ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.06.2023м. ХарківСправа № 922/1139/23

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Кухар Н.М.

при секретарі судового засідання Руденко О.О.

розглянувши в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул.Ю.Іллєнка, буд. 83-Д, м. Київ, 04119; )
до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Транс Енерго" (вул. Центральна, буд. 11-Б, кв. (офіс) 16, смт Донець, Ізюмський район, Харківська область, 64250; ) , 2) ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП: НОМЕР_1 )
про стягнення 67270,50 грн,
за участю представників:

позивача - Мартиненка О.В., в режимі відеоконференції;

відповідача (1) - не з`явився;

відповідача (2) - не з`явився;

третьої особи - Грищенка А.А.;

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Банк інвестицій та заощаджень" 28.03.2023 звернулось до Господарського суду Харківської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Транс Енерго" та ОСОБА_1 про стягнення солідарно з відповідачів грошових коштів у розмірі 67270,50 грн. Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідачем-1, як принципалом, в порушення умов п. 3.4.2 Договору про надання банківської гарантії № 25275/21-ГВ від 28.12.2021, не було відшкодовано позивачу, як гаранту, витрати по гарантії. Відповідач-2 несе солідарну відповідальність разом із відповідачем-1, як поручитель за Договором поруки № 25275/21-ГВ-П від 29.09.2021, укладеним з позивачем.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 08.05.2023 позовну заяву Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" було прийнято до розгляду; відкрито провадження у справі № 922/1139/23 за правилами загального позовного провадження та призначено у справі підготовче засідання на 06.06.2023 о 14:00. Даною ухвалою господарського суду до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, було залучено на стороні відповідача Акціонерне товариство "Укргазвидобування".

23.05.2023 до суду надійшли письмові пояснення Акціонерного товариства "Укргазвидобування" щодо заявленого позову, в яких третя особа зазначила про наявність підстав для стягнення грошових коштів за банківською гарантією.

Протокольною ухвалою господарського суду від 06.06.2023 підготовче провадження у справі № 922/1139/23 закрито; розгляд справи по суті призначено на 22.06.2023 о 15:00.

У судовому засіданні, яке відбулося 22.06.2023, представник позивача підтримав заявлені позовні вимоги у повному обсязі.

Представник третьої особи на стороні відповідача проти позову не заперечував.

Відповідачі у судове засідання не з`явились; про причину неявки суд не повідомили; відзиви на позовну заяву у встановлений судом строк не надали.

Копії ухвали про відкриття провадження у справі від 08.05.2023 були отримані обома відповідачами 12.05.2023, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень.

Копія ухвали-повідомлення від 06.06.2023 була вручена відповідачу-1 09.06.2023, про що свідчить відповідне повідомлення про вручення поштового відправлення.

Відповідно до інформації з поштового трекінгу АТ "Укрпошта" станом на 22.06.2023, надіслана на адресу відповідача-2 копія ухвали-повідомлення від 06.06.2023 не вручена адресатові під час доставки без зазначення причин.

Відповідно до ч. 7 ст. 120 Господарського процесуального кодексу України, у разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв`язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

Інформації ж про іншу адресу відповідача-2 у суду немає.

У разі якщо ухвалу про вчинення відповідної процесуальної дії направлено судом за належною адресою, тобто, повідомленою суду стороною, і повернуто підприємством зв`язку з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про вчинення відповідної процесуальної дії. Сам лише факт неотримання кореспонденції, якою суд, з додержанням вимог процесуального закону, надсилав ухвалу для вчинення відповідних дій за належною адресою та яка повернулася в суд у зв`язку з її неотриманням адресатом, не може вважатися поважною причиною невиконання ухвали суду, оскільки зумовлений не об`єктивними причинами, а суб`єктивною поведінкою сторони щодо отримання кореспонденції, яка надходила на його адресу (постанова Верховного Суду від 25 червня 2018 року у справі № 904/9904/17).

Таким чином, суд дійшов висновку, що відповідач-2 був належним чином повідомлений про розгляд даної справи.

Враховуючи, що підстави для відкладення розгляду справи відсутні, суд визнав за можливе розглянути справу без участі представників відповідачів, за наявними у справі матеріалами, згідно зі ст. 202 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи і заслухавши пояснення представників позивача та третьої особи на стороні відповідача, суд встановив наступне.

