ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" червня 2023 р. Справа№ 911/1893/22

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Козир Т.П.

суддів: Коробенка Г.П.

Кравчука Г.А.

при секретарі Вага В.В.

за участю представників сторін:

від позивача: Тітов І.С. адвокат;

від відповідача: не з`явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ"

на рішення Господарського суду Київської області від 09.03.2023 (повний текст підписано 23.03.2023)

у справі № 911/1893/22 (суддя - Бабкіна В.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ"

до Приватного акціонерного товариства "Березанський комбікормовий завод"

про стягнення 11 130 713,55 грн,

УСТАНОВИВ:

У жовтні 2022 року Товариство з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" (далі - позивач) звернулось у Господарський суд Київської області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Березанський комбікормовий завод" (далі - відповідач) про стягнення 11 130 713,55 грн, у тому числі: 7 630 855,75 грн основного боргу за поставлений природний газ, 1 307 783,31 грн пені, 187 068,29 грн 3% річних, 1 225 157,94 грн інфляційних втрат коштів, 728 917,70 грн штрафу згідно п. 6.2.2 договору, 50930,56 грн штрафу згідно п.6.2.3 договору.

Позовні вимоги мотивовані тим, що між позивачем та відповідачем було укладено договір №41АР167-1326-20 постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 06.10.2020, відповідно до якого позивач у період з листопада 2020 року по листопад 2021 року (включно) постачав відповідачу природний газ, однак відповідач не сплатив вартість природного газу, який був поставлений у жовтні та листопаді 2021 року, у зв`язку із чим утворилась заявлена до стягнення заборгованість. Також вказав, що позивач заявляє про витрати на правничу допомогу, попередній розрахунок яких складає 10% від ціни позову.

Заперечуючи проти позову, відповідач посилався на те, що за умовами договору заміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди і додатковою угодою №5 від 31.01.2021 з 01.09.2021 сторони встановили ціну на газ в розмірі 22,96389120 грн за 1 м.куб., однак у акті від 31.10.2021 позивач вказав ціну 30,05324267 грн за 1 м. куб.(без ПДВ), але відповідач письмово заперечив проти односторонньої зміни ціни природного газу, у відповідь на що позивач надіслав проекти додаткових угод №6 від 30.09.2021 про встановлення нової ціни на газ з 01.10.2021 в розмірі 36,06389120 грн та №7 від 29.10.2021 про встановлення нової ціни на газ з 01.11.2021 в розмірі 36,51389120 грн, а також повідомлення про припинення постачання природного газу з 18.11.2021. Відповідач повідомив позивача про те, що він не приймає додаткові угоди №6 та №7, тому вартість поставленого газу у жовтні та листопаді 2021 року має бути оплачена по ціні за додатковою угодою №5 і з врахуванням обсягів поставленого газу основний борг складає 4 818 210,85 грн та буде сплачений після здійснення перерахунку позивачем спожитого газу за узгодженою ціною, відповідно підлягає перерахунок пені, процентів річних, інфляційних та штрафу. Також зазначив, що заявлена позивачем до стягнення вартість правничої допомоги необґрунтована, не є співмірною зі складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг).

Рішенням Господарського суду Київської області від 09 березня 2023 року позов задоволено частково.

З Приватного акціонерного товариства "Березанський комбікормовий завод" стягнуто на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" 4 818 210,85 грн основного боргу, 445 236,85 грн пені, 990608,29грн інфляційних втрат коштів, 118163,96 грн - 3% річних, 95583,30грн судового збору.

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" подало апеляційну скаргу, у якій просить скасувати оскаржуване рішення в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення 2 812 644,90 грн основного боргу, 862546,46грн пені, 68904,33 грн - 3% річних, 234 549,65 грн інфляційних втрат коштів, 728917,70грн штрафу згідно п.6.2.2 Договору та 50 930,56 грн штрафу згідно п.6.2.3 Договору та ухвалити в цій частині нове рішення, яким задовольнити в цій частині позовні вимоги.

Апеляційна скарга мотивована тим, що рішення суду в частині відмови у позові прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, оскільки підписавши акт від 31.10.2021, відповідач схвалив своїми діями та погодив ціну за поставлений природний газ в жовтні 2021 року в розмірі 30,42824267 грн без ПДВ за 1 м.куб., а не здійснивши самостійного обмеження (припинення) споживання природного газу, відповідач погодив отримання природного газу на умовах, запропонованих додатковою угодою №7, яка є укладеною сторонами, тому, на думку заявника апеляційної скарги, суд необґрунтовано відмовив у задоволенні суми основної заборгованості в розмірі 2 818 644,90 грн, а також безпідставно зменшив розмір пені, інфляційних втрат та процентів річних. Суд дійшов хибного висновку про те, що заявлений на підставі п.п.6.2.2, 6.2.3 договору штраф за перевищення обсягу постачання газу та за менше споживання газу від підтвердженого обсягу природного газу, є збитками, тому необґрунтовано відмовив у стягнення штрафу за порушення відповідачем дисципліни споживання природного газу.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу заперечив проти її задоволення та просив залишити оскаржуване рішення без змін, посилаючись на те, що ціна природного газу має узгоджуватись сторонами і згідно останньої додаткової угоди №5 з 01.09.2021 становила 22,96389120 грн за 1 м.куб, тому основний борг за жовтень-листопад 2021 складає 4 818 210,85 грн та буде сплачений після здійснення перерахунку позивачем спожитого газу за узгодженою ціною; відсутність підписаних обома сторонами угод про зміну ціни газу, визначає неправомірність дій позивача щодо зміни ціни газу в односторонньому порядку; підписання відповідачем акту за жовтень 2021 року не свідчить про згоду на зміну ціни, а засвідчує лише відсутність заперечень щодо прийняття природного газу в певній кількості, а акт за листопад 2021 відповідачем не підписаний. Також заперечив проти розміру витрат на правничу допомогу, вважаючи його необґрунтованим і неспівмірним зі складністю справи.

