Суддів Васьковського О. В. та Рогач Л.І.
Ухвалюючи рішення у цій справі, Верховний Суд виходив, зокрема з того, що суди попередніх інстанцій, ухвалюючи оскаржувані судові рішення, порушили норми пункту 10.4 Порядку купівлі гарантованим покупцем електричної енергії, виробленої з альтернативних джерел енергії, затвердженим постановою НКРЕКП від 26.04.2019 № 641 (далі - Порядок № 641), пункт 3.3 укладеного між сторонами договору про надання послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел від 05.05.2020 № 1340/01/20 (далі - Договір), статтю 530 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та не правильно визначили строк виконання Відповідачем грошового зобов`язання у розмірі 100 % оплати за поставлену електричну енергію та, відповідно, не правильно визначили момент прострочення боржника.
Встановивши ці порушення, Верховний Суд вказав, що судам попередніх інстанцій при новому розгляді справи необхідно встановити, коли Регулятор (яким у спірних правовідносинах є залучена до участі у цій справі як третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача, - Національна комісія, що здійснює державне регулювання в сферах енергетики та комунальних послуг) оприлюднив своє рішення щодо затвердження вартості послуг за періоди січень-серпень 2021 року, коли саме у Відповідача, з урахуванням умов пункту 10.4 Порядку № 641 та пункту 3.3 Договору, виникло зобов`язання з оплати електричної енергії за відповідні розрахункові періоди; коли Відповідачем здійснена відповідна оплата та чи здійснена Відповідачем дана оплата з дотриманням/порушенням пунктів 10.4 Порядку та пункту 3.3 Договору, і з урахуванням зазначених обставин здійснити відповідну перевірку розміру заявлених до стягнення сум основної заборгованості, пені, 3% річних та штрафу. .
2. Погоджуємось з цим рішенням Верховного Суду по суті ухваленого судового рішення, однак не погоджуємось з мотивами його ухвалення.
3. Встановлені судами обставини:
3.1. Відповідно до умов укладеного ДП "Гарантований покупець" (гарантований покупець) та ТОВ "Аякс Дніпро" (продавець за "зеленим" тарифом) Договору: - виробник за "зеленим" тарифом зобов`язується продавати, а гарантований покупець зобов`язується купувати всю відпущену електричну енергію, вироблену продавцем за "зеленим" тарифом, та здійснювати її оплату відповідно до умов цього договору та законодавства України, у тому числі Порядку №641, або Порядку продажу та обліку електричної енергії, виробленої споживачами, а також розрахунків за неї, затвердженого постановою НКРЕКП від 13.12.2019 № 2804 (далі - Порядок продажу та обліку електричної енергії; пункт 1.1);
- продавець за "зеленим" тарифом зобов`язується продавати, а гарантований покупець зобов`язується купувати всю відпущену електричну енергію в точках комерційного обліку електричної енергії генеруючих одиниць продавця за "зеленим" тарифом за встановленим йому "зеленим" тарифом з урахуванням надбавки до тарифу (пункт 2.3);
- продавець за "зеленим" тарифом продає гарантованому покупцю електричну енергію відповідно до Порядку, якщо продавець є виробником за "зеленим" тарифом, або Порядку продажу електричної енергії споживачами, у разі якщо продавець є споживачем за "зеленим" тарифом, за тарифами, величини яких для кожної генеруючої одиниці за "зеленим" тарифом встановлені Регулятором, у національній валюті України (пункт 2.4);
- вартість електричної енергії, купленої гарантованим покупцем у продавця за "зеленим" тарифом у розрахунковому місяці, визначається відповідно до глави 10 Порядку або глави 6 Порядку продажу електричної енергії споживачами на підставі тарифів, встановлених НКРЕКП для кожної генеруючої одиниці (пункт 2.5);
