СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 червня 2023 року м. Харків Справа № 905/560/22

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Гребенюк Н.В., суддя Слободін М.М. , суддя Шутенко І.А.,

за участю секретаря судового засідання Пляс Л.Ф.,

за участю представників сторін:

від позивача Руденко Ю.Г.(в порядку самопредставництва) витяг з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, довіреність № 16/01-1 від 16.01.23, (поза межами приміщення суду);

від відповідача адвокат Косенок О.М., ордер на надання правничої (правової) допомоги серія АН № 1147259 від 11.04.23 свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 1550 від 24.12.2003 (поза межами приміщення суду);

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Державного підприємства "Селидіввугілля" (вх. №714 Д/1)

на рішення господарського суду Донецької області від 22.02.2023 (повний текст рішення складений 24.03.2023, суддя Говорун О.В.)

у справі №905/560/22

за позовом Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго", м. Київ,

до Державного підприємства "Селидіввугілля", м. Селидове, Донецька область,

про стягнення 35 049 621,16 грн,

ВСТАНОВИВ:

У липні 2022 року Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" звернулось до господарського суду Донецької області з позовною заявою до Державного підприємства "Селидіввугілля" про стягнення заборгованості у розмірі 33412871,39 грн.

Рішенням господарського суду Донецької області від 22.02.2023 у справі №905/560/22 позов задоволено частково. Стягнуто з Державного підприємства "Селидіввугілля" на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" основний борг у розмірі 24886218 грн 75 коп, інфляційні втрати у розмірі 4351061 грн 04 коп, 3% річних у розмірі 648013 грн 56 коп, пеню у розмірі 2198627 грн 33 коп, штраф у розмірі 2965700 грн 47 коп, витрати з оплати судового збору у розмірі 525744 грн 32 коп. В задоволенні інших вимог відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване наступним:

- відповідач взяті зобов`язання щодо здійснення своєчасної оплати планової вартості послуги з постачання електричної енергії не виконав, у зв`язку з чим утворилась заборгованість відповідача перед позивачем в розмірі 24 886 218,75 грн, тому відповідні вимоги позивача з огляду на відсутність доказів погашення відповідачем такої заборгованості, є обґрунтованими та підлягають задоволенню;

- здійснивши самостійно розрахунок пені за заявленими позивачем періодами (кінцева дата нарахування 25.04.2022), а також розрахунок штрафу, доведеними є вимоги в цій частині на суму 2 198 627,33 грн та на суму 2 965 700,47 грн; вимоги в частині стягнення 3% річних (кінцева дата нарахування 14.09.2022) та інфляційних втрат, є обґрунтованими у сумі 648 013,56 грн та 4 351 061,04 грн відповідно;

- клопотання ДП «Селидіввугілля» про зменшення розміру штрафних санкцій не підлягає задоволенню, оскільки відповідачем не надано жодних доказів на підтвердження обставин, які, на думку заявника, можуть бути підставою для його звільнення від сплати штрафних санкцій.

Відповідач, Державне підприємство "Селидіввугілля", не погодився із зазначеним рішенням місцевого господарського суду та звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення господарського суду Донецької області від 22.02.2023 у справі №905/560/22 змінити в частині задоволених позовних вимог про стягнення штрафу в розмірі 2 965 700,47 грн; стягнути з Державного підприємства "Селидіввугілля" на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" штраф у розмірі 1 742 035,31грн та суми сплаченого судового збору.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги Державне підприємство «Селидіввугілля» посилається на те, що з огляду на суму простроченого платежу 24 886 218,75грн та передбаченому договором розміру штрафу 7% сума санкції повинна складати 24886218,75 * 7: 100= 1742035,31грн, що на 1223665,16 грн менше ніж стягнуто за рішенням суду, що свідчить про те, що оскаржуване судове рішення в частині стягнутої суми штрафу підлягає зміні.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу справ між суддями від 13.04.2023 для розгляду справи №905/560/22 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Гребенюк Н.В., судді Слободін М.М., Шутенко І.А.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 17.04.2023 у справі №905/560/22 витребувано у господарського суду Донецької області матеріали справи №905/560/22; відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги відповідача (вх. №714 Д/1) на рішення господарського суду Донецької області від 22.02.2023 у справі №905/560/22 до надходження матеріалів справи.

19.04.2023 до Східного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №905/560/22.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 20.04.2023 у справі №905/560/22 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою відповідача (вх. №714 Д/1) на рішення господарського суду Донецької області від 22.02.2023 у справі №905/560/22; призначено справу до розгляду на "01" червня 2023 р. о 10:30 годині у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, в залі засідань № 132; визнано необов`язковою явку представників учасників справи та доведено до відома, що нез`явлення у судове засідання апеляційної інстанції їх представників не тягне за собою відкладення розгляду справи на іншу дату, а також не перешкоджає розгляду справи по суті; доведено до відома учасників справи про можливість взяти участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції; запропоновано учасникам справи реалізовувати свої процесуальні права та обов`язки, передбачені ГПК України, з використанням офіційної електронної пошти суду: та телекомунікаційної мережі Електронний суд; встановлено учасникам справи строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, заяв чи клопотань протягом 10 днів (з урахуванням вимог ст. 263 ГПК України) з дня вручення даної ухвали, але не пізніше надходження до суду 08.05.2023.

