номер провадження справи 34/65/23
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.06.2023 Справа № 908/659/23

м.Запоріжжя

Господарський суд Запорізької області у складі судді Науменка А.О.,

при секретареві судового засідання Концур Г.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу № 908/659/23

за позовом: Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом", ідентифікаційний код юридичної особи 24584661 (01032, м. Київ, вул. Назарівська, буд. 3)

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД Магнум", ідентифікаційний код юридичної особи 42460860 (вул. Складська, буд. 6, м. Запоріжжя, 69050)

про стягнення суми

за участі уповноважених представників сторін:

від позивача: Погосян С.Г. виписка з ЄДР №230000221 від 31.01.2023 (в режимі вдеоконференції);

від відповідача: Черкашин І.І. посвідчення № ЗП 001065від 28.04.2015, ордер АР № 1087849 від 03.04.23;

СУТЬ СПОРУ:

До Господарського суду Запорізької області 28.02.2023 через систему "Електронний суд" надійшла позовна заява Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД Магнум" суму отриманого авансу в розмірі 9 382 932,00 грн за договором №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021, інфляційні втрати в розмірі 1 329 924,67 грн та 3% річних в розмірі 188 943,97 грн.

Позов поданий на підставі ст.ст. 526, 530, 875, 883 Цивільного України, ст. 193 Господарського кодексу України та умов договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021. Позивач зокрема зазначає, що Підрядник протягом 160 днів з дати отримання авансового платежу, але не пізніше 29 квітня 2022 року (в редакції додаткової угоди № 3 від 11.11.2021), зобов`язується погасити виданий аванс шляхом надання Замовникові актів приймання виконаних робіт. Погашення авансу здійснюється шляхом зменшення сум, що належать до оплати по кожному акту приймання виконаних робіт, на обсяг отриманого авансу на придбання матеріалів. В разі ненадання актів приймання виконаних робіт, що є підтвердженням використання та погашення авансу, Підрядник на вимогу Замовника, зобов`язується повернути на розрахунковий рахунок Замовника суму отриманого авансу протягом 7 (семи) днів. ТОВ «ТД МАГНУМ» взяті на себе зобов`язання за Договором № 75/122-21/1-121-01-21- 10365 від 16.06.2021 не виконані. 21.07.2022 ВП «Запорізька АЕС» направив на адресу ТОВ «ТД МАГНУМ» претензію № 28-22/10561 про повернення 9 382 932,00 грн суми отриманого авансу, сплату 199 226,64 грн пені та 1 876 586,40 грн штрафу за порушення зобов`язань з використання та погашення авансового платежу за Договором № 75/122-21/1-121-01- 21-10365 від 16.06.2021. ВП ЗАЕС 11.08.2022 отримав від ТОВ «ТД МАГНУМ» відповідь на претензію №01/1008 від 10.08.2022 (вх. № 10090), згідно з якою Підрядник підтвердив намір виконати взяті на себе зобов`язання та невиконані через настання форс-мажорні обставини, та запропонував укласти додаткову угоду № 4 про зупинення з 24.02.2022 до завершення або скасування форс-мажорних обставин, викликаних воєнним станом в Україні, спливу строків та виконання зобов`язань, встановлених договором. Проте, відповідно до чинного законодавства, підтверджені форс-мажорні обставини звільняють від відповідальності за неможливість виконання зобов`язань за договором, але не звільняють від повернення суми авансового платежу.

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.03.2023 справу № 908/659/23 передано на розгляд судді Науменку А.О.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 06.03.2023 по справі №908/659/23 суд призначив підготовче судове засідання на 05.04.2023.

Суд оголосив, що 03.04.2023 на адресу суду надійшли документи від відповідача, а саме: заява про відкладення підготовчого засідання та відзив на позовну заяву. Суд приймає до розгляду документи.

ТОВ «ТД МАГНУМ», відповідач по справі, у наданому суду відзиві на позов зокрема вказує, що після укладення сторонами договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021р. Позивачем прострочено виконання зобов`язання щодо перерахування авансу впродовж 30 календарних днів після підписання договору, що передбачено п.2.8 договору, що, в свою чергу позбавило ТОВ «ТД «МАГНУМ» в строк закупити необхідні матеріали, інструменти та своєчасно розпочати роботи на об`єкті. Після підписання даної додаткової угоди №3/1-121-01-21-10365 від 11.11.2021 в період з 09.12.2021 по 15.12.2021 позивач перерахував ТОВ «ТД «МАГНУМ» аванс на загальну суму 9 382 932,00 грн., що підтверджується платіжними дорученнями. Вказаний аванс відповідач використав на закупівлю матеріалів, необхідних для виконання договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 «ДСТУ Б.Д. 1.1-1:2013 Капітальний ремонт будівлі спального корпусу санаторію-профілакторію (Код ДК 021:2015 - 45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи). Однак внаслідок військових дій та окупації території Енергодарської міської територіальної громади Василівського району Запорізької області, де знаходиться об`єкт Замовника, та Мелітопольської міської територіальної громади Мелітопольського району Запорізької області, де знаходяться виробничі потужності та склади Підрядника, персогзл ТОВ «ТД «МАГНУМ» евакуювався, а внаслідок окупації Підрядником втрачений контроль над виробничими потужностями, в тому числі і складами, де знаходяться придбані для здійснення капітального ремонту матеріали. Відповідачем було запропоновано розглянути укладення сторонами додаткової угоди №4 про призупинення з 24.02.2022р. спливу строків та виконання зобов`язань за договором підряду №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021р. до завершення форс-мажорних обставин. Сертифікат Запорізької ТПП №2300-22-0716 від 01.09.2022 засвідчив, що форс-мажорні обставини внаслідок військової агресії рф проти України об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021.