19.06.2023 від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку із перебуванням представника у відрядженні в іншій області.

Ураховуючи положення статей 202, 270 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), наявність відомостей про направлення учасникам справи ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання, що підтверджено матеріалами справи, з огляду на обізнаність сторін про розгляд справи, також те, що явка учасників справи не визнавалася судом обов`язковою, і участь у засіданні суду є правом, а не обов`язком сторони, апеляційний господарський суд дійшов висновку про можливість розгляду апеляційної скарги по суті за відсутності представника відповідача, тому клопотання про відкладення не підлягає задоволенню.

Представник позивача (апелянта) у судовому засіданні підтримав доводи, викладені у апеляційній скарзі, просив її задовольнити.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, розглянувши апеляційну скаргу, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції, 06.10.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ", як постачальником, та Приватним акціонерним товариством "Березанський комбікормовий завод", як споживачем, було укладено договір №41АР167-1326-20 постачання природного газу для потреб непобутових споживачів, відповідно до п. 1.1 якого постачальник зобов`язується передати у власність споживачу у 2020 році природний газ (газ), а споживач - прийняти і оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені законом.

Пунктом 2.5 договору передбачено, що визначення (звіряння) фактичного обсягу поставленого (спожитого) природного газу між сторонами здійснюється в наступному порядку, а саме: за підсумками розрахункового періоду споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати постачальнику копію відповідного акту про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (про транспортованого) природного газу споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ та споживачем, відповідно до вимог Кодексу ГРМ (пп. 2.5.1); на підставі отриманих від споживача даних та/або даних Оператора ГТС постачальник протягом трьох робочих днів готує та надає споживачу два примірники акта приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписані уповноваженим представником постачальника або з використанням кваліфікованого електронного підпису відповідно до Закону України "Про електронні довірчі послуги", "Про електронні документи та електронний документообіг" та ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність" (пп. 2.5.2); споживач протягом двох днів з дати одержання акта приймання-передачі газу зобов`язується повернути постачальнику один примірник акту приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акту приймання-передачі природного газу (пп. 2.5.3); у випадку відмови від підписання акту приймання-передачі газу розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до договору або в судовому порядку (пп. 2.5.4).

У п. 3.1 договору сторонами погоджено, що розрахунки за поставлений споживачеві газ здійснюються за цінами, що вільно встановлюються між постачальником та споживачем. Підписуючи цей договір, споживач підтверджує, що ознайомлений з тим, що протягом дії договору ціна на газ може змінюватись, про що сторони укладатимуть відповідні додаткові угоди.

Відповідно до п. 3.2 договору ціна одного кубічного метру (куб.м) природного газу без урахування податку на додану вартість становить 4,95833333 грн, крім того, компенсація вартості послуги доступу до потужності становить 0,13657600 грн. Ціна одного кубічного метру природного газу, з урахуванням компенсації вартості послуги доступу до потужності, складає 5,09490933 грн. Податок на додану вартість становить 1,01898187 грн. Всього ціна одного кубічного метру природного газу становить 6,11389120 грн.

Згідно з п. 3.3 договору зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до цього договору.

Сторони домовились, що ціна газу, розрахована відповідно до п.п. 3.2 та 3.3 цього договору, застосовується сторонами при складанні актів приймання-передачі газу та розрахунках за цим договором (п. 3.4 договору).

Розрахунковий період за договором становить один календарний місяць (п. 4.1 договору).

Пунктом 4.2 договору встановлено, що оплата газу за договором здійснюється споживачем виключно грошовими коштами у національній валюті України - гривні в наступному порядку: оплата в розмірі 100% за фактично переданий постачальником газ здійснюється споживачем до 10 числа місяця, наступного за звітним місяцем. Остаточний розрахунок за фактично переданий постачальником газ здійснюється споживачем до 10 числа місяця, наступного за звітним.

У відповідності з п. 4.3 договору, у разі збільшення в установленому порядку підтвердженого обсягу газу протягом розрахункового періоду споживач здійснює оплату вартості додатково заявлених обсягів газу в 5-денний строк після збільшення цього обсягу.

Датою оплати (здійснення розрахунку) є дата зарахування коштів на банківський рахунок постачальника (п. 4.4 договору).