- передбачено, що обсяг фактично проданої та купленої електричної енергії визначається відповідно до положень глави 8 Порядку або глави 5 Порядку продажу електричної енергії споживачами на підставі даних обліку, наданих гарантованому покупцю адміністратором комерційного обліку відповідно до глави 7 Порядку або глави 4 Порядку продажу електричної енергії споживачами (пункт 3.1);
- розрахунок за куплену гарантованим покупцем електроенергію здійснюється грошовими коштами, що перераховуються на поточний рахунок продавця за "зеленим" тарифом, з урахуванням ПДВ (пункт 3.2);
- оплата електричної енергії, купленої гарантованим покупцем у продавців за "зеленим" тарифом у розрахунковому місяці, оплата продавцем за "зеленим" тарифом частки відшкодування вартості врегулювання небалансу електричної енергії гарантованого покупця, формування актів купівлі-продажу електричної енергії та актів приймання-передачі частки відшкодування вартості врегулювання небалансу електричної енергії гарантованого покупця здійснюються згідно з главою 10 Порядку або главою 6 Порядку продажу електричної енергії споживачами (пункт 3.3 у редакції додаткової угоди від 09.02.2021 №315/01/21);
- у випадку здійснення гарантованим покупцем оплати за перші 10 та 20 днів розрахункового місяця за вироблену електричну енергію продавцем за "зеленим" тарифом понад фактичну вартість проданої за розрахунковий період (місяць) електричної енергії продавець за "зеленим" тарифом повертає на рахунок гарантованого покупця надлишково сплачені кошти протягом чотирьох робочих днів з дня отримання продавцем підписаного акта купівлі-продажу (акта коригування купівлі-продажу) за відповідний розрахунковий період (пункт 3.4 Договору, в редакції додаткової угоди від 09.02.2021 №315/01/21);
- гарантований покупець зобов`язаний у повному обсязі здійснювати своєчасні розрахунки за куплену у продавця за "зеленим" тарифом електричну енергію (підпункт 2 пункту 4.5);
- гарантованому покупцю нараховується пеня в розмірі 0,1% від не оплаченої згідно з пунктом 10.4 глави 10 Порядку або пунктом 6.3 глави 6 Порядку продажу електричної енергії споживачами суми (але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діє на день розрахунку) за кожен день прострочення оплати. З гарантованого покупця може стягуватися додатково штраф у розмірі 7% від не оплаченої суми згідно з пунктом 10.4 глави 10 Порядку або пунктом 6.3 глави 6 Порядку продажу електричної енергії споживачами суми за ненадходження понад 30 днів на рахунок продавця за "зеленим" тарифом належних коштів відповідно до порядку оплати. Сплата гарантованим покупцем пені та штрафу здійснюється з поточних рахунків гарантованого покупця на поточні рахунки продавців за "зеленим" тарифом (пункт 4.6 Договору в редакції додаткової угоди від 09.02.2021 №315/01/21);
- якщо продавець за "зеленим" тарифом є суб`єктом господарювання, який має ліцензію на провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії та Регулятором уже встановлено йому "зелений" тариф і продавець за "зеленим" тарифом має укладений з оператором системи передачі договір про врегулювання небалансів, цей договір набирає чинності з дати його підписання сторонами та діє на строк дії "зеленого" тарифу (до 01.01.2030; пункт 7.4);
- згідно з частиною третьою статті 631 Цивільного кодексу України її умови застосовуються до відносин між сторонами, які виникли з 16.01.2021 (пункт 21 додаткової угоди від 09.02.2021 №315/01/21).
3.2. Регулятор (НКРЕКП) не затвердив та не оприлюднив рішення про затвердження розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел за січень-травень та липень 2021 року.
3.3. На виконання умов Договору у період з січня по серпень 2021 року Позивач поставив, а Відповідач прийняв електричну енергію на загальну суму 431 487 225, 54 грн. з ПДВ.
3.4. Поставка електричної енергії, її обсяг та вартість підтверджується наявними у матеріалах справи актами купівлі-продажу електроенергії за січень-липень 2021 року, які підписані представниками обох сторін та скріплені печатками підприємств.
