СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2023 року м. Харків Справа № 905/320/22

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Бородіна Л.І., суддя Здоровко Л.М. , суддя Лакіза В.В.,

за участю секретаря судового засідання Садонцевої Л.К.,

за участю представників сторін:

від апелянта: адвокат Стуліков А.В., за довіреністю від 03.01.2023 №01-004;

від позивача: директор Ілляш Д.В., згідно інформації з ЄДР;

від третьої особи: не з`явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", Донецька область, м. Слов`янськ,

на рішення Господарського суду Донецької області від 12.04.2023, ухвалене у приміщенні Господарського суду Донецької області в м. Харкові, повний текст якого складений 24.04.2023 (суддя Лобода Т.О.),

у справі №905/320/22

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз Енерго Поставка", м. Київ,

до відповідача Приватного акціонерного товариства "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", Донецька область, м. Слов`янськ,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз", Донецька область, м.Краматорськ,

про стягнення 675413,25грн,

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Донецької області з позовною заявою звернулось ТОВ "Укргаз Енерго Поставка", яке просило стягнути з ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" грошові кошти у розмірі 675413,25грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням споживачем свого обов`язку з оплати за поставлений природний газ за Договором № 21/351 на постачання природного газу від 30.06.2021 у листопаді 2021 року.

Рішенням Господарського суду Донецької області від 12.04.2023 у справі №905/320/22 позовні вимоги задоволено частково. Стягнуто з ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" на користь ТОВ "Укргаз Енерго Поставка" заборгованість за Договором № 21/351 про постачання природного газу від 30.06.2021 за листопад 2021 року в сумі 655688,71грн, витрати по сплаті судового збору в сумі 9835,33грн. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що на виконання прийнятих на себе зобов`язань позивач у листопаді 2021 року здійснив поставку природного газу відповідачу, за наслідком чого постачальником складено акт приймання-передачі природного газу від 30.11.2021 на 19,03799 тис.куб.м. Обсяги спожитого відповідачем природного газу визначено постачальником самостійно за даними Інформаційної платформи Оператора ГТС у зв`язку з відсутністю відомостей від відповідача про обсяги спожитого останнім газу. В той же час, Оператором ГРМ до Інформаційної платформи відомості щодо обсягу спожитого відповідачем природного газу здійснено на підставі розрахунку об`єму необлікованого природного газу, виконаного за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання згідно з пп.1 п.4 гл.4 розд. XI Кодексу ГРМ на підставі складеного Акту про порушення №1125 від 24.11.2021. Споживачем у судовому порядку не оскаржувались рішення Оператора ГРМ, прийняте за результатами розгляду акту про порушення № 1125 від 24.11.2021, та здійснений третьою особою розрахунок необлікованого природного газу за листопад 2021 року. Місцевим судом зазначено, що в межах даної справи він не надає оцінки діям та рішенню третьої особи, відповідно до яких відповідачу здійснено донарахування обсягу необлікованого газу за листопад 2021 року. За відсутності рішення суду про визнання неправомірними рішень третьої особи, а також відсутності триваючого судового провадження з цього питання, допустимими доказами правомірності вимог позивача, в тому числі є наведений вище акт про порушення, чинне рішення комісії з розгляду актів про порушення АТ "Донецькоблгаз" від 29.11.2021 та складений на їх підставі акт-розрахунок оператора ГРМ, в якому визначені донараховані об`єми природного газу. Однак, суд відмовив в задоволенні позовних вимог в частині стягнення пені в сумі 19724,54 грн за період з 11.12.2021 по 07.02.2022, з урахуванням направлення акту прийому-передачі природного газу пізніше, ніж визначено договором, з урахуванням періоду узгодження питання оплати заборгованості в позасудовому порядку, а також з урахуванням того, що позов подано 04.02.2022, а пеня заявлена до стягнення на майбутнє, тобто по 07.02.2022.

Не погодившись з рішенням, ухваленим судом першої інстанції, до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулось ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", в якій просить скасувати рішення Господарського суду Донецької області від 12.04.2023 та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову в повному обсязі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги відповідач зазначає, що суд першої інстанції позов задовольнив на підставі доказу - витягу з інформаційної платформи ТОВ "Оператор ГТС України", що, на думку скаржника, свідчить про упередженість суду. Апелянт вважає, що суд першої інстанції неправильно визначив предмет доказування. За доводами скаржника єдиним належним доказом обсягу фактично спожитого відповідачем природного газу є дані газового лічильника, належного відповідачу. Вважає, що суд першої інстанції безпідставно не встановив факт, що фактичне споживання природного газу в листопаді 2021 року відповідачем складає 11,0куб.м відповідно до звіту про дані комерційного вузла обліку газу. Скаржник наголошує, що за результатами позачергової перевірки відповідно до протоколу перевірки лічильника газу КВР 1.01-G40-40-0.65-0.5, заводський номер 1784, від 30.11.2021 СП "Радміртех" ТОВ визнало зазначений газовий лічильник придатним до застосування, докази непридатності лічильника газу в матеріалах справи відсутні. Апелянт вважає, що за відсутності підписаного ПрАТ "Кераммаш" акту прийому-передачі послуги розподілу природного газу від 01.12.2021 ПрАТ ГГ "Донецькоблгаз" не мав правових підстав включати у зведений реєстр про фактичний обсяг розподілу природного газу по ПрАТ "Кераммаш" за листопад 2021 року та розміщувати на Інформаційній платформі ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" по споживачу ПрАТ "Кераммаш" дані про остаточну алокацію природного газу за листопад 2021 року.

15.05.2023 ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" через електронну пошту звернулося до Східного апеляційного господарського суду з доповненнями до апеляційної скарги, в яких просить:

1. Відкрити апеляційне провадження по справі 905/320/22.

2.В порядку підготовки справи до апеляційного розгляду відповідно до вимог статті 267 ГПК України:

1)залучити до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, як особу, на яку Державою покладено позасудове врегулювання спору учасників газового ринку, та яка приймала нормативні акти, якими врегульовані правовідносини сторін;

2)визначити характер спірних правовідносин та закон, який їх регулює, відповідно до заяв по суті як спір під час виконання договірних зобов`язань за договором поставки природного газу від 30.06.2021 №21/351, стаття 256 Цивільного кодексу України, Правила постачання природного газу, затверджені постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496, Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494, Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493;

3)визначити обставини, на які посилається відповідач як на підставу своїх заперечень проти позову: сторони договору від 30.06.2021 №21/351 визначили обсяг поставки природного газу на листопад 2021 року 500 метрів кубічних природного газу, за які відповідач сплатив на умовах передплати; відповідно до показів газового лічильника відповідач спожив в листопаді 2021 року 11куб.м природного газу; газовий лічильник відповідача 30.11.2021 за результатами позачергової перевірки визнано придатним до використання; 23.11.2021 саме відповідач ініціював демонтаж газового лічильника та відповідно до пункту 8 глави 4 розділу XІ Кодексу газорозподільчих систем до відповідача не можуть бути застосовані донарахування обсягів природного газу; дані Інформаційної платформи ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" за листопад 2021 року по споживачу ПрАТ "Кераммаш" є спотвореними з метою викривлення цих даних в частині виключення даних про прогноз споживання природного газу з 8-го по 30-е листопада в обсязі 500 куб.м; в частині фактичного споживання виключені дані про споживання 5,8 куб.м за період з 17-го по 30-е листопада; безпідставно внесені дані про коригування фактично спожитого природного газу в обсязі 19037,99куб.м природного газу; безпідставно внесені дані про остаточну алокацію природного газу в обсязі 19037,99 куб.м; позивач на листопад 2021 року не резервував для поставки відповідачу природний газ в обсязі 19037,99куб.м, не оплачував його вартість відповідному постачальнику, не сплачував за транспортування цього газу з оператором газотранспортної системи, не сплачував податок на додану вартість за поставку цього газу;

4)визначити обставини, що визнаються відповідачем - факт укладання 30.06.2021 з відповідачем договору поставки природного газу №21/351, а заперечується факт узгодження відповідачем неправильно самостійно визначений позивачем обсяг поставленого в листопаді 2021 року обсяг природного газу 19037,99 куб.м;

5)визнати поважною причину неподання доказу до суду першої інстанції - зведений реєстр про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", ЕІС-код 56X000, за газовий місяць листопад 2021 року, оскільки під час підготовчого провадження були порушені права відповідача ставити запитання учасникам справи та отримати доводи для витребування цього доказу;

6)витребувати у ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" зведений реєстр про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", ЕІС-код 56X000, за газовий місяць листопад 2021 року;

7)витребувати у ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" зведений реєстр про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", ЕІС-код 56X000, за газовий місяць листопад 2021 року;

8)витребувати у ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз": документи, на підставі яких до бази даних Інформаційної платформи Оператора ГТС по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", код споживача ЕІС-код 56X000, внесені відомості стосовно споживання газу, а саме: 01.11.2021 - 30,96 куб.м, 02.11.2021 - 30,96 куб.м, 03.11.2021 - 30,96 куб.м, 04.11.2021 - 10370,29 куб.м, 05.11.2021 - 5664,96 куб.м, 06.11.2021 - 30,96 куб.м, 17.11.2021 - 2445,53 куб.м, 18.11.2021 - 185,74 куб.м, 19.11.2021 - 154,78 куб.м, 21.11.2021 - 61,91 куб.м, 23.11.2021 - 30,94 куб.м;

9)залучити спеціаліста ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" для дослідження інформації з Інформаційної платформи ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" щодо споживання ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", код споживача ЕІС-код 56X000, у листопаді 2021 року природного газу для встановлення фактичної дати коригування обсягів спожитого природного газу.