09.05.2023 до Східного апеляційного господарського суду від Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить апеляційну скаргу відповідача залишити без задоволення, оскаржуване судове рішення залишити без змін.

Свою правову позицію Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» обґрунтовує наступним:

- умовами п.п.5.5, 5.7 договору, укладеного між сторонами спору, визначено терміни на оплату за отримані послуги як за актом приймання-передачі послуги, так і за актом коригування до акту приймання передачі послуги;

- розрахунок штрафу у розмірі 7% за прострочення виконання зобов`язання понад 30 календарних днів здійснений з врахуванням періодів заборгованості по оплаті за отримані послуги на підставі актів приймання передачі послуги та актів коригування до актів-приймання передачі послуги;

- на кожний період заборгованості за актом приймання передачі послуги нараховано штраф у розмірі 7% від суми простроченого платежу понад 30 календарних днів по відповідному акту приймання передачі послуги, а в подальшому штраф нараховано на суму простроченої заборгованості понад 30 календарних днів з врахуванням акту коригування до акту приймання передачі послуги.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 22.05.2023 у справі №905/560/22 заяву Державного підприємства "Селидіввугілля" про участь його представника, адвоката Косенок Олександра Михайловича, у судовому засіданні, призначеному на 01.06.2023 о 10год 30хв, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів задоволено; проведення судового засідання, призначеного на 01.06.2023 о 10год 30 хв, в режимі відеоконференції встановлено здійснити за участю адвоката Косенок Олександра Михайловича, відповідно до Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи та здійснити проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua).

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 22.05.2023 у справі №905/560/22 заяву Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про участь його представника, адвоката Руденко Юлії Григоріївни, у судовому засіданні, призначеному на 01.06.2023 о 10год 30хв, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів задоволено; проведення судового засідання, призначеного на 01.06.2023 о 10год 30 хв, в режимі відеоконференції встановлено здійснити за участю адвоката Руденко Юлії Григоріївни, відповідно до Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи та здійснити проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua).

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 01.06.2023 у справі №905/560/22 оголошено перерву у судовому засіданні до "20" червня 2023 р. об 11:00 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, зал засідань № 132; доведено до відома учасників апеляційного провадження, що нез`явлення їх представників в судове засідання не є перешкодою розгляду апеляційної скарги по суті; проведення судового засідання, призначеного на 20.06.2023 об 11год 00хв, в режимі відеоконференції встановлено здійснити за участю адвоката Косенок Олександра Михайловича, відповідно до Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи та здійснити проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua); проведення судового засідання, призначеного на 20.06.2023 об 11год 00 хв, в режимі відеоконференції встановлено здійснити за участю адвоката Руденко Юлії Григоріївни, відповідно до Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи та здійснити проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua).

Представник апелянта, який прийняв участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, підтримав вимоги апеляційної скарги, просив їх задовольнити, рішення господарського суду Донецької області від 22.02.2023 у справі №905/560/22 змінити в частині задоволених позовних вимог про стягнення штрафу в розмірі 2 965 700,47 грн; стягнути з Державного підприємства "Селидіввугілля" на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" штраф у розмірі 1 742 035,31грн та суми сплаченого судового збору.

Представник позивача, який прийняв участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, заперечив проти вимог апеляційної скарги, просив відмовити у їх задоволенні, оскаржуване рішення в наведеній частині залишити без змін.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені в апеляційній скарзі, відзиві на апеляційну скаргу доводи, заслухавши представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлених обставин справи та відповідність їх наданим доказам, розглянувши справу в порядку ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія Східного апеляційного господарського суду встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, 20.10.2020 між Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" (оператор системи передачі) та Державним підприємством "Селидіввугілля" (далі споживач, користувач) укладено договір про надання послуг з передачі електричної енергії №1873-02031 (т.1 а.с.48-55).

20.09.2021 сторонами було укладено додаткову угоду №1, відповідно до якої договір від 20.10.2020 №1873-02031 викладений в новій редакції.

28.12.2021 сторонами було укладено додаткову угоду, відповідно до якої договір від 20.10.2020 №1873-02031 викладений в новій редакції.

Відповідно до п.1.1 умов вказаних договорів, ОСП зобов`язується надавати послуги з передачі електричної енергії, а користувач зобов`язується здійснювати оплату за послугу відповідно до умов цього договору.

Згідно положень п.6.1 договору від 20.10.2020, а також п.5.1 додаткових угод від 20.09.2021 та від 28.12.2021, розрахунковим періодом за цим договором є 1 календарний місяць.

