РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

05.06.2023Справа № 910/5031/23

Господарський суд міста Києва у складі судді Ковтуна С.А., секретар судового засідання Мамонтова О.О., розглянувши матеріали справи

за позовом акціонерного товариства «Укртрансгаз»

до акціонерного товариства «Банк інвестицій та заощаджень»

третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма «Хімзахист»

про стягнення 433624,27 грн,

Представники:

від позивача Швед А.Ю.

від відповідача Мартиненко О.В.

від третьої особи не прибули

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До суду звернулося з позовом акціонерне товариство «Укртрансгаз» до акціонерного товариства «Банк інвестицій та заощаджень» про стягнення 433627,27 грн, в тому числі: 401280,00 грн боргу, 27484,93 грн пені, 1649,10 грн 3% річних, 3210,24 грн інфляційних втрат.

Суд своєю ухвалою від 04.04.2023 відкрив провадження у справі № 910/5031/23, постановив розглядати справу в порядку загального позовного провадження, залучив до участі у справі як третю особу на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма «Хімзахист».

Позовні вимоги мотивовані такими обставинами. 30.12.2021 акціонерне товариство «Укртрансгаз» (замовник) та товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма «Хімзахист» (виконавець) уклали договір про закупівлю № (далі - Договір). У забезпечення виконання товариством з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма «Хімзахист» умов цього договору відповідач надав позивачу банківську гарантію № 25088/21-ГВ від 24.12.2021 на суму 401280,00 грн (далі - Гарантія). За твердженням позивача, оскільки товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма «Хімзахист» неналежним чином виконало зобов`язання за договором про закупівлю № від 30.12.2021, відповідач зобов`язаний сплатити позивачеві суму у розмірі 401280,00 грн за банківською гарантією.

Відповідач позовні вимоги відхилив у повному обсязі, оскільки відсутня вина принципала - невиконання Договору спричинене форс-мажорними обставинами (сертифікат Полтавської торгово-промислової палати 5301-23-0206 (вих. 16/02-06 від 17.01.2023). Крім того відповідач зазначив, що позивач безпідставно нарахував пеню, 3% річних та інфляційні втрати.

Позивач у відповіді на відзив зазначив, що ні Договір, ні Гарантія не містять жодних положень щодо звільнення гаранта від передбачених Гарантією обов`язків у зв`язку з настанням форс-мажорних обставин.

Третя особа у своїх поясненнях проти задоволення позову заперечила, зазначивши, що невиконання Договору спричинене форс-мажорними обставинами (сертифікат Полтавської торгово-промислової палати 5301-23-0206 (вих. 16/02-06 від 17.01.2023).

Третя особа подала заяву про повернення позовної заяви на підставі п. 1 ч. 5 ст. 174 ГПК України, оскільки позову заяву від 22.03.2023 від імені акціонерного товариства «Уктрансгаз» підписав представник Никеруй Тарас Миколайович, строк дії довіреності якого закінчився 31.12.2022.

Суд відмовив у задоволенні цієї заяви, оскільки додана до позовної заяви від 22.03.2023 довіреність Никерую Тарасу Миколайовичу є чинною до 31.12.2023.

Розглянувши надані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, всебічно та повно з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення проти позову, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

30 грудня 2021 року акціонерне товариство «Укртрансгаз» (замовник) та товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма «Хімзахист» (виконавець) уклали договір про закупівлю № (далі - Договір), відповідно до умов якого виконавець зобов`язується на свій ризик власними силами і засобами, обладнанням, матеріалами і механізмами виконати «Фарбування та скління (Відновлення антикорозійного покриття свердловини ГЗП-1 Стрийського ВУПЗГ)» код 45440000-3 згідно з ЄЗС ДК 021:2015 (далі - роботи), а замовник зобов`язується прийняти виконані роботи та оплатити їх.

Ціна цього договору становить 8025600,00 грн (п. 3.1 Договору).

Згідно з п. 5.1 Договору виконавець зобов`язується виконати роботи за цим договором з дати отримання від замовника письмового розпорядження (дозволу) на початок виконання робіт по 31.12.2022.

Згідно з п. 7.1. Договору обставинами непереборної сили (форс-мажорними обставинами) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами цього договору, обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, часові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.

Згідно з п. 7.2. Договору сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим договором внаслідок дії обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин), повинна не пізніше, ніж протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу сторону у письмовій формі.

Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються компетентним органом, зокрема документ (сертифікат) Торгово-промислової палати України. Строк для надання відповідних документів - протягом 30 (тридцяти) календарних днів з моменту виникнення обставин непереборної сили (п. 7.3 Договору).