Жодних зауважень щодо обсягів та вартості поставленої електричної енергії, наведених у актах купівлі-продажу електроенергії за період з січня по липень 2021 року, Відповідач не надав та у встановленому законом порядку не висловлював.
3.5. До позовної заяви Позивач додав копію акта купівлі-продажу електроенергії від 31.08.2021 за період з 01.08.2021 по 31.08.2021 на суму 56 367 278,09 грн. (у тому числі 9 394 546,35 грн. ПДВ), скріпленого підписом та печаткою Позивача, проте підпис уповноваженої посадової особи Відповідача та його печатка на зазначеному акті відсутні.
У матеріалах справи наявний підписаний та скріплений печатками сторін акт звірки розрахунків ДП "Гарантований покупець" з ТОВ "Аякс Дніпро" станом на кінець дня 30.09.2021, за змістом якого сторони провели звірку розрахунків ДП "Гарантований покупець" з оплат за поставлену в травні-червні 2020 року та січні-вересні 2021 року електроенергію, а також до даного акта звірки розрахунків включено й заборгованість Відповідача за поставлену в серпні 2021 року електричну енергію.
Загалом у рахунок оплати поставленої у спірний період електричної енергії Відповідач сплатив Позивачу грошові кошти у сумі 394 017 490,68 грн.
3.6. Заборгованість Відповідача за поставлену у період з січня по серпень 2021 року електричну енергію становить 37 469 734,86 грн., а доказів оплати решти поставленої у спірний період електроенергії матеріали справи не містять.
3.7. Крім основного боргу, Позивач просив стягнути з Відповідача за прострочення виконання грошового зобов`язання пеню у розмірі 7 836 345,14 грн. та 3% річних у розмірі 1 458 421,06 грн., нарахованих за загальний період прострочення з 05.02.2021 до 12.01.2022, а також штраф в сумі 3 965 750,89 грн., що становить 7% від заявленої до стягнення суми заборгованості (в сумі у розмірі 56 653 584,12 грн.).
4. Мотиви незгоди з судовим рішенням
Щодо визначення моменту прострочення боржника у правовідносинах про надання послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел
4.1. Спір виник стосовно моменту виникнення у гарантованого покупця перед виробником зобов`язання з оплати за електричну енергію за договором про надання послуг із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел.
4.2. Відповідно до пункту 2 частини третьої статті 30 Закону України "Про ринок електричної енергії" виробники мають право на своєчасне та у повному обсязі отримання коштів за продану ними електричну енергію відповідно до укладених договорів на ринку електричної енергії та за допоміжні послуги.
Порядок і строки розрахунків за договорами купівлі-продажу електричної енергії за "зеленим" тарифом регулюються Порядком № 641.
За змістом статей 526, 530 ЦК України умовою виконання зобов`язання є строк (термін) його виконання. Дотримання строку виконання є одним із критеріїв належного виконання зобов`язання, оскільки прострочення є одним із проявів порушення зобов`язання.
Строк (термін) виконання зобов`язання за загальним правилом, узгоджується сторонами в договорі (частина перша статті 530 та стаття 631 ЦК України).
4.3. Що стосується правовідносин купівлі-продажу, що є спірними за Договором у цій справі, то згідно зі статтею 692 ЦК України:
- покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару (частина перша);
- покупець зобов`язаний сплатити продавцеві повну ціну переданого товару, (частина друга);
- у разі прострочення оплати товару продавець має право вимагати оплати товару та сплати процентів за користування чужими грошовими коштами (частина третя).
4.4. Сторони, керуючись принципом свободи договору, погодили в пункті 3.3 Договору (в редакції додаткової угоди від 09.02.2021 №315/01/21), що оплата електричної енергії, купленої гарантованим покупцем у продавців за "зеленим" тарифом у розрахунковому місяці, оплата продавцем за "зеленим" тарифом частки відшкодування вартості врегулювання небалансу електричної енергії гарантованого покупця, формування актів купівлі-продажу електричної енергії та актів приймання-передачі частки відшкодування вартості врегулювання небалансу електричної енергії гарантованого покупця здійснюються згідно з главою 10 Порядку № 641 або главою 6 Порядку продажу та обліку електричної енергії, виробленої споживачами, а також розрахунків на неї, затвердженого постановою Комісії від 13.12.2019 № 2804.