Положеннями п. 4.7 договору закріплено, що у разі відсутності графіка погашення заборгованості постачальник має право грошові кошти, отримані від споживача за газ в поточному розрахунковому періоді, зарахувати в рахунок погашення існуючої заборгованості споживача відповідно до черговості її виникнення.

Договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) і діє в частині постачання газу з газової доби, з якої споживач включений до Реєстру споживачів ТОВ "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" в інформаційній платформі оператора ETC, до 31.12.2020 р., а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п.9.1 договору).

Відповідно до п. 9.8 договору сторони погоджують, що у випадку складання документів в електронному вигляді із застосуванням сторонами кваліфікованого електронного підпису документи (видаткові накладні, акти приймання-передачі, коригування до них) складаються сторонами датою фактичного приймання-передачі виконаного зобов`язання та надсилаються для підписання не пізніше 5 календарних днів з моменту здійснення господарської операції. Датою правочину, а також датою документа є дата їх складання незалежно від того, коли фактично вони підписані сторонами.

У період жовтня-грудня 2020 року сторонами були укладені додаткові угоди №1, №2, №4, якими вони збільшували ціну природного газу, а додатковою угодою №3 продовжили дію договору на 2021 рік та узгодили планові обсяги постачання природного газу у 2021 році.

Додатковою угодою №5 до договору від 31.08.2021 р., згідно з п. 3.3 договору, сторони домовились про узгодження ціни на газ за договором, починаючи з 01.09.2021 р.: ціна одного кубічного метру (куб.м) природного газу без урахування податку на додану вартість становить 19,00000000 грн, крім того компенсація вартості послуги доступу до потужності становить 0,13657600 грн. Ціна одного кубічного метру природного газу з урахуванням компенсації вартості послуги доступу до потужності складає 19,13657600 грн. Податок на додану вартість становить 3,82731520 грн. Всього ціна одного кубічного метру природного газу становить 22,96389120 грн.

Позивач стверджує, що ним було поставлено, а споживачем прийнято без заперечень та зауважень природний газ за наступними актами приймання-передачі природного газу до договору на постачання природного газу від 06.11.2020 р. №41АР167-1326-20 р.; №РГК80015750 від 30.11.2020 р. постачальник передав, а споживач прийняв у листопаді 2020 року природний газ в обсязі 58,44 куб.м на суму 450,80 грн, № РГК80018234 від 31.12.2020 р. постачальник передав, а споживач прийняв у грудні 2020 року природний газ в обсязі 15033,31 куб.м на суму 97173,68 грн, № РГК81001257 від 31.01.2021 р. постачальник передав, а споживач прийняв у січні 2020 року природний газ в обсязі 24,59 куб.м на суму 198,29 грн, № РГК81016359 від 30.09.2021 р. постачальник передав, а споживач прийняв у вересні 2021 року природний газ в обсязі 4644,35 куб.м на суму 106652,35 грн, №РГК81018064 від 31.10.2021 р. постачальник передав, а споживач прийняв у жовтні 2021 року природний газ в обсязі 67495,91 куб.м на суму 2434165,15 грн, № РГК81022317 від 30.11.2021 р. постачальник передав, а споживач прийняв у листопаді 2021 року природний газ в обсязі 142320,92 куб.м на суму 5196690,60 грн.

Акти приймання-передачі природного газу за листопад 2020 року, грудень 2020 року, січень 2021 року, вересень 2021 року та жовтень 2021 року у двох примірниках підписані уповноваженими представниками ТОВ "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" та ПрАТ "Березанський комбікормовий завод", акт приймання-передачі природного газу за листопад 2021 року № РГК81022317 був складений та направлений споживачу засобами електронного обміну документів MEDOC, що підтверджується квитанцією про доставку електронного документу від 08.07.2022 р.

Факт прийняття відповідачем газу за актом приймання-передачі від 30.11.2021 р. № РГК81022317, за доводами позивача, також підтверджується зареєстрованою податковою накладною № 4911 від 30.11.2021 р. на суму 5196690,60 грн, яка зареєстрована Державною податковою службою відповідно до квитанції № 1 за номером від 31.12.2021 р.

Об`єм розподіленого природного газу також підтверджується даними з Інформаційної платформи, що адмініструється Оператором ГТС - ТОВ "Оператор ГТС України", за листопад 2021 року в обсязі 142320,92 м.куб.

Отже, на виконання умов договору на постачання природного газу №41АР167-1326-20 від 06.10.2020 р., ТОВ "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" надало ПрАТ "Березанський комбікормовий завод" природний газ обсягом 229577,52 куб.м, вартістю 7 835 330,87 грн., що, за твердженням позивача, підтверджується актами приймання-передачі природного газу.

ПрАТ "Березанський комбікормовий завод" було здійснено оплату на користь ТОВ "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" в рахунок спожитого в листопаді 2020 року, грудні 2020 року, січні 2021 року, вересні 2021 року, жовтні 2021 року та листопаді 2021 року природного газу на суму 204475,12 грн, що підтверджується довідкою № 02-01/01/1715 від 06.09.2022 р., виданою АБ "Кліринговий дім".