3.Скасувати рішення Господарського суду Донецької області від 12.04.2023 та винести нове рішення про відмову в задоволенні позову в повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач зазначає, що позивачем належними доказами не підтверджено, що обсяг поставленого позивачем відповідачу природного газу складає 19037,99куб.м, не надано доказів резервування вказаного обсягу природного газу позивачем для поставки відповідачу у листопаді 2021 року. Наголошує, що умовами договору позивачем та відповідачем погоджено інший обсяг природного газу, що повинен був бути поставлений відповідачу, а саме у розмірі 500,00куб.м. Зазначає, що роздруківки з Інформаційної платформи Оператора ГТС (скріншот), надані позивачем та третьою особою, містять інформацію щодо фактичного споживання природного газу, що відповідають даним газового лічильника лише по 16.11.2021, а інша інформація видалена. Інформація в колонці "Коригування фактичного споживання природного газу" не підтверджена жодним доказом, наявним в матеріалах справи, інформація щодо остаточної алокації природного газу не підтверджена підписаним позивачем актом приймання-передачі розподілу природного газу. За доводами апелянта, до акту про порушення № 1125 від 24.11.2021 внесено завідомо неправдиві відомості, оскільки працездатність газового лічильника не перевірялася, технічний акт № 1273 від 26.11.2021, складений СП "Радміртех", не розглядався комісією Оператора ГРС з розгляду актів про порушення. За доводами скаржника суд першої інстанції помилково не застосував п. 8 гл. 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем. Крім того, апелянт зазначає, що склад комісії Оператора ГРМ по розгляду актів про порушення сформований з порушенням правила щодо залучення до її складу представника Регулятора та метрологічної служби, а також прийнято декілька альтернативних взаємовиключних рішень без висновку за результатами позачергової перевірки газового лічильника та за відсутності представника відповідача. Апелянт вважає, що суд першої інстанції порушив право відповідача на справедливий судовий розгляд судового спору, оскільки не надав оцінки діям та рішенню третьої особи, відповідно до яких відповідачу здійснено донарахування обсягу необлікованого газу за листопад 2021 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 266 ГПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право доповнити чи змінити її протягом строку на апеляційне оскарження.

Оскільки доповнення до апеляційної скарги надійшли до суду апеляційної інстанції в межах строку на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Донецької області від 12.04.2023 у справі №905/320/22, суд здійснює перегляд зазначеного рішення з урахуванням наданих відповідачем доповнень.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 26.05.2023 відкрито апеляційне провадження та призначено справу до розгляду.

12.06.2023 на електронну пошту Східного апеляційного господарського суду від ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" надійшли клопотання, за своїм змістом аналогічні клопотанням, викладеним у доповненнях до апеляційної скарги.

У судовому засіданні апеляційної інстанції, 05.07.2023, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду був присутній представник апелянта, який просив задовольнити заявлені ним клопотання та задовольнити вимоги апеляційної скарги.

Представник позивача, що брав участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, проти задоволення апеляційної скарги заперечив, просив залишити рішення суду першої інстанції без змін.

Представник третьої особи до судового засідання не з`явився. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлений шляхом надіслання копії ухвали Східного апеляційного господарського суду від 14.06.2023 про оголошення перерви до Електронного кабінету ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз".

Крім того, з метою належного повідомлення учасників справи про оголошення перерви апеляційним судом здійснено опублікування ухвали Східного апеляційного господарського суду від 14.06.2023 на веб-сайті "Судова влада України".

Частиною 12 ст. 270 ГПК України передбачено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи, що матеріали справи містять докази належного повідомлення третьої особи про дату, час та місце розгляду справи, що строки розгляду апеляційної скарги є обмеженими, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов`язковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представника ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз".

Крім того, ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" не скористалося своїм правом не подання відзиву на апеляційну скаргу.

Частиною 3 ст. 263 ГПК України визначено, що відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

Таким чином, судова колегія здійснює розгляд справи за наявними в ній в матеріалами.

Розглянувши клопотання апелянта, судова колегія зазначає про таке.

У клопотанні №1 скаржник просить залучити до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг як особу, на яку Державою покладено позасудове врегулювання спору учасників газового ринку, та яка приймала нормативні акти, якими врегульовані правовідносини сторін. В обґрунтування клопотання відповідач зазначає, що НКРЕКП внесла до Кодексу ГРМ корупційну складову, яка дозволила неправомірно та безкарно службовим особам Операторів ГРС, зловживаючи своїм службовим становищем, вносити будь-які недостовірні відомості, створила механізм свавільного позбавлення грошових коштів споживачів природного газу та систему порушень права мирно володіти майном.

Відповідно до ст. 50 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого провадження у справі або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права або обов`язки щодо однієї із сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи. Якщо суд при вирішенні питання про відкриття провадження у справі або при підготовці справи до розгляду встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права та обов`язки осіб, які не є стороною у справі, суд залучає таких осіб до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору. У заявах про залучення третіх осіб і у заявах третіх осіб про вступ у справу на стороні позивача або відповідача зазначається, на яких підставах третіх осіб належить залучити до участі у справі. Про залучення третіх осіб до участі у справі суд постановляє ухвалу, в якій зазначає, на які права чи обов`язки такої особи та яким чином може вплинути рішення суду у справі.

Разом з тим, апелянтом не наведено жодних доводів, яким чином судове рішення у даній справі впливає на права та обов`язки Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Непогодження відповідача з нормами Кодексу ГРМ не може вважатися обґрунтованою підставою для залучення до участі у справі постійно діючого центрального органу виконавчої влади зі спеціальним статусом, яким цей Кодекс затверджено.

У клопотаннях №2, №3, №4 апелянт просить:

-визначити характер спірних правовідносин та закон, який їх регулює, відповідно до заяв по суті як спір під час виконання договірних зобов`язань за договором поставки природного газу від 30.06.2021 №21/351, стаття 256 Цивільного кодексу України, Правила постачання природного газу, затверджені постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496, Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494, Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493;

- визначити обставини, на які посилається відповідач як на підставу своїх заперечень проти позову: сторони договору від 30.06.2021 №21/351 визначили обсяг поставки природного газу на листопад 2021 року 500 метрів кубічних природного газу, за які відповідач сплатив на умовах передплати; відповідно до показів газового лічильника відповідач спожив в листопаді 2021 року 11куб.м природного газу; газовий лічильник відповідача 30.11.2021 за результатами позачергової перевірки визнано придатним до використання; 23.11.2021 саме відповідач ініціював демонтаж газового лічильника та відповідно до пункту 8 глави 4 розділу XІ Кодексу газорозподільчих систем до відповідача не можуть бути застосовані донарахування обсягів природного газу; дані Інформаційної платформи ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" за листопад 2021 року по споживачу ПрАТ "Кераммаш" є спотвореними з метою викривлення цих даних в частині виключення даних про прогноз споживання природного газу з 8-го по 30-е листопада в обсязі 500 куб.м; в частині фактичного споживання виключені дані про споживання 5,8 куб.м за період з 17-го по 30-е листопада; безпідставно внесені дані про коригування фактично спожитого природного газу в обсязі 19037,99куб.м природного газу; безпідставно внесені дані про остаточну алокацію природного газу в обсязі 19037,99 куб.м; позивач на листопад 2021 року не резервував для поставки відповідачу природний газ в обсязі 19037,99куб.м, не оплачував його вартість відповідному постачальнику, не сплачував за транспортування цього газу з оператором газотранспортної системи, не сплачував податок на додану вартість за поставку цього газу;

- визначити обставини, що визнаються відповідачем - факт укладання 30.06.2021 року з позивачем договору поставки природного газу №21/351, відповідач заперечує факт узгодження з позивачем обсяг поставленого в листопаді 2021 року обсяг природного газу 19037,99 метрів кубічних.

Частиною 1 ст. 169 ГПК України визначено, що при розгляді справи судом учасники справи викладають свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення, міркування щодо процесуальних питань у заявах та клопотаннях, а також запереченнях проти заяв і клопотань.

Разом з тим, клопотання відповідача не містять жодних процесуальних питань, а містять вказівки суду щодо розгляду справи.

Колегія суддів зазначає, що визначення характеру спірних правовідносин та закону, який їх регулює, з`ясування обставин, на які посилаються учасники справи як на підставу своїх вимог і заперечень та обставин, які визнаються чи заперечуються учасниками справи в силу ст. 267 ГПК України є прерогативою суду та здійснюються на підставі наявних матеріалів справи. Втручання учасників справи у здійснення правосуддя шляхом надання вказівок суду є недопустимим.

Вказівки апелянта щодо визначення як закону, який підлягає застосуванню, статтю 256 Цивільного кодексу України колегія суддів вважає необґрунтованим, оскільки учасниками справи не заявлялося про застосування позовної давності.

Щодо клопотань відповідача №5, №6, №7, в яких скаржник просить:

-визнати поважною причину неподання доказу до суду першої інстанції - зведений реєстр про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" (споживач, відповідач), ЕІС-код 56X000, за газовий місяць листопад 2021 року, оскільки під час підготовчого провадження були порушені права відповідача ставити запитання учасникам справи та отримати доводи для витребування цього доказу;

-витребувати у ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" зведений реєстр про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", ЕІС-код 56X000, за газовий місяць листопад 2021 року та акт прийому передачі, на підставі якого складено такий реєстр;

-витребувати у ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" зведений реєстр про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", ЕІС-код 56X000, за газовий місяць листопад 2021 року, судова колегія зазначає про таке.

