ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 червня 2023 року Справа № 902/1325/22

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Розізнана І.В., суддя Мельник О.В. , суддя Грязнов В.В.

секретар судового засідання Дика А.І.

за участю представників сторін:

позивача - не з`явився

відповідача - Гордійчук О.А.

третьої особи - не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" на рішення Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023, повний текст складено 21.04.2023, у справі № 902/1325/22 (суддя Матвійчук В.В.)

за позовом громадянина ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 )

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" (просп. Юності, буд. 14А, офіс 204, м. Вінниця, 21021)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Приватного підприємства аудиторська фірма "ГРОССБУХ" (вул. Театральна, буд. 24, оф.4, м. Вінниця, 21050)

про зобов`язання проведення аудиту фінансової звітності товариства

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22 позов задоволено.

Зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" (проспект Юності, буд. 14, офіс 204, м. Вінниця, 21021; ) забезпечити Приватному підприємству аудиторська фірма "Гроссбух" (вул. Театральна, буд. 24 оф. 4, м. Вінниця, 21050; ) можливість проведення аудиту фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" за період з 01.01.2017 по 01.07.2022 роки, шляхом надання Приватному підприємству аудиторська фірма "Гроссбух", протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили, завірених підписом уповноваженої особи Товариства копій всіх документів, відповідно до визначеного у Договорі №02/08-22 про проведення аудиту фінансової звітності Товариства від 19.08.2022 обсягу аудиторських послуг. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" (проспект Юності, буд. 14, офіс 204, м. Вінниця, 21021; ) на користь громадянина ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) 2 481 грн. 00 коп. - витрат зі сплати судового збору.

Не погоджуючись з прийнятим судом першої інстанції рішенням від 11.04.2023 у справі №902/1325/22 Товариство з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" звернулось до Північно-західного апеляційного Господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22 повністю і ухвалити нове, яким у задоволенні позовних вимог позивача відмовити повністю. Судові витрати покласти на позивача.

Також Товариством з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" подано клопотання про зупинення виконання рішення Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22, оскільки 12.05.2023 Господарським судом Вінницької області видано судові накази.

Апелянт зазначає, що посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, зобов`язані створити для суб`єкта аудиторської діяльності належні умови для якісного надання аудиторських послуг відповідно до вимог Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та інших нормативно-правових актів, а тому звертає увагу, що документи повинні надаватись саме аудитору, а не учаснику товариства.

Крім того вказує, що саме аудитор визначає обсяг необхідних йому для проведення аудиту документів і відповідач зобов`язаний надати необхідні документи саме аудитору на його вимогу.

Також зазначає, що у відповідь на лист позивача від 07.09.2022 року щодо проведення аудиту

відповідачем була надана відповідь вих. № 13102022/01 від 13.10.2022 року, копія якої долучена до матеріалів справи, із зазначенням об`єктивних обставин, які впливали на можливість своєчасного, в строк встановлений законом, надання необхідних для проведення аудиту документів за період з 01.01.2017 року по 01.07.2022 року.

Листом Північно-західного апеляційного господарського суду №902/1325/22/3060/23 від 16.05.23 матеріали справи №902/1325/22 витребовувались із Господарського суду Вінницької області. 23.05.2023 матеріали справи №902/1325/22 надійшли до Північно-західного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.05.2023 у справі №902/1325/22 відмовлено в задоволенні клопотання про зупинення виконання рішення Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" на рішення Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22; розгляд апеляційної скарги призначено на "22" червня 2023 р. об 15:00 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №1.

Запропоновано позивачу та третій особі у строк до 16.06.2023 надіслати до Північно-західного апеляційного господарського суду відзив на апеляційну скаргу, в порядку передбаченому ст. 263 ГПК України та докази надсилання копії відзиву та доданих до нього документів відповідачу.

Роз`яснено учасникам справи право участі особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, передбачене статтею 197 Господарського процесуального кодексу України.

Копію ухвали направлено сторонам на електронні адреси, відомості про які наявні в матеріалах справи (а.с. 158).

