ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

(підготовче засідання)

"06" липня 2023 р.м. ХарківСправа № 922/2310/23

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Яризька В.О.

при секретарі судового засідання Трофименко С.В.

розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Новаагро Україна"
про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Новакорм" ,
за участю :

представника ТОВ "Новаагро Україна" : Кувакіна Н.В.

арбітражного керуючого : Саутенко С.О.

представника боржника: Хайнацька Г.М.

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду Харківської області надійшла заява товариства з обмеженою відповідальністю "Новаагро Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Новакорм".

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.06.2023, визначено склад суду для розгляду даної заяви: головуючий суддя (суддя - доповідач) Яризько В.О.

Ухвалою господарського суду від 06.06.2023 заяву ТОВ "Новаагро Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Новакорм" (вх. № 2310/23 від 01.06.2023) залишено без руху; повідомлено ТОВ "Новаагро Україна" про допущені недоліки заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (вх. № 2310/23 від 01.06.2023). Заявнику - ТОВ "Новаагро Україна" у десятиденний строк з дня вручення цієї ухвали усунути недоліки, надати суду докази сплати судового збору за подання до суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство у розмірі 26840,00 грн; докази авансування винагороди арбітражному керуючому трьох розмірів мінімальної заробітної плати за три місяці виконання повноважень, що становить 60300,00 грн; докази надсилання боржнику копії заяви і доданих до неї документів (цінним листом з описом вкладення); докази, що підтверджують викладені у заяві обставини.

19.06.2023 через кабінет системи "Електронний суд" від представника ТОВ "Новаагро Україна" на виконання вимог ухвали суду від 06.06.2023 надійшла заява про усунення недоліків та долучення до матеріалів справи витребуваних документів, а саме: доказів авансування винагороди арбітражного керуючого, доказів оплати судового збору, доказів відправки боржнику заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Новакорм" з усіма додатками до неї, документів, які підтверджують викладені в заяві обставини.

Крім того, разом із заявою про усунення недоліків, заявником додано уточнену заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство, в якій ТОВ "Новаагро Україна" просить суд відкрити провадження у справі про банкрутство у відношенні боржника - ТОВ "Новакорм"; визнати заявлені грошові ТОВ "Новаагро Україна" в розмірі 60 343 882,34 грн., включити грошові вимоги ТОВ "Новаагро Україна" до ТОВ "Новакорм" в розмірі 140 740,00 грн. до першої черги задоволення вимог кредиторів; включити грошові вимоги ТОВ "Новаагро Україна" до ТОВ "Новакорм" в розмірі 60203142,34 грн. до четвертої черги задоволення вимог кредиторів (з яких 37722042,34 грн. - за договорами поставки та 22481100,00 грн. - за договором договором фінансової допомоги № 0206/ФД від 02 червня 2023 року)

Ухвалою суду від 22.06.2023 прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Новаагро Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство до розгляду; підготовче засідання по справі призначено на 06.07.2023

В судовому засіданні представник заявника підтримав уточнену заяву, просив суд відкрити провадження у справі про банкрутство ТОВ "Новакорм" та призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Саутенка С.О.

Присутній в судовому засіданні представник боржника надав відзив на подану заяву та зазначає, що загальний розмір грошових вимог ТОВ "Новаагро Україна" до ТОВ "Новакорм", які визнаються боржником становить 59 920 982,34 грн., у тому числі грошові вимоги з повернення попередньої оплати за договорами поставки в загальному розмірі 37 722 042,34 грн. та грошові вимоги з повернення позики за договором фінансової допомоги № 0206/ФД від 02 червня 2023 року в розмірі 22058200,00 грн.( у зв`язку із частковою сплатою). Зазначені вимоги на даний час не можуть бути погашені боржником, у зв`язку із скрутним фінансовим становищем підприємства.

Арбітражний керуючий Саутенко С.О. підтримав заяву на участь у справі про банкрутство ТОВ "Новакорм", надав до суду належним чином завірену копію договору №046-0001970/01ВАК від 30.05.2023 року добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого та платіжне доручення №118 від 31.05.2023 підтвердження сплати страхування.

Розглянувши та перевіривши у порядку ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства обґрунтованість вимог заявника у підготовчому засіданні суду, здійснивши всебічно та повно оцінку поданих суду кредитором доказів, що мають значення для розгляду судом заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство та вислухавши пояснення представника кредитора та боржника, суд встановив наступне.

03 червня 2022 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 030622 (далі - Договір 1).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 1 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 1 056,970 тонн +/- 10% загальною вартістю 4 230 564,70 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 1, 30 червня 2022 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в розмірі 4 230 564,70 грн.