Зі змісту акту №РГК81018064 від 31.10.2021 р. вбачається, що постачальник передав, а споживач прийняв у жовтні 2021 року природний газ в обсязі 67495,91 куб.м за ціною 30,053324267 грн за 1 м.куб. без ПДВ на загальну суму 2434165,15 грн (з ПДВ). Вказаний акт підписаний електронними цифровими підписами обох сторін.

15 листопада 2021 року відповідач направив позивачу вимогу, в якій вказав, що згідно додаткової угоди №5 ціна природного газу узгоджена сторонами в розмірі 22,96389120 грн за 1 м.куб. з ПДВ, а у акті від 31.10.2021 ціна становить 36,0638910 грн за 1 м.куб. з ПДВ, тому просив здійснити перерахунок отриманого природного газу за узгодженою сторонами ціною та внести відповідні розрахунки-коригування до податкової накладної. Вказаний лист був направлений на електронну пошту позивача та рекомендованим відправленням (отриманий 18.11.2021).

Позивач запропоновані відповідачем коригування не вніс, натомість 18.11.2021 направив відповідачу для підписання додаткову угоду №6 від 30.09.2021 до договору, в якій зазначено, що починаючи з 01 жовтня 2021 року ціна одного кубічного метру природного газу становить 36,06389120 грн, та додаткову угоду №7 від 29.10.2021, в якій зазначено, що починаючи з 01 листопада 2021 року ціна одного кубічного метру природного газу становить 36,51389120 грн.

Також 18.11.2021 позивачем було направлено на адресу відповідача повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання № 167-Кл-1596-1121, з одночасним направленням на ім`я AT "Київоблгаз" - Оператора ГРМ доручення про припинення (обмеження) подачі газу від 18.11.2021 р. № 167-Сл-1597-1121, у зв`язку із наявністю заборгованості за спожитий природний газ.

Листом від 19.11.2021 відповідач вказав, що не приймає додаткові угоди №6 від 30.09.2021 та №7 від 29.10.2021 як пропозицію для узгодження підвищення ціни на природний газ, оскільки ними встановлюється нова ціна за період, який вже минув і в якому споживач спожив поставлений газ за ціною, погодженою додатковою угодою №5 від 31.08.2021. Також просив відкликати повідомлення про припинення постачання, оскільки воно ґрунтується на безпідставно визначеній заборгованості, та здійснити перерахунок вартості отриманого природного газу за узгодженою сторонами ціною.

Зі змісту акту № РГК81022317 від 30.11.2021 вбачається, що постачальник передав, а споживач прийняв у листопаді 2021 року природний газ в обсязі 142320,92 куб.м за ціною 30,428242670 грн за 1 м.куб. без ПДВ на загальну суму 5 195 680,60 грн (з ПДВ). Вказаний акт не підписаний відповідачем.

Листом від 23.12.2021 позивач вказав, що з 20.11.2021 постачання природного газу припинено, однак незважаючи на обґрунтовані заперечення споживача на безпідставне підвищення ціни природного газу у жовтні та листопаді 2021 року постачальник не здійснив перерахунок, тому відповідач вимагає здійснити перерахунок вартості отриманого природного газу за жовтень 2021 та скласти акт приймання-передачі спожитого у листопаді 2021 року природного газу за ціною, погодженою у додатковій угоді №5.

У зв`язку із викладеними обставинами позивач звернувся до суду із даним позовом, посилаючись на те, що відповідач зобов`язання за договором виконав частково, розрахувавшись за спожитий природний газ лише в сумі 204475,12грн, у зв`язку з чим неоплачена сума становить 7630855,75 грн, що складається із неоплачених актів за жовтень 2021 року та листопад 2021 року, а саме: 2434165,15 грн (жовтень 2021 р.) та 5196690,60 грн (листопад 2021 р.), тому просив стягнути з відповідача суму основного боргу, 1 307 783,31 грн пені, 187 068,29 грн 3% - річних, 1 225 157,94 грн інфляційних втрат коштів. Також позивач просив стягнути з відповідача 728 917,70 грн штрафу згідно п.6.2.2 договору за перевищення підтверджених обсягів постачання газу та 50930,56 грн штрафу згідно п.6.2.3 договору за менше споживання газу від підтвердженого обсягу природного газу.

Заперечуючи проти позову, як у суді першої інстанції, так і у відзиві на апеляційну скаргу, відповідач посилався на те, що ціна поставленого у жовтні і листопаді 2021 року природного газу має визначатись згідно додаткової угоди №5, тому вартість поставленого у цей період природного газу становить 4 818 210,85 грн, що впливає на суму пені, процентів річних та інфляційних втрат.

За наслідком розгляду даного спору суд першої інстанції погодився з доводами відповідача про те, що ціна газу має визначатись за умовами додаткової угоди №5, у зв`язку із чим відмовив у стягненні 2 812 644,90 грн основного боргу, 862546,46 грн пені, 68904,33 грн - 3% річних, 234 549,65 грн інфляційних втрат коштів. Також суд прийшов до висновку, що заявлений позивачем до стягнення штраф, нарахований згідно п.п.6.2.2, 6.2.3 Договору, за правовою природою і згідно норм законодавства є збитками, але позивач не надав суду доказів понесених збитків (шкоди), не довів вини заподіювача шкоди та причинного зв`язку між діями заподіювача та настанням збитків, тому відмовив у задоволенні позовних вимог і в цій частині.