Згідно з ч. ч. 1, 3 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Господарським процесуальним законодавством передбачено чіткий порядок надання доказів до суду.

Так, відповідно до ст. 80 ГПК України учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду; відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом з поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи. Якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з об`єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити: доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк; докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу. У випадку визнання поважними причин неподання учасником справи доказів у встановлений законом строк суд може встановити додатковий строк для подання вказаних доказів. Докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, яка їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї.

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 296 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Положеннями ч.ч. 1, 4 ст. 119 ГПК України визначено, що суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення; одночасно із поданням заяви про поновлення процесуального строку має бути вчинена процесуальна дія (подані заява, скарга, документи тощо), стосовно якої пропущено строк.

Проте, заявляючи клопотання про визнання поважними причин неподання доказу - зведеного реєстру про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", останнім такий доказ не наданий.

Статтею 81 ГПК України передбачено, що учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

У клопотанні про витребування судом доказів повинно бути зазначено, який доказ витребовується (крім клопотання про витребування судом групи однотипних документів як доказів); обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу; причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання.

Згідно з ч. 4 ст. 13 ГПК України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Враховуючи положення ч. 3 ст. 80 та ч. 1 ст. 81 ГПК України, клопотання про витребування доказів повинно бути подане разом з відзивом на позовну заяву.

Як встановлено судом, до суду першої інстанції відповідач не звертався з клопотаннями про витребування у ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" та ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" зведеного реєстру про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш".

Звертаючись до суду апеляційної інстанції з клопотанням про витребування доказів скаржником зазначено, що суд першої інстанції не вживав заходів на забезпечення прав представника відповідача задавати запитання учасникам справи, закрив підготовче провадження, у зв`язку з чим відповідач не мав можливості вчинити всі дії для надання суду доказів, зокрема, подати клопотання про витребування зведеного реєстру про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", ЕІС-код 56X000, за газовий місяць листопад 2021 року.

З матеріалів справи судом апеляційної інстанції встановлено, що судом першої інстанції провадження у даній справі відкрито 23.05.2022, підготовче провадження закрито 26.01.2023, рішення суду ухвалено 12.04.2023.

Як вбачається з матеріалів справи, представник позивача брав участь у судових засіданнях, активно звертався до суду з заявами та клопотаннями, в тому числі про витребування доказів.

Тобто, відповідач мав достатньо часу (8 місяців з дати відкриття провадження до закриття підготовчого провадження) та фактичну можливість звернутися до суду з клопотанням про витребування зведеного реєстру про фактичний обсяг розподілу природного газу по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш".

Разом з тим, в порушення вимог ГПК України, відповідач звернувся з вказаним клопотанням до суду апеляційної інстанції, та апелянтом не наведено обґрунтованих підстав неподання вказаних клопотань до суду першої інстанції.

Статтею 118 ГПК України передбачено, що право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Судова колегія зауважує, що здобуття нових доказів на стадії апеляційного перегляду справи суперечить основоположним принципам змагальності та рівності сторін господарського судочинства. Обставин об`єктивної неможливості подання вказаних доказів до суду першої інстанції та, відповідно, наявності виняткового випадку для прийняття судом апеляційної інстанції нових доказів, заявником не доведено.

Враховуючи викладене, клопотання відповідача про поновлення строку для подання доказів та витребування доказів не підлягають задоволенню.

Судова колегія заважує, що клопотання відповідача №8 про витребування у ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз": документів, на підставі яких до бази даних Інформаційної платформи Оператора ГТС по споживачу ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", код споживача ЕІС-код 56X000, внесені відомості стосовно споживання газу, а саме: 01.11.2021 - 30,96 куб.м, 02.11.2021 - 30,96 куб.м, 03.11.2021 - 30,96 куб.м, 04.11.2021 - 10370,29 куб.м, 05.11.2021 - 5664,96 куб.м, 06.11.2021 - 30,96 куб.м, 17.11.2021 - 2445,53 куб.м, 18.11.2021 - 185,74 куб.м, 19.11.2021 - 154,78 куб.м, 21.11.2021 - 61,91 куб.м, 23.11.2021 - 30,94 куб.м вже заявлялося відповідачем до суду першої інстанції та було задоволено ухвалою Господарського суду Донецької області від 11.01.2023. На виконання вказаної ухвали третьою особою надано до суду заяву (вх. №275/23 від 20.01.2023), до якої долучено довідку-розрахунок обсягів по ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш", внесених на інформаційну платформу ТОВ "Оператор ГТС України" з доданими до неї скріншотами з платформи по подачі природного газу за кожен день. А тому повторне звернення відповідача з аналогічним клопотанням, яке вже було розглянуто та задоволено судом першої інстанції, є необґрунтованим.

Клопотання №9 про залучення спеціаліста ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" для дослідження в судовому засіданні інформації з Інформаційної платформи ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" щодо споживання ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" код споживача ЕІС-код 56X000 у листопаді 2021 року природного газу для встановлення фактичної дати коригування обсягів спожитого природного газу, судова колегія вважає необґрунтованим з огляду на таке.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 ГПК України спеціалістом є особа, яка володіє спеціальними знаннями та навичками, необхідними для застосування технічних засобів, і призначена судом для надання консультацій та технічної допомоги під час вчинення процесуальних дій, пов`язаних із застосуванням таких технічних засобів (фотографування, складання схем, планів, креслень, відбору зразків для проведення експертизи тощо).

З матеріалів справи судом встановлено, що вони містять роздруківки з Інформаційної платформи ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" з інтерфейсів її користувачів: постачальника газу (ТОВ "Укргаз Енерго Поставка", т. 1, а.с. 40), Оператора ГРМ (ПрАТ "Донецькоблгаз", т. 2, а.с. 114) та Оператора ГТС (ТОВ "Оператор газотранспортної системи України", т.2, а.с. 138), в який відображені фактичні обсяги розподіленого газу до коригування та після коригування. А тому відсутня необхідність для безпосереднього дослідження судом Інформаційної платформи Оператора ГТС.

Судова колегія вважає вказане клопотання необґрунтованим, оскільки відповідачем не зазначено, яким чином встановлення фактичної дати коригування обсягів спожитого природного газу впливає на розгляд справи судом.

Враховуючи зазначене колегія суддів дійшла висновку, що зазначені клопотання відповідача №1-№9 є необґрунтованими, тому суд відмовляє у їх задоволенні.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, їх юридичну силу та доводи апеляційної скарги, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду встановила таке.

Як встановлено судом, 30.06.2021 між ТОВ "Укргаз Енерго Поставка" (постачальником), ЕІС код 56X10А, та ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" (споживачем), ЕІС-код 56XО00004О90900О, укладений договір № 21/351 на постачання природного газу, в якому зазначено, що Оператором газорозподільної системи (Оператор ГРМ), з яким споживач уклав договір розподілу природного газу, є ПАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" (договір № 02т від 01.01.2016) (т. 1, а.с. 8-17).

Згідно з п. 1.1 договору постачальник зобов`язується передати у власність споживачу узгоджені обсяги природного газу (далі "газ" або "природний газ"), а споживач зобов`язується прийняти узгоджений обсяг природного газу та оплатити його вартість у розмірах, строки та порядку, що визначені договором.

Орієнтовні річні обсяги відбору/споживання газу споживачем по місяцях (тис.куб.м) складають: січень 2021 року 1,56, лютий 2021 року 2,47, березень 2021 року 0,45, квітень 2021 року 0,076, травень 2021 року 0,076, червень 2021 року 0,076, липень вересень 2021 року 0, жовтень 2021 року 0,4, листопад 2021 року 1,33, грудень 2021 року- 1,52.

Відповідно до п. 1.4 договору добові узгоджені обсяги постачання газу визначаються шляхом ділення місячного узгодженого обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця, якщо інші добові узгоджені обсяги по конкретному розрахунковому місяцю не визначені цим Договором чи додатковою угодою до нього.

Положеннями п. 2.4 договору визначено, що обсяг переданого (спожитого) газу за розрахунковий період (пункт 4.1 договору), що підлягає оплаті споживачем, визначається на межі балансової належності між Оператором ГРМ та/або Оператора ГТС та споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку газу (лічильників газу), визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між Оператором ГРМ та споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених Кодексом ГРМ.

За умовами п. 2.5 договору обсяг природного газу, який передається за договором, визначається та узгоджується на кожен місяць шляхом подання споживачем постачальнику заявки (з розподілом на кожну добу місяця постачання) на заведення лімітів природного газу (далі - Заявка). Сканована заявка, завірена печаткою споживача, подається на електрону адресу постачальнику, зазначену в реквізитах не менше ніж за 3 (три) дні місяця, що передує місяцю поставки газу.

Згідно з п. 2.6 договору коригування узгоджених добових обсягів споживання природного газу для відповідної газової доби здійснюється за письмовою заявою споживача, поданою не пізніше 13:00 години доби, яка передує добі споживання природного газу.

Постачання та споживання узгоджених обсягів газу протягом місяця здійснюється, як правило, в рівномірному режимі, виходячи із середньодобової норми (далі - добові узгоджені обсяги), яка визначається шляхом ділення місячного узгодженого обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця, якщо інші добові узгоджені обсяги споживання не визначені сторонами в додаткових угодах до цього договору (п. 2.7 договору).

