що одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

Розділ XIV Кодексу ГТС регулює питання комерційного балансування. При цьому порядок визначення плати за добові небаланси за договором транспортування природного газу регулюється главою 6 розділу ХІV Кодексу ГТС.

Замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом. Періодом балансування є газова доба (D) (п. 1 гл. 1 розд. XIV Кодексу ГТС).

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом (п. 3 глави 1 розділу ХІV Кодексу ГТС).

Відповідно до п. 5 розділу 1 глави ХІV Кодексу ГТС плата за добовий небаланс має бути відображена окремо в рахунках оператора газотранспортної системи, що виставляються замовнику послуг транспортування природного газу.

Згідно з пунктом 2 розділу XIII Кодексу ГТС замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси.

Пунктами 1, 2 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено, що оператор газотранспортної системи розраховує обсяг добового небалансу для кожного портфоліо балансування замовників послуг транспортування природного газу за кожну газову добу як різницю між алокаціями подач природного газу до газотранспортної системи та алокаціями відбору з газотранспортної системи (з урахуванням підтверджених торгових сповіщень). У випадку якщо сума подач природного газу замовника послуг транспортування за газову добу дорівнює сумі відборів природного газу замовника послуг транспортування за цю газову добу, вважається, що у замовника послуг транспортування природного газу відсутній добовий небаланс за цю газову добу. У випадку якщо сума подач природного газу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу не дорівнює сумі відборів природного газу замовника послуг транспортування природного газу за цю газову добу, вважається, що у замовника послуг транспортування природного газу є добовий небаланс і до нього застосовується плата за добовий небаланс.

У главі 6 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено порядок визначення обсягу добового небалансу та плати за нього. Так, плата за добовий небаланс застосовується таким чином: якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є позитивним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, продав оператору ГТС природний газ в обсязі добового небалансу і, відповідно, має право на отримання грошових коштів від оператора ГТС у розмірі плати за добовий небаланс; якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора ГТС в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору ГТС плату за добовий небаланс (пункт 6 зазначеної норми).

Відповідно до пунктів 17, 18, 19 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС на підставі остаточних алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу оператор ГТС здійснює розрахунок остаточного обсягу добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за кожну газову добу звітного місяця та визначає його остаточну плату за добовий небаланс за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць.

Оператор ГТС до 12 числа газового місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування природного газу в електронному вигляді через інформаційну платформу інформацію про остаточні щодобові подачі та відбори (у розрізі споживачів замовника послуг транспортування природного газу), обсяги та вартість щодобових небалансів у звітному газовому місяці.

У випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор ГТС до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник послуг транспортування природного газу має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним.

З наведеного вбачається, що умовою для виникнення у замовника послуг транспортування обов`язку з оплати Оператору ГТС вартості добового небалансу є наявність у нього негативного небалансу (тобто якщо має місце перевищення обсягів відібраного замовником природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу).

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (част.1 ст.626 ЦК України).

Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Договір є обов`язковим до виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Згідно з п. 11.4 Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу акти врегулювання щодобових небалансів за вересень, жовтень та грудень 2021.

На підтвердження наявності у відповідача негативного небалансу у вересні, жовтні та грудні 2021 на загальну суму 79 043 583,96 грн. позивачем також долучено до матеріалів справи:

Акти приймання-передачі природного газу за газові місяці вересень, жовтень, грудень 2021, в яких зазначені фактичні обсяги природного газу, які надійшли з газотранспортної системи в газорозподільні мережі Відповідача.

-Форми № 2 (Інформація про попередні та остаточні відбори), Форма № 3 (Інформація про фактичний місячний відбір) та реєстри файлів, які були завантажені відповідачем до Інформаційної платформи та в яких відповідач самостійно зазначив обсяги відборів газу у спірний період.

Саме на підставі цих даних, Оператором було розраховано обсяг щодобових негативних небалансів відповідача, які є різницею між обсягами природного газу поданими для транспортування на точці входу, та відібраними відповідачем з газотранспортної системи на точці виходу.