За наслідками судового засідання, враховуючи необхідність надання позивачеві можливості ознайомитись з відзивом відповідача, суд відкладає підготовче засідання на 01.05.2023.

18.04.2023 на адресу суду надійшла відповідь на відзив. Судом приймається до розгляду. Представник відповідача заявив усне клопотання про надання часу для надання заперечення на відповідь на відзив.

Згідно з ч. 2 ст. 183 ГПК України суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках, коли питання, визначені ч. 2 ст. 182 цього кодексу, не можуть бути розглянуті в даному підготовчому засіданні.

Враховуючи вищевикладене, за наслідками судового засідання, строк підготовчого провадження було продовжено на 30 днів згідно з ч. 3 ст. 177 ГПК України та відкладено підготовче засідання на 17.05.2023.

16.05.2023 на адресу суду від відповідача надійшло заперечення на відповідь на відзив, яке прийнято до розгляду.

На підставі ч.2 ст. 183 ГПК України суд відклав підготовче засідання на 24.05.2023.

Представник позивача зазначила, що отримала не всі додатки, які додавались відповідачем в запереченні на відповідь на відзив. Просила надіслати їх на електронну пошту повторно.

За наслідками судового засідання, суд, запитавши думку представників сторін, на підставі ст. 185 Господарського процесуального кодексу України, постановив ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи до розгляду по суті на 14.06.2023 об 10 год. 20 хв.

29.05.2023 відповідач подав заяву на ознайомлення з матеріалами справи. 05.06.2023 позивач надіслала на адресу суду додаткові пояснення.

В судовому засіданні позивач заявила усне клопотання про витребування оригіналів доказів для огляду. Розглянувши вказане клопотання суд прийшов до висновку про необхідність його задоволення. Судом було оголошено перерву до 22.06.23.

Клопотанням від 20.06.23 відповідач надав дублікати оригіналів платіжних доручень про використання авансу, за якими перераховано грошові кошти ТОВ «БОНПАРТНЕР» та ТОВ «ТЕХНОСТРОЙРЕСУРС».

В судовому засіданні 22.06.2023 здійснювалось фіксування судового процесу за допомогою комплексу "Акорд".

Представник позивача підтримала позов, просила його задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача проти позову заперечив, просив в його задоволенні відмовити.

22.06.2023 судом прийнято рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

16.06.2021 між Державним підприємством «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» в особі Відокремленого підрозділу «Запорізька атомна електрична станція» (Замовник), та Товариством з обмеженою відповідальністю «ТД МАГНУМ» (Підрядник) за результатами проведених відкритих торгів укладено договір підряду № 75/122-21/1-121-01-21-10365 (далі договір № 75/122-21/1-121-01-21-10365).

Згідно із п. 1.1 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 Підрядник зобов`язується на свій ризик, в порядку і на умовах, визначених цим договором, виконати за завданням Замовника наступну роботу «ДСТУ Б.Д. 1.1-1:2013 Капітальний ремонт будівлі спального корпусу санаторію-профілакторію (Код ДК 021.2015 - 45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи)».

Матеріали, інструменти, механізми, необхідні для виконання робіт, надаються Підрядником (п. 1.2 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365).

За положеннями п. 1.3 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 вимоги до результатів робіт та обсяги робіт визначені в Технічній специфікації до предмета закупівлі (невід`ємний Додаток № 1 до договору).

Пунктом 3.1 Технічної специфікації до предмета закупівлі «ДСТУ Б.Д. 1.1-1:2013 Капітальний ремонт будівлі спального корпусу санаторію-профілакторію (Код ДК 021.2015 - 45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи» (додаток №2 до договору) передбачено, що об`єм та зміст роботи, яку необхідно виконати, наведений у дефектній відомості №83-21/80 (додаток 1 до технічної специфікації).

Відповідно до п. 1.8 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 місце виконання робіт: 71500, м. Енергодар, вул. Захисників України, 1.

Згідно із п. 2.1 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365, вартість робіт за цим договором складає 15 990 000 грн (п`ятнадцять мільйонів дев`ятсот дев`яносто тисяч гривень 00 коп), крім того ПДВ: 3 198 000 грн (три мільйони сто дев`яносто вісім тисяч гривень 00 коп), разом: 19 188 000 грн (дев`ятнадцять мільйонів сто вісімдесят вісім тисяч гривень 00 коп).

Відповідно до п. 5.1 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 Підрядник зобов`язується здійснити замовлення і поставку, а також організувати доставку та подачу до місця виконання робіт, визначеного у п. 1.8 договору, необхідних матеріалів, інструментів, а також здійснити їх приймання, розвантаження, складування й зберігання в період виконання робіт за договором.

Придбання матеріальних ресурсів, необхідних для виконання робіт, передбачених дефектною відомістю, покладається на Підрядника, який несе відповідальність за їх якість (п. 4.4 Технічної специфікації).