Умовами п. 2.8 договору встановлено, що визначення (звіряння) фактичного обсягу поставленого (спожитого) природного газу здійснюється в наступному порядку:

- за підсумками розрахункового періоду споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати постачальнику копію відповідного акту про фактичний обсяг розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ та Споживачем відповідно до вимог Кодексу ГРМ (пп. 2.8.1 договору);

-на підставі отриманих від споживача даних та/або даних оператора ГРМ постачальник протягом трьох робочих днів готує два примірники акту приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписаних уповноваженим представником постачальника (пп. 2.8.2 договору);

-споживач протягом двох днів з дати одержання акту приймання-передачі газу зобов`язується повернути постачальнику один примірник оригіналу акту приймання-передачі газу, підписаний уповноваженим представником споживача та скріплений печаткою споживача, або надати в письмовій формі мотивовану та обґрунтовану відмову від підписання акту приймання-передачі газу (пп. 2.8.3 договору);

-у випадку відмови від підписання акту приймання-передачі газу споживачем, обсяг постачання (споживання) газу встановлюється постачальником в односторонньому порядку, на підставі даних оператора ГРМ чи оператора ГТС. Споживач в такому разі не позбавлений права звернутись до суду за вирішенням спору з приводу обсягів спожитого газу. До прийняття рішення судом та набрання таким рішенням законної сили, обсяг спожитого газу та вартість послуг з його постачання встановлюється відповідно до даних постачальника (пп. 2.8.4 договору);

-у випадку не повернення споживачем підписаного оригіналу акту приймання передачі газу або ненадання письмової обґрунтованої відмови від його підписання до 07 числа місяця, наступного за звітним, такий акт вважається підписаним споживачем, а обсяг спожитого газу встановлюється відповідно до даних постачальника (пп. 2.8.5 договору);

-сторони домовилися, що до моменту обміну оригіналами актів приймання-передачі газу, скановані копії підписаних сторонами актів приймання-передачі газу, надіслані сторонами одна одній по електронній пошті, мають силу оригіналу (пп. 2.8.6 договору).

За умовами п. 3.1 договору на момент підписання договору ціна за 1000 куб.м природного газу без урахування податку на додану вартість та тарифу на розподіл природного газу становить 9992,50грн, в тому числі із тимчасовим тарифом на транспортування природного газу - 124,16грн та коефіцієнтом, що застосовується до тарифів на послуги транспортування природного газу при замовленні потужності на добу наперед 1,1 умовних одиниць, затвердженим постановою НКРЕКП №3013 від 24.12.2019, крім того: податок на додану вартість за ставкою - 20%. До сплати за 1000 куб.м природного газу - 11991,00грн, у т. ч. ПДВ - 20%, що складає - 1998,50грн.

Відповідно до п. 3.3 договору місячна вартість газу визначається як добуток ціни газу, визначеного цим розділом III, та загального обсягу фактично поставленого (спожитого) газу, визначеного згідно з розділом ІІ цього договору.

Положеннями п. 4.1 договору визначено, що розрахунковий період за договором становить один календарний місяць - з 07.00 години першого дня місяця до 07.00 години першого дня наступного місяця включно, якщо інший розрахунковий період не встановлений додатковою угодою до цього договору.

Пунктом 4.2 договору погоджено, що оплата вартості газу здійснюється споживачем шляхом перерахування грошових коштів на банківський рахунок постачальника в наступному порядку: споживач зобов`язаний сплатити вартість замовленого місячного обсягу газу на рахунок постачальника наступним чином: 30% вартості - до 10-го числа місяця постачання природного газу; 30% вартості - до 20-го числа місяця постачання природного газу; 30% вартості - до 30-го числа місяця постачання природного газу; остаточний розрахунок здійснюється за фактом споживання природного газу до 10-го числа місяця, наступного за місяцем передачі газу.

Пунктом 4.4 договору встановлено, що датою оплати (здійснення розрахунку) є дата зарахування коштів на банківський рахунок постачальника.

Згідно з п. 6.1 договору постачальник має право, зокрема, отримувати від споживача оплату поставленого газу та суми компенсації добових небалансів за календарний місяць відповідно до умов розділів III, IV договору (пп. 6.1.1); безперешкодного доступу на територію об`єктів споживача, а також до комерційних вузлів обліку природного газу, що встановлені на об`єктах споживача для звірки даних фактичного споживання природного газу. Доступ здійснюється працівниками (представниками) постачальника за пред`явленням службового посвідчення (довіреності) (пп. 6.1.2); визначати в порядку, передбаченому розділом II договору, обсяг споживання газу (пп. 6.1.6).

За умовами п. 6.2 договору постачальник зобов`язується: забезпечувати подання всіх необхідних документів для підтвердження Оператором ГТС необхідного споживачу обсягу природного газу за умови, шо споживач виконав власні обов`язки перед постачальником, для замовлення необхідного споживачу обсягу природного газу (пп. 6.2.4); складати та підписувати акт приймання-передачі газу у порядку, визначеному договором (пп. 6.2.11).

В свою чергу, споживач зобов`язаний оплачувати постачальнику вартість газу на умовах та в обсягах, визначених договором (пп. 6.4.4); повідомляти Оператора ГРМ, а також постачальника про недоліки в роботі комерційних вузлів (лічильників) обліку газу (вихід з ладу, несправність, пошкодження, у тому числі пошкодження пломб) того ж дня, коли стало відомо про такі недоліки (пп. 6.4.10).

У пп. 7.2.1 договору сторони погодили, що у разі порушення споживачем строків оплати, передбачених розділом IV договору, споживач сплачує постачальнику пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу, за кожен день прострочення платежу.

Цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) сторін і діє в частині постачання газу до 31.12.2021, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п. 11.1 договору).

Договір підписаний представниками та скріплений печатками сторін.

Згідно з п. 11.2 договору він вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення строку дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. При цьому, сторони мають внести зміни до договору щодо планових обсягів постачання газу на продовжений строк.

Відповідно до додаткової угоди № 3 від 27.10.2021 до договору на постачання природного газу № 21/351 від 30.06.2021 сторони дійшли згоди внести зміни до пункту 3.1 договору, виклавши його в наступній редакції: "3.1. Ціна за 1000куб.м природного газу, без урахування податку на додану вартість та тарифу на розподіл природного газу становить 29475,00грн, в тому числі із тимчасовим тарифом на транспортування природного газу 124,16грн (сто двадцять чотири гривні 16 копійок) та коефіцієнтом, що застосовується до тарифів на послуги транспортування природного газу при замовленні потужності на добу наперед 1,1 умовних одиниць, затвердженим постановою НКРЕКП №3013 від 24.12.2019, крім того: податок на додану вартість за ставкою 20%. До сплати за 1000 куб.м природного газу 35370,00грн (тридцять п`ять тисяч триста сімдесят грн 00 коп.), в т.ч. ПДВ 20%, що складає 5895,00грн (п`ять тисяч вісімсот дев`яносто п`ять грн 00 коп.)" (т. 1, а.с. 18).

Відповідно до акту приймання-передачі природного газу від 30.11.2021 у період листопад 2021 року продавець передав, а покупець прийняв природний газ (приведений до стандартних умов) у кількості 19,03799 тис.куб.м за ціною без ПДВ 29475,00грн на загальну суму без ПДВ 561144,76грн, сума ПДВ 112228,95грн, усього з ПДВ 673373,71грн (т. 1, а.с. 19).

Відповідно до опису вкладення до листа зазначений акт направлений відповідачу 15.12.2021 разом з листом від 13.12.2021 №12/21-249 (т.1, а.с. 20, 37).

У відповідь ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" разом з листом від 26.01.2022 №01/14 повернув постачальнику вказаний акт без підписання у зв`язку з невиконанням ПАТ "Донецькоблгаз" зобов`язання запросити представників ПрАТ "Кераммаш" на засідання Комісії з розгляду спірних питань щодо нарахування обсягу природного газу в період з 17.11.2021 по 23.11.2021 19032,72 куб.м відповідно до Акту про порушення від 24.11.2021 та у зв`язку зі спливом строків, визначених п. 8 ст. 4 гл. XI Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494 (т. 1, а.с. 21).

Згідно з листом від 31.01.2022 №27/1-225 ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" повідомлено ТОВ "Укргаз Енерго Поставка" про те, що факт порушення, зафіксований у Акті №1125 від 24.11.2021, передбачений пп.1 п. 3 гл. 2 розд. XI Кодексу ГРМ, а саме: робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Третя особа стверджує, що вважає Акт про порушення №1125 від 24.11.2021, складений представниками Слов`янського УГГ, правомірним. Також зазначає, що розрахунок об`єму необлікованого природного газу виконано за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання згідно пп.1 п.4 гл.4 розд. XI Кодексу ГРМ на підставі складеного Акта про порушення №1125 від 24.11.2021. Акт приймання-передачі послуги розподілу щодо фактичного обсягу споживання природного газу ПрАТ "Кераммаш" в обсязі 19,03799 тис.куб.м за листопад 2021року наданий споживачу нарочно 06.12.2021, про що свідчить підпис про одержання в журналі видачі актів приймання-передач послуги (т.1, а.с. 22).

Відповідно до наданої позивачем роздруківки з Інформаційної платформи Оператора ГТС вбачається, що остаточна алокація ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" у листопаді 2021 року склала: 01.11.2021 30,96куб.м; 02.11.2021 30,96куб.м; 03.11.2021 30,96куб.м; 04.11.2021 10370,29куб.м; 05.11.2021 5664,96куб.м; 06.11.2021 30,96куб.м; 07.11.2021-16.11.2021 0куб.м; 17.11.2021 2445,53куб.м; 18.11.2021 185,74куб.м; 19.11.2021 154,78куб.м; 20.11.2021 0куб.м; 21.11.2021 61,91куб.м; 22.11.2021 0куб.м; 23.11.2021 30,94куб.м, 24.11.2021 30.11.2021 0куб.м, прогноз Д - 35,22куб.м, факт Д+1 - 0,01куб.м, попередня алокація - 35,22куб.м, місячне коригування - 19037,99куб.м, остаточна алокація - 19 037,99куб.м (т.1, а.с. 40).