Згідно з пунктом 1.4 Договору 1 строк поставки товару 31 березня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 1 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

01 квітня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Проте кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 030622 від 03 червня 2022 року в розмірі 4 230 564,70 грн.

08 червня 2022 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 080622 (далі - Договір 2).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 2 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 494,08 тонн +/- 10% загальною вартістю 1977574,96 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 2, 30 червня 2022 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в розмірі 1 977 574,96 грн.

Згідно з пунктом 1.4 Договору 2 строк поставки товару 31 березня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 2 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

01 квітня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Проте кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 080622 від 08 червня 2022 року в розмірі 1 977 574,96 грн.

10 червня 2022 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 100622 (далі - Договір 3).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 3 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 1284,86 тонн +/- 10% загальною вартістю 5142 703,54 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 3, 30 червня 2022 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в розмірі 5 142 703,54 грн. Згідно з пунктом 1.4 Договору 3 строк поставки товару 31 березня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 3 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

01 квітня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Проте кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 100622 від 10 червня 2022 року в розмірі 5 142 703,54 грн.

16 червня 2022 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 160622 (далі - Договір 4).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 4 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 1 187,41 тонн +/- 10% загальною вартістю 4752 656,02 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 4, 30 червня 2022 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в розмірі 4 752 656,02 грн.

Згідно з пунктом 1.4 Договору 4 строк поставки товару 31 березня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 4 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

01 квітня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Проте кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 160622 від 16 червня 2022 року в розмірі 4 752 656,02 грн.

20 червня 2022 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 200622 (далі - Договір 5).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 5 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 1 246,62 тонн +/- 10% загальною вартістю 4 989 646,41 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар. На виконання умов Договору 5, 30 червня 2022 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в розмірі 4 989 646,41 грн.

Згідно з пунктом 1.4 Договору 5 строк поставки товару 31 березня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 5 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

01 квітня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Втім кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 200622 від 20 червня 2022 року в розмірі 4 989 646,41 грн.

21 березня 2023 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 210323 (далі - Договір 6).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 6 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 1 900,00 тонн +/- 10% загальною вартістю 11028 189,00 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 6, 30-31 березня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в загальному розмірі 11 028 189,00 грн. Згідно з пунктом 1.4 Договору 6 строк поставки товару 31 березня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 5 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

01 квітня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Проте кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 210323 від 21 березня 2023 року в розмірі 11 028 189,00 грн.

21 березня 2023 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 210323/1 (далі - Договір 7).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 7 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 25,00 тонн +/- 10% загальною вартістю 146 048,25 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 7, 31 березня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в загальному розмірі 146 048,25 грн.

Згідно з пунктом 1.4 Договору 7 строк поставки товару 31 березня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 7 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

01 квітня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Втім кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за договором поставки № 210323/1 від 21 березня 2023 року в розмірі 146 048,25 грн.

21 березня 2023 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 210323/2 (далі - Договір 8).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 8 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 486,00 тонн +/- 10% загальною вартістю 2 818124,46 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 8, 31 березня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в загальному розмірі 2 818 124,46 грн.

Згідно з пунктом 1.4 Договору 8 строк поставки товару 31 березня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 8 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

01 квітня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Втім кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 210323/2 від 21 березня 2023 року в розмірі 2 818 124,46 грн.

01 травня 2023 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 010523 (далі - Договір 9).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 9 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 87,72 тонн +/- 10% загальною вартістю 500004,00 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 9, 03 травня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" перераховано попередню оплату в загальному розмірі 500 004,00 грн..

Згідно з пунктом 1.4 Договору 9 строк поставки товару 20 травня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 9 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

25 травня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Втім кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 010523 від 01 травня 2023 року в розмірі 500 004,00 грн.

15 травня 2023 року між ТОВ "Новакорм" (Постачальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Покупець за Договором) укладено Договір поставки № 150523 (далі - Договір 10).

Відповідно до пунктів 1.1-1.2 Договору 10 Постачальник взяв на себе зобов`язання поставити партію кукурудзи в кількості 374,83 тонн +/- 10% загальною вартістю 2 136 531,00 грн., а Покупець прийняти та оплатити товар.

На виконання умов Договору 10, 16 травня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було перераховано попередню оплату в загальному розмірі 2 136 531,00 грн.

Згідно з пунктом 1.4 Договору 10 строк поставки товару 20 травня 2023 року. Проте на даний час, у строк встановлений у Договорі 10 ТОВ "Новакорм" не поставило ТОВ "Новаагро Україна" товар.