15.06.2023 на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду від позивача надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" на рішення Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22, в якому останній вважає оскаржуване рішення місцевого господарського суду законним та обгрунтованим, а тому просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

В судове засідання 22.06.2023 з`явився представник відповідача (в режимі відеоконференцзвязку за допомогою власних тенічних засобів системи "Easy Con"), який підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі та надав усні пояснення по суті спору.

Представники позивача та третьої особи в судове засідання не з`явились. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином. Причини неявки суду не повідомлені.

Відповідно до норм ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка у судове засідання сторін, які були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, не перешкоджає розгляду справи, оскільки визначальним є не явка представників, а достатність матеріалів справи для ухвалення рішення у справі.

Відповідно до ст.ст. 269, 270 ГПК України, апеляційна інстанція переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Дослідивши матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм матеріального та процесуального права судом першої інстанції, заслухавши пояснення представника відповідача, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступного висновку.

Під час дослідження матеріалів справи апеляційним судом встановлено наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" () (надалі також відповідач, Товариство) є юридичною особою приватного права, яке засновано у відповідності з рішенням загальних зборів учасників (протокол № 1 від 20.10.2008).

Відповідно до Статуту Товариства, затвердженого протоколом загальних зборів учасників №3 від 20.07.2016 (а.с. 6-12), власниками та учасниками Товариства є:

- громадянин України ОСОБА_1 (надалі також позивач), з часткою у статутному капіталі 50 %, що становить 27 250, 00 грн.;

- громадянин України ОСОБА_2 , з часткою з часткою у статутному капіталі 50 %, що становить 27 250, 00 грн.

У відповідності до п.п. 5 п. 5.1. Статуту та ч. 1, 4, 5 ст. 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (надалі також - Закон), учасники Товариства мають право одержувати інформацію про діяльність Товариства у порядку, встановленому установчим документом. На вимогу учасників Товариство зобов`язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти Товариства про його діяльність, протоколи зборів.

Задля проведення аудиту повноти, достовірності та відповідності фінансової звітності ТОВ "Альфаметрік", 19.08.2022 позивачем укладено з Приватним підприємством аудиторська фірма "Гроссбух" (надалі також третя особа) Договір №02/08-22 про проведення аудиту фінансової звітності товариства (надалі також Договір) (а.с. 13-15).

З метою отримання інформації про господарську діяльність Товариства, його майновий стан, а також отримання копій документів для проведення аудиту, позивач, як учасник Товариства, 07.09.2022 направив відповідачу відповідний запит від 07.09.2022 про проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "Альфаметрік" за період з 01.01.2017 по 01.07.2022 роки із залученням аудиторської фірми, у якому Позивач вимагав:

- забезпечити можливість Приватному підприємству аудиторська фірма "Гроссбух" проведення аудиту ТОВ "Альфаметрік" та надати завірені підписом уповноваженої особи Товариства копії всіх документів, відповідно до визначеного у цьому Договорі обсягу аудиторських послуг (пункт 1.4. Договору), а також доступ до всієї іншої інформації і документів, які є необхідними для проведення аудиторської перевірки фінансової звітності Товариства за 2017-2022 звітні роки, згідно з наведеним у запиті переліком;

- надіслати Приватному підприємству аудиторська фірма "Гроссбух" за адресою: 21050, м. Вінниця, вул. Театральна, буд. 24 оф. 4 копії документів та інші носії запитуваної інформації у встановлені законодавством строки (а.с. 17-18).

До запиту долучено оригінал Договору №02/08-22 про проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "Альфаметрік".

Зазначений запит разом з оригіналом Договору відповідачем отримано 16.09.2022, що підтверджується описом вкладення у цінний лист №953 та рекомендованим повідомлення про вручення вказаного поштового відправлення (а.с. 21).