В той же час, ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" листом від 23.11.2021 №01/99 звернулося до Слов`янського УГГ ПАТ "Донецькоблгаз" (згідно штампу отриманий 23.11.2021), в якому просило направити спеціалістів компанії для встановлення пломб на ввідній засувці та зняття газового лічильника для направлення в ремонт (т. 1, а.с. 70).

Працівниками Слов`янського УГГ 24.11.2021 складений Акт обстеження ВОГ на об`єкті ПрАТ "Кераммаш" за адресою: м. Слов`янськ, вул. Вокзальна, 1-А, яким зафіксовано, що згідно письмового повідомлення споживача проведено зняття вимірювального комплексу КВР - 1.01 G-40-40 0,65-0,5 № 01784, покази Vр=164,652куб.м, Vсі=448,293куб.м на ремонт, проведено встановлення заглушки вхідної засувки та її опломбування, а також складено акт про порушення (т. 1, а.с. 71-72).

24.11.2021 працівниками Слов`янського УГГ складений Акт про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту, показники вимірювальних приладів на момент відключення Vр=164,652 куб.м, Vсі=448,293куб.м (т. 1, а.с. 73).

Вказані акти підписані представником споживача Смолянським В.О.

Працівниками Слов`янського УГГ АТ "Донецькоблгаз" складений Акт про порушення № 1125 від 24.11.2021 на об`єкті ПрАТ "Кераммаш" за адресою: м. Слов`янськ, вул. Вокзальна, 1-А, яким зафіксовано порушення Кодексу газорозподільних систем розд. ХІ гл. 2, п.3 пп. 1 - робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. За змістом акту: за виявленими порушеннями споживачу необхідно відправити вимірювальний комплекс на ремонт з послідуючою повіркою; комісія Оператора ГРМ з розгляду цього акту буде проводити засідання о 10:00 год 29.11.2021 за адресою: м. Слов`янськ, вул. Світлодарська (Чубаря), 28б; на засідання комісії запрошується споживач або уповноважена ним особа (т. 1, а.с. 75-76).

З актом про порушення ознайомлений представник споживача Смолянський В.О., про що свідчить його підпис.

Відповідно до протоколу направлення засобу вимірювальної техніки (ЗВТ) на позачергову (експертну) повірку від 24.11.2021 вимірювальний комплекс КВР - 1.01 G-40-40 0,65-0,5 № 01784 з датою останньої повірки 29.04.2021 демонтовано та направлено для проведення позачергової повірки до СП "Радміртех", за доставку ЗВТ до місця проведення повірки відповідає сторона споживача (т. 1, а.с. 74).

26.11.2021 СП "Радміртех" складений технічний акт обстеження відмови апаратури №1273, відповідно до якого при технічному обстеженні вимірювального комплексу КВР - 1.01 G-40-40, зав. № 01784, виявлено подряпини та деформацію роторів, руйнування підшипників. Характер пошкоджень свідчить про розсінхронізацію обертання роторів. Необхідні заходи по усуненню дефекту: діагностика, розбирання лічильника, заміна підшипників, заміна ущільнювальних кілець, зачистка поверхонь роторів, складання, перевірка на відповідність ПД, повірка (т. 1, а.с. 77).

Вказаний акт направлений відповідачу разом з листом від 29.11.2021 №3593, в якому ТОВ СП "Радміртех" повідомлено про результати обстеження та запропоновано повідомити про рішення стосовно ремонту (т. 2, а.с. 119).

29.11.2021 відповідач звернувся до продавця вимірювального комплексу КВР - 1.01 G-40-40, зав. № 01784, щодо виконання останнім гарантійних зобов`язань та компенсації витрат на ремонт вузла обліку газу (т. 1, а.с. 78).

За змістом протоколу засідання комісії Оператора ГРМ (Слов`янське УГГ) по розгляду актів про порушення від 29.11.2021 №316 комісією у складі голови комісії начальника Слов`янського УГГ Моргунової В.А. та членів комісії: заступник начальника Волков В.В., головний бухгалтер Поклонський В.В., начальник СОГ Мартюшева В.В., юрисконсульт Стадник К.С., головний інженер Сімейко І.В., начальник відділу абонентського СОГ Склярова Л.Г., інженер відділу абонентського СОГ Омилаєнко Р.П., а також за участю зі сторони споживача в.о. майстра-енергетика ПрАТ "Кераммаш" Смолянського В.О. здійснено розгляд акта про порушення №1125 від 24.11.2021 по ПрАТ "Кераммаш" та зазначено, що порушення, викладене в акті про порушення, класифікується, як робота вузла обліку природного газу в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу не обліковується або обліковується некоректно відповідно до пп. 1 п. 3 гл. 2 розд. XI Кодексу ГРМ. Згідно з розд. X гл. 6 п. 6 позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: відсутність зміни показань лічильника газу при фактичній витраті (споживанні) природного газу. За результатами розгляду акта про порушення прийнято рішення про його задоволення частково, необхідність додаткових пояснень щодо результатів позачергової повірки лічильника, після цього буде прийнято рішення додатково про перерахунки об`ємів природного газу (т. 2, а.с.27).

Протокол від 29.11.2021 №316 підписаний комісією та зі сторони споживача в.о. майстра-енергетика ПрАТ "Кераммаш" Смолянським В.О.

30.11.2021 представником Оператора ГРМ начальником служби обліку газу складено Акт-розрахунок до акту про порушення №1125 від 24.11.2021, відповідно до якого розрахунок здійснено згідно пп.1 п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу газорозподільної системи по ВОГ ПрАТ "Кераммаш" () за адресою: вул. Вокзальна (Свердлова), 1А по Слов`янському УГГ. Акт-розрахунок затверджений зам. начальника по газу Слов`янського УГГ (т. 1, а.с. 79).

Згідно вказаного Акта-розрахунку у разі виявлення Оператором ГРМ несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталося внаслідок його пошкодження aбo позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗBT перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання перерахунок проводиться за період виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного повіреного ЗВТ. Розрахунок виконано згідно номінальних витрат газоспоживаючого обладнання, вказаних в інвентаризаційній картці обладнання, за період з 17.11.2021 по 23.11.2021 (7 днів). Донарахування склали 19032,72куб.м. Третьою особою враховано спожитий відповідачем обсяг природного газу по 16.11.2021, а саме 5,22 куб.м, всього 19037,99куб.м.

Відповідно до протоколу повірки лічильника газу від 30.11.2021 №639/21, проведеної СП "Радміртех" ТОВ, лічильник за типом КВР - 1.01 G-40-40-0.65-0.5, заводський номер № 01784, придатний до застосування (т. 2, а.с. 30).

З матеріалів справи вбачається, що ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз", як газорозподільним підприємством, 01.12.2021 складено акт приймання-передачі послуги розподілу природного газу, за яким у листопаді 2021 року Газорозподільне підприємство надало Замовнику послугу розподілу природного газу (код ДКПП 35.22) в обсязі 19037,89 куб.м, приведених до стандартних умов, відповідно до Типового Договору розподілу природного газу від 01.01.2016 № 02т. Крім того, нормовані витрати при транспортуванні 0,05 куб.м. Фактичний обсяг послуги 19037,99куб.м. Замовлений обсяг послуги 508,95 куб.м (т. 1, а.с. 95).

Згідно листа відповідача від 26.01.2022 №01/12 акт приймання-передачі послуги розподілу природного газу від 01.12.2021 повернуто третій особі без підписання (т. 1, а.с. 94).

Як вбачається з матеріалів справи, ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" надіслав ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз":

- інформаційний запит (вих.№01/109) про надання належним чином засвідчених копій: наказу ПАТ "Донецькоблгаз" про визначення остаточного складу комісії з розгляду актів про порушення Слов`янського УГГ, листів про запрошення для участі на постійній основі у складі комісії з розгляду актів про порушення уповноважених представників метрологічної організації та територіального органу Регулятора, листів про відмову метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії з розгляду актів про порушення Слов`янського УГГ ПАТ "Донецькоблгаз" та рішення комісії з розгляду актів про порушення Слов`янського УГГ щодо Акту про порушення №1125 від 24.11.2021;

- претензію (вих. № 01/110) з вимогою розглянути на комісії з розгляду актів про порушення (за наявності такої) Акт про порушення №1125 від 24.11.2021 із залученням представників від виробника ЗВТ та виробника пломби, повноваження яких підтверджуються в установленому законодавством порядку;

- претензію (вих. № 01/111) з вимогою компенсувати споживачу завдані збитки та здійснити перерахунок наданих послуг внаслідок безпідставного припинення газопостачання (розподілу природного газу) споживачу з вини Оператора ГРМ, а саме: відшкодувати споживачу вартість або об`єм недовідпущеного природного газу, що обчислюється, виходячи з середньодобового споживання за попередні 12 місяців (норма застосовується щодо споживачів, що не є побутовими) або планового місячного об`єму споживання (норма застосовується щодо споживачів, що є побутовими) на відповідний період за договором розподілу природного газу та з урахуванням періоду безпідставного припинення газопостачання;

- лист (вих.№01/112) з вимогою розглянути питання щодо незгоди ПрАТ "Кераммаш" з Актом про порушення №1125 від 24.11.2021 та Актом-розрахунком на найближчому засіданні постійно діючої комісії з врегулювання спірних питань щодо нарахування споживачам з обов`язковим запрошенням представника відповідача та прийняти рішення про перегляд та зняття наднормативно виставленого обсягу газу за період з 17.11.2021 по 23.11.2021 у розмірі 19032,72куб.м.