За змістом умов п.6.2 договору від 20.10.2020, користувач здійснює поетапну попередню оплату планової вартості послуги ОСП таким чином: 1 платіж до 17:00 год. другого банківського дня розрахункового місяця у розмірі 1/5 від планової вартості послуги, визначеної згідно з розділом 5 цього договору. Подальша оплата може здійснюватися щоденно або шляхом сплати 1/5 від планової вартості послуги, яка визначена згідно з розділом 5, у кожен з наступних періодів: 2 платіж з 06 до 10 числа розрахункового місяця; 3 платіж з 11 до 15 числа розрахункового місяця; 4 платіж з 16 до 20 числа розрахункового місяця; 5 платіж з 21 до 25 числа розрахункового місяця.

Відповідно до п.5.2 додаткових угод від 20.09.2021 та від 28.12.2021, користувач здійснює поетапну передоплату планової вартості послуги ОПС наступним чином: 1 платіж до 17:00 год. другого банківського дня розрахункового місяця у розмірі 1/5 від планової вартості послуги, визначеної згідно з розділом 3 цього договору. Подальша оплата здійснюється шляхом сплати 1/5 від планової вартості послуги, яка визначена згідно з розділом 3 цього договору, відповідно до такого алгоритму: 2 платіж - до 10 числа розрахункового місяця; 3 платіж - до 15 числа розрахункового місяця; 4 платіж - до 20 числа розрахункового місяця; 5 платіж до 25 числа розрахункового місяця.

У разі зміни планових обсягів послуги протягом розрахункового місяця користувач: передає ОСП письмове факсимільне повідомлення про зміну обсягів послуги не менше ніж за 2 робочі дні; сплачує вартість послуги до дати очікуваного перевищення запланованих обсяги послуги або зменшує останній/останні планові платежі на відповідну суму у разі зменшення запланованих обсягів послуги (п.6.3 договору від 20.10.2020).

У разі зміни планових обсягів послуги протягом розрахункового місяця користувач передає ОСП повідомлення про зміну обсягів послуги. ОСП протягом 5 робочих днів з моменту отримання такого повідомлення коригує розмір наступних планових платежів (п.5.3 додаткових угод від 20.09.2021 та від 28.12.2021).

Користувач здійснює розрахунок з ОСП за фактичний обсяг послуги протягом 3 банківських днів з дати отримання та на підставі акта приймання-передачі послуги, який ОСП надає користувачу протягом перших 11 календарних днів місяця, наступного за розрахунковим. Оплата послуги здійснюється на підставі рахунків, наданих ОСП або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою "Системи управління ринком", з використанням кваліфікованого електронного підпису тієї особи, яка уповноважена підписувати документи в електронному вигляді, у порядку, визначеному законодавством (п.5.5 додаткової угоди від 20.09.2021).

Користувач здійснює розрахунок з ОСП за фактичний обсяг послуги протягом 3 банківських днів з дати отримання та на підставі отриманого акта приймання-передачі послуги, який ОСП надає користувачу протягом перших 5 робочих днів місяця, наступного за розрахунковим. Оплата послуги здійснюється на підставі рахунків, наданих ОСП або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою "Системи управління ринком", з використанням кваліфікованого електронного підпису тієї особи, яка уповноважена підписувати документи в електронному вигляді, у порядку, визначеному законодавством

Користувач здійснює розрахунок за фактичний обсяг послуги до 15 числа місяця наступного за розрахунковим (включно), на підставі рахунків, актів наданих послуги, наданих виконавцем (ОСП), або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою "Системи управління ринком", або отриманих за допомогою сервісу електронного документообігу, з використанням у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису тієї особи, уповноваженої на підписання документів в електронному вигляді. Вартість наданої послуги за розрахунковий період визначається до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим (включно), на підставі даних, що надаються адміністратором комерційного обліку (далі-АКО). Акти приймання-передачі послуги направляються користувачу до 12 числа місяця, наступного за розрахунковим (включно). Коригування обсягів та вартості наданої послуги відповідного розрахункового періоду здійснюється за уточненими даними комерційного обліку, що надаються АКО протягом 10 календарних днів з дати проведення процесу врегулювання в СУР, що здійснюється згідно з правилами ринку. Оплату вартості послуги, після коригування обсягів та вартості послуг, користувач здійснює до 15 числа місяця, наступного за місяцем, у якому отримано акт коригування до акта приймання-передачі послуги (включно). Акти приймання-передачі послуги та акти коригування до актів приймання-послуги у відповідному розрахунковому періоді ОСП направляє користувачу в електронній формі з використанням електронного підпису (із застосуванням сервісу), або надає користувачу два примірники в паперовому вигляді, підписані власноручним підписом зі своєї сторони. Користувач здійснює підписання актів приймання-передачі послуги та актів коригування до актів приймання-передачі послуги відповідного розрахункового періоду протягом трьох робочих днів та повертає їх ОСП (п.5.5 додаткової угоди від 28.12.2020).