28.12.2021 між Акціонерним товариством "Банк інвестицій та заощаджень" (Гарант, Банк, позивач у справі) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Транс Енерго" (Принципал, відповідач-1 у справі) було укладено Договір про надання банківської гарантії № 25275/21-ГВ (надалі - Договір про надання банківської гарантії), на підставі якого позивач, як Гарант, 29.12.2021 видав Банківську гарантію № 25275/21-ГВ на користь AT "Укргазвидобування" в особі регіональної філії "Південно-Західна залізниця" AT "Укрзалізниця" (надалі - Бенефіціар або третя особа), з метою забезпечення Договору, укладеного в результаті визнання Принципала переможцем закупівлі ШГВ21Т-0-1 Косарки (Газонокосарки) (оголошення № UA-2021-11-25-004474-а від 25 11.2021.

Відповідно до банківської гарантії, виконання зобов`язань № 25275/21-ГВ від 29.12.2021, Гарант безвідклично та безумовно та без заперечень зобов`язався виплатити Бенефіціару на його вимогу будь-яку суму, вказану в вимозі Бенефіціара, що не перевищує 67270,50 грн, не пізніше 5 робочих днів з дати отримання вимоги Бенефіціара, що містить вказівку на те, в чому полягає порушення Принципалом зобов`язань, в забезпечення якого видана ця гарантія, та без необхідності подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов, надання додаткових обґрунтувань.

Форма представлення:

У паперовій формі: рекомендованим листом або кур`єром; та/або в електронній формі: ключованим SWIFT повідомленням.

Згідно з умовами п. 3.4.2 Договору гарантії, Принципал (відповідач-1) зобов`язується протягом 2 (двох) банківській днів з моменту сплати Гарантом грошових коштів по гарантії, на вимогу Бенефіціара, та отримання від Гаранта відповідної вимоги, відшкодувати Гаранту в повному обсязі всі витрати, (включаючи, але не обмежуючись наступними): а) суми, фактично сплачені Гарантом Бенефіціару в порядку та у випадках, передбачених Гарантією; б) збитки, включаючи реальні збитки, упущену вигоду та збитки від інфляційних процесів; в) судові витрати, понесені Гарантом за Гарантією.

Відповідно до абзацу 2 пункту 3.4.2 Договору, сторони домовились, що датою отримання Принципалом відповідної вимоги Гаранта вважається дата передачі Гарантом відповідної вимоги до Відділення поштового зв`язку для відправлення Принципалу на адресу, зазначену в Договорі, або дата, зазначена Принципалом або уповноваженою ним особою на другому примірнику відповідної вимоги, під час безпосереднього отримання. Сторони домовились, що ризик неотримання відповідної вимоги несе Принципал.

Згідно з умовами п. 4.2 Договору гарантії, сторони встановили, що в разі порушення Принципалом (відповідачем-1) строків відшкодування Гаранту витрат по Гарантії, передбачених п. 3 4 2 даного Договору, Принципал сплачує Гаранту пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми заборгованості за кожний день прострочення.

05.01.2022 між Aкціонерним товариством "Укргазвидобування" (третя особа на стороні відповідача) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Транс Енерго" (відповідач-1) було укладено Договір поставки № 21-382.

Строк поставки товару, відповідно до п. 3 Специфікації № 1 від 05.01.2022 Додатку № 1 Договору - "до 31.05.2022 з можливістю дострокової поставки".

Строк дії Договору, визначений у п. 10.1 Договору, - "...з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін (за наявності), за умови надання постачальником забезпечення виконання своїх зобов`язань по Договору, які відповідають вимогам, вказаним у п. 10.2 цього Договору і діє до 31.12.2022".

Згідно зі Специфікацією № 1 від 05.01.2022 (Додаток № 1 до Договору), сторони погодили поставку товару загальною вартістю - 1345410,00 грн.

Проте, відповідачем-1 було здійснено поставку лише частини товару, зазначеного у Специфікації до Договору. Відповідно до видаткової накладної, усього поставлено товару на загальну суму 104280,00 грн, інша частина товару, зазначеного в Специфікації, у строки, передбачені Договором, поставлена не була, тобто були порушені умови Договору.