Відповідно до ст.11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Права та обов`язки сторін у даній справі виникли на підставі Договору №41АР167-1326-20 постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 06.10.2020.

Предметом розгляду даного спору є матеріально-правова вимога про стягнення вартості поставленого природного газу, застосування наслідків несвоєчасного виконання грошових зобов`язань, а також застосування штрафних санкцій за порушення умов договору щодо обсягів споживання природного газу.

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу" постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Постачання природного газу здійснюється за цінами, що вільно встановлюються між постачальником та споживачем, крім випадків, передбачених цим Законом.

Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним кодексом України та Господарським кодексом України (далі - ГК України), правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу (ч. 3 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу").

Частиною 2 ст. 13 Закону України "Про ринок природного газу" до обов`язків споживачів природного газу віднесено забезпечення своєчасної та повної оплати вартості природного газу згідно з умовами договорів. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом (ч. 3 ст. 13 Закону України "Про ринок природного газу").

Правила постачання природного газу, затверджені Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2496 від 30.09.2015 (далі - Правила) розроблені на виконання п. 17 ч. 3 ст. 4 Закону України "Про ринок природного газу" та регулюють відносини, які виникають між постачальниками та споживачами природного газу, з урахуванням їх взаємовідносин з операторами газорозподільної системи/газотранспортної системи (далі - Оператори ГРМ/ГТС). Дія цих Правил поширюється на постачальників, споживачів природного газу - фізичних осіб (побутових споживачів), фізичних осіб - підприємців, юридичних осіб та Операторів ГРМ/ГТС (п. п. 1, 2 розділу І Правил).

Постачання природного газу споживачу здійснюється на підставі договору постачання природного газу між постачальником та споживачем, який укладається відповідно до вимог цих Правил, та після включення споживача до Реєстру споживачів постачальника в інформаційній платформі Оператора ГТС у відповідному розрахунковому періоді в порядку, визначеному Кодексом газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС). Постачальник не має права реєструвати споживача у власному Реєстрі споживачів постачальника у розрахунковому періоді, не погодженому зі споживачем (п. 3 розділу І Правил).

Пунктом 1 розділу ІІ Правил встановлено, що підставою для постачання природного газу споживачу є, зокрема, наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов; наявність підтвердженого обсягу природного газу на відповідний розрахунковий період для потреб споживача.

Пунктом 2 даного розділу передбачено, що постачання природного газу споживачу здійснюється за договором постачання природного газу, який укладається відповідно до вимог цього розділу, за яким постачальник зобов`язаний поставити споживачу природний газ у необхідних для споживача об`ємах (обсягах), а споживач зобов`язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.

За змістом ч. 1 ст. 265 ГП України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму. Договір поставки укладається на розсуд сторін або відповідно до державного замовлення.

Згідно із приписами ст. 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.

До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін, а тому обов`язок покупця сплатити продавцеві повну ціну переданого товару складає зміст основних його зобов`язань відповідно до ст. 692 ЦК України.

Матеріалами справи підтверджується, що відповідач, заперечуючи проти позовних вимог, зазначав, що угоди про зміну ціни природного газу, що передавався у власність відповідача у жовтні та листопаді 2021 року, сторонами не укладалися, у зв`язку чим позивач безпідставно обраховує борг, виходячи з неправомірної односторонньої зміни ціни на газ, що був поставлений в жовтні - листопаді 2021 року, та невірно розраховує пеню, інфляційні втрати та відсотки річних, беручи за основу неправильно обраховану суму основного боргу.

При цьому, відповідач визнає позов частково, а саме - в частині основного боргу в сумі 4 818 210,86 грн., виходячи з ціни природного газу, встановленої відповідно до умов договору та, зокрема, додаткової угоди №5 від 31.08.2021 до договору.

Так, у пункті 3.1 договору сторони домовились, що розрахунки за поставлений споживачеві газ здійснюються за цінами, що вільно встановлюються між постачальником та споживачем. Зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до цього договору.

Пунктом 9.4 договору встановлено, що усі зміни та доповнення до договору оформлюються письмово, підписуються уповноваженими представниками сторін та скріплюються печатками (за наявності).

У матеріалах справи наявна додаткова угода №5 до договору, в якій сторони, згідно з п. 3.3 договору, домовились про узгодження ціни на газ за договором, починаючи з 01.09.2021, і всього ціна одного кубічного метру природного газу становить 22,96389120 грн.

Вказана додаткова угода №5 підписана повноважними представниками обох сторін, підписи яких скріплені печатками товариств.

Також у матеріалах справи наявні додаткова угода №6 від 30.09.2021 до договору, в якій зазначено, що починаючи з 01 жовтня 2021 року ціна одного кубічного метру природного газу становить 36,06389120 грн, та додаткова угода №7 від 29.10.2021, в якій зазначено, що починаючи з 01 листопада 2021 року ціна одного кубічного метру природного газу становить 36,51389120 грн.