Рахунки, акти приймання-передачі, акти звірки розрахунків, буд-які повідомлення за цим договором повинні направлятись однією стороною іншій електронною поштою або факсимільним повідомленням, а також повинні бути обов`язково підтверджені рекомендованим листом, іншим поштовим відправленням або доставлені кур`єром під розписку за адресою, зазначеною в цьому договорі. Рахунки, акти приймання-передачі, акти звірки розрахунків, повідомлення вважаються отриманими стороною : у день їх доставки кур`єром, що підтверджуються квитанцією про вручення одержувачеві, що підписується його уповноваженим представником; у день особистого вручення, що підтверджується підписом одержувача та/або реєстрацією вхідної кореспонденції, або третій календарний день від дати отримання поштовим відділенням зв`язку, в якому обслуговується одержувач (у разі направлення поштою рекомендованим листом); у день направлення за допомогою сервісу та/або електронною поштою (п.10.4 договору від 20.10.2020, п.9.4 додаткової угоди від 20.09.2021).

Рахунки, акти приймання-передачі, акти коригування до актів приймання-передачі послуги, акти звірки розрахунків наданої послуги, повідомлення вважаються отриманими стороною: у день їх доставки кур`єром, що підтверджуються квитанцією про вручення одержувачеві, що підписується його уповноваженим представником; у день особистого вручення, що підтверджується підписом уповноваженого представника одержувача та/або реєстрацією вхідної кореспонденції. Електронний документ, який направляється стороною на виконання договору через сервіс, вважається одержаним іншою стороною з часу набуття документом статусу "доставлено" у сервісі. Сторони визнають, що електронний документ, сформований, підписаний та переданий за допомогою сервісу, є оригіналом та має повну юридичну силу, створює права та обов`язки для сторін, та визнається рівнозначним документом ідентичним документу, який міг би бути створений однією зі сторін на паперовому носії та скріплений власноручними підписами уповноважених осіб (п.9.4 додаткової угоди від 28.12.2021).

Договір набуває чинності з дати його підписання і діє до 31.12.2022. Якщо користувач не направив ОСП у строк не менший ніж за місяць до закінчення терміну дії договору повідомлення про припинення дії договору, то цей договір вважається продовженим на кожен наступний календарний рік та тих самих умовах (п.п.14.1 договору від 20.10.2020, п.13.1 додаткових угод від 20.09.2021 та від 28.12.2021).

Позивачем були направлені відповідачеві акти приймання-передачі послуги, відповідно до яких позивач передав, а відповідач отримав послугу з передачі електричної енергії: від 28.02.2021, в обсязі 0,000МВт/год, вартістю 0,00 грн; від 31.03.2021, в обсязі 6428,547МВт/год, вартістю 2267451,38 грн; від 31.05.2021, в обсязі 2022,708МВт/год, вартістю 713441,47 грн; від 30.06.2021, в обсязі 5464,970МВт/год, вартістю 1927582,36 грн; від 31.07.2021, в обсязі 5534,854МВт/год, вартістю 1952231,57 грн; від 31.08.2021, в обсязі 5520,548МВт/год, вартістю 1947185,60 грн; від 30.09.2021, в обсязі 5916,895МВт/год, вартістю 2086983,54грн; від 31.10.2021, в обсязі 6277,196МВт/год, вартістю 2214067,46 грн; від 30.11.2021, в обсязі 6047,270МВт/год, вартістю 2132968,88 грн; від 31.12.2021, в обсязі 6166,403МВт/год, вартістю 2174989, 00 грн; від 31.01.2022, в обсязі 6211,257МВт/год, вартістю 2576230,64 грн; від 28.02.2022, в обсязі 5329,468МВт/год, вартістю 2210492,78 грн; від 31.03.2022, в обсязі 5848,030МВт/год, вартістю 2425575,71 грн; від 30.04.2022, в обсязі 4755,838МВт/год, вартістю 1972569,42 грн; від 31.05.2022, в обсязі 5219,431МВт/год, вартістю 2164852,96 грн; від 30.06.2022, в обсязі 4168,375МВт/год, вартістю 1728908,57 грн;

Вказані акти були направлені на адресу відповідача поштовим та електронним засобами зв`язку (т.1 а.с.76-249, т.2 а.с.1-2, т.3 а.с.206-208, 220-222).