Лист від 09.12.2021 №01/112 також адресований відповідачем Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) та АТ "НАК "Нафтогаз України".

У відповідь на лист від 09.12.2021 №01/112 ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" повідомлено, що вважає претензії від 09.12.2021 №01/110 та від 09.11.2021 №01/111 необґрунтованими, а також зазначено, що ПрАТ "Кераммаш" листом від 23.11.2021 №01/99 звернулося до Слов`янського УГГ з проханням про направлення спеціалістів для встановлення пломб на вхідній засувці та зняття газового лічильника на ремонт, про що не зазначено у наданому листі, внаслідок чого спотворено поняття змісту п. 8 гл. 4 розд. XI Кодексу ГРМ. Також, в складеному представниками Слов`янського УГГ Акті обстеження ВОГ від 24.11.2021 не зазначено про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу. Припинення газопостачання та опломбування встановленої заглушки вхідної засувки здійснено працівниками Слов`янського УГГ на підставі зазначеного вище листа відповідача. Факт порушення, який зафіксований у акті від 24.11.2021 №1125, передбачений пп. 1 п. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу ГРМ, оператор ГРМ вважає правомірним (т. 1, а.с. 88-89).

Листом НКРЕКП від 31.12.2021 №15573/16.3.1/7-21 у відповідь на лист відповідача від 09.12.2021 №01/112 зазначила, що з метою з`ясування обставин, викладених у листі відповідача, НКРЕКП направлено запит до АТ "Донецькоблгаз" для проведення перевірки фактів та надання відповідних пояснень (т.1, а.с. 31).

Відповідно до листа НКРЕКП від 30.03.2022 №2035/16.3.2/7-22 на письмовий запит НКРЕКП щодо надання вичерпних пояснень (з копіями підтверджуючих документів), АТ "Донецькоблгаз" не надано до НКРЕКП довідки про визнання лічильника природного газу КВР-1.01-G40-40-0,65-0,5 зав. № 01784 непридатним за результатами позачергової повірки. Враховуючи відсутність документального підтвердження щодо визначення лічильника газу непридатним до застосування за результатами позачергової повірки, АТ "Донецькоблгаз" не мало правових підстав здійснювати перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу споживачу на підставі пп. 1 п. 4 гл. 4 розд. XI Кодексу. А тому АТ "Донецькоблгаз" має скасувати рішення комісії з розгляду актів про порушення АТ "Донецькоблгаз" від 29.11.2021 (на якому було розглянуто акт про порушення 24.11.2021 №1125) та акт-розрахунок від 30.11.2021 до акта про порушення від 24.11.2021№1125 (т. 2, а.с. 32-37).

У зв`язку з несплатою ПрАТ "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" вартості спожитого у листопаді 2021 року газу ТОВ "Укргаз Енерго Поставка" звернулося до суду з даним позовом.

Рішенням Господарського суду Донецької області від 12.04.2023 позовні вимоги задоволено частково з підстав, що викладені вище.

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на таке.

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною першою статті 509 ЦК України передбачено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Статтею 627 ЦК України передбачено, що відповідно до ст. 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ст.629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

За приписами статей 525, 526 цього Кодексу зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства; одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

За положеннями статті 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ч. ч. 1, 2 статті 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Частиною 1 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленими нормативно-правовими актами.

Пунктом 10 розділу ІІ Правил постачання природного газу, затверджених постановою НКРЕКП №2496 від 30.09.2015 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1382/27827 (далі Правила), визначено, що споживач та його постачальник мають право на коригування протягом розрахункового періоду підтверджених обсягів природного газу відповідно до умов договору постачання природного газу. Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу споживачу його постачальником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, споживач має компенсувати постачальнику вартість різниці між підтвердженим обсягом природного газу та фактичним об`ємом (обсягом) споживання природного газу за ціною вартості природного газу, визначеною договором постачання природного газу. При цьому постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу, які розраховуються відповідно до пункту 1 розділу VII цих Правил.

Положеннями п. 5 розділу І Правила встановлено, що підтверджений обсяг природного газу - плановий об`єм (обсяг) природного газу, обумовлений договором постачання природного газу між споживачем та постачальником на відповідний розрахунковий період, який має бути поставлений споживачу відповідно до умов цього договору.

За положеннями п. 11 розділу ІІ Правил розрахунки споживача за поставлений природний газ здійснюються за розрахунковий період відповідно до умов договору постачання природного газу. У випадку недоплати вартості природного газу за розрахунковий період споживач проводить остаточний розрахунок відповідно до умов договору постачання природного газу. У разі переплати сума переплати зараховується в рахунок оплати на наступний розрахунковий період або повертається на поточний рахунок споживача на його письмову вимогу. Датою оплати рахунка (здійснення розрахунку) є дата, на яку були зараховані кошти на рахунок постачальника.

Згідно з п. 12 розділу ІІ Правил за підсумками розрахункового періоду споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати діючому постачальнику копію відповідного акта про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ/ГТС та споживачем, відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи/Кодексу газорозподільних систем. На підставі отриманих від споживача даних та/або даних Оператора ГТС постачальник протягом трьох робочих днів готує та надає споживачу два примірники акта приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписані уповноваженим представником постачальника. Взаємовідносини між постачальником і Оператором ГТС щодо обміну інформацією про фактичні обсяги споживання природного газу споживачем регулюються Кодексом газотранспортної системи та окремим договором транспортування природного газу, укладеним між постачальником та Оператором ГТС. Споживач протягом двох днів з дати одержання акта приймання-передачі природного газу зобов`язується повернути постачальнику один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта приймання-передачі природного газу. У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі природного газу розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість поставленого природного газу встановлюється відповідно до даних постачальника.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач наголошує, що ним здійснено постачання природного газу у листопаді 2021 року відповідно до акту приймання-передачі природного газу від 30.11.2021 у кількості 19,03799 тис.куб.м на загальну суму 673373,71грн (т. 1, а.с. 19).

При цьому, як зазначає позивач, обсяги спожитого відповідачем газу постачальником визначено на підставі інформації, наданої оператором ГРМ листом від 31.01.2022 №27/7-225 (фактично лист від 31.01.2022 №27/1-225, т. 1, а.с. 22).

Зазначене відповідає умовам пп. 2.8.4 договору, згідно з яким у випадку відмови від підписання акту приймання-передачі газу споживачем, обсяг постачання (споживання) газу встановлюється постачальником в односторонньому порядку, на підставі даних оператора ГРМ чи оператора ГТС. Споживач в такому разі не позбавлений права звернутись до суду за вирішенням спору з приводу обсягів спожитого газу. До прийняття рішення судом та набрання таким рішенням законної сили, обсяг спожитого газу та вартість послуг з його постачання встановлюється відповідно до даних постачальника.

В той же час, обсяги спожитого відповідачем газу визначено Оператором ГРМ з урахуванням здійсненого останнім донарахування необлікованого природного газу згідно з Актом про порушення від 24.11.2021 №1125 та Актом-розрахунку від 30.11.2021 на підставі пп. 1 п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРМ.

Відповідно до п. 6 глави 3 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1379/27824 (далі - Кодекс ГРМ), визначені Оператором ГРМ в акті приймання-передачі природного газу фактичні об`єм та обсяг розподілу та споживання природного газу по об`єкту споживача за підсумками розрахункового періоду (календарного місяця) передаються Оператору ГТС у встановленому Кодексом ГТС порядку для проведення ним остаточної алокації по постачальнику споживача і є підставою для їх використання у взаємовідносинах між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між споживачем та його постачальником. Споживач зобов`язується поінформувати постачальника про загальний об`єм та обсяг розподіленого та спожитого природного газу за відповідний період відповідно до вимог Правил постачання природного газу.

Відповідно до абзацу 1 пункту 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРМ порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог цього Кодексу. Порядок укладання договору розподілу природного газу визначений розділом VІ цього Кодексу.

Згідно з абзацом 1 пункту 3 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРМ фактичний об`єм надходження природного газу до/з ГРМ (у тому числі по об`єктах споживачів) за певний період визначається в точках комерційного обліку (на межі балансової належності) на підставі даних комерційних вузлів обліку, встановлених в точках вимірювання, та інших регламентованих процедур у передбачених цим Кодексом випадках.

Вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ, за положеннями пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, визначається як сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

За наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу спожитого (розподіленого) природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов договору розподілу природного газу, а у разі недосягнення згоди - у судовому порядку. До вирішення цього питання об`єм (обсяг) спожитого (розподіленого) природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ (п. 7 глави 3 розділу ІХ Кодексу ГРМ).

Відповідно до п. 1 глави 5 розділу IV Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП № 2493 від 30.09.2015 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за № 1378/27823 (далі - Кодекс ГТС), постачання природного газу споживачу здійснюється на підставі договору постачання природного газу між постачальником та споживачем, який укладається відповідно до Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2496 (далі - Правила постачання природного газу), та за умови включення споживача до Реєстру споживачів постачальника в інформаційній платформі у відповідному розрахунковому періоді. Постачальник, крім постачальника "останньої надії", не має права реєструвати споживача у власному Реєстрі споживачів постачальника в розрахунковому періоді, не погодженому зі споживачем.