Згідно з п. 7.4 Договору у випадку невиконання вимог пунктів 7.2, 7.3 договору сторона, що їх не виконала, позбавляється права посилатися на обставину непереборної сили (форс-мажорну обставину), як на таку, що виключає її відповідальність.

Відповідно до умов пункту 6 розділу VI тендерної документації процедури закупівлі, зазначеної в п. 9.10 цього договору, виконавець зобов`язується надати замовнику не пізніше дати укладення цього договору в забезпечення виконання договору, безвідкличну безумовну банківську гарантію на суму 401280,00 грн, що становить 5% ціни цього договору (п. 9.11 Договору).

Договір вважається укладеним з моменту його підписання сторонами і діє в частині виконання робіт до 31.12.2022, в частині гарантійних зобов`язань - до закінчення гарантійного строку, а в частині розрахунків - до їх повного виконання (п.12.1 Договору).

В межах строку виконання роботи виконані на суму 5412915,10 грн, роботи на суму 2612684,90 грн станом на січень 2023 року не виконані, що є порушенням виконавцем умов Договору.

У рахунок забезпечення виконання умов Договору товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма «Хімзахист» (принципал) надало позивачеві (бенефіціару) банківську гарантію від 24.12.2021 № 25088/21-ГВ на суму 401280,00 грн, видану акціонерним товариством «Банк інвестицій та заощаджень» (далі - Гарантія).

Згідно з умовами Гарантії акціонерне товариство «Банк інвестицій та заощаджень» зобов`язувався протягом п`яти банківських днів після одержання письмової вимоги бенефіціара без необхідності для бенефіціара обґрунтувати свою вимогу, без будь-яких інших документів, крім вимоги, або виконання будь-яких інших умов, сплатити бенефіціару 401280,00 грн.

Строк дії Гарантії до 01.02.2023.

У Гарантії зазначено, що вона забезпечує виконання принципалом Договору.

Отже, будь-яке порушення Договору є гарантійним випадком.

Відповідно до Гарантії, вимога повинна бути надана бенефіціаром на поштову адресу гаранта та повинна бути отримана ним протягом строку дії гарантії. Вимога повинна супроводжуватися копіями документів, засвідчених бенефіціаром та скріплених печаткою бенефіціара (у разі наявності), що підтверджують повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу. Вимога може бути передача через банк бенефіціара (публічне акціонерне товариство акціонерний банк «Укргазбанк»), який підтвердить автентичним SWIFT-повідомлення на SWIFT-адресу гаранта достовірність підписів та печатки бенефіціара (у разі наявності) на вимозі та повноваження особи (осіб), що підписала (и) вимогу.

Акціонерне товариство «Укртрансгаз» надіслало на адресу відповідача вимогу від 06.01.2023 №1001ВИХ-23-129 про сплату суми гарантії.

Відповідач у своєму листі від 20.01.2023 №051/02/174 відмовив у задоволенні вказаної вимоги, посилаючись на відсутність вини принципала, оскільки невиконання Договору спричинене форс-мажорними обставинами (сертифікат Полтавської торгово-промислової палати 5301-23-0206 (вих. 16/02-06 від 17.01.2023).

Правовий інститут забезпечення виконання зобов`язання врегульований главою 49 Цивільного кодексу України, яка передбачає спеціальні міри, що стимулюють боржника до належного виконання зобов`язання та забезпечують захист майнових інтересів кредитора на випадок порушення зобов`язання боржником. За загальним правилом підставою для встановлення та застосування певного виду забезпечення виконання зобов`язання є домовленість сторін (правочин). Закон встановлює обов`язкову письмову форму правочину щодо забезпечення виконання зобов`язання (ст. 547 ЦК України).

Оскільки заходи забезпечення виконання зобов`язання забезпечують захист майнових інтересів кредитора на випадок порушення зобов`язання боржником, умовою їх застосування є невиконання або неналежне виконання останнім тих зобов`язань, для забезпечення яких встановлені такі заходи.