Також на підтвердження небалансу були надані:

-акти наданих послуг (перевищення замовленої потужності), підписані позивачем та відповідачем за вересень, жовтень, грудень 2021 (з доказами надсилання даного акту), які підписані сторонами без зауважень та які додатково підтверджують об`єми небалансу (а.с.137-139 т.1);

- розрахунки № 1, № 3, в яких Оператор фактично перевів дані відповідача з Форм № 2, 3 та реєстру файлів в зручну для аналізу форму (а.с.112-114,116-118 т.1 );

- розрахунок № 2, в якому відображено обсяги добових небалансів, що виникли у ПрАТ «Уманьгаз» внаслідок несанкціонованого відбору природного газу споживачами у грудні 2021.(а.с.115 т.1)

За законом та Договором достатньою підставою для оплати послуг балансування є існування небалансу, який доводиться алокаціями (звітами), складеними Оператором ГТС, на підставі інформації, наданої самим замовником. При цьому зазначена інформація є нерозривно пов`язаною із звітністю сторін щодо надання послуг з транспортування газу безпосередньо. (Подібних за змістом висновків дійшов Верховний Суд у постанові від 28.07.2022 у справі №904/5698/20).

Надані позивачем докази відповідно до договору та Кодексу ГТС підтверджують надання послуг з врегулювання добових небалансів. А тому доводи відповідача щодо відсутності доказів на підтвердження обставин виникнення у ПрАТ «Уманьгаз» щодобових негативних небалансів у спірному періоді колегія суддів відхиляє.

Посилання апелянта на здійснення позивачем невірних розрахунків добових небалансів, колегія суддів відхиляє з огляду на наступне.

Пунктом 8 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС визначено, що для цілей розрахунку плати за добовий небаланс ціна, що застосовується (крім випадку обсягів небалансу, який виник у рамках виконання спеціальних обов`язків, в установленому порядку покладених Кабінетом Міністрів України на суб`єктів ринку природного газу на підставі статті 11 Закону України «Про ринок природного газу»), визначається як:

маржинальна ціна продажу природного газу, якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є позитивним (тобто коли подачі замовника послуг транспортування природного газу протягом газової доби перевищують його відбори);

маржинальна ціна придбання природного газу, якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним (тобто коли відбори замовника послуг транспортування протягом газової доби перевищують його подачі).

Згідно з п. 9 гл. 6 розділу XIV Кодексу ГТС маржинальна ціна продажу та маржинальна ціна придбання природного газу розраховуються для кожної газової доби таким чином:

1) маржинальна ціна продажу є найменшим з таких значень:

найнижча ціна продажу будь-якого короткострокового стандартизованого продукту, стороною якого є оператор газотранспортної системи, що відноситься до газової доби (D);

середньозважена ціна короткострокових стандартизованих продуктів за газову добу (D), зменшена на величину коригування;

2) маржинальна ціна придбання є найбільшим з таких значень:

найвища ціна придбання будь-якого короткострокового стандартизованого продукту, стороною якого є оператор газотранспортної системи, що відноситься до газової доби (D);

середньозважена ціна короткострокових стандартизованих продуктів за газову добу (D), збільшена на величину коригування.

З метою визначення маржинальної ціни продажу, маржинальної ціни придбання й середньозваженої ціни оператором газотранспортної системи використовується інформація про операції, що відбуваються на торговій платформі, вибір якої погоджений Регулятором (п. 10 гл. 6 розділу XIV Кодексу ГТС).

У випадку непогодження Регулятором відповідно до пункту 10 цієї глави торгової платформи маржинальна ціна продажу та маржинальна ціна придбання розраховуються для кожної газової доби таким чином: маржинальна ціна продажу визначається шляхом зменшення вартості природного газу, придбаного/проданого оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на величину коригування; маржинальна ціна придбання визначається шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного/проданого оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на величину коригування (п. 11 гл. 6 розділу XIV Кодексу ГТС).