Згідно з п. 10.2 Розділу Х Договору поставки передбачено, що забезпечення виконання зобов`язань по Договору здійснюється до укладання Договору в один із способів:

(1) у формі грошових коштів. Сума грошових коштів, як забезпечення виконання зобов`язань повинна бути перерахована постачальником на окремий рахунок, наданий покупцем та повинна бути не меншою 5% під загальної вартості Договору,

або

(2) надання банківської гарантії або стендбай акредитиву виконання зобов`язань по Договору. Банківська гарантія або стендбай акредитив повинна/ен відповідати вимогам, вказаним у Типовій формі Банківської гарантії / стендбай акредитиву виконання зобов`язань постачальником за Договором, яка є Додатком №4 до Договору, та її/його сума повинна бути не менше 5% від загальної вартості (ціни) Договору.

14.10.2022 на електронну адресу Банку через банк Бенефіціара надійшла вимога № ToPrintBFIS-1102-001744 ключованим SWIFT-повідомленням від AT "Укргазвидобування" щодо сплати грошових коштів за банківською гарантією №25275/21-ГВ від 29.12.2021 в розмірі 67270,50 грн у зв`язку із тим, що Принципал TOB "Транс Енерго" не виконав зобов`язання в частині поставки товару у встановлені строки та станом на 13.10.2022 договірні зобов`язання не виконані у повному обсязі відповідно до Договору

14.10.2022 Гарантом до TOB "Транс Енерго" направлено електронне Повідомлення-вимогу № 03-9/02/2317 про отримання ключованого SWIFT-повідомлення (вимоги) по банківській гарантії № 25275/21-ГВ від 29.12.2021 Бенефіціара та про сплату Гаранту гарантійної суми (в порядку ст. 564, 569 ЦК України), що підтверджується "скрін-шотом" про відправку електронного листа з електронної пошти Банку.

Однак, зазначене Повідомлення-вимогу позивача Принципалом задоволено не було.

Пересвідчившись, що Вимога Бенефіціара (ключоване SWIFT-повідомлення) становить належне представлення, 27.10.2022 на виконання умов Банківської гарантії № 25275/21-ГВ від 29.12.2021 та Вимоги № ToPrintBFIS-1102-001744 від 14.10.2022 про сплату гарантійної суми, Гарантом сплачено на користь Бенефіціара Гарантійну суму в розмірі 67270,50 грн, що підтверджується платіжним дорученням № 1018070 від 27.10.2022.

Не дочекавшись погашення гарантійної суми від Принципала, 03.03.2023 на адресу TOB "Транс Енерго", AT "Банк інвестицій та заощаджень" було направлено Вимогу про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 25275/21-ГВ від 29.12.2021 за вих. № 03-2/02/601 від 01.03.2023, що підтверджується копією чеку, опису та реєстром поштового відправлення та відбитками печатки AT "Укрпошта" від 03.03.2023.

Однак, відповідач-1 своїм правом отримання вимоги не скористався, оскільки з 10.03.2023 вказане поштове відправлення має статус "Відправлення у точці видачі/доставки", що підтверджується роздруківкою трекінгу AT "Укрпошта" за пошуковим номером № 507.

Крім того, 29.09.2021 між Aкціонерним товариством "Банк інвестицій та заощаджень", як Гарантом, та ОСОБА_1 (відповідач-2), як Поручителем, було укладено Договір поруки № 25275/21 -ГВ-П.

Відповідно до п. 1.1 Договору поруки, Поручитель поручився перед Гарантом за належне виконання TOB "Транс Енерго" взятих на себе зобов`язань, що витікають з Договору про надання банківської гарантії № 25275/21-ГВ від 28.12.2021, укладеного між Гарантом та Принципалом, а саме: протягом 2 (двох) банківських днів з моменту сплати Гарантом грошових коштів за Банківську гарантію на вимогу Бенефіціара (або на виконання рішення суду), та отримання від Гаранта відповідної вимоги, відшкодувати Гаранту в повному обсязі всі витрати (включаючи, але не обмежуючись наступними), суми, фактично сплачені Гарантом Бенефіціару в порядку та у випадках, передбачених Гарантією, в межах загальної суми відповідальності Гаранта за Гарантією, що складає 67270,50 грн, збитки, включаючи реальні збитки, упущену вигоду та збитки від інфляційних процесів: судові витрати, понесені Гарантом за Гарантією.