Також, позивачем були направлені відповідачу акти коригування до актів приймання-передачі послуги з передачі електричної енергії до договору від 20.10.2020 №1873-02031: від 29.10.2021 на суму 2140297,97 грн, до акту від 28.02.2021; від 17.11.2021 на суму 1734803,32 грн, до акту від 31.03.2021; від 29.12.2021 на суму 2060445,54 грн, до акту від 31.05.2021; від 30.12.2021 на суму 1985730,77 грн, до акту від 30.06.2021; від 28.01.2022 на суму 1984381,63 грн, до акту від 31.07.2021; від 28.02.2022 на суму 2029080,97 грн, до акту від 31.08.2021; від 21.03.2022 на суму 1688943,82 грн, до акту від 30.09.2021 (т.2 а.с.3-81); від 19.05.2022 на суму 1991265,59 грн, до акту від 31.10.2021; від 30.05.2022 на суму 2042168,86 грн, до акту від 30.11.2021; від 30.05.2022 на суму 2042168,86 грн, до акту від 30.11.2021; від 16.06.2022 на суму 2168617,90 грн, до акту від 31.12.2021; від 29.06.2022 на суму 2481373,62 грн, до акту від 31.01.2022; від 27.07.2022 на суму 2241320 грн, до акту від 28.02.2022; від 18.08.2022, в обсязі 0,000МВт/год, вартістю 0,00 грн, до акту від 31.03.2022; від 20.09.2022, в обсязі 0,000МВт/год, вартістю 0,00 грн, до акту від 30.04.2022; від 20.10.2022, в обсязі 0,000МВт/год, вартістю 0,00 грн, до акту від 31.05.2022; від 18.11.2022, в обсязі 0,000МВт/год, вартістю 0,00 грн, до акту від 30.06.2022 (т.3 а.с.116-125, 135-138, 150-153, 165-168, 180-183, т.4 а.с.33-36).

Вказані акти коригування були направлені засобом сервісу електронного документообігу, про що було повідомлено відповідача листом №01/9715 (т.2 а.с.82-83).

Також, позивачем відповідачу були виставлені рахунки-фактури за послуги з передачі електричної енергії, а саме: №1873-02031 29/11/2021 від 29.11.2021 на суму 442813,43 грн, №1873-02031 06/12/2021 від 06.12.2021 на суму 442813,43 грн, №1873-02031 10/12/2021/1 від 10.12.2021 на суму 442813,43 грн, №1873-02031 від 15/12/2021 від 15.12.2021 на суму 442813,43 грн, №1873-0203120/12/2021 від 20.12.2021 на суму 442813,43 грн, №1873-02031 30/12/2021 від 30.12.2021 на суму 501642,82 грн, №1873-02031 05/01/2022 від 05.01.2022 на суму 501642,82 грн, №1873-02031 10/01/2022 від 10.01.2022 на суму 501642,82 грн, №1873-02031 14/01/2022 від 14.01.2022 на суму 501642,82 грн, №1873-02031 20/01/2022 від 20.01.2022 на суму 501642,82 грн, №1873-02031 28/01/2022 від 28.01.2022 на суму 511525,49 грн, №1873-02031 04/02/2022 від 04.02.2022 на суму 511525,49 грн, №1873-02031 10/02/2022 від 10.02.2022 на суму 511525,49 грн, №1873-02031 15/02/2022 від 15.02.2022 на суму 511525,49 грн, №1873-02031 18/02/2022 від 18.02.2022 на суму 511525,49 грн, №1873-02031 28/02/2022 від 28.02.2022 на суму 515245,97 грн, №1873-02031 04/03/2022 від 04.03.2022 на суму 515245,97 грн, №1873-02031 10/03/2022 від 10.03.2022 на суму 515245,97 грн, №1873-02031 15/03/2022 на суму 515245,97 грн, №1873-02031 21/03/2022 від 21.03.2022 на суму 515245,97 грн, №1873-02031 30/03/2022 від 30.03.2022 на суму 442098,72 грн, №1873-02031 05/04/2022 від 05.04.2022 на суму 442098,72 грн, №1873-02031 11/04/2022 від 11.04.2022 на суму 442098,72 грн, №1873-02031 15/04/2022 від 15.04.2022 на суму 442098,72 грн. №1873-02031 20/04/2022 від 20.04.2022 на суму 442098,72 грн, №1873-02031 28/04/2022 від 28.04.2022 на суму 485115,14 грн, 1873-02031 05/05/2022 від 05.05.2022 на суму 485115,14 грн, №1873-02031 10/05/2022 від 10.05.2022 на суму 485115,14 грн, №1873-02031 15/05/2022 від 16.05.2022 на суму 485115,14 грн, №1873-02031 20/05/2022 від 20.05.2022 гна суму 485115,14 грн, №1873-02031 30/05/2022 від 30.05.2022 на суму 394514,05 грн, №1873-02031 03/06/2022 від 03.06.2022 на суму 394514,05 грн, №1873-02031 10/06/2022 від 10.06.2022 на суму 394514,05 грн, №1873-02031 15/06/2022 від 15.06.2022 на суму 394514,05 грн, №173-02031 20/06/2022 від 20.06.2022 на суму 394514,05 грн, № (т.3 а.с. 124-134, 139-149, 154-164, 169-179, 184-205, 209-219)

Вказані рахунки-фактури були направлені відповідачу засобами електронного зв`язку.

Позивачем 27.01.2022, 20.06.2022 , 20.05.2022 , №02.07.2021 , 20.07.2021 , 24.12.2021 відповідачу були направлені вимоги №01/61428, №01/24974, №01/19680, №01/27729, №01/30672, №01/3621 у яких позивач просив сплатити заборгованість за укладеним договором №1873-02031 від 20.10.2020 (т.3 а.с.10-17).