Відповідно до ст. 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Гарантія є одностороннім правочином, змістом якого є обов`язок гаранта сплатити кредитору-бенефіціару грошову суму відповідно до умов гарантії у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. У відносинах за гарантією беруть участь три суб`єкти - гарант, бенефіціар (кредитор за основним зобов`язанням) та принципал (боржник за основним зобов`язанням). Гарантія призначена перш за все для того, щоб бенефіціар як кредитор за основним зобов`язанням міг безперешкодно задовольнити свої вимоги за рахунок гаранта, якщо боржник (принципал) належним чином не виконає зобов`язання. У зв`язку з цим у ст. 562 ЦК України зафіксований принцип незалежності гарантії, згідно з яким зобов`язання гаранта перед кредитором не залежать від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

Оскільки зміст гарантії є обов`язок гаранта сплатити кредитору-бенефіціару грошову суму, вона відноситься не до майнових (забезпечуються шляхом одержання, утримання майна), а особистих забезпечень виконання зобов`язань, відповідно до яких кредитор покладається на ділову репутацію, порядність гаранта, від якого має отримати задоволення у разі порушення зобов`язання боржником. Гарантія не є мірою цивільно-правової відповідальності, настання якої можливе лише за наявності вини боржника (неустойка, завдаток), а тому при реалізації гарантії вина боржника не має значення, достатньо лише факту порушення останнім (боржником) забезпеченого зобов`язання.

Грошове зобов`язання, що виникає за договором гарантії, є зобов`язанням між гарантом та бенефіціаром, а не між бенефіціаром і принципалом. Такий обов`язок, про що судом зазначено вище, настає у випадку порушення боржником зобов`язання, і однією з підстав припинення цього обов`язку є сплата гарантом кредиторові (бенефіціару) суми, на яку видана гарантія (ст. 568 ЦК України).

З огляду на це, оскільки гарантія не є мірою цивільно-правової відповідальності, для настання гарантійного випадку наявність вини боржника не має значення, а тому підстави, з яких товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна фірма «Хімзахист» (принципал) прострочило строк виконання робіт, не є такими, що зумовлюють ненастання такого випадку, у тому числі і передбачені ст. 617 ЦК України.

Станом на день розгляду справи в суді відповідач не сплатив позивачу 401280,00 грн.

Згідно з приписами статей 526 Цивільного кодексу України та 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, що передбачено ст. 525 Цивільного кодексу України. Згідно з ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Таким чином, факт порушення відповідачем зобов`язання щодо сплати 401280,00 грн грн. належним чином доведений, документально підтверджений та відповідачем не спростований, тому позовні вимоги про стягнення з відповідача 401280,00 грн обґрунтовані та підлягають задоволенню.

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) (ст. 610 Цивільного кодексу України).

У разі порушення гарантом своїх обов`язків за цією гарантією його відповідальність не обмежується сумою, на яку видано дану гарантію. За невиконання або неналежне виконання гарантом своїх зобов`язань за цією Гарантією щодо перерахування коштів згідно з вимогою бенефіціара, гарант сплачує бенефіціару пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня від розміру невиконаних або неналежно виконаних зобов`язань гаранта за цією Гарантією, за кожний день прострочення платежу.

За розрахунком позивача, перевіреним судом, з відповідача слід стягнути 27484,93 грн пені за період з 12.01.2023 по 03.03.2023.

Частиною 1 ст. 509 ЦК України встановлено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Отже, грошовим зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана сплатити гроші на користь другої сторони.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Цивільні права та обов`язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства (ч. 3 ст. 11 ЦК України).

Відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Оскільки у відповідача грошове зобов`язання, до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи ст. 625 ЦК України. Ця норма встановлює відповідальність за порушення будь-якого грошового зобов`язання, що виникло з підстав, передбачених ст. 11 ЦК України, в тому числі і такого, що не засновано на договорі.

За розрахунком позивача, перевіреним судом, з відповідача слід стягнути 1649,10 грн 3% річних, 3210,24 грн інфляційних втрат (за період з 12.01.2023 по 03.03.2023).

Відповідно до ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд встановлює наявність чи відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставини, які мають значення для вирішення справи.

Згідно зі ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Приймаючи рішення, суд зобов`язаний керуватись наданими сторонами доказами.

Позивач належним чином довів порушення його прав зі сторони відповідача.

Обставини, на які посилається позивач як на підставу своїх вимог, належним чином доведені і відповідачем не спростовані, а тому позовні вимоги позивача до останнього підлягають задоволенню повністю.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 248 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Задовольнити повністю позов акціонерного товариства «Укртрансгаз» до акціонерного товариства «Банк інвестицій та заощаджень».

Стягнути з акціонерного товариства «Банк інвестицій та заощаджень» (вул. Іллєнка, 83-Д, м. Київ, 04119, код 33695095) на користь акціонерного товариства «Укртрансгаз» (Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, 01021, код 30019801) 401280,00 грн боргу, 27484,93 грн пені, 1649,10 грн 3% річних, 3210,24 грн інфляційних втрат, 6504,24 грн судового збору.

Відповідно до ст. 241 Господарського процесуального кодексу України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно з ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана до Північного апеляційного господарського суду.

Повний текст рішення складено 30.06.2023.

Суддя С. А. Ковтун