25 травня 2023 року ТОВ "Новаагро Україна" було направлено ТОВ "Новакорм" вимогу про повернення попередньої оплати в порядку статті 693 ЦК України. Втім кошти повернуто не було.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення попередньої оплати за Договором поставки № 150523 від 15 травня 2023 року в розмірі 2 136 531,00 грн.

Відповідно до статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно зі статтею 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори.

Відповідно до частини 1 статті 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Данні норми кореспондуються з положеннями статті 173 Господарського кодексу України, яка визначає, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта, або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Відповідно до частини статті 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до частини 1 статті 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно з частиною 1 статті 265 ГК України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до частини 2 статті 712 ЦК до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Згідно з частиною статтею 693 ЦК України якщо продавець, який одержав суму попередньої оплати товару, не передав товар у встановлений строк, покупець має право вимагати передання оплаченого товару або повернення суми попередньої оплати.

У зв`язку з порушенням ТОВ "Новакорм" зобов`язання з поставки товару за договорами, ТОВ "Новаагро Україна" вимагає повернення суми попередньої оплати.

Отже, ТОВ "Новакорм" має зобов`язання з повернення ТОВ "Новаагро Україна" попередньої оплати за договорами поставки в загальному розмірі 37 722 042,34 грн.

Крім того, 02 червня 2023 року між ТОВ "Новакорм" (Позичальник за Договором) та ТОВ "Новаагро Україна" (Позикодавець за Договором) укладено Договір позики № 0206/ФД.

Відповідно до пунктів 1.1, 2.1 Договору позики Позикодавець передав Позичальнику поворотну позику на загальну суму 23 487 100,00 грн.

Згідно з пунктом 4.1 Договору позики кінцева дата повернення позики 16 червня 2023 року.

Натомість, зобов`язання ТОВ "Новакорм" з повернення позики було виконано лише частково в сумі 2031900,00 грн., що підтверджується платіжними дорученнями.

Таким чином, ТОВ "Новакорм" не виконало обов`язок перед ТОВ "Новаагро Україна" з повернення позики за Договором позики № 0206/ ФД від 02 червня 2023 року в розмірі 22 058 200,00 грн.

Відповідно до частини 1 статті 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 1046 ЦК України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов`язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Згідно з частиною 1 статті 1049 ЦК України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Отже, ТОВ "Новакорм" має зобов`язання з повернення ТОВ "Новаагро Україна" позики за договором позики в розмірі 22 058 200,00 грн.

Таким чином, загальний розмір заборгованості боржника перед ТОВ "Новаагро Україна" за договорами поставки та договорами фінансової допомоги № 0206/ФД від 02 червня 2023 становить 59 780 242,34 грн.

Відповідно до приписів статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства серед іншого, неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

З аналізу приписів статей 34, 39 Кодексу України з процедур банкрутства можна дійти до висновку, що при подачі заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство не встановлюється обов`язку для кредитора-заявника (ініціюючого кредитора) додавати до такої заяви докази вжиття заходів щодо стягнення з боржника суми боргу.

Слід зазначити, що Кодекс України з процедур банкрутства встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи (преамбула Кодексу). Метою відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом через застосування процедур банкрутства передбачених Кодексом, є саме задоволення вимог кредиторів.

У разі відсутності належного виконання господарського грошового зобов`язання, у кредитора є можливість, окрім звернення до суду з позовом до боржника, скористатися можливістю застосування щодо такого боржника процедур передбачених Кодексом для задоволення своїх кредиторських вимог у тому випадку, коли відсутній спір про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Враховуючи вищевикладене, суд зазначає, що можливість застосування щодо боржника процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, є альтернативним способом задоволення грошових вимог кредитора у тому випадку, коли відсутній спір про право щодо вимог кредитора.

Аналогічна правова позиція викладена в Постанові Верховного Суду від 03.06.2020 року у справі № 905/2030/19.

ТОВ "Новаагро Україна" для задоволення своїх кредиторських вимог до боржника обрало спосіб захисту своїх прав у вигляді застосування до ТОВ "Новакорм" процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, без подання позовної заяви про стягнення заборгованості.

Відсутність спору про право в межах процедури банкрутства полягає у відсутності неоднозначності у вирішенні питань щодо сторін зобов`язання, суті (предмета) зобов`язання, підстави виникнення зобов`язання, суми зобов`язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов`язання тощо.

Методом встановлення таких фактів є дослідження господарським судом відзиву боржника, заслуховування пояснень представника боржника тощо.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою Господарського суду Харківської області від 22.06.2023 ТОВ "Новакорм" зобов`язано надати (до дати проведення підготовчого засідання) відзив на заяву про відкриття провадження у справі в порядку статті 36 КУзПБ.