Положеннями п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС визначено, що інформаційна платформа це електронна платформа у вигляді веб-додатка в мережі Інтернет, функціонування та керування якою забезпечується оператором газотранспортної системи, яка використовується для забезпечення надання послуг транспортування природного газу відповідно до вимог цього Кодексу.

За умовами п. 5 глави 3 розділу IV Кодексу ГТС Оператор газотранспортної системи виконує функції адміністратора інформаційної платформи.

Для забезпечення електронної взаємодії та документообігу між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи, а також між суб`єктами ринку природного газу та операторами торгових платформ оператор газотранспортної системи зобов`язаний створити та підтримувати функціонування інформаційної платформи (п. 1 глави 3 розділу IV Кодексу ГТС).

Згідно з частиною першою статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" суб`єкт ринку природного газу - оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач.

Пунктом 3 глави 3 розділу IX Кодексу ГРМ передбачено, що відповідно до вимог Кодексу ГТС Оператор ГРМ на щоденній основі забезпечує передачу Оператору ГТС через його інформаційну платформу інформації про прогноз відборів/споживання природного газу по споживачу на кожну наступну газову добу протягом газової доби (оновлені прогнози), а також надає дані про фактичний (попередній) обсяг природного газу, спожитий за кожну попередню газову добу.

Таким чином, з наведених вище приписів чинного законодавства та умов договору постачання природного газу слідує, що джерелом формування інформації щодо фактичного обсягу (об`єму) споживання природного газу, який є обов`язковим для постачальника, є відомості Оператора ГРМ (в даному випадку - ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз"), які в тому числі внесені до Інформаційної платформи Оператора ГТС.

Положеннями п. 1 глави 6 розділу Х Кодексу ГРМ визначено, що власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ). Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб`єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах.

Умовами п. 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРМ визначено, що у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу. До відновлення роботи комерційного ВОГ або його складових в нормальному режимі за бажанням споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути припинено газопостачання на його об`єкт.

За умовами пп. 2 п. 1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових, зокрема, щодо працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання.

Перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом. Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу), на території якого знаходиться комерційний ВОГ, має забезпечити безперешкодний доступ представникам Оператора ГРМ (іншого суб`єкта ринку природного газу, а саме ініціатора перевірки) за їх посвідченнями (документами, які уповноважують особу) до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку (п. 2 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ).

Згідно з п. 4 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ Оператор ГРМ при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право, зокрема, оглядати комерційний ВОГ та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Положеннями п. 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ визначено, що за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу). Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових. Якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) не буде підтверджено факт його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу. При цьому витрати, пов`язані з проведенням позачергової чи експертної повірки, мають бути компенсовані їх ініціатором. Якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення. При цьому витрати, пов`язані з позачерговою чи експертною повіркою, компенсуються власником комерційного ВОГ/ЗВТ (крім факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ). Крім того, власник впродовж двомісячного строку здійснює заходи щодо приведення комерційного ВОГ (ЗВТ) в точці вимірювання у відповідність до вимог розділу X цього Кодексу, за винятком лічильників газу побутових споживачів.

Пунктом 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проєктній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу. При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Судом встановлено, що 24.11.2021 працівниками Слов`янського УГГ за зверненням споживача ПрАТ "Кераммаш" проведено обстеження газового лічильника, за результатами якого складено акт обстеження ВОГ б/н від 24.11.202, яким зафіксовано незадовільну працездатність складових ВОГ, проведено зняття на ремонт вимірювального комплексу КВР - 1.01 G-40-40 0,65-0,5 № 01784 з послідуючою повіркою, проведено встановлення заглушки вхідної засувки та її опломбування, а також складено акт про порушення.

Відповідно до акту про порушення № 1125 від 24.11.2021 на об`єкті ПрАТ "Кераммаш" за адресою: м. Слов`янськ, вул. Вокзальна, 1-А, зафіксовано порушення Кодексу ГРМ: розд. ХІ гл. 2, п.3 пп. 1, а саме робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Умовами пп. 1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ визначено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належить, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Тобто, у вказаному акті лише переписано зміст пп1 п. 3 гл. 2 розділу XI Кодексу ГРМ, проте не визначено конкретно, які саме порушення мали місце. Сама же графа Акту про порушення передбачає: "(детально вказати вид, обставини і суть порушення)". Проте, в даному випадку відсутня будь-яка деталізація. Так само не зазначені і конкретні наслідки порушення, визначені даною нормою: "не обліковується" або "обліковується некоректно".

Будь-яких порушень, які зазначені у Кодексі, відповідачем виявлено не було, як то зриву або пошкодження пломб газопостачальної організації на лічильнику, будь-яких ознак пошкодження конструкції лічильника, несанкціонованого втручання в його роботу тощо.

За умовами п. 1 глави 11 розділу Х Кодексу ГРМ якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) ініційована позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових, сторони мають виходити з вимог цієї глави.

Згідно з п. 2 глави 11 розділу Х Кодексу ГРМ позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових проводиться відповідно до регламентів їх проведення уповноваженими представниками метрологічної організації та в спеціально обладнаних приміщеннях із застосуванням стаціонарного повірочного обладнання або на місці монтажу комерційного ВОГ пересувними повірочними лабораторіями, які атестовані у встановленому законодавством порядку.

Відповідно до п. 4 глави 11 розділу Х Кодексу ГРМ якщо позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових буде здійснюватися не на місці монтажу комерційного ВОГ, Оператор ГРМ має забезпечити зняття власних охоронних пломб (що відображається у відповідному акті), а власник комерційного ВОГ, крім побутового споживача, забезпечує тимчасове припинення газопостачання та зняття відповідного ЗВТ. Якщо власником комерційного ВОГ є побутовий споживач, зазначені заходи виконує Оператор ГРМ. Після зняття ЗВТ в присутності сторін ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та за бажанням пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: найменування та адресу спеціально уповноваженого органу, де буде проводитись позачергова або експертна повірка ЗВТ; сторону, яка відповідає за доставку ЗВТ до спеціально уповноваженого органу.

Позачергова або експертна повірка має бути проведена протягом не більше десяти робочих днів з дати складання протоколу про направлення на позачергову чи експертну повірку, або з дати отримання споживачем (суміжним суб`єктом ринку газу) листа Оператора ГРМ про проведення повірки (якщо ініціатором був Оператор ГРМ), або з дати отримання Оператором ГРМ заяви споживача (суміжного суб`єкта ринку газу), якщо ініціатором був споживач (п. 5 глави 11 розділу Х Кодексу ГРМ).

Як вбачається з матеріалів справи, вимірювальний комплекс КВР - 1.01 G-40-40 0,65-0,5 № 01784 з датою останньої повірки 29.04.2021 демонтовано та направлено на позачергову повірку до СП "Радміртех", за доставку ЗВТ до місця проведення повірки відповідає споживач, про що складено відповідний протокол від 24.11.2021.

Згідно технічного акту № 1273 від 26.11.2021, складеного СП "Радміртех", при технічному обстеженні вимірювального комплексу КВР - 1.01 G-40-40, зав. № 01784, виявлено подряпини та деформацію роторів, руйнування підшипників. Характер пошкоджень свідчить про розсінхронізацію обертання роторів.

Відповідно до протоколу повірки лічильника газу від 30.11.2021 №639/21, проведеної СП "Радміртех" ТОВ, лічильник за типом КВР - 1.01 G-40-40-0.65-0.5, заводський номер № 01784, придатний до застосування.

Жодних зазначень про наявність у лічильника пошкоджень, внаслідок яких газ обліковується не у повному обсязі або не обліковується взагалі, ні технічний акт, ні протокол повірки не містять.

За умовами п. 1 глави 1 розділу ХІ Кодексу ГРМ норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах ІХ-Х цього Кодексу. При виявленні порушень по ГДП, ВБГ чи суміжному Оператору ГРМ, об`єкт якого підключений до ГРМ, дії та принципи щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу зазначеним суб`єктам аналогічні діям та принципам, визначеним цим розділом до споживача та несанкціонованого споживача.

Згідно з п. 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Відповідно до п. 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу"). При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ. За вимогою однієї зі сторін на засідання комісії в окремому випадку можуть бути додатково залучені інші представники, зокрема від виробника ЗВТ чи виробника пломби, повноваження яких підтверджуються в установленому законодавством порядку (п. 9 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ).

За п. 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

За умовами п. 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Як вбачається з матеріалів справи, 29.11.2021 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ПрАТ "Донецькоблгаз" розглянуто акт про порушення № 1125 від 24.11.2021 та прийнято рішення про його задоволення частково, необхідність додаткових пояснень щодо результатів позачергової повірки лічильника, після чого буде рішення додатково про перерахунки об`ємів природного газу, про що складено протокол засідання комісії Оператора ГРМ по розгляду актів про порушення № 316.

За змістом протоколу засідання від 29.11.2021 порушення, викладене в акті про порушення № 1125 від 24.11.2021, класифікується, як робота вузла обліку природного газу в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу не обліковується або обліковується некоректно згідно з пп. 1 п. 3 гл. 2 розділу XI Кодексу ГРМ. Згідно з п. 6 гл. 6 розд. X Кодексу ГРМ позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 2) відсутність зміни показань лічильника газу при фактичній витраті (споживанні) природного газу.

При цьому у протоколі відсутні будь-які посилання на технічний акт обстеження відмови апаратури №1273 від 26.11.2021 та встановленні ним дефекти лічильника газу, а сам протокол складений до проведення повірки лічильника.