Відповідно до п. 13 гл. 6 розділу XIV Кодексу ГТС, величина коригування, визначена в пунктах 9 та 11 цієї глави, становить:

1) 10 %:

у випадку позитивного небалансу від 3 % до 5 % (включно) (для операторів газорозподільної системи з метою покриття своїх нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат від 7,5 % до 15 % (включно)) від обсягів природного газу, поданих на точках виходу (за винятком віртуальної торгової точки) до газотранспортної системи у відповідну газову добу;

у випадку негативного небалансу від 3 % до 5 % (включно) (для операторів газорозподільної системи з метою покриття своїх нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат від 7,5 % до 15 % (включно)) від обсягів природного газу, поданих на точках входу (за винятком віртуальної торгової точки) до газотранспортної системи у відповідну газову добу;

2) 20 %:

у випадку позитивного небалансу більше ніж 5 % (для операторів газорозподільної системи з метою покриття своїх нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат більше ніж на 15 %) від обсягів природного газу, поданих на точках виходу (за винятком віртуальної торгової точки) до газотранспортної системи у відповідну газову добу;

у випадку негативного небалансу більше ніж 5 % (для операторів газорозподільної системи з метою покриття своїх нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат більше ніж на 15 %) від обсягів природного газу, поданих на точках входу (за винятком віртуальної торгової точки) до газотранспортної системи у відповідну газову добу.

Розмір величини коригування, який визначається згідно з вимогами цього пункту, застосовується на весь розмір добового небалансу.

Як свідчать дані актів врегулювання щодобових небалансів за вересень, жовтень та грудень 2021 року, маржинальна ціна придбання природного газу визначена позивачем шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного/проданого оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за газову добу, на величину коригування, що відповідає вимогам пунктів 11, 13 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС.

Крім того, відповідач визнав у формах звітності № 8в - НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків», які подавались відповідачем до регулятора - НКРЕКП.

Постановою НКРЕКП від 07.07.2016 № 1234 затверджено форми звітності НКРЕКП щодо здійснення моніторингу на ринку природного газу та інструкції щодо їх заповнення Операторами газорозподільних систем, які щомісячно надаються Регулятору, зокрема затверджена форма звітності №8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків».

Із Інструкції щодо заповнення форми звітності № 8в - НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків», затвердженої постановою НКРЕКП 07.07.2016№ 1234 вюачається, що дана інструкція поширюється на суб`єктів ринку природного газу, які отримали ліцензію на провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, тобто виключно на Операторів ГРМ.

Форма № 8в підписується керівником суб`єкта господарювання або уповноваженою особою та головним бухгалтером.

Пунктом 4 розділу III вказаної інструкції визначено, що у розділі IV «Стан розрахунків Оператора ГРМ за закуплений природний газ для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та втрат» Форми №8в зазначається повне найменування оптових продавців, у яких Оператор ГРМ здійснював закупівлю природного газу для виробничо-технологічних витрат та втрат, інформація щодо розміру боргу Оператора ГРМ за закуплений у звітному та минулих періодах/роках обсяг природного газу для виробничо-технологічних витрат та втрат станом на початок звітного періоду, фактичного обсягу закупленого Оператором ГРМ природного газу для виробничо-технологічних витрат та втрат (у тис. м куб. та тис. грн) протягом звітного періоду, розміру оплати Оператором ГРМ у звітному періоді вартості закупленого у звітному та минулих періодах/роках природного газу для виробничо-технологічних витрат та втрат, розміру боргу Оператора ГРМ за закуплений у звітному та попередніх періодах цього року природний газ для виробничо-технологічних витрат та втрат та розміру загального боргу Оператора ГРМ за закуплений у звітному та минулих періодах/роках обсяг природного газу для виробничо-технологічних витрат та втрат станом на кінець звітного періоду у розрізі кожного оптового продавця, у якого здійснювалась закупівля такого природного газу.

Пунктом 4 розділу 6 глава ІІІ Кодексу ГРМ імперативно визначено, що Оператор ГРМ для забезпечення власної господарської діяльності (в тому числі для фізичного балансування ГРМ, власних виробничо-технічних потреб та для покриття фактичних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ) закуповує природний газ у власника природного газу (в тому числі ГДП, ВБГ, оптового продавця, постачальника) на загальних підставах та ринкових умовах.

Із наявних в матеріалах справи форм 8в за спірні місяці чітко вбачається, що у самостійно підписаних уповноваженими посадовими особами та поданих до НКРЕКП звітах ПрАТ «Уманьгаз» у повному обсязі визнавав наявність у нього негативних щодобових небалансів за вересень, жовтень, грудень 2021 року та визнає наявність боргу з врегулювання негативних щодобових небалансів перед ТОВ «Оператор ГТС України» за відповідні періоди.