Боржник скористався своїм правом, подав відзив на заяву про відкриття провадження у справі, в якому зокрема, визнає грошові вимоги з повернення попередньої оплати за договорами поставки в загальному розмірі 37 722 042,34 грн. та грошові вимоги з повернення позики за договором фінансової допомоги № 0206/ФД від 02 червня 2023 року в розмірі 22058200,00 грн.( у зв`язку із частковою сплатою). Також у поданому відзиві повідомив суд, що будь-яке майно у ТОВ "Новакорм" відсутнє. Раніше забезпечувати господарську діяльність ТОВ "Новакорм" дозволяв орендований комплекс будівель та споруд комбікормового заводу за адресою: Харківська область, Чугуївський район, смт. Чкаловське, вулиця Польова, будинок № 1 (далі - Завод), де зберігалося належне Товариству майно та товарно-матеріальні цінності. Разом з тим, внаслідок ворожих обстрілів за вищевказаною адресою сталося загорання складського приміщення і пошкодження майна ТОВ "Новакорм", за фактом чого слідчим відділом УСБУ в Харківській області було розпочато досудове розслідування. Дані обставини підтверджуються витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань, що засвідчує факт реєстрації відомостей про кримінальне правопорушення від 12 червня 2022 за номером кримінального провадження 0001820.

22 вересня 2022 року комісія в складі представників ТОВ "Новакорм" власника, ДСНС встановила, що наразі експлуатація заводу неможлива, у зв`язку зі значними пошкодженнями та відсутністю електропостачання. На території заводу, внаслідок бойових дій, спричинених вторгненням російської федерації, після влучення снаряду, сталася пожежа, сама будівля зазнала значних руйнувань, майно, що знаходилося на території Заводу було знищено, що підтверджується актом огляду об`єкту від 22 вересня 2022 року. За результатами інвентаризації ТОВ "Новакорм" встановлено знищення товарно-матеріальних цінностей, що підтверджується інвентаризаційними описами від 17 жовтня 2022 року

Отже, на даний час боржник не може виконати свої зобов`язання за договорами поставки № 030622 від 03 червня 2022 року, № 080622 від 08 червня 2022 року, № 100622 від 10 червня 2022 року, № 160622 від 16 червня 2022 року, № 200622 від 20 червня 2022 року, № 210323 від 21 березня 2023 року, № 210323/1 від 21 березня 2023 року, № 210323/2 від 21 березня 2023 року, № 150523 від 15 травня 2023 року, № 010523 від 01 травня 2023 року та договором фінансової допомоги № 0206/ФД від 02 червня 2023 року, у зв`язку із скрутним фінансовим становищем підприємства.

Таким чином, ініціюючим кредитором при подачі до суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство повністю дотримані вимоги статей 1, 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Суд зазначає, що в своїй заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство, ТОВ "Новаагро Україна" окрім суми основного боргу, сплаченого судового збору у розмірі 26840,00 грн та авансування грошової винагороди у розмірі 60300,00 грн., також просить визнати суму витрат на професійну правничу допомогу в розмірі 53600грн., які виникли на підставі договору № 1-НАУ про надання правової допомоги від 26 грудня 2022 року та додаткової угоди № 15 до договору від 22 травня 2023 року.

В обґрунтування включення такої суми вимог боржника, кредитор посилається на позицію Верховного Суду, викладену в Постанові у справі № 904/4387/19 від 22.10.2020, в якій Верховний Суд зауважив, що витрати, пов`язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді не є у розумінні статті 1 КУзПБ зобов`язанням боржника перед кредитором, а є витратами понесеними в процесі розгляду грошових вимог кредитора, які мають спеціальний порядок відшкодування, передбачений нормами ГПК України та не можуть бути стягнуті окремо від цього провадження. Тому такі витрати не відносяться до поточних вимог у справі та відносяться згідно із пунктом 1 частини першої статті 64 КУзПБ до першої черги задоволення вимог кредиторів.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що вимоги заявника у розмірі 53600,00 грн витрат на професійну правничу допомогу є обґрунтованими.

Згідно з ч.ч. 5, 8 ст. 39 Кодексу встановлено, що за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство, визнання вимог кредитора та їх розмір, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів, введення процедури розпорядження майном та призначення розпорядника майна.

Оцінивши представлені сторонами докази, враховуючи, що між кредитором та боржником відсутній спір про право, суд на підставі ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства вважає за необхідне відкрити провадження у справі про банкрутство ТОВ "Новакорм", ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів, визнати вимоги ініціюючого кредитора до боржника у розмірі 59 780 242,34 грн та 26840,00 грн. судового збору, сплаченого за подачу даної заяви, 60300,00 грн., сплачені в якості авансування винагороди арбітражного керуючого, а також 53600,00 грн. витрат на професійну правничу допомогу та ввести процедуру розпорядження майном боржника до 170 календарних днів.