Як передбачено п/п 5.3.1 п. 5.3 Технічної специфікації та п. 4.5 договору підряду Замовник здійснює технічний нагляд та операційний контроль на всіх стадіях виконання технологічних операцій на предмет відповідності їх виконання дефектній відомості, будівельним нормам, правилам та стандартам.

Відповідно до п.3.1 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 Підрядник зобов`язується виконати роботи в строк: червень 2021 - вересень 2021 згідно Графіку виконання робіт (невід`ємний Додаток № 3 до договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365).

Згідно із Додатком № 3 «Графік виконання робіт» строки виконання робіт складають; перший етап, червень - липень 2021;

другий етап: липень - серпень 2021;

третій етап: серпень - вересень 2021.

Строк дії договору підряду встановлено до 31.01.2022 (п. 13.1 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365.

На виконання договору підряду ТОВ «ТД «МАГНУМ» (страхувальник) також було укладено з ПрАТ Страхова компанія «БРОКБІЗНЕС» (страховик) договір страхування забезпечення виконання договору про закупівлю №002-003087/019ДВ, відповідно до якого ТОВ «ТД МАГНУМ» отриманий страховий сертифікат №003087 від 29.10.2021.

Сторонами до договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 були укладені Додаткові угоди: № 1/1-121-01-21-10365 від 30.07.2021, № 2/1-121-01-21-10365 від 10.08.2021, № 3/1-121-01-21-10365 від 11.11.2021.

21.07.2022 ВП «Запорізька АЕС» направив на адресу ТОВ «ТД МАГНУМ» претензію № 28-22/10561 про повернення 9 382 932,00 грн суми отриманого авансу, сплату 199 226,64 грн пені та 1 876 586,40 грн штрафу за порушення зобов`язань з використання та погашення авансового платежу за Договором № 75/122-21/1-121-01- 21-10365 від 16.06.2021.

Листом №01/1008 від 10.08.2022 у відповідь на претензію позивача №28-22/10561 від 21.07.2022 ТОВ «ТД «МАГНУМ» підтвердило намір виконати взяті на себе зобов`язання за договором №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021 та повідомило, що отриманий аванс в сумі 9 382 932,00 грн. використав на придбання необхідних для виконання зазначеного договору матеріалів.

Не отримавши кошти позивач звернувся до суду про стягнення 9 382 932,00 грн за договором №75/122-21/1-121-01-21-10365, інфляційні втрат в розмірі 1 329 924,67 грн за період травень 2022 - грудень 2022 та 3% річних в розмірі 188 943,97 грн за період з 01.05.2022 по 31.12.2022.

Проаналізувавши матеріали справи, дослідивши наявні у справі докази, суд приходить до висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з огляду на таке.

Згідно зі ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Проаналізувавши зміст укладеного між позивачем та відповідачем договору №2107/19 суд дійшов висновку, що за своєю правовою природою він є договором будівельного підряду.

Згідно частини першої статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

У відповідності до положень ст. ст. 6, 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Частиною 1 ст. 638 Цивільного кодексу України визначено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Договір, відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 837 Цивільного кодексу України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові (ч. 2 ст. 837 Цивільного кодексу України).

Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта (ч. 2 ст. 875 Цивільного кодексу України).

У відповідності до ч. 1 ст. 854 Цивільного кодексу України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Частина 1 статті 193 Господарського кодексу України встановлює, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 2 статті 193 Господарського кодексу України визначено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Положеннями статті 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Згідно з п. 2.8 договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 замовник проводить оплату шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок підрядника наступним чином: замовник перераховує підряднику авансовий платіж в розмірі 48,9 % від вартості договору, зазначеної в п. 2.1 договору, що складає 7 819 110,00 грн (сім мільйонів вісімсот дев`ятнадцять тисяч сто десять гривень 00 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ - 1 563 822,00 грн (один мільйон п`ятсот шістдесят три тисячі вісімсот двадцять дві гривні 00 коп.), разом - 9 382 932,00 грн (дев`ять мільйонів триста вісімдесят дві тисячі дев`ятсот тридцять дві гривні 00 коп.) протягом 30 (тридцяти) календарних днів після підписання даного договору, але не раніше надання Підрядником забезпечення попередньої оплати (авансу) згідно з п. 2.10 Договору з терміном дії до 31.01.2022.

Остаточний розрахунок за кожним етапом здійснюється за фактично виконаний обсяг робіт протягом 60 (шістдесяти) календарних днів з дати підписання Сторонами «Акту приймання виконаних робіт», з урахуванням отриманого авансу на придбання матеріалів.

Відповідно до п. 2.11 договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 протягом строку, що не перевищує 160 (сто шістдесят) днів з дати отримання авансового платежу Підрядник зобов`язується використати аванс на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів. Під датою отримання авансового платежу слід розуміти дату надходження грошових коштів на розрахунковий рахунок Підрядника у розмірі 48,9% від вартості робіт.

Підрядник протягом 160 (сто шістдесяти) днів з дати отримання авансового платежу, але не пізніше 30 вересня 2021 року, зобов`язується погасити виданий аванс шляхом надання Замовникові актів приймання виконаних робіт. Погашення авансу здійснюється шляхом зменшення сум, що належать до оплати по кожному акту приймання виконаних робіт, на обсяг отриманого авансу на придбання матеріалів.