Вказані додаткові угоди підписані лише повноважним представником позивача.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, зазначені угоди були направлені позивачем на електронну адресу відповідача () листом від 18.11.2021 р., однак не підписані останнім.

У той же час, позивач вважає, що підписуючи та скріплюючи печаткою акт приймання-передачі природного газу № РГК81018064 від 31.10.2021 р. за жовтень 2021 року, відповідач погодив обсяг поставленого природного газу та ціну за одиницю товару в розмірі 30,42824267 грн., без врахування ПДВ.

Відповідно до ст. 628 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно зі ст. 629 ЦК України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно з приписами ст. 632 ЦК України, ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Відповідно до ст. 639 ЦК України, якщо сторони домовилися укласти договір у певній формі, він вважається укладеним з моменту надання йому цієї форми, навіть якщо законом ця форма для даного виду договорів не вимагалася. Якщо сторони домовились укласти у письмовій формі договір, щодо якого законом не встановлена письмова форма, такий договір є укладеним з моменту його підписання сторонами.

Статтею 188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду. Ціна є істотною умовою господарського договору. Ціна зазначається в договорі у гривнях. Ціни у зовнішньоекономічних договорах (контрактах) можуть визначатися в іноземній валюті за згодою сторін.

Відповідно до ст. 190 ГК України, вільні ціни визначаються на всі види продукції (робіт, послуг), за винятком тих, на які встановлено державні регульовані ціни. Вільні ціни визначаються суб`єктами господарювання самостійно за згодою сторін, а у внутрішньогосподарських відносинах - також за рішенням суб`єкта господарювання.

Відповідно до частини 5 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" загальні умови постачання (у тому числі ціни) відносяться до істотних умов договору постачання, отже зміна ціни газу, що споживався відповідачем, - це зміна умов договору.

Проте, як вірно встановив суд першої інстанції, матеріалами справи не підтверджено підписання відповідачем запропонованих позивачем додаткових угод №6 та №7 про зміну ціни на газ, який поставлявся у жовтні та листопаді 2021 року.

Водночас, за змістом додаткової угоди № 5 від 31.08.2021 р. до договору сторони домовились про узгодження ціни на газ, починаючи з 01.09.2021 р.

Інших додаткових угод про зміну ціни газу сторонами у двосторонньому порядку укладено не було, а доказів протилежного матеріали справи не містять.

Посилання позивача, в якості підтвердження узгодження ціни на жовтень 2021 року, на факт підписання відповідачем акту від 31.10.2021, обґрунтовано відхилені судом першої інстанції, оскільки договором встановлено порядок визначення та зміни ціни на газ - шляхом укладання додаткової угоди у письмовому вигляді, тому твердження позивача про те, що відповідач, підписавши акт 31.10.2021 погодив, окрім обсягу поставленого природного газу, ціну за одиницю товару без врахування ПДВ в розмірі 30,42824267 грн., не відповідає умовам договору.

Водночас, акт приймання-передачі № РГК81022317 від 30.11.2021 р. за листопад 2021 року взагалі не підписаний зі сторони ПрАТ "Березанський комбікормовий завод".

Крім цього, частиною 3 статті 632 ЦК України встановлено, що зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.

Позивач направив відповідачу додаткові угоди №6 та №7 з наміром змінити ціну природного газу з 01 жовтня 2021 року (угодою №6) та з 01 листопада 2021 року (угодою №7) лише 18.11.2021, тобто вже після виконання зобов`язання з поставки природного газу у жовтні 2021 року та більшої частини листопада 2021 року (з 20 листопада 2021 постачання було припинено).

Враховуючи встановлені фактичні обставини справи, наведені норми чинного законодавства та умови договору, а також те, що відповідачем не заперечується обсяг природного газу, спожитого ним за спірний період, є вірним висновок суду першої інстанції про те, що у відповідача виник обов`язок з оплати спожитого природного газу в сумі 4 818 210,86 грн (209816,83 куб.м (загальний об`єм спожитого газу) х 22,96389120 грн. (ціна, встановлена додатковою угодою № 5), а тому позовні вимоги в частині стягнення основного боргу підлягають частковому задоволенню,в сумі 4 818 210,86 грн.

Відповідно до статті 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Частиною 2 ст.625 ЦК України встановлено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позивач просив стягнути 187 068,29 грн 3% річних та 1 225 157,94 грн інфляційних втрат коштів, нарахованих по кожному акту окремо, починаючи з грудня 2020 року по вересень 2022 року, з врахуванням здійснених відповідачем платежів та з врахуванням ціни газу, яка ним встановлена на підставі додаткових угод №6 та №7.

Враховуючи встановлену суму основного боргу, суд першої інстанції, здійснивши власний розрахунок, наведений у рішенні і перевірений судом апеляційної інстанції, дійшов правильного висновку, що з відповідача підлягають стягненню 990 608,29 грн інфляційних втрат коштів, 118 163,96 грн 3% річних, тому ці вимоги підлягають частковому задоволенню.