Так, за вересень 2021 позивач на підставі долучених до позову документів зазначив обсяг небалансу ПрАТ «Уманьгаз» у об`ємі 590,67159 тис.куб.м., який виник внаслідок безпідставного відбору Відповідачем у вересні 2021 року з газотранспортної системи природного газу без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи у зазначений період та підтверджується актом врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць вересень 2021 року, розрахунками 1 та 3.

Загальна сума до стягнення за небаланс вказаного періоду становить 20 733 853,04 грн.

У той же час, вказаний об`єм та заборгованість повністю підтверджуються Звітом про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків за вересень 2021 року, поданим ПрАТ «Уманьгаз» до НКРЕКП.

Так зокрема у Розділі І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» містяться такі дані:

Рядок 6.1. «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» - 631,084 тис.м3.

У Розділі IV «Стан розрахунків Оператора ГРМ за закуплений природний газ для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та втрат» містяться такі дані:

Рядок 1 «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» у графі «Фактичний обсяг закупленого газу для ВТВ та втрат» - 40,41266 тис.м3.

Таким чином, якщо від Рядку 6.1. «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» - 631,084 тис.м3. відняти Рядок 1 «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» у графі «Фактичний обсяг закупленого газу для ВТВ та втрат» - 40,41266 тис. м3, то отримаємо 590,67159 тис.куб.м об`єм газу використаного Відповідачем на ВТВ без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи, який і є небалансом вересня 2021 року.

У Розділі III «Стан розрахунків Оператора ГРМ/Оператора ГТС перед Оператором ГТС/Оператором ГРМ» містяться такі дані:

у Рядку 1 «Розрахунки Оператора ГРМ перед Оператором ГТС за добовий негативний небаланс Оператора ГРМ» у графі «Нарахована плата за добовий негативний/позитивний небаланс» - 20733,85 тис. грн.

Вказаний обсяг природного газу в повному обсязі співпадає з даними інформаційної платформи Позивача та відображеними останнім у розрахунку 3 про добові небаланси ПрАТ «Уманьгаз» за вересень 2021 року в стовпчику «Обсяг добового небалансу», та у сукупності з даними відображеними в акті врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць жовтень 2021 року №09-2021- від 30.09.2021- 590,67159 тис.куб.м.

За жовтень 2021 позивач на підставі долучених до позову документів зазначив обсяг небалансу ПрАТ «Уманьгаз» у об`ємі 1347,12563 тис.куб.м., який виник внаслідок безпідставного відбору Відповідачем у жовтні 2021 року з газотранспортної системи природного газу без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи у зазначений період та підтверджується актом врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць жовтень 2021 року та розрахунками 1 та 3.

Загальна сума до стягнення за небаланс вказаного періоду становить 57 529 192,52 грн.

У той же час, вказаний об`єм та заборгованість повністю підтверджуються Звітом про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків за жовтень 2021 року, поданим ПрАТ «Уманьгаз» до НКРЕКП.

Так зокрема у Розділі І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» містяться такі дані:

Рядок 6.1. «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» - 1 347,12563 тис.м3.

У Розділі III «Стан розрахунків Оператора ГРМ/Оператора ГТС перед Оператором ГТС/Оператором ГРМ» містяться такі дані:

у Рядку 1 «Розрахунки Оператора ГРМ перед Оператором ҐТС за добовий негативний небаланс Оператора ГРМ» у графі «Нарахована плата за добовий негативний/позитивний небаланс» - 57529,19 тис.грн.

Вказаний обсяг природного газу в повному обсязі співпадає з даними інформаційної платформи Позивача та відображеними останнім у розрахунку 3 про добові небаланси ПрАТ «Уманьгаз» за жовтень 2021 року в стовпчику «Обсяг добового небалансу», та у сукупності з даними відображеними в акті врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць жовтень 2021 року №10-2021- від 31.10.2021- 1347,12563 тис.куб.м.

За грудень 2021 позивач на підставі долучених до позову докуменітв зазначив обсяг небалансу ПрАТ «Уманьгаз» у об`ємі 21,74051 тис.куб.м., який виник внаслідок безпідставного відбору Відповідачем грудні 2021 року з газотранспортної системи природного газу без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи у зазначені періоди та підтверджується актом врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць грудень, розрахунками 1 та 3.