В разі ненадання актів приймання виконаних робіт, що є підтвердженням використання та погашення авансу, Підрядник на вимогу Замовника, зобов`язується повернути на розрахунковий рахунок Замовника суму отриманого авансу протягом 7 (семи) днів.

Додатковою угодою №2/1-121-01-21-10365 від 10.08.2021 до договору підряду встановлений п. 2.8 договору строк авансування продовжений сторонами до 31.08.2021.

Відповідно строк погашення авансу, що встановлений п. 2.11. до 30.09.2021, також продовжений до 30.11.2021.

В подальшому, враховуючи відсутність фінансування з боку позивача, ТОВ «ТД «МАГНУМ» листом № 04/30 від 30.08.2021 повідомило позивача, що підрядником оформлене страхове покриття на авансування в сумі 9 382 932,00 грн; погоджено ПВР; погоджено «Спільні заходи» та надано всі необхідні свідоцтва та допуски до робіт у зв`язку з чим ТОВ «ТД «МАГНУМ» готове приступити до виконання робіт за наявності фінансування. При перерахуванні авансу до 15.09.2021 підрядник має змогу завершити роботи до 24.12.2021.

Листом № 75-40/22279 від 09.09.2021 позивач підтвердив, що не в змозі виконувати фінансові зобов`язання за укладеними договорами, внаслідок чого ВП «Запорізька АЕС» запропонувало призупинити виконання сторонами зобов`язань за договором №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021 шляхом укладення додаткової угоди. Орієнтовний строк початку виконання робіт за договором - 2022 рік.

Листом № 01/10 від 10.09.2021 ТОВ «ТД «МАГНУМ» повідомило позивача, що не заперечує про укладення додаткової угоди щодо перенесення строку оплати та встановлення нового строку виконання робіт, враховуючи відсутність фінансування позивачем.

Листом № 75-40/24905 від 11.10.2021 позивач направив проект додаткової угоди № 3 до договору про перенесення строків авансування, строків виконання робіт та строку дії договору підряду на 2022 рік.

Листом № 75-40/25921 від 25.10.2021 позивач направив відкоригований проект додаткової угоди № 3 до договору підряду.

Додатковою угодою № 3/1-121-01-21-10365 від 11.11.2021 (т. 3. а.с. 144) сторони визначили наступне:

1. Підрядник зобов`язується виконати роботи згідно Графіку виконання робіт (додаток №1 до додаткової угоди №3):

- перший етап: січень - лютий 2022;

- другий етап: лютий - березень 2022;

- третій етап: квітень 2022.

2. Замовник перераховує підряднику авансовий платіж в розмірі 48,9% від вартості договору, зазначеної в п. 2.1 договору, що складає 7 819 110,00 грн (сім мільйонів вісімсот дев`ятнадцять тисяч сто десять гривень 00 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ - 1 563 822,00 грн (один мільйон п`ятсот шістдесят три тисячі вісімсот двадцять дві гривні 00 коп.), разом - 9 382 932,00 грн (дев`ять мільйонів триста вісімдесят дві тисячі дев`ятсот тридцять дві гривні 00 коп.) до 31 грудня 2021, але не раніше надання підрядником забезпечення попередньої оплати (авансу) згідно з п.2.10 Договору з терміном дії до 29.04.2022.

3. Строк погашення авансу на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів складає не пізніше 29 квітня 2022 року.

4. Строк дії договору до 30.06.2022.

Після підписання даної додаткової угоди №3/1-121-01-21-10365 від 11.11.2021 ВП «Запорізька АЕС» в повному обсязі виконані зобов`язання за договором в частині перерахування на розрахунковий рахунок ТОВ «ТД МАГНУМ» суми авансового платежу в розмірі 9 382 932,00 грн з ПДВ, що підтверджується платіжними дорученнями: № 21623 від 09.12.2021 на суму 4 500 000 грн; № 21758 від 10.12.2021 на суму 1 000 000 грн; № 21845 від 14.12.2021 на суму 40 000 грн; № 21875 від 15.12.2021 на суму 60 000 грн; № 21910 від 15.12.2021 на суму 3 782 932 грн.

Вказаний аванс відповідач використав на закупівлю матеріалів, необхідних для виконання договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 «ДСТУ Б.Д. 1.1-1:2013 Капітальний ремонт будівлі спального корпусу санаторію-профілакторію (Код ДК 021:2015 - 45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи).

Платіжними дорученнями № 36 від 14.12.2021 на суму 200 000 грн, № 43 від 15.12.2021 на суму 100 000 грн, № 51 від 16.12.2021 на суму 1 000 000 грн., №10 від 24 12.2021 на суму 3 200 000 грн, № 113 від 24.12.2021 на суму 368 000 грн, № 7 від 10.01 2022 на суму 40 000 грн., всього - 4 908 000 грн, ТОВ «ТД «МАГНУМ» перерахувало гроші ТОВ «БОНПАРТНЕР» за товар відповідно до договору №1508 від 15 08.2021.

Отримання товару від ТОВ «БОНПАРТНЕР» підтверджується видатковими накладними № 34 від 07.02.2022 на суму 414 285,86 грн., № 35 від 08.02.2022 на суму 315 444,74 грн., №36 від 17.02.2022 на суму 1 393 087,14 грн, № 37 від 21.02.2022 на суму 2 745 182,26 грн., всього на 4 868 000 грн.