З урахуванням актів коригування до актів приймання-передачі послуг з передачі електричної енергії до договору від 20.10.2020 №1873-02031, загальна вартість послуг позивача з передачі електричної енергії відповідачу за період з лютого 2021 року по червень 2022 року становить 28 446 218,75 грн

Посилаючись на те, що відповідачем допущено неналежне виконання умов договору про надання послуг з передачі електричної енергії №1873-02031 від 20.10.2020 щодо своєчасної оплати за отримані послуги, позивач звернувся до суду із позовом про стягнення суми основного боргу, 3% річних, інфляційних втрат, пені та штрафу.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, судова колегія зазначає наступне.

Предметом апеляційного перегляду є вимога апелянта про зміну рішення місцевого господарського суду в частині суми штрафу, заявленого до стягнення.

Матеріалами справи підтверджено, що відповідач, в порушення взятих на себе зобов`язань за договором про надання послуг з передачі електричної енергії №1873-02031, оплату отриманої від позивача електричної енергії не здійснив не своєчасно, у зв`язку з чим в останнього утворилася заборгованість у сумі 24 886 218,75 грн.

Як встановлено вище, сторони в розділі 6 договору від 20.10.2020 та в розділах 5 додаткових угод від 20.09.2021 та від 28.12.2021 "Порядок розрахунків", погодили обов`язок відповідача здійснювати поетапну попередню оплату планової вартості послуги п`ятьма платіжами до відповідної погодженої дати.

Отже, сторонами погоджений строк та порядок оплати відповідачем планової вартості послуг, а саме на відповідача покладений обов`язок з оплати 1/5 частини таких послуг не пізніше строку погодженого сторонами договорі від 20.10.2020 та додаткових угодах від 20.09.2021 та від 28.12.2021.

Згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

За змістом положень статей 626, 627, 628 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Статтею 629 ЦК України встановлено обов`язковість виконання договору сторонами.

Відповідно до статей 525, 526 ЦК України зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться; одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За приписами пункту 1 статті 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно зі статтею 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його в строк, установлений договором або законом (частина 1 статті 612 Цивільного кодексу України).

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання.

Згідно із частиною першою статті 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Відповідно до частини четвертої статті 231 Господарського кодексу України у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Судом апеляційної інстанції встановлено, що під час розгляду справи у суді першої інстанції позивач звертався до місцевого господарського суду із заявою про зменшення розміру позовних вимог від 07.12.2022 №01/54292, в якій останній, посилаючись на підписання сторонами актів коригування до актів приймання передачі послуги за квітень 2022, травень 2022 та червень 2022, якими зменшено фактичний обсяг та відповідно вартість послуги, просив викласти позовні вимоги в наступній редакції: стягнути з Державного підприємства «Селидіввугілля" на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» суму основної заборгованості за лютий 2021 червень 2022 року в розмірі 24 886 218,75 грн; стягнути з Державного підприємства «Селидіввугілля" на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» суму інфляційних витрат за несвоєчасне виконання зобов`язання у розмірі 4 351 061,04 грн; стягнути з Державного підприємства «Селидіввугілля" на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» 3% річних за несвоєчасне виконання зобов`язання у розмірі 648 013,56грн; стягнути з Державного підприємства «Селидіввугілля" на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» суму штрафних санкцій у вигляді пені (у розмірі подвійної облікової ставки НБУ) за несвоєчасне виконання зобов`язання у розмірі 2 198 627,33 грн; стягнути з Державного підприємства «Селидіввугілля" на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» суму штрафних санкцій у вигляді штрафу за несвоєчасне виконання зобов`язання у розмірі 2 965 700,48 грн.

Здійснений позивачем розрахунок штрафу судом першої інстанції визнано обґрунтованим та стягнуто з відповідача штраф в повному обсязі.

Водночас, апелянт посилається на те, що з огляду на суму основної заборгованості 24 886 218,75грн та передбаченому договором розміру штрафу 7% сума санкції повинна складати 24886218,75 * 7: 100= 1742035,31грн.

Щодо наведеного, судова колегія зазначає наступне.

За змістом умов п. 5.5 договору № 1873-02031 від 20.10.2020 в редакції додаткової угоди № 1 від 20.09.2021 користувач здійснює розрахунок з ОСП за фактичний обсяг послуги протягом 3 банківських днів з дати та на підставі отриманого акта приймання-передачі послуги, який ОСП надає користувачу протягом перших 11 календарних днів місяця, наступного за розрахунковим. Оплата послуги здійснюється на підставі рахунків, наданих ОСП або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою «Системи управління ринком», з використанням - кваліфікованого електронного підпису тієї особи, яка уповноважена підписувати документи в електронному вигляді, у порядку, визначеному законодавством. Вартість наданої послуги за розрахунковий період визначається на підставі даних, що надаються до 08 числа місяця, наступного за розрахунковим (включно), адміністратором комерційного обліку. Коригування обсягів та вартості наданої послуги відповідного розрахункового періоду здійснюється за уточненими даними комерційного обліку, що надається АКО протягом 10 календарних днів з дати проведення процесу врегулювання в Сервісі згідно з вимогами Правил ринку. Акт коригування наданої послуги у відповідному розрахунковому періоді ОСП направляє користувачу. Користувач здійснює підписання акта коригування наданої послуги відповідного розрахункового періоду протягом 3 календарних днів та повертає один примірник підписаного акта ОСП. Оплату вартості послуги, що виникла в результаті коригування обсягів та вартості послуг, Користувач здійснює протягом 3 банківських днів з дня отримання акта.