Враховуючи, що в протоколі засіданні комісії з розгляду актів про порушення ПрАТ "Донецькоблгаз" від 29.11.2021 зазначено про необхідність додаткових пояснень щодо результатів позачергової повірки лічильника, після чого буде рішення додатково про перерахунки об`ємів природного газу, вбачається, що рішення, викладене у вказаному протоколі, не є остаточним, а остаточне рішення буде прийнято після отримання додаткових прояснень щодо результатів повірки лічильника, а тому він не може вважатися належним доказом для здійснення донарахування необлікованих обсягів природного газу відповідачу.

Жодного документа, який би фіксував надання додаткових пояснень щодо результатів позачергової повірки лічильника, про що зазначається у протоколі Оператором ГРМ, до матеріалів справи не надано.

Докази прийняття кінцевого рішення комісією з розгляду актів про порушення ПрАТ "Донецькоблгаз" за результатами отримання додаткових пояснень щодо результатів позачергової повірки лічильника в матеріалах справи відсутні.

З матеріалів справи судом встановлено, що заступником начальника по газу Слов`янського УГГ затверджено акт-розрахунок до акту порушення № 1125 від 24.11.2021, зазначено, що розрахунок виконано згідно номінальних витрат газоспоживаючого обладнання, вказаних в інвентаризаційній картці обладнання, за період з 17.11.2021 по 23.11.2021 (7 днів). Донарахування склали 19032,72куб.м, враховано спожитий відповідачем обсяг природного газу по 16.11.2021, а саме 5,22куб.м, всього 19037,99куб.м.

Разом з тим, матеріали справи не містять жодних документів, з яких можна було би встановити номінальні витрати газоспоживаючого обладнання відповідача.

Згідно зі ст. 21 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" регулятор розглядає скарги споживачів щодо порушення їхніх прав та інтересів суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, а також вирішує спори, що виникають між суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, з питань: 1) доступу/приєднання до електричних, теплових та газових мереж, нафто- та продуктопроводів, мереж централізованого водопостачання і водовідведення; 2) дотримання суб`єктами господарювання ліцензійних умов; 3) якості товарів і послуг, що надаються споживачам у сферах енергетики та комунальних послуг; 4) інших питань, розгляд яких віднесено законом до компетенції Регулятора. Рішення, прийняте Регулятором у ході досудового розгляду спору, є обов`язковим до виконання учасниками спору і може бути оскаржене в суді.

Відповідно до листа НКРЕКП від 30.03.2022 №2035/16.3.2/7-22 Комісією повідомлено, що відповідно до протоколу повірки лічильника газу від 30.11.2021 №639/21 лічильник КВР-1.01-G40-40-0,65-0,5 зав. № 01784 визнано придатним до експлуатації. Разом з тим, на письмовий запит НКРЕКП щодо надання вичерпних пояснень (з копіями підтверджуючих документів), АТ "Донецькоблгаз" не надано до НКРЕКП довідки про визнання лічильника природного газу КВР-1.01-G40-40-0,65-0,5, зав. № 01784, непридатним за результатами позачергової повірки. Враховуючи відсутність документального підтвердження щодо визначення лічильника газу непридатним до застосування за результатами позачергової повірки, АТ "Донецькоблгаз" не мало правових підстав здійснювати перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу споживачу на підставі пп. 1 п. 4 гл. 4 розд. XI Кодексу. А тому АТ "Донецькоблгаз" має скасувати рішення комісії з розгляду актів про порушення АТ "Донецькоблгаз" від 29.11.2021 (на якому було розглянуто акт про порушення 24.11.2021 №1125) та акт-розрахунок від 30.11.2021 до акта про порушення від 24.11.2021№1125.

Тобто, НКРЕКП встановлено відсутність правових підстав для здійснення АТ "Донецькоблгаз" донарахування об`ємів природного газу.

Відповідно до п. 1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: 1) при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Такий підхід дозволяє кваліфікувати пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, як порушення "не з вини споживача", оскільки споживач у цих випадках не здійснював несанкціонованого втручання, водночас міг виявити пошкодження ЗВТ/лічильника газу або позаштатний режим роботи, що за п. 6 гл. 6 розділу Х Кодексу ГРС охоплює ситуації, які споживач може виявити.

Умовами п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ визначено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

Отже, процедура перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу не застосовується, якщо: 1) споживач своєчасно (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмово повідомив Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності); 2) відсутні пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу (висновок, викладений у постановах Верховного Суду від 18.01.2023 у справі №906/1277/21, від 10.11.2022 у справі №902/1284/21, від 14.06.2022 у справі № 915/517/21, від 11.02.2021 у справі № 927/770/18).

Згідно зі статтею 3 Цивільного кодексу України, загальними засадами цивільного законодавства, зокрема, є справедливість, добросовісність та розумність.

Відповідно до частин першої та другої статті 614 ЦК України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Таким чином, приписами абзацу 1 пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу ХІ цього Кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про пошкодження лічильника до виявлення порушення Оператором ГРМ, тобто у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язання згідно з договором.

Відповідно до висновку, викладеного у постанові Об`єднаної Палати Верховного Суду від 18.11.2022 у справі №914/993/21, ключовою вимогою для застосування абз.1 п.8 гл.4 розд. XI Кодексу ГРМ є наявність письмового повідомлення оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ / лічильника газу або пломби, зробленого до виявлення порушення оператором ГРМ (висновок щодо можливості застосування цієї норми при виявленні позаштатного режиму роботи викладений у постановах Верховного Суду від 30.06.2022 у справі №911/2791/20, від 11.02.2021 у справі №927/770/18, 16.08.2022 у справі №910/1873/20).

Як встановлено судом, відповідач 23.11.2021 звернувся до Слов`янського УГГ ПрАТ "Донецькоблгаз" з листом №01/99, в якому просив направити спеціалістів компанії для встановлення пломб на вхідній засувці та зняття газового лічильника для направлення в ремонт.

Враховуючи, що саме внаслідок своєчасного повідомлення відповідачем Оператора ГРМ про необхідність знаття лічильника та здійснення ремонту Оператором ГРМ здійснено перевірку лічильника газу, до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи абзацу 1 пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ.

Доводи третьої особи про те, що від відповідача на адресу ПрАТ "Донецькоблгаз" не надходило письмового повідомлення про пошкодження лічильника газу або пошкодження пломби (крім її відсутності), судова колегія вважає необґрунтованими, оскільки в листі від 23.11.2021 №01/99 відповідачем повідомлено про необхідність направлення на ремонт газового лічильника. Тобто апелянтом самостійно та своєчасно повідомлено Оператора ГРМ про наявність, на думку відповідача, підстав для здійснення ремонту газового лічильника, що в даному випадку може означати його несправність або пошкодження.

Колегія суддів вважає надмірним формалізмом ставлення ПрАТ "Донецькоблгаз" у відношенні до звернення відповідача від 23.11.2021 №01/99 внаслідок незастосування у ньому формулювання "пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності)", оскільки зміст вказаного листа однозначно свідчить про наявність недоліків в роботі лічильника.

Отже, саме в результаті звернення споживача до Оператора ГРМ за його ініціативою проведено перевірку лічильника газу, що свідчить про те, що відповідач повідомив про вихід з ладу лічильника до виявлення порушення третьою особою.

Враховуючи відсутність правових підстав для нарахування відповідачеві необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, у тому числі остаточного рішення комісії з розгляду актів про порушення ПрАТ "Донецькоблгаз" за результатами отримання додаткових пояснень щодо результатів позачергової повірки лічильника газу, судова колегія дійшла висновку, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів правомірності визначення позивачем обсягу поставленого відповідачу природного газу саме у кількості 19,03799тис.куб.м.

А тому висновки суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позовних вимог про стягнення зі споживача заборгованості у розмірі 655688,71грн є необґрунтованим.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно з частиною 1 статті 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Статтею 77 ГПК України встановлено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Письмовими доказами є документи (крім електронних документів), які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. Письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом (ст.91 ГПК України).

Згідно зі статтею 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів скаржника та їх відображення у судових рішеннях, питання вичерпності висновків суду, суд апеляційної інстанції ґрунтується на висновках, що їх зробив Європейський суд з прав людини у справі "Проніна проти України" (Рішення ЄСПЛ від 18.07.2006). Зокрема, ЄСПЛ у своєму рішенні зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент.

Доводи апеляційної скарги знайшли своє підтвердження в матеріалах справи, за висновком апеляційного господарського суду вимоги скарги законні та обґрунтовані, тому вона підлягає задоволенню.

З урахуванням наведеного, рішення Господарського суду Донецької області від 12.04.2023 у справі №905/320/22 підлягає скасуванню у зв`язку з неповним з`ясуванням обставин, що маються значення для справи, а також з невідповідністю висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Відповідно до ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись статтями 269, 270, п. 2 ч. 1 статті 275, п.п. 1, 3, ч. 1 статті 277, статтями 281-284, Східний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш" задовольнити.

Рішення Господарського суду Донецької області від 12.04.2023 у справі №905/320/22 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз Енерго Поставка"(03169, м.Київ, пров.Московський,буд.2-Б, код 42907209) на користь Приватного акціонерного товариства "Інститут керамічного машинобудування "Кераммаш"(84105, Донецька область, м.Слов`янськ, вул.Свердлова, буд.1А, код 04873009) витрати зі сплати судового збору за звернення з апеляційною скаргою у сумі 15196,80грн.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок та строки оскарження в касаційному порядку встановлені статтями 286-289 ГПК України.

Повний текст постанови складений 07.07.2023.

Головуючий суддя Л.І. Бородіна

Суддя Л.М. Здоровко

Суддя В.В. Лакіза