Даний товар оприбуткований відповідачем, про що свідчать відповідні видаткові накладні, платіжні доручення та оборотно-сальдова відомість.

Платіжними дорученнями № 76 від 21.12.2021 на суму 1 500 000 грн, № 78 від 21.12.2021 на суму 1 500 000 грн., № 36 від 29.12.2021 на суму 124 000 грн, № 6 від 10.01.2022 на суму 110 000 грн; № 32 від 13.01.2022 на суму 230 000 грн, № 42 від 18.01.2022 на суму 100 000 грн., № 48 від 20.01.2022 на суму 200 000 грн, № 53 від 21.01.2022 на суму 200 000 грн, № 60 від 24.01.2022 на суму 100 000 грн, № 65 від 26.01.2022 на суму 100 000 грн., № 71 від 07.02.2022 на суму 300 000 грн, № 86 від 16.02.2022 на суму 30 000 грн, всього 4 494 000 грн ТОВ «ТД «МАГНУМ» перерахувало гроші ТОВ «ТЕХНОСТРОЙРЕСУРС» за товар відповідно до договору №01/12-1 від 01.12.2021.

Отримання товару від ТОВ «ТЕХНОСТРОЙРЕСУРС» підтверджується видатковими накладними № 44 від 02.02.2022 на суму 123 027,47 грн, № 45 від 02.02.2022 на суму 123 027,47 грн, № 46 від 02.02.2022 на суму 123 027,47 грн, № 47 від 10.02.2022 на суму 1 560 868,40 грн, № 48 від 11.02.2022 на суму 495 396,55 грн, № 49 від 15.02.2022 на суму 419 377,56 грн, № 50 від 22.02.2022 на суму 116 802,00 грн, № 51 від 23.02.2022 на суму 1 572 473,08 грн, всього на 4 534 000 грн.

Зазначені обставини підтверджуються також висновком спеціаліста інженера-будівельника Смірнової О.А № 01 від 10.05.2023, в якому зазначено, що «закуплений матеріал відповідно до накладних №34 від 07.02.2022р.; №35 від 08.02.2022р.; №36 від 17.02.2022р.; №37 від 21.02.2022р.; №44 від 02.02.2022р.; №45 від 02.02.2022р.; №46 від 02.02.2022р.; №47 від 10.02.2022р.; №48 від 11.02.2022р.; №49 від 15.02.2022р.; №50 від 22.02.2022р.; №51 від 23.02.2022р. повністю відповідає предмету, умовам та потребам договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16 червня 2021 року та додаткам (зокрема, локальному кошторису№2-1-1, підсумковій відомості ресурсів, технічній специфікації предмета закупівлі, дефектній відомості обсягу ремонтно-будівельних робіт №83-21 80), а саме для виконання будівельних робіт згідно із ДСТУ Б.Д. 1.1-1:2013 Капітальний ремонт будівлі. Більша частина матеріалу це матеріал високої цінової категорії, що майже не використовується в будівництві за бюджетні кошти».

Відповідно до ст. 879 Цивільного кодексу України матеріально-технічне забезпечення будівництва покладається на підрядника, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду.

Відповідно до частин 1, 2 ст. 877 ЦК підрядник зобов`язаний здійснювати будівництво та пов`язані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт. Підрядник зобов`язаний виконати усі роботи, визначені у проектній документації та в кошторисі (проектно-кошторисній документації), якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Договором будівельного підряду мають бути визначені склад і зміст проектно-кошторисної документації, а також має бути визначено, яка із сторін і в який строк зобов`язана надати відповідну документацію.

Так, дефектною відомістю обсягу ремонтно-будівельних робіт № 83-21/80 (додаток Технічної специфікації до предмета закупівлі до договору підряду № 75/122-21/1-121-01-21-10365), поміж іншого, передбачений повний перелік найменування робіт, матеріалів, одиниць виміру, кількості тощо, а в Додатках №1-3 до дефектної відомості додатково розшифровано комплектність віконних та балконного блоків з наведенням найменування елементів фурнітури та їх кількості.

Таким чином, при порівнянні переліку необхідних для будівельних робіт за договором матеріалів, передбачених дефектною відомістю № 83-21/80, із найменуванням, кількістю матеріалів, що були закуплені Відповідачем, та підтверджуються видатковими накладними постачальників, слід дійти висновку, що матеріали закуповувались відповідачем саме на виконання укладеного між сторонами договору підряду № 75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021. Наявність інших договорів підряду з іншими замовниками не спростовуютья ці твердження.

Відповідно до п. 5.1 договору Підрядник зобов`язується здійснити замовлення і поставку, а також організувати доставку та подачу до місця виконання робіт, визначеного у п. 1.8 договору, необхідних матеріалів, інструментів, а також здійснити їх приймання, розвантаження, складування й зберігання в період виконання робіт за договором.

Придбання матеріальних ресурсів, необхідних для виконання робіт, передбачених дефектною відомістю, покладається на Підрядника, який несе відповідальність за їх якість (п.4.4 Технічної специфікації до предмета закупівлі «ДСТУ Б.Д. 1.1-1:2013 Капітальний ремонт будівлі спального корпусу санаторію-профілакторію (Код ДК 021:2015 - 45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи» (додаток №2 до договору)).