Крім цього, у сфері господарювання, згідно з ч. 2 ст. 217 та ч. 1 ст. 230 ГК України, застосовуються господарські санкції, зокрема, штрафні санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Пунктом 6.2.1 договору визначена відповідальність споживача, яка полягає в тому, що у разі порушення строків оплати, передбачених розділом 4 договору, споживач сплачує постачальнику пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу, за кожен день прострочення платежу.

Позивач просив стягнути 1 307 783,31 грн пені, нарахованої по кожному акту окремо, починаючи з грудня 2020 року по червень 2022 року, з врахуванням здійснених відповідачем платежів та з врахуванням ціни газу, яка ним встановлена на підставі додаткових угод №6 та №7.

Враховуючи встановлену суму основного боргу, суд першої інстанції, здійснивши власний розрахунок, наведений у рішенні і перевірений судом апеляційної інстанції, дійшов правильного висновку, що з відповідача підлягають стягненню 445 236,85 грн пені, тому ці вимоги також підлягають частковому задоволенню.

Крім цього, за перевищення підтвердженого обсягу газу позивач на підставі п. 6.2.2 договору просив стягнути з відповідача штраф в сумі 728 917,70 грн, а також за недовикористання заявленого обсягу газу позивач на підставі п. 6.2.3 договору просив стягнути з відповідача штраф в сумі 50930,56грн.

Відповідно до пункту 5 Правил постачання природного газу підтверджений обсяг природного газу - плановий об`єм (обсяг) природного газу, обумовлений договором постачання природного газу між споживачем та постачальником на відповідний розрахунковий період, який має бути поставлений споживачу відповідно до умов цього договору.

Пунктом 1.3 договору передбачено, що планові обсяги постачання газу по місяцях визначено в додатку 1, що є невід`ємною частиною цього договору.

У додатку №1 до договору сторони визначили наступні планові обсяги газу на 2020 рік по місяцях, в м.куб: січень - 0, лютий - 0, березень - 0, квітень - 0, травень - 0, червень - 0, липень - 0, серпень - 0, вересень - 0, жовтень - 0, листопад - 55000, грудень - 0.

Додатковою угодою №3 до договору сторони визначили наступні планові обсяги газу на 2021 рік по місяцях, в м.куб: січень - 100, лютий - 0, березень - 0, квітень - 0, травень - 0, червень - 0, липень - 0, серпень - 0, вересень - 0, жовтень - 5000, листопад - 10000, грудень - 0.

Відповідно до п. 2.4 договору постачання та споживання підтверджених обсягів газу протягом місяця здійснюється, як правило, в рівномірному режимі, виходячи із середньодобової норми (далі - добова норма), яка визначається шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця.

Відповідно до п. 2.5 договору обсяг споживання природного газу споживачем у розрахунковому періоді не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу протягом розрахункового періоду в розмір +/- 10% від підтвердженого обсягу природного газу.

За період дії договору відповідачем були спожиті наступні обсяги газу, в м.куб. - листопад 2020 - 58,44 (недовикористання 54941,56), грудень 2020 - 15033,31 (перевищення 15033,31), січень 2021 - 24,59 (недовикористання 75,41), вересень 2021 - 4644,35 (перевищення 4644,35), жовтень 2021 - 67495,91 (перевищення 62495,91) та листопад 2021 - 142320,92 (перевищення 132320,92).

Пунктом 6.2.2 договору передбачено, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг поставленого споживачеві газу буде перевищувати підтверджений обсяг газу на цей період (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), споживач сплачує постачальнику штраф за перевищення обсягу постачання газу, що розраховується за формулою: В = (Vф - Vn) x Ц х K, де: Vф - обсяг фактично поставленого газу споживачу протягом розрахункового періоду за договором; Vn - підтверджений обсяг газу на розрахунковий період; Ц - вартість газу за договором; К - коефіцієнт, який дорівнює 0,1 (при цьому, якщо перевищення обсягу газу стало наслідком відмови в доступі до об`єкта споживача, у результаті чого постачальник не здійснив пломбування запірних пристроїв на газових приладах споживача, або оператор ГРМ/ГТС не здійснив обмеження (припинення) розподілу/транспортування природного газу споживачу, або коли споживач не обмежив (припинив) споживання газу на письмову вимогу постачальника, коефіцієнт дорівнює 1).

Пунктом 6.2.3 договору погоджено, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг споживання газу буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), споживач зобов`язується сплатити постачальнику штраф у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується штраф, від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період.

Однак, як вірно встановив суд першої інстанції, пунктом 5.5.1 договору закріплено, що споживач зобов`язується дотримуватись дисципліни споживання газу, визначеної розділом 2 договору, а також Правилами постачання природного газу, які затверджені Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 р. № 2496.

Згідно з частиною 4 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" правила постачання природного газу затверджуються Регулятором після консультацій із Секретаріатом Енергетичного Співтовариства і є обов`язковими для виконання всіма постачальниками та споживачами.