Отже, сторони, підписавши Договір, узгодили в його пункті 3.3 порядок розрахунків за електричну енергію, зокрема і строк виконання зобов`язання з оплати за цим договором, а саме відповідно до глави 10 Порядку № 641.
4.5. Відповідно до пункту 10.1 Порядку № 641 до 15 числа (включно) розрахункового місяця гарантований покупець здійснює оплату платежу продавцям із забезпеченням їм пропорційної оплати відповідно до оперативних даних щодо обсягу товарної продукції, наданої адміністратором комерційного обліку (АКО), підписаної кваліфікованим електронним підписом (КЕП), за перші 10 днів розрахункового місяця, що визначається відповідно до обсягів відпуску електричної енергії генеруючими одиницями продавця, що визначені відповідно до пунктів 8.7 та 8.8 глави 8 цього Порядку, з урахуванням авансових платежів та заборгованості продавця перед гарантованим покупцем за спожиту електричну енергію.
До 25 числа (включно) розрахункового місяця гарантований покупець здійснює оплату платежу продавцям із забезпеченням їм пропорційної оплати відповідно до оперативних даних щодо обсягу товарної продукції, наданої АКО, підписаної КЕП, за перші 20 днів розрахункового місяця, що визначається відповідно до обсягів відпуску електричної енергії генеруючими одиницями продавця, що визначені відповідно до пунктів 8.7 та 8.8 глави 8 цього Порядку, з урахуванням авансових платежів та заборгованості продавця перед гарантованим покупцем за спожиту електричну енергію.
Якщо надходження оперативних даних щодо обсягу товарної продукції за перші 10 та 20 днів розрахункового місяця від АКО припадає на день здійснення авансового платежу та/або на вихідний день, то оплата платежу продавцям із забезпеченням їм пропорційної оплати здійснюється впродовж двох робочих днів після отримання даних.
Згідно з пунктом 10.4 Порядку № 641 після отримання від продавця акта купівлі-продажу протягом трьох робочих днів з дати оприлюднення рішення Регулятора щодо затвердження розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, наданої гарантованим покупцем у розрахунковому місяці, гарантований покупець здійснює остаточний розрахунок з продавцем із забезпеченням йому 100 % оплати відпущеної електричної енергії попереднього розрахункового періоду (місяця) з урахуванням авансових платежів.
У разі необхідності оплати продавцем спожитої електричної енергії продавець здійснює таку оплату протягом двох робочих днів з дати отримання від гарантованого покупця підписаного КЕП уповноваженої особи акта купівлі-продажу.
4.6. Таким чином, відповідно до Порядку № 641 Позивач має право на своєчасне та у повному обсязі отримання коштів за поставлену ним електричну енергію відповідно до укладеного договору, а Відповідач зобов`язаний здійснювати оплату у кожному розрахунковому місяці за куплену електричну енергію у виробника за "зеленим" тарифом у три етапи (два авансових та один - за фактом закінчення розрахункового місяця), а саме: перший (авансовий) - до 15 числа (включно) розрахункового місяця; другий (авансовий) - до 25 числа (включно) розрахункового місяця; третій (остаточний, у розмірі 100%) - протягом трьох робочих днів з дати затвердження НКРЕКП розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, наданої гарантованим покупцем у розрахунковому місяці.
4.7. Отже, з огляду на приписи статті 65 Закону України "Про ринок електричної енергії", пункту 10.4 Порядку №641, пункту 3.3 Договору та статті 530 ЦК України грошове зобов`язання Відповідача за розрахунком вартості придбаної у Позивача електричної енергії за періоди січень-серпень 2021 року мало бути виконано після отримання від продавця акта купівлі-продажу протягом трьох робочих днів з дати оприлюднення рішення Регулятора щодо затвердження розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, наданої гарантованим покупцем у розрахунковому місяці.