Згідно з ч. 8 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається, зокрема, про призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати.

Приписами ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору.

Проте, Законом України від 05.06.2020 № 686-ІХ "Про внесення змін до Кодексу України з процедур банкрутства" доповнено Прикінцеві та перехідні положення Кодексу України з процедур банкрутства пунктом 2-1, відповідно до якого встановлено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.

Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.

Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

Так, з матеріалів справи вбачається, що кредитор ТОВ "Новаагро Україна" при зверненні до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Новакорм" запропонував кандидатуру арбітражного керуючого Саутенка Сергія Олеговича (свідоцтво № 216 від 20.02.2013) для призначення розпорядником майна. Арбітражний керуючий Саутенко С.О. надав суду заяву на призначення його розпорядником майна та підтримав подану заяву в судовому засіданні 06.07.2023 року.

Розглянувши заяву арбітражного керуючого Саутенка Сергія Олеговича (свідоцтво № 216 від 20.02.2013), суд встановив наступне.

Частиною 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрута встановлено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими особами у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом;

4) які мають конфлікт інтересів;

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;

6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.

Судом встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого Саутенка С.О. не належить до жодної з категорії осіб, перелічених в ч. 3 ст. 28 Кодексу.

Так, арбітражний керуючий Саутенко С.О. здійснює діяльність арбітражного керуючого з 2013 року, постійно мешкає у місті Харкові, має договір добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого №046-0001970/01ВАК від 30.05.2023 року добровільного страхування цивільно-правової відповідальності з ПрАТ "Страхова компанія "Брокбізнес".

Дослідивши надану суду інформацію, суд встановив, що зазначена кандидатура відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, в зв`язку з чим суд дійшов висновку про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Саутенка Сергія Олеговича.

З метою виявлення всіх кредиторів і осіб, які мають бажання взяти участь у санації боржника, суд здійснює оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет.

Керуючись статтями 233-234 ГПК України, статтями 1, 11, 28, 16, 36, 39, 41, 44-45 Кодексу України з процедур банкрутства,

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Новакорм", .

2. Визнати розмір вимог ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Новаагро Україна" в сумі основного боргу 59780242,34 грн, 26840,00 грн. сплаченого судового збору за звернення із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство у даній справі, у сумі 60300,00 грн витрат пов`язаних із розглядом цієї справи (авансовий платіж згідно ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства) та 53600,00 грн. витрат на професійну правничу допомогу.

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів, який передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.

Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі виконання рішень у немайнових спорах;

забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій;

не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов`язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій;

зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію;

не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов`язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

4. Ввести процедуру розпорядження майном боржника.

5. Призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Саутенко Сергія Олеговича (свідоцтво №216 від 20.02.2013), код іпн НОМЕР_1 , адреса: 61166, м. Харків, вул. Кримська, 6, та встановити розмір оплати послуг арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Новакорм" у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

6. Здійснити офіційне оприлюднення на офіційному веб-порталі судової влади України про відкриття справи про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Новакорм", , із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номера справи, відомостей про розпорядника майна, граничний строк подання заяв конкурсних кредиторів з вимогами до боржника.

7. Встановити строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів до 17.08.2023

8. Встановити строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника до 25.08.2023

9. Попереднє засідання господарського суду призначити на "04" вересня 2023 р. о(б) 10:30 год. у приміщенні Господарського суду Харківської області, зал 310

10. Роз`яснити учасникам справи, що вони мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, у тому числі з використанням власних технічних засобів відповідно до ст. 197 ГПК України.

Запропонувати учасникам справи подати заяву про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції відповідно до ст. 197 ГПК України.

Повідомити учасників справи про можливість надсилання документів, що стосуються розгляду справи, без особистого прибуття до приміщення суду:

- через особистий кабінет в системі "Електронний суд";

- у разі неможливості надсилання через систему "Електронний суд" - електронною поштою на е-mail: (з обов`язковим підписанням усіх документів кваліфікованим електронним підписом);

- у разі неможливості надсилання документів в електронному вигляді - звичайною поштою на офіційну адресу суду.

Ухвала про відкриття провадження у справі про банкрутство набирає законної сили з моменту її постановлення та може бути оскаржена до Східного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст ухвали складено 10.07.2023 року.

Суддя Яризько В.О.