Загальна сума до стягнення за небаланс вказаного періоду становить 780 538,40 грн.

У той же час, вказана заборгованість повністю підтверджуються Звітом про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків за грудень 2021 року, поданим ПрАТ «Уманьгаз» до НКРЕКП.

Так зокрема у Розділі І «Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи» містяться такі дані:

Рядок 6.1. «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» - 841,90169 тис.м3.

У Розділі IV «Стан розрахунків Оператора ГРМ за закуплений природний газ для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та втрат» містяться такі дані:

Рядок 1 «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» у графі «Фактичний обсяг закупленого газу для ВТВ та втрат» - 820,16118 тис.м3.

Таким чином, якщо від Рядку 6.1. «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» - 841,90169 тис.м3. відняти Рядок 1 «Фактичні виробничо-технологічні втрати природного газу» у графі «Фактичний обсяг закупленого газу для ВТВ та втрат» - 820,16118 тис. м3, то отримаємо 21,74051 тис.куб.м об`єм газу використаного Відповідачем на ВТВ без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи, який і є небалансом грудня 2021 року.

У Розділі III «Стан розрахунків Оператора ГРМ/Оператора ГТС перед Оператором ГТС/Оператором ГРМ» містяться такі дані:

У Рядку 1 «Розрахунки Оператора ГРМ перед Оператором ГТС за добовий негативний небаланс Оператора ГРМ» у графі «Нарахована плата за добовий негативний/позитивний небаланс» - 780,54 тис. грн.

Вказаний обсяг природного газу в повному обсязі співпадає з даними інформаційної платформи Позивача та відображеними останнім у розрахунку 3 про добові небаланси ПрАТ «Уманьгаз» за грудень 2021 року в стовпчику «Обсяг добового небалансу», та у сукупності з даними відображеними в акті врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць жовтень 2021 року №12-2021- від 31.12.2021-21,74051 тис.куб.м.

А тому, інформація щодо обсягу небалансу природного газу, перевищення потужності та заборгованості за них за газові місяці вересень, жовтень, грудень 2021 року, визнана та підтверджується ПрАТ «Уманьгаз» формами звітності, які подавалися ним до НКРЕКП за вказані місяці.

Щодо тверджень відповідача про те, що плата за добовий небаланс повинна відображати реальні та обґрунтовані витрати оператора газотранспортної системи (далі - оператора ГТС); такі витрати повинні бути понесені оператором ГТС протягом доби, у якій він вчиняв відповідні балансуючі дії шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування, наданих відповідно до договору про надання послуг балансування, господарський суд зазначає таке.

Відповідно до пункту 4.1. Типового договору замовник послуг транспортування зобов`язаний вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування.

Відповідно до положень гл. 1 розділу XIV Кодексу ГТС замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом. Періодом балансування є газова доба (D).

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування Оператор ГТС враховує всі обсяги природного газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи.

З наведеного випливає, що сам зміст Кодексу ГТС свідчить про те, що Оператор ГТС здійснює фізичне балансування всім газотранспортної системи, а не відносно окремих замовників послуг транспортування природного газу у відповідні газові періоди.

У досліджуваних випадках склалась ситуація, що у конкретні періоди, в яких виник у відповідача обов`язок зі сплати за негативний небаланс, позивач не здійснював закупівлю природного газу у постачальника. Проте визначення позивачем маржинальної ціни, враховуючи ціну поданого газу, що визначена відповідно до укладеного ним з ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» договору про надання послуг балансування від 19.01.2021 і зазначена у відповідному Акті надання послуг балансування є правомірним, що додатково підтверджується листом НКРЕКП від 18.01.2021 № 9/16/5-21 (а.с. 178-181 т.1).

А тому судом першої інстанції правомірно відхилені доводи відповідача про те, що позивач повинен надати докази закупівлі природного газу для врегулювання небалансів саме відповідача у конкретну добу, оскільки для забезпечення збалансованості газотранспортної системи обсяги природного газу закуповуються Оператором ГТС не в розрізі одного замовника, а враховуючи всі обсяги природного газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування.