Згідно умов п. 5.5 договору № 1873-02031 від 20.10.2020 в редакції додаткової угоди №2 від 28.12.2021 користувач здійснює розрахунок за фактичний обсяг Послуги до 15 числа місяця наступного за розрахунковим (включно), на підставі рахунків, актів надання Послуги, наданих Виконавцем (ОСП), або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою «Системи управління ринком», або отриманих за допомогою сервісу електронного документообігу, з використанням у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису тієї особи, уповноваженої на підписання документів в електронному вигляді. Вартість наданої послуги за розрахунковий період визначається до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим (включно), на підставі даних, що надаються Адміністратором комерційного обліку. Акти приймання-передачі послуги направляються користувачу до 12 числа місяця, наступного за розрахунковим (включно). Коригування обсягів та вартості наданої послуги відповідного розрахункового періоду здійснюється за уточненими даними комерційного обліку, що надається АКО протягом 10 календарних днів з дати проведення процесу врегулювання в СУР, що здійснюється згідно з Правилами ринку. Оплату вартості Послуги, після коригування обсягів та вартості Послуг, Користувач здійснює до 15 числа місяця, наступного за місяцем, у якому отримано акт коригування до акта приймання-передачі Послуги (включно). Акти приймання-передачі послуги та акти коригування до актів приймання - передачі Послуги у відповідному розрахунковому періоді ОСП направляє користувачу в електронній формі з використанням електронного підпису (із застосуванням Сервісу) або надає користувачу два примірники в паперовому вигляді, підписані власноручним підписом зі своєї сторони. Користувач здійснює підписання актів приймання передачі послуги та актів коригування до актів приймання - передачі послуги відповідного розрахункового періоду протягом 3 робочих днів та повертає їх ОСП.

Сторонами в п 6.7 договору від 20.10.2020 та в п.5.7 додаткових угод від 20.10.2020 та від 28.12.2021 погоджений як розмір пені так і розмір штрафу у разі вчинення відповідачем порушення щодо термінів розрахунку.

Так, за змістом вказаних пунктів, у випадку порушення користувачем термінів розрахунку ОСП має право нарахувати пеню у розмірі 0,1 % (але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня) від суми прострочення платежу за кожен день прострочення. Пеня нараховується до повного виконання користувачем своїх зобов`язань. За прострочення користувачем термінів розрахунку понад тридцять календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7% від суми простроченого платежу.

Аналіз наведених умов договору свідчить про те, що сторонами договору було погоджено здійснення розрахунку штрафу у розмірі 7% за прострочення виконання зобов`язання понад 30 календарних днів з врахуванням періодів заборгованості по оплаті за отримані послуги як на підставі актів приймання передачі послуги, так і актів коригування до актів-приймання передачі послуги.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що у відповідності до розрахунку основної заборгованості позивачем було заявлено наступні вимоги про стягнення: за лютий 2021 - 2 140 297,97 грн; за березень 2021 -1 734 803,32 грн; за травень 2021 - 2 060 445,54 грн; за червень 2021 -1 985 730,77 грн; за липень 2021 - 1 984 381,63 грн; за серпень 2021 - 2 029 080,97 грн; за вересень 2021 - 2 026 732,58 грн; за жовтень 2021 - 1 991 265,59 грн; за листопад 2021 - 2 042 168,86 грн; за грудень 2021 - 2 168 617,90 грн; за січень 2022 - 2 481 373,62 грн; за лютий 2022 - 2 241 320,00грн.