У відповідь на вимогу про проведення аудиту та надання документів ТОВ "Альфаметрік", в листі від 13.10.2022 №13102022/01, посилаючись на введення воєнного стану в України, масові ракетні обстріли по всій території України, обмежену діяльність Товариства у 3 кварталі, мобілізацію частини працівників та бажання інших перебувати у відпустках без збереження заробітної плати або у щорічних основних відпустках, в тому числі перебування генерального директора у відпустці до 26.10.2022, а також ведення основної діяльності дистанційно, зазначив про відсутність доступу до матеріалів Товариства з 2017-2021 роки (а.с. 23).

Вказавши на відсутність на робочому місці відповідальної особи, відповідач повідомив про неможливість надання витребуваної у запиті ОСОБА_1 інформації.

Крім цього, у вищевказаному листі відповідач зазначив, що після завершення відпустки генерального директора та у разі виникнення більш безпечних умов для перебування на потужностях Товариства, витребувана інформація буде підготовлена та передана для аудиторської перевірки.

Як вказує позивач, відповідачем запитувану інформацію та документи на його вимогу, станом на момент звернення з позовом до суду, надано не було.

Таким чином позивач вважає, що його право на одержання інформації стосовно діяльності Товариства, стану його майна, фінансового положення, прибутків та збитків, передбаченого ст. 41, 43 Закону та п. 4.2. Статуту порушено, а тому звернувся з позовом до Господарського суду Вінницької області з вимогою про зобов`язання проведення аудиту фінансової звітності товариства, а саме: забезпечити Приватному підприємству аудиторська фірма "Гроссбух" можливість проведення аудиту фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" за період з 01.01.2017 по 01.07.2022 роки, шляхом надання Приватному підприємству аудиторська фірма "Гроссбух", протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили, завірених підписом уповноваженої особи Товариства копій всіх документів, відповідно до визначеного у Договорі №02/08-22 про проведення аудиту фінансової звітності Товариства від 19.08.2022 обсягу аудиторських послуг, а саме:

- статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" () та всі зміни до нього, які відбувалися за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- протоколи загальних зборів учасників за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- організаційну структуру Товариства за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- положення про керівні органи та структурні підрозділи Товариства, посадові інструкції;

- колективний договір за період з 01.01.2017 по 01.07.2022 у разі наявності;

- документи про обрання/призначення керівних органів Товариства та головного бухгалтера (протоколи, накази);

- копію паспорту та ідентифікаційного коду керівника і головного бухгалтера;

- штатний розпис Товариства та всі зміни, які відбулись за період 01.01.2017 по 01.07.2022;

- положення про оплату праці, преміювання;

- реєстр судових справ станом за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- інформацію щодо стану розгляду, перелік судових рішень, прийнятих не на користь Товариства, ймовірність та суми можливих збитків за різними сценаріями розгляду справ;

- інформація про дату проведення незалежної оцінки майна Товариства та звіти про оцінку;

- реєстр чинних договорів за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- реєстр договорів оренди за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- реєстр договорів позики, кредиту, безповоротної фінансової допомоги та інших договорів цивільно-правового характеру за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- договори, укладені Товариством за період з 01.01.2017 по 01.07.2022, та документи про їх виконання;

- облікову політика Товариства, чинну на 01.01.2017 та всі зміни, які відбувалися за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- фінансову звітність Товариства за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- податкову звітність з податку на прибуток, ПДВ, ЄСВ, ПДФО та інших податків, які складалися Товариством за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- інформацію про відкриті банківські рахунки Товариства;

- банківські виписки з рахунків Товариства за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- регістри аналітичного та синтетичного обліку щодо узагальнення господарських операцій на бухгалтерських рахунках;