4.8. Між тим суди попередніх інстанцій не встановили обставин, зокрема дати прийняття Регулятором рішення щодо затвердження у відповідних розрахункових періодах вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, а законодавець не визначив порядок та правила розрахунків за електричну енергію між продавцем та гарантованим покупцем за відсутності вказаного рішення Регулятора.
Відповідно до частини одинадцятої статті 11 ГПК України забороняється відмова у правосудді з мотивів неповноти, неясності, суперечливості чи відсутності законодавства, яке регулює спірні відносини.
4.9. У зв`язку з цим Суд вважає за необхідне звернутись до положень пунктів 10.2,10.3 Порядку №641, якими визначена процедура оформлення сторонами (продавцем та гарантованим покупцем) факту передачі/отримання електричної енергії в розрахунковому місяці з узгодженням її обсягу та вартості.
Згідно з пунктом 10.2. Порядку № 641 з урахуванням положень глав 7 та 8 цього Порядку гарантований покупець протягом двох робочих днів з дня отримання сертифікованих даних комерційного обліку електричної енергії від адміністратора комерційного обліку здійснює розрахунок вартості електричної енергії, за яку здійснюється оплата продавцю за розрахунковий місяць, та направляє йому акт купівлі-продажу в електронному вигляді, підписаний зі своєї сторони КЕП уповноваженої особи, на електронну адресу.
У разі необхідності оплати продавцем спожитої електричної енергії гарантований покупець протягом двох робочих днів з дня отримання сертифікованих даних комерційного обліку електричної енергії від адміністратора комерційного обліку здійснює розрахунок відповідної вартості електричної енергії та направляє продавцю акт купівлі-продажу в електронному вигляді, підписаний зі своєї сторони КЕП уповноваженої особи, на електронну адресу.
Відповідно до пункту 10.3 цього Порядку після отримання від гарантованого покупця на електронну адресу акта купівлі-продажу продавець надає у триденний строк з дати отримання актів купівлі-продажу гарантованому покупцю два примірники акта купівлі-продажу, підписані зі своєї сторони. Гарантований покупець у п`ятиденний строк з дати отримання актів купівлі-продажу підписує їх зі своєї сторони та надсилає продавцю один примірник поштою.
У разі наявності у продавця зауважень до акта купівлі-продажу, наданого гарантованим покупцем, продавець письмово повідомляє про це гарантованого покупця.
За наявності зауважень до акта купівлі-продажу та/або ненадання продавцем акта купівлі-продажу, підписаного зі своєї сторони, остаточний розрахунок за відпущену продавцем електричну енергію здійснюється в розмірі, визначеному в наданому гарантованим покупцем акті купівлі-продажу, з подальшим коригуванням сплачених коштів після врегулювання розбіжностей.
4.10. За змістом наведених положень остаточний розрахунок вартості електричної енергії за відповідний розрахунковий місяць здійснюється в розмірі, визначеному в акті купівлі-продажу, а відповідно, і на підставі цього акта.
У зв`язку з цим обов`язок боржника (у спірних правовідносинах - гарантованого покупця) оплатити кредитору (у спірних правовідносинах - продавцю) вартість спожитої в розрахунковому місяці електричної енергії виникає після завершення процедури оформлення сторонами (продавцем та гарантованим покупцем) факту передачі/отримання електричної енергії в розрахунковому місяці з узгодженням її обсягу та вартості на підставі відповідного акта купівлі-продажу, а прострочення виконання цього обов`язку настає на наступний день після завершення вказаної процедури оформлення факту передачі/отримання електричної енергії в розрахунковому місяці.
4.11. У зв`язку із викладеним наведений в пункті 10.4 Порядку № 641 "третій (остаточний, у розмірі 100%) етап здійснення оплати за куплену електричну енергію", не є тим строком (терміном), у розумінні статей 530, 692 ЦК України, з яким пов`язаний момент виникнення у гарантованого покупця зобов`язання розрахуватись з продавцем за електричну енергію, спожиту/куплену у розрахунковому періоді (місяці), оскільки цей строк у спірних правовідносинах підлягає визначенню за правилами статті 692 ЦК України, а саме після завершення визначеної положеннями пунктів 10.2,10.3 Порядку № 641 процедури оформлення сторонами (продавцем та гарантованим покупцем) актом купівлі-продажу факту передачі/отримання електричної енергії в розрахунковому місяці з узгодженням її обсягу та вартості.