Згідно з п. 1.2 Договору поруки, Поручитель відповідає перед Кредитором/Гарантом в повному обсязі.

Також 03.03.2023 позивачем було направлено на адресу відповідача-2 (поручителя ОСОБА_1 ) Вимогу за вих. № 03-2/02/602 від 01.03.2023 про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії №25275/21-ГВ від 29.12.2021 забезпечення виконання зобов`язань на виконання Договору про надання банківської гарантії № 25275/21-ГВ від 28.12.2021, що підтверджується копією чеку, опису та реєстром поштового відправлення та відбитком печатки AT "Укрпошта" від 03.03.2023.

Проте, відповідач-2 своїм правом отримання вимоги також не скористався, оскільки з 10.03.2023 вказане поштове відправлення має статус "Відправлення у точці видачі/доставки", що підтверджується роздруківкою трекінгу AT "Укрпошта" за пошуковим номером № 234.

Станом на 20.03.2023 відповідачі свої договірні зобов`язання не виконали, гарантійну суму не сплатили, тому, загальна заборгованість за Договором про надання банківської гарантії становить 67270,50 грн.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Згідно зі ст. 200 Господарського кодексу України, гарантія с специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

До відносин банківської гарантії в частині, не врегульованій цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За приписами ст. 560 ЦК України, за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Згідно зі ст. 569 ЦК України, гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.

Стаття 611 Цивільного кодексу України передбачає, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, якими, зокрема, є сплата неустойки.

Як встановлено ст. 554 ЦК України, поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

З огляду на викладене, дії (бездіяльність) відповідача-1 (Принципала) та відповідача-2 (Поручителя) щодо не погашення перед позивачем (Гарантом) існуючої заборгованості є неправомірними та такими, що суперечать умовам Договору про надання банківської гарантії №25275/21-ГВ від 28.12.2021 та Договору поруки № 25275/21-ГВ-П від 28.12.2021, вимогам ст. 555 та ст. 569 ЦК України, а також Положенню про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженому постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639.

Приймаючи до уваги, що відповідач-1 та відповідач-2 були належним чином повідомлені про отримання Банком вимоги Бенефіціара про сплату гарантійної суми за Банківською гарантією № 25275Д1-ГВ від 29.12.2021, обізнані з умовами Банківської гарантії щодо строків оплати гарантійної суми на виконання вимоги Бенефіціара, проте безпідставно не відреагували на отримані від позивача вимоги про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми, які були направлені на адреси, зазначені в укладених з відповідачами договорах, суд приходить до висновку про наявність законних підстав для задоволення позову та стягнення солідарно з відповідача-1 та відповідача-2 фактично сплаченої гарантійної суми.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати покладаються на відповідачів.

Враховуючи викладене та керуючись ст. 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України, ст. 29, 42, 73, 74, 86, 91, 123, 129, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Транс Енерго" (вул. Центральна, буд. 11-Б, кв. (офіс) 16, смт Донець, Ізюмський район, Харківська область, 64250; ) та ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП: НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул.Ю.Іллєнка, буд. 83-Д, м. Київ, 04119; ) - грошові кошти в розмірі 67270,50 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Транс Енерго" (вул. Центральна, буд. 11-Б, кв. (офіс) 16, смт Донець, Ізюмський район, Харківська область, 64250; ) на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул.Ю.Іллєнка, буд. 83-Д, м. Київ, 04119; ) - витрати зі сплати судового збору в розмірі 1342,00 грн.

Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП: НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул.Ю.Іллєнка, буд. 83-Д, м. Київ, 04119; ) - витрати зі сплати судового збору в розмірі 1342,00 грн.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не буде подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається відповідно до ст.ст. 256-257 ГПК України.

Повне рішення складено "26" червня 2023 р.

Суддя Н.М. Кухар