- загальну оборотно-сальдову відомість по всіх рахунках Товариства із зазначенням назв субрахунків за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості та картки рахунків у розрізі субрахунків по рахунках 10 "Основні засоби", 11 "Інші необоротні матеріальні активи", 12 "Нематеріальні активи", 13 "Нарахований знос (амортизація)", 15 "Капітальні інвестиції" за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- картки обліку основних засобів (03-6), акти приймання-передачі (03-1), акти модернізації (дообладнання) (03-2), акти списання (03-3, 03-4), довідки КБ-2В, акти КБ-3, акти приймання-передачі нематеріальних активів, свідоцтва на торгові марки за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості (журнали-ордери) та картки рахунків в розрізі субрахунків по рахунках 20 "Запаси", 22 "МШП", 26 "Готова продукція", 28 "Товари", прибуткові та видаткові накладні, подорожні листи, лімітно-забірні картки, акти списання, видаткові накладні за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- річні, вибіркові інвентаризації активів та зобов`язань Товариства за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналіз субрахунків грошових коштів (безготівкові, готівкові та електронні гроші, векселі одержані, фінансові інвестиції) за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- прибуткові та видаткові накладні й акти, які підтверджують отримані доходи та понесені витрати при здійсненні фінансово-господарської діяльності за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості та картки рахунків за субрахунками по рахунках 18 "Довгострокова дебіторська заборгованість", 36 "Розрахунки з покупцями та замовниками", 37 "Дебіторська заборгованість з різними дебіторами", 63 "Кредиторська заборгованість за постачальниками та підрядниками", 68 "Розрахунки і іншими кредиторами", а також картки вказаних вище рахунків, звіти про використання грошових коштів виданих в підзвіт, акти за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- реєстр дебіторської та кредиторської заборгованості із зазначенням дати виникнення, терміну прострочення. Інформацію по дебіторській заборгованості щодо якої минув строк позовної давності чи прийнято рішення про неможливість стягнення заборгованості (із зазначенням сум заборгованості);

- інформацію по кредиторській заборгованості, яка не була погашена Товариством та за якою минув строк позовної давності (із зазначенням сум заборгованості);

- інформацію про наявність/відсутність нарахування резерв сумнівних боргів. Якщо резерв сумнівних боргів нараховується зазначити яким методом. Вказати суму сумнівної дебіторської заборгованості станом на 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості та картки по рахунках 40 "Статутний капітал", 42 "Інший додатковий капітал", 46 "Формування статутного капіталу", перелік безоплатно отриманого та переданого майна, проведених уцінок (дооцінок), акти приймання-передачі майна до статутного капіталу за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості (журнали-ордери) та картки за субрахунками по рахунках 65 "Розрахунки за соціальним страхуванням, 66 "Розрахунки із оплати праці (за субрахунками), відомості нарахування та виплати заробітної плати, штатні розписи, табелі обліку робочого часу, трудові угоди, контракти, накази на відрядження та навчання, накази на матеріальні заохочення та інші виплати, за період з 01.07.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості та картки по рахунку 64 "Розрахунками за податками та зборами", субрахунки - 641, 643, 644 за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунках 70 "Доходи від реалізації товарів, робіт, послуг", 71 "Інший операційний дохід", 72 "Дохід від участі в капіталі", 73 "Інші фінансові доходи за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунку 90 "Собівартість" за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- оборотно-сальдові відомості, картки рахунків та аналізи рахунків за субрахунками по рахунку 91 "Загальновиробничі витрати", 92 "Адміністративні витрати", 93 "Витрати па збут", 94 "Інші операційні витрати", 97 "Інші витрати за період з 01.01.2017 по 01.07.2022;

- інформаційну базу бухгалтерської програми обліку господарських операцій па електронному носії.

Рішенням Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22 позов задоволено у повному обсязі. Місцевий господарський суд зазначив про порушення корпоративних прав позивача на участь в управлінні Товариством, оскільки відповідачем вищезазначений запит позивача залишено без задоволення.

Надаючи в процесі апеляційного перегляду оцінку обставинам справи в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа також має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилося або зникло як таке, порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

В розумінні закону, суб`єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.

Відповідно до частини першої статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутись до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Під захистом права розуміється державна примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин та забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною. Спосіб захисту може бути виражений як концентрований вираз змісту (суті) державного примусу, за допомогою якого відбувається досягнення бажаного для особи, право чи інтерес якої порушені, правового результату. Спосіб захисту втілює безпосередню мету, якої прагне досягти суб`єкт захисту (позивач), вважаючи, що таким чином буде припинене порушення (чи оспорювання) його прав, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в іншій спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

Корпоративними правами, відповідно до ст. 167 Господарського кодексу України, є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Таким чином, у корпоративних відносинах об`єктом захисту виступають корпоративні права учасника товариства.