4.12. Отже, оскільки законодавець не визначив в Порядку № 641 правила розрахунків за електричну енергію між продавцем та гарантованим покупцем у разі неприйняття Регулятором рішення щодо затвердження вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, виходячи з приписів частини одинадцятої статті 11 ГПК України, є прийнятним застосування наведеного порядку розрахунків у разі відсутності (неприйняття та неопублікування протягом місяця, наступного за розрахунковим) вказаного рішення Регулятора.
Правильність такого висновку підтверджується тим, що в умовах, коли за правилами пункту 10.4 Порядку № 641 остаточний розрахунок за електроенергію по суті залежить від рішення третьої особи, яка, однак, не є учасником цих господарських правовідносин за договором з вироблення/споживання та купівлі-продажу електричної енергії, виробленої з альтернативних джерел енергії (за "зеленим" тарифом), наведений вище порядок оплати (розрахунку) за вироблену/спожиту електроенергію гарантує стабільність економічних правовідносин між відповідними господарюючими суб`єктами, оскільки за рахунок такого порядку розрахунків забезпечуються:
- реальне виконання зобов`язання належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства (стаття 526 ЦК України);
- фактична реалізація права виробників на своєчасне та у повному обсязі отримання коштів за продану ними електричну енергію відповідно до укладених договорів на ринку електричної енергії та за допоміжні послуги (пункт 2 частини третьої статті 30 Закону України "Про ринок електричної енергії").
4.13. У зв`язку з цим подальше затвердження/оприлюднення НКРЕКП розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, наданої гарантованим покупцем у розрахунковому місяці (пункт 10.4 Порядку № 641) є підставою для корегування між сторонами (продавцем та гарантованим покупцем) тих розрахунків за спожиту в розрахунковому місяці електричну енергію, які були здійснені за правилами статті 692 ЦК України та пунктів 10.2, 10.3 Порядку № 641 (пункти 29.8, 29.9 цієї постанови).
4.14. Наведене виключає колізії норм спеціального законодавства (Закону України "Про ринок електричної енергії" та Порядку № 641) з актами загального законодавства (зокрема Цивільним кодексом України та Господарським кодексом України).
4.16. Між тим суди попередніх інстанцій наведеного не врахували, неправильно застосувавши пункт 10.4 Порядку № 641, не застосувавши положення пунктів 10.2, 10.3 цього Порядку в поєднанні з положеннями статей 530, 692 ЦК України, а тому неправильно визначили строк виконання Відповідачем грошового зобов`язання з оплати за поставлену електричну енергію за кожний розрахунковий місяць, і відповідно, не правильно визначили момент прострочення боржника.
А тому судам попередніх інстанцій необхідно встановити, чи мала місце обставина прийняття та оприлюднення Регулятором рішення щодо затвердження вартості послуг за періоди січень-серпень 2021 року, дата прийняття відповідного рішення, коли у Відповідача, з урахуванням умов пунктів 10.2-10.4 Порядку № 641 та пункту 3.3 Договору, виникло зобов`язання з оплати електричної енергії за відповідні розрахункові періоди; коли відповідачем здійснена відповідна оплата та чи здійснена відповідачем дана оплата з дотриманням/порушенням наведених пунктів Порядку №641 та пункту 3.3 Договору, і з урахуванням зазначених обставин здійснити відповідну перевірку розміру заявлених до стягнення сум основної заборгованості, пені, 3% річних та штрафу.
4.17. У зв`язку із викладеним не погоджуюсь з мотивами, наведеними в постанові від 07.04.2023.
Суддя О. В. Васьковський
Суддя Л. І. Рогач