У відповідності до розрахунку заявленого позивачем штрафу у сумі 2 965 700,48грн останній був нарахований за наступною формулою: з 17/11/2021 до 14/09/2022 - 2 140 297,97 x 7 % : 100 = 149 820,86; з 01/05/2021 до 16/11/2021 - 2 267 451,38 x 7 % : 100 = 158 721,60; з 17/11/2021 до 14/09/2022 - 1 734 803,32 x 7 % : 100 = 121 436,23; з 03/07/2021 до 15/02/2022 - 713441,47 x 7 % : 100 = 49 940,90; з 16/02/2022 до 14/09/2022 - 2 060 445,54 x 7 % : 100 = 144 231,19; з 27/07/2021 до 15/02/2022 - 1 927 582,36 x 7 % : 100 = 134 930,77; з 16/02/2022 до 14/09/2022 - 1 985 730,77 x 7 % : 100 = 139 001,15; з 27/08/2021 до 15/03/2022 - 1 952 231,57 x 7 % : 100 = 136 656,21; з 16/03/2022 до 14/09/2022 - 1 984 381,63 x 7 % : 100 = 138 906,71; з 29/09/2021 до 15/03/2022 - 1 947 185,60 x 7 %: 100 = 136 302,99; з 16/03/2022 до 14/09/2022 - 2 029 080,97 x 7 % : 100 = 142 035,67; з 27/10/2021 до 15/04/2022 - 2 086 983,54 x 7 % : 100 = 146 088,85; з 16/04/2022 до 14/09/2022 - 2 026 732,58 x 7 % : 100 = 141 871,28; з 24/11/2021 до 15/06/2022 - 2 214 067,46 x 7 % : 100 = 154 984,72; з 16/06/2022 до 14/09/2022 - 1 991 265,59 x 7 % : 100 = 139 388,59; з 30/12/2021 до 15/06/2022 - 2 132 968,88 x 7 % : 100 = 149 307,82; з 16/06/2022 до 14/09/2022 - 2 042 168,86 x 7 % : 100 = 142 951,82; з 26/01/2022 до 15/07/2022 - 2 174 989,00 x 7 % : 100 = 152 249,23; з 16/07/2022 до 14/09/2022 - 2 168 617,90 x 7 % : 100 =151 803,26; з 16/02/2022 до 15/08/2022 - 2 576 230,64 x 7 % : 100 = 180 336,14; з 16/03/2022 до 15/08/2022 - 2 210 492,78 x 7 % : 100 = 154 734,49.

Таким чином, позивачем виконано розрахунок штрафу за порушення відповідачем сплати отриманих послуг за як на підставі нарахувань, здійснених за наслідком складання акту приймання-передачі послуги, так і за актом коригування актів приймання-передачі.

Отже, позивачем на кожний період заборгованості за актом приймання передачі послуги нараховано штраф у розмірі 7% від суми простроченого платежу понад 30 календарних днів по відповідному акту приймання передачі послуги, а в подальшому - штраф нараховано на суму простроченої заборгованості понад 30 календарних днів з врахуванням акту коригування до акту приймання передачі послуги (коригування обсягів наданої - послуги та відповідно суми за надану послугу відбувалося як в бік збільшення так і в бік зменшення).

Відповідний розрахунок штрафних санкцій (штрафу) відповідає вимогам п.5.7 договору про надання послуг з передачі електричної енергії №1873-02031 ( з урахуванням додаткових угод до нього), за умовами якого у випадку порушення будь-яких термінів розрахунку за цим договором понад 30 днів користувач сплачує ОСП штраф у розмірі 7% від суми саме простроченого платежу, а не лише від суми фактично отриманої електричної енергії.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що встановивши розмір, термін і порядок нарахування штрафних санкцій за порушення грошового зобов`язання, законодавець передбачив також і право сторін врегулювати ці відносини у договорі. Тобто, сторони мають право визначити у договорі не лише інший строк нарахування штрафних санкцій, який обчислюється роками, місяцями, тижнями, днями або годинами (частина перша статті 252 Цивільного кодексу України), а взагалі врегулювати свої відносини щодо нарахування штрафних санкцій на власний розсуд (частина третя статті 6 Цивільного кодексу України).

На цьому наголосив Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у справі № 916/1777/19.

Враховуючи вищенаведене у сукупності та беручи до уваги те, що матеріалами справи доведено факт порушення відповідачем взятих на себе зобов`язань в частині здійснення своєчасної оплати за договором про надання послуг з передачі електричної енергії, а також зважаючи на погоджений сторонами правочину порядок здійснення оплати отриманої послуги, суд апеляційної інстанції, перевіривши надані сторонами спору розрахунки суми штрафу, дійшов висновку про обґрунтованість позовної вимоги Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» щодо стягнення на його користь з відповідача суму штрафних санкцій у вигляді штрафу за несвоєчасне виконання зобов`язання у розмірі 2 965 700,48 грн

Таким чином, доводи апеляційної скарги не знайшли своє підтвердження при перегляді оскаржуваного судового рішення та не є підставою для його зміни або скасування.

З огляду на викладене та враховуючи, що місцевим господарським судом при прийнятті оскаржуваного рішення було дотримано норми матеріального та процесуального права, а доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження при перегляді оскаржуваного рішення, судова колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а тому рішення господарського суду Донецької області від 22.02.2023 у справі №905/560/22 слід залишити без змін.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись статтями 129, 269, п.1 ч.1 ст. 275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державного підприємства "Селидіввугілля" (вх. №714 Д/1) на рішення господарського суду Донецької області від 22.02.2023 у справі №905/560/22 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 22.02.2023 у справі №905/560/22 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, порядок і строки оскарження до Верховного Суду встановлені статтями 286-289 ГПК України.

Повний текст постанови складено 22.06.2023

Головуючий суддя Н.В. Гребенюк

Суддя М.М. Слободін

Суддя І.А. Шутенко