Відповідно до п. 2.11 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 погашення авансу здійснюється шляхом зменшення сум, що належать до оплати по кожному акту приймання виконаних робіт, на обсяг отриманого авансу на придбання матеріалів.

Відповідно до п. 4.1 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 Підрядник протягом 5 (п`яти) днів після завершення виконання робіт по кожному етапу графіка виконання робочі (Додаток №3 до договору) надає Замовникові «Акт приймання виконаних робіт у трьох примірниках для розгляду і належного оформлення з додаванням документів, що підтверджують використання ТМЦ (копій актів на списання).

Вартість робіт включає зокрема, вартість матеріальних ресурсів (розрахунок №2 відповідно до Додатку №4 до договору) та складає 9 633 217,00 грн.

Таким чином, основним зобов`язанням відповідача як підрядника за договором № 75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021р. є виконання усіх передбачених договором будівельних робіт.

Водночас, умовами договору підряду № 75/122-21/1-121-01-21-10365, з урахуванням додатків до нього, також визначені інші обов`язки підрядника, які існують в межах основного зобов`язання, зокрема обов`язок з придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій та інших матеріалів, та зберігання цих матеріалів, з обов`язковим звітуванням перед замовником щодо фактичного використання суми авансу під час здачі кожного з етапів робіт, а у разі невикористання (непогашення) такої суми, підрядник зобов`язаний повернути замовнику сплачені як аванс грошові кошти.

Отже, наведені положення укладеного між сторонами у справі договору підряду № 75/122-21/1-121-01-21-10365 в частині придбання підрядником обладнання та матеріалів, необхідних для виконання умов договору, узгоджуються із ст. 879 ЦК України, а зобов`язання підрядника забезпечити об`єкт будівництва необхідним обладнанням на підготовчому етапі будівельних робіт є складовою частиною зобов`язання з виконання робіт за договором підряду.

Такі положення договору також узгоджуються з положеннями ч. 3 статті 843 ЦК України, яка передбачає, що ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.

Отже, відповідно до п.2.11 договору підряду, яким передбачене цільове використання підрядником авансу виключно на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, ТОВ «ТД «МАГНУМ» використаний аванс від ВП «Запорізька АЕС» на закупівлю матеріалів на загальну суму 9 402 000 грн., товар отриманий на суму 9 402 000 грн.

В подальшому Відповідач направив ВП «Запорізька АЕС» лист №01/07 від 07.02.2022 про коригування строків виконання робіт, оскільки проводив роз`яснювальну та підготовчу роботу щодо виконання працівниками наказу МОЗ № 2393 від 01.11.2021 «Про затвердження змін до переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» та листа ВП «Запорізька АЕС» №75-40/30002 від 08.12.2021р. проте, що з 09.12.2021 та до закінчення карантину допуск на об`єктах ВП «Запорізька АЕС» працівників підрядних організацій буде здійснюватися виключно за наявності підтверджуючих документів про вакцинацію.

Запропонованим Відповідачем проектом Додатку №1 до Графіку виконання робіт передбачалось виконання робіт по наступних етапах:

1. Лютий-квітень 2022 року.

2. Квітень-червень2022 року.

3. Липень 2022 року.

Вказаний лист залишився без відповіді з боку ВП «Запорізька АЕС».

Наказом №1ВС від 24.02.2022 ТОВ «ТД «МАГНУМ» призупинило господарську діяльність у зв`язку з військовою агресією рф.

Наказом від 24.02.2022 ТОВ «ТД «МАГНУМ» призупинило виконання робіт на об`єкті позивача за договором №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021.

Листом № 01/24 від 24.02.2022 ТОВ «ТД «МАГНУМ повідомив позивача про настання форс-мажорних обставин вигляді військової агресії рф проти України, що стало підставою ведення воєнного стану в державі відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», та про призупинення виконання будь-яких робіт за договором №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021 на об`єкті та покидає його з 24.02.2022 на невизначений термін до офіційного закінчення війни.

За поясненнями відповідача, внаслідок військових дій та збройної агресії російської федерації, окупації території Енергодарської міської територіальної громади Василівського району Запорізької області, де знаходиться об`єкт замовника, та Мелітопольської міської територіальної громади Мелітопольського району Запорізької області, де знаходяться виробничі потужності та склади підрядника, персонал ТОВ «ТД «МАГНУМ» евакуювався, а внаслідок окупації підрядником втрачений контроль над виробничими потужностями, в тому числі і складами, де знаходяться придбані для здійснення капітального ремонту матеріали.

Відповідачем було запропоновано розглянути укладення сторонами додаткової угоди № 4 про призупинення з 24.02.2022 спливу строків та виконання зобов`язань за договором підряду №75/122-21/1-121-01-21-10365 від 16.06.2021 до завершення форс-мажорних обставин.

Як повідомив позивач у листі №28-2/13910 від 22.11.2022 зазначена додаткова угода № 4 не була погоджена ДП «НАЕК «Енергоатом».

Договором підряду №75/122-21/1-121-01-21-10365 питання форс-мажору врегульовано в розділі 10 договору.

10.1 Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи, але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратство, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка/ пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.

10.2 Наявність форс-мажорних обставин засвідчується відповідним документом, виданим Торгово-промисловою палатою України або регіональною торгово-промисловою палатою, згідно з законодавством України, або іншим уповноваженим органом, відповідно до законодавства України.