Згідно з ч. 1 ст. 113 ЦК України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.

Товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом (ч. 1 ст. 140 ЦК України).

Відповідно до ст. 140 ЦК України товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами; учасники товариства несуть відповідальність в межах їх вкладів.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників (стаття 145 Цивільного кодексу України).

Управління діяльністю господарського товариства згідно з ч. 1 ст. 89 Господарського кодексу України здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства.

Відповідно до положень ст. 92 Цивільного кодексу України юридична особа набуває цивільних прав та обов`язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону. Порядок створення органів юридичної особи встановлюється установчими документами та законом. У випадках, встановлених законом, юридична особа може набувати цивільних прав та обов`язків і здійснювати їх через своїх учасників. Орган або особа, яка відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступає від її імені, зобов`язана діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень.

Відповідно до ст. 97 Цивільного кодексу України, управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Згідно зі ст. 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Згідно із ст. 28 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.

Відповідно до ст. 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Позивач - ОСОБА_1 є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" та володіє часткою у статутному капіталі товариства у розмірі 50%, що підтверджується Статутом Товариства (п.4.1 Статуту).

Згідно з положеннями ч. 1 та 2 ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" на вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, проводиться аудит фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської фірми), не пов`язаного (не пов`язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками.

У такому разі учасник (учасники) товариства самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг.

Відповідно до ч. 4 ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Тобто зі змісту ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою відповідальністю та додатковою відповідальністю" вбачається, що виконавчий орган товариства зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати саме аудитору завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг, за умови наявності таких обставин:

1) запиту учасника товариства про аудит;

2) надання примірника оригіналу договору з аудитором.

При цьому, приписи ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" носять імперативний характер для товариства: у разі отримання вимоги учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, товариство зобов`язане надати документи і можливість провести аудит.

У вирішенні спорів за позовами учасників товариств з обмеженою відповідальністю про спонукання товариства провести аудиторську перевірку діяльності та звітності товариства належить враховувати, що передбачене право учасників спрямоване на контроль діяльності виконавчого органу, а тому є складовою права на управління товариством у передбаченому законом і установчими документами порядку.

Аналогічний правовий висновок викладено у постановах Великої Палати Верховного Суду від 16.05.2018 у справі №904/2194/17 (провадження №12-79гсІ8), Верховного Суду від 29.04.2020 у справі №922/1859/19.

Таким чином, позивач, як учасник, якому належить 50% статутного капіталу Товариства, реалізував своє корпоративне право, яке є правом з частки, шляхом звернення до відповідача з вимогою про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності та витребування відповідних документів.

Так, колегією суддів встановлено, що 19.08.2022 позивач уклав з Приватним підприємством аудиторська фірма "Гроссбух" Договір №02/08-22 про проведення аудиту фінансової звітності товариства.

Матеріалами справи підтверджується, що до запиту від 07.09.2022 позивачем долучено оригінал Договору №02/08-22 про проведення аудиту фінансової звітності товариства від 19.08.2022.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем виконано умови, які відповідно до Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" породжують у виконавчого органу ТОВ "Альфаметрік" обов`язок забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати копії необхідних документів, які відображено в повідомленнях про необхідність забезпечення проведення аудиту.

В свою чергу відповідачем, в особі виконавчого органу, протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника не забезпечено аудитору можливість проведення аудиту та не надано запитувані позивачем інформацію та документи.

Колегія суддів зауважує, що посилання відповідача на введення воєнного стану, масовані ракетні обстріли, відсутність електроенергії чи відсутність працівників не свідчать самі по собі, без надання належних доказів і обґрунтувань, про неможливість виконання запиту та надання аудитору запитуваних документів. Також відсутні докази, які б свідчили про вжиття відповідачем будь-яких заходів для виконання вимоги (надання частини документів, тощо).