Ні норми Кодексу ГТС, ні умови Договору між сторонами, не передбачають обов`язку для Оператора ГТС закуповувати обсяги природного газу для фізичного балансування газотранспортної системи по кожному замовнику послуг окремо та щодня у разі виникнення негативного небалансу у конкретного замовника, як і повідомляти кожного замовника послуг про те, яким чином та на підставі яких первинних документів Оператором ГТС було забезпечено здійснення балансуючих дій в тому чи іншому звітному періоді.

Аналогічну правову позицію висловлено Верховним Судом у постановах від 18.02.2022 по справі № 918/450/20, від 23.06.2022 по справі № 906/184/21, від 23.06.2022 по справі № 906/252/21.

Відповідно до ст. 525, 526, Цивільного кодексу України (далі - ЦК України)одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту.

Статтею 530 ЦК України встановлено, що у разі, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Оскільки відповідач не виконав в установлений пунктом 9.3 Договору строк грошові зобов`язання з оплати позивачу негативних щодобових небалансів за вересень, жовтень, грудень 2021 року, а тому суд першої інстанції дійшов до правомірного висновку про обгрунтованість позовних вимог у розмірі 79 043 583,96 грн.

Стосовно нарахованих 3 % річних та інфляційних втрат колегія суддів відзначає наступне.

Відповідно до ст. 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Отже, відсутність у боржника грошей у готівковій формі або грошових коштів на його рахунку в банку, і як наслідок, неможливість виконання ним грошового зобов`язання, якщо навіть у цьому немає його провини, не звільняють боржника від відповідальності за прострочення грошового зобов`язання.

Передбачене законом право кредитора вимагати стягнення боргу враховуючи індекс інфляції та відсотків річних є способом захисту майнових прав та інтересів кредитора, сутність яких складається з відшкодування матеріальних втрат кредитора та знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів, а також отримання компенсації (плати) від боржника за користування ним грошовими коштами, які належать до сплати кредитору.

Колегія суддів, перевіривши здійснений судом першої інстанції розрахунок 3 % річних за загальний період з 22.10.2021 по 30.08.2022 та інфляційні втрати за загальний період з листопада 2021 року по липень 2022 року дійшла до висновку, що судом першої інстанції правомірно стягнуто з відповідача на користь позивача 1 876 329,75 грн. 3 % річних та інфляційні втрати в загальному розмірі 15 152 222,42 грн.

Щодо позовних вимог в частині стягнення пені, колегія суддів зазначає про наступне.

Згідно зі статтями 230, 231 ГК України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми, яку відповідач зобов`язаний сплатити за невиконання чи неналежне виконання господарського зобов`язання. Якщо розмір штрафних санкцій не визначено, санкції застосовуються у розмірі, передбаченому договором.

За змістом статті 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, яке боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Пунктом 13.5 Договору передбачено, що у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу.

Перевіривши здійснений судом першої інстанції розрахунок пені, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про правомірність здійснених позивачем нарахувань пені в сумі 7 570 139,07 грн. (за період вересень 2021 по грудень 2021)

Статтею 74 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів.

Дослідивши матеріали наявні у справі, апеляційний суд робить висновок, що суд першої інстанції дав належну оцінку доказам по справі та виніс законне і обґрунтоване рішення, яка відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновку місцевого господарського суду з огляду на вищевикладене.

Виходячи з вищевикладеного, колегія суддів вважає, що скаржником не доведено обґрунтованість своєї апеляційної скарги, докази на підтвердження своїх вимог не надано, апеляційний суд погоджується із рішенням господарського суду Черкаської області від 30.01.2023 у справі № 925/958/22, отже підстав для її скасування або зміни в межах доводів та вимог апеляційної скарги не вбачається.

Судові витрати (судовий збір) за подачу апеляційної скарги на підставі ст.129 ГПК України покладаються на скаржника.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.ст.129, 252, 263, 269, 270, 273, 275, 276, 281-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства "Уманьгаз" на рішення господарського суду Черкаської області від 30.01.2023 у справі № 925/958/22 залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Черкаської області від 30.01.2023 у справі № 925/958/22 залишити без змін.

3. Судові витрати зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги покласти на апелянта.

4. Матеріали справи № 925/958/22 повернути до суду першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст судового рішення складено 05.07.2023.

Головуючий суддя М.А. Руденко

Судді Л.В. Кропивна

Є.Ю. Пономаренко