10.3 Сторона, що зазнала дії форс-мажорних обставин, які унеможливлюють виконання зобов`язань за договором, письмово повідомляє іншу сторону про їх наявність, протягом 5 днів з початку їх дії з наступним наданням, протягом 10 днів, відповідного підтверджуючого документу. Про закінчення дії форс-мажорних обставин Сторона, яка зазнала їх впливу, письмово в 5 денний строк повідомляє другу сторону.

Якщо форс-мажорні обставини діють більше 3 місяців, сторони мають право розірвати договір, уклавши про це відповідну угоду.

10.4 Наявність форс-мажорних обставин звільняє сторони від відповідальності за невиконання/неналежне виконання зобов`язання за договором.

Відповідно до п. 3.1 договору в редакції додаткової угоди № 3 від 11.11.2022 графіком виконання робіт передбачене виконання першого етапу робіт протягом січня-лютого 2022 року. Останнім днем строку виконання першого етапу робіт є 28.02.2022. Відповідно до п. 4.1 договору № 75/122-21/1-121-01-21-10365 підрядник протягом 5 (п`яти) днів після завершення виконання робіт по кожному етапу графіка виконання робіт (Додаток №3 до договору) надає Замовникові «Акт приймання виконаних робіт у трьох примірниках для розгляду і належного оформлення з додаванням документів, що підтверджують використання ТМЦ (копій актів на списання).

Отже, акт виконаних робіт (перший етап) з документами про використання ТМЦ мав бути наданий Підрядником до 10.03.2022, оскільки останнім днем надання позивачу акту про виконання першого етапу робіт мало бути 9 березня 2022 (оскільки 5 березня припадає на суботу, отже першим днем після вихідних та святкових днів - 09.03.2022).

Відповідно до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, затвердженого Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22.12.2022 № 309 (із змінами) територія Мелітопольської міської територіальної громади Мелітопольського району Запорізької області віднесена до територій тимчасово окупованих рф з 25.02.2022, а територія Енергодарської міської територіальної громади Василівського району Запорізької області - з 04.03.2022.

Відповідач повідомив позивача про настання форс-мажорних обставин 02.03.22 на офіційну електрону пошту , яка зазначена на всіх бланках листування позивача, тобто протягом 5 днів з моменту окупації Мелітопольської міської територіальної громади.

Для відновлення роботи товариства відповідач здійснив перереєстрацію ТОВ «ТД МАГНУМ» на підконтрольній території з 05.08.2022 за адресою - вул. Складська, буд. 6, м. Запоріжжя, 69050.

15.08.22 ТОВ «ТД МАГНУМ» отримано сертифікат № 2300-22-0716 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для зобов`язань ТОВ «ТД МАГНУМ» саме за договором підряду №75/122-21/1-121-01-21-10365 (т. 1, а.с. 239-240) з усіма додатковими угодами, яким засвідчено форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) військова агресія російської федерації проти України, що стало підставою для введення воєнного стану (тимчасова окупація території), дата настання - 24 лютого 2022 року, дата закінчення - тривають на 01 вересня 2022 року.

Таким чином, відповідачем було отримано підтвердження листа № 2024/02.0-7.1 від 28.02.22 ТПП України для конкретного випадку договору №75/122-21/1-121-01-21-10365.

19.09.22 на офіційну електрону пошту вказаний висновок листом від 15.08.22 № 01/1508 направлено відповідачеві.

В контексті п. 10.3 договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 слід звернути увагу, що вказаний договір на сьогоднішній день не розірвано, обставини форс-мажору тривають, проведення підрядних робіт на об`єкті є неможливим.

Сам факт не підписання сторонами спору акту виконаних робіт за договором № 75/122-21/1-121-01-21-10365 ще не свідчить про невикористання авансу та/або неспроможність відповідача виконати будівельні роботи за таким договором.

Крім того, листом від 23.11.2022 № 01/2311 відповідач повідомив позивача про використання авансу на придбання ТМЦ за договором, надавши копії платіжних доручень та видаткових накладних. Відповідач зазначив, що має наміри та можливості виконати всі заплановані за договором роботи, проте відновлення робіт можливе після завершення/скасування форс-мажорних обставин.

Позивач вважає, що обставини форс-мажору звільнять сторони лише від відповідальності за невиконання/неналежне виконання зобов`язання за договором, в той час як п. 2.11. містить основне зобов`язання щодо повернення авансу, яке не підпадає під дію форс-мажорних обставин.

З такими висновками суд погодитись не може.

Стаття 216 Господарського кодексу України визначає господарсько-правову відповідальність учасників господарських відносин.

1. Учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

2. Застосування господарських санкцій повинно гарантувати захист прав і законних інтересів громадян, організацій та держави, в тому числі відшкодування збитків учасникам господарських відносин, завданих внаслідок правопорушення, та забезпечувати правопорядок у сфері господарювання.

3. Господарсько-правова відповідальність базується на принципах, згідно з якими:

потерпіла сторона має право на відшкодування збитків незалежно від того, чи є застереження про це в договорі; передбачена законом відповідальність виробника (продавця) за недоброякісність продукції застосовується також незалежно від того, чи є застереження про це в договорі;

сплата штрафних санкцій за порушення зобов`язання, а також відшкодування збитків не звільняють правопорушника без згоди другої сторони від виконання прийнятих зобов`язань у натурі;

у господарському договорі неприпустимі застереження щодо виключення або обмеження відповідальності виробника (продавця) продукції.