Тому, колегія суддів вважає, що відповідачем не надано суду належних доказів і не наведено об`єктивних обставин неможливості виконання запиту в період з 16.09.2022 (дата отримання запиту) по 15.12.2022 (дату направлення позову до суду).

Таким чином суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що відповідачем порушено корпоративні права позивача на участь в управлінні Товариством.

Окрім того, у запиті від 07.09.2022 позивач просив забезпечити аудитору можливість проведення аудиторської перевірки шляхом надання саме аудитору необхідних документів, перелік яких було узгоджено між позивачем та Приватним підприємством аудиторська фірма "Гроссбух" в договорі, що становить предмет аудиторської перевірки.

Відтак доводи апеляційної скарги про відсутність звернення аудитора до відповідача і відсутність підстав надання документів саме аудитору, є безпідставними і не грунтуються на положеннях ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Щодо доводів апелянта про відсутність у третьої особи - Приватного підприємства аудиторської фірми "Гроссбух" необхідного обсягу повноважень на проведення аудиту, колегія суддів зазначає наступне.

19.08.2022 позивачем укладено з Приватним підприємством аудиторська фірма "Гроссбух" Договір №02/08-22 про проведення аудиту фінансової звітності товариства.

До позовної заяви позивачем долучено копію довідки Приватного підприємства аудиторська фірма "Гроссбух" №07/11-2022 від 22.11.2023 відповідно до змісту якої Приватне підприємство аудиторська фірма "Гроссбух" є членом аудиторської палати України, номер реєстрації у Реєстрі аудиторів та суб`єктів аудиторської діяльності №2232 від 18.05.2001 (а.с. 56).

Також апеляційним господарським судом встановлено з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, що Приватне підприємство аудиторська фірма "Гроссбух" є зареєстрованим за КВЕД 69.20 "Діяльність у сфері бухгалтерського обліку і аудиту, консультування з питань оподаткування" та не перебуває в процесі припинення.

Колегія суддів звертає увагу, що перебування аудиторської фірми у вказаних реєстрах є достатньою підставою надання аудиторських послуг та вказує на наявність повноважень для проведення аудиторських перевірок.

У свою чергу відповідачем до матеріалів справи доказів протилежного не надано.

Окрім того, ухвалою Господарського суду Вінницької області від 14.03.2023 Приватне підприємство аудиторська фірма "Гроссбух" залучено у справі в якості третьої особи на стороні позивача і відповідач мав змогу подати свої заперечення на письмові пояснення вказаної третьої особи від 15.03.2023, однак останній не скористався таким правом.

Інші доводи апеляційної скарги свідчать про невірне розуміння відповідачем положень чинного законодавства та власне тлумачення характеру спірних правовідносин, не спростовують встановлені судом обстаниви та правильність висновків суду першої інстанції про порушення відповідачем прав позивача, як учасника Товриства.

Враховуючи вищенаведене апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" на рішення Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22 підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Частиною 3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

У відповідності до ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Зі змісту ст. 77 ГПК України вбачається, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Згідно зі ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Згідно ч. 1 ст. 9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Законом України від 17.07.1997 №475/97-ВР Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів № 2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України від 23.02.2006 № 3477-IV (3477-15) "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 4 листопада 1950 року) та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" (Ruiz Torija v. Spain) від 9 грудня 1994 року).

За таких обставин, колегія суддів вважає доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставними та документально необґрунтованими, тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасування прийнятого у справі судового рішення.

На підставі ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за розгляд апеляційної скарги покладається на апелянта.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 272, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфаметрік" на рішення Господарського суду Вінницької області від 11.04.2023 у справі №902/1325/22 залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення до Верховного Суду, відповідно до ст.ст. 287-291 ГПК України.

3. Справу №902/1325/22 повернути до Господарського суду Вінницької області.

Повний текст постанови складений "28" червня 2023 р.

Головуючий суддя Розізнана І.В.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Грязнов В.В.