Пунктом 1 розділу VII Правил встановлено, що відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим (крім споживачів, постачання яким здійснюється в рамках виконання спеціальних обов`язків, покладених Кабінетом Міністрів України на суб`єктів ринку природного газу на підставі статті 11 Закону України "Про ринок природного газу"), постачальнику здійснюється таким чином та в таких випадках:

1) якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) споживання природного газу, що закуплений постачальником за договором постачання природного газу, буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків у розмірі не більше подвійної облікової ставки Національного банку України від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період;

2) якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу споживачу його постачальником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу, що розраховується за формулою В = (Vф - Vп) x Ц х K, де: Vф - об`єм (обсяг) природного газу, який фактично поставлений постачальником споживачу протягом розрахункового періоду за договором на постачання природного газу; Vп - підтверджений обсяг природного газу на розрахунковий період; Ц - ціна природного газу за договором постачання природного газу; K - коефіцієнт, який визначається постачальником та не може перевищувати 0,5. При цьому, якщо перевищення об`єму (обсягу) природного газу стало наслідком відмови в доступі до об`єкта споживача, у результаті чого постачальник не здійснив пломбування запірних пристроїв на газових приладах споживача, або Оператор ГРМ/ГТС не здійснив обмеження (припинення) розподілу/транспортування природного газу споживачу, або коли споживач не обмежив (припинив) споживання природного газу на письмову вимогу постачальника, коефіцієнт може бути збільшений у договорі постачання до 1.

Таким чином, пункт 6.2.2 договору відповідає підпункту 2 пункту 1 розділу VII Правил, а пункт 6.2.3 договору відповідачу підпункту 1 пункту 1 розділу VII Правил, але у договорі сторони вказали, що це є штрафом, а не збитками.

Однак, пунктом 6 частини 5 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що договір постачання повинен містити такі істотні умови, зокрема порядок відшкодування та визначення розміру збитків, завданих внаслідок порушення договору постачання.

Отже, сторони у договорі визначили порядок нарахування збитків (в розумінні Правил та Закону України "Про ринок природного газу"), а не штрафу, тому є вірним висновок суду першої інстанції про те, що визначена сторонами договору у підпунктах 6.2.2, 6.2.3 відповідальність не відноситься до штрафу, оскільки погоджена сторонами у договорі санкція, яка нараховується за певною формулою, а також санкція у розмірі подвійної облікової ставки НБУ від вартості недовикористаного обсягу газу, за своєю правовою природою відносяться до збитків, відшкодування яких передбачено розділом VII Правил постачання природного газу.

Частиною 2 ст. 224 ГК України встановлено, що під збитками розуміються витрати, зроблені управленою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Статтею 225 ГК України передбачено, що до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Право постачальника вимагати на підставі Правил та договору від споживача відшкодування збитків за перевищення/недовикористання останнім замовленого об`єму природного газу не звільняє позивача від тягаря доказування понесених збитків.

Позивач, заявляючи до стягнення санкції за пунктами 6.2.2, 6.2.3 договору, які за своєю правовою суттю є збитками, жодним чином не обґрунтував підстав заявлення таких вимог, не надав суду доказів понесених збитків (шкоди), не довів вини заподіювача шкоди та причинного зв`язку між діями заподіювача та настанням збитків, тому, встановивши відсутність достовірних доказів, які свідчили б про наявність з боку відповідача повного складу цивільного правопорушення, суд першої інстанції дійшов правомірного та обґрунтованого висновку, що позовні вимоги у цій справі не підлягають задоволенню.

Вказані висновки суду першої інстанції відповідають правовим позиціями Об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 17.06.2022 у справі № 904/6994/20, які в подальшому підтримані Верховним Судом при розгляді інших справ щодо застосування норм матеріального права у подібних правовідносинах щодо відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим, постачальнику природного газу.

Оцінивши докази у справі в їх сукупності, враховуючи наведені норми чинного законодавства та встановлені фактичні обставини справи, апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що суд першої інстанції обґрунтовано задовольнив позов частково та стягнув з відповідача 4 818 210,85 грн основного боргу, 445 236,85 грн пені, 990 608,29 грн інфляційних втрат коштів, 118163,96грн - 3% річних, а в іншій частині позовних вимог відмовив.

Таким чином, доводи апелянта по суті його скарги в межах заявлених вимог свого підтвердження не знайшли, оскільки не спростовують висновків суду першої інстанції та не можуть бути підставами для скасування рішення господарського суду першої інстанції.

За таких обставин суд апеляційної інстанції вважає, що висновки суду першої інстанції про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають фактичним обставинам справи і підтверджуються достовірними доказами.

Суд першої інстанції повно встановив суттєві для справи обставини, дослідив та правильно оцінив надані сторонами докази, вірно кваліфікував спірні правовідносини та правильно застосував до них належні норми матеріального і процесуального права, а тому рішення Господарського суду Київської області законне та обґрунтоване, отже, підстави для його скасування відсутні.

Оскільки цією постановою суд апеляційної інстанції не змінює рішення та не ухвалює нового, розподіл судових витрат судом апеляційної інстанції не здійснюється, а витрати, пов`язані з розглядом апеляційної скарги, покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 09 березня 2023 року - без змін.

2. Справу повернути до Господарського суду Київської області.

3. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 23.06.2023.

Головуючий суддя Т.П. Козир

Судді Г.П. Коробенко

Г.А. Кравчук