Згідно статті 217 ГК України

1. Господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

2. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

3. Крім зазначених у частині другій цієї статті господарських санкцій, до суб`єктів господарювання за порушення ними правил здійснення господарської діяльності застосовуються адміністративно-господарські санкції.

4. Господарські санкції застосовуються у встановленому законом порядку за ініціативою учасників господарських відносин, а адміністративно-господарські санкції - уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.

Стаття 218 ГК України регулює підстави господарсько-правової відповідальності.

1. Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

2. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Відповідно до статті 235 ГК України

1. За порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку.

2. До суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

3. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання.

Стаття 236 ГК України визначає види оперативно-господарських санкцій.

1. У господарських договорах сторони можуть передбачати використання таких видів оперативно-господарських санкцій:

1) одностороння відмова від виконання свого зобов`язання управненою стороною, із звільненням її від відповідальності за це - у разі порушення зобов`язання другою стороною;

відмова від оплати за зобов`язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано боржником без згоди другої сторони;

відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт внаслідок прострочення виставлення акредитива платником, припинення видачі банківських позичок тощо;

2) відмова управненої сторони зобов`язання від прийняття подальшого виконання зобов`язання, порушеного другою стороною, або повернення в односторонньому порядку виконаного кредитором за зобов`язанням (списання з рахунку боржника в безакцептному порядку коштів, сплачених за неякісну продукцію, тощо);

3) встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов`язань стороною, яка порушила зобов`язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо;

4) відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин із стороною, яка порушує зобов`язання.

2. Перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Виходячи з системного аналізу змісту п. 2.11 договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 слід дійти висновку, що в розумінні статті 236 ГК України вимога замовника про повернення на розрахунковий рахунок суми отриманого авансу є оперативно-господарською санкцією за невикористання авансу підрядником.

Отже, як захід господарського відповідальності, таке повернення грошових коштів внаслідок дії форс-мажорних обставин застосуванню не підлягає.

Доводи відповідача з приводу особливості даного договору як елементу публічних закупівель, яким не передбачено призупинення виконання підрядних спростовуються наступним.

Пункт 4 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачає, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження,у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

Таким чином, продовження строку дії договору №75/122-21/1-121-01-21-10365 про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару за обставин непереборної сили є можливим.

Чинне законодавство не передбачає такої підстави припинення зобов`язання як закінчення строку дії договору. Тобто, зобов`язання, невиконане належним чином, продовжує існувати, незважаючи на закінчення строку дії договору.

Даний висновок підтверджується постановою Верхвоного Суду від 19.03.2019 року по справі 916/626/18.

Також Велика Палата Верховного Суду, розглядаючи спір про повернення попередньої оплати за договором підряду у постанові від 26.06.2018 у справі №910/9072/17, виклала правову позицію, відповідно до якої за приписами ст.509, 598, 599, 631 ЦК України закінчення строку дії договору не є підставою для припинення визначених ним зобов`язань, оскільки, згідно за ст. 599 ЦК України ч. 1 ст. 202 ГК України такою підставою є виконання, проведене належним чином.

Відповідно після 30.06.2022, тобто після спливу строку дії договору підряду №75/122-21/1-121-01-21-10365 зобов`язання, які виникають з даного договору, для обох сторін не припинилися.

Відповідно до статті 200 Господарського кодексу України визначено, що гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Згідно із статтею 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Згідно з частинами першою-третьою статті 563 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

Статтею 561 ЦК України передбачено, що гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

З аналізу наведених правових норм вбачається, що підставою для пред`явлення вимог до гаранта (страхової компанії) є порушення зобов`язань з боку принципала, в даному випадку з боку ТОВ «ТД МАГНУМ», але не у відношенні гаранта, а щодо бенефіціара - ВП ЗАЕС за основним зобов`язанням.

Гарант сплачує відповідну суму бенефіціару при настанні гарантійного випадку, під яким розуміється невиконання або неналежне виконання принципалом своїх зобов`язань.

В той же час, позивач, вважаючи порушеними зобов`язання принципалом не надав докази його звернення в межах строку дії гарантії з вимогами про виплату коштів за гарантією до ПАТ «Страхова компанія «БРОКБІЗНЕС» про порушення ТОВ «ТД МАГНУМ» зобов`язань за договором підряду №75/122-21/1-121-01-21-10365 щодо використання авансового платежу.

Посилання на обставини розташування будівлі спального корпусу санаторію-профілакторію на березі водосховища та перебування під постійними обстрілами, як наслідок втрату інтересу замовника до таких робіт, може бути підставою для застосування інших умов договору та норм законодавства щодо розірвання договору за наявності доведених підстав.

З огляду на викладене, враховуючи, що у спірних правовідносинах існує факт форс-мажорних обставин, який є документально підтвердженим для конкретного договору, який не розірвано замовником, позовні вимоги про стягнення спірної суми коштів є такими, що заявлені передчасно, у їх задоволенні суд відмовляє.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 129, 237, 238, 240, 241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову відмовити.

2. Судові витрати покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення буде складено та підписано 28.06.2023.

Суддя А.О. Науменко