ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 червня 2023 року Справа № 918/756/22

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Філіпова Т.Л., суддя Бучинська Г.Б. , суддя Василишин А.Р.

секретар судового засідання Гладка Л.А.

за участю представників сторін:

позивача: Янкевич Л.Д.

відповідача: Жуковський О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р. у справі №918/756/22, ухвалене суддею Марач В.В., повний текст рішення складено 30.01.2023 р.

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз"

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія"

про стягнення 85 775 грн. 28 коп.

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія"

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз"

про визнання протиправними дій суб`єкта господарювання, зобов`язання вчинити дії та стягнення недоотриманого природного газу

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" звернулося до Господарського суду Рівненської області із позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія", в якому просить стягнути з останнього 85 775 грн. 28 коп.

Позов обґрунтовує тим, що на підставі типового договору розподілу природного газу між сторонами підписано заяву-приєднання №0942138С7YIT016 від 01.01.2016 року, відповідно до якої Позивачем надано Відповідачу послугу з розподілу природного газу у січні-серпні 2022 року на загальну суму 99 318 грн. 74 коп.. Однак відповідач розрахунки з позивачем за наданий розподіл природного газу провів частково, внаслідок чого утворилась заборгованість у розмірі 85 775 грн. 28 коп.

В подальшому Товариство з обмеженою відповідальністю «Поліська енергосервісна компанія» пред`явило до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» зустрічний позов в якому просить суд:

- визнати незаконними дії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» щодо визначення об`єму розподіленого (спожитого) природного газу за період з 09.12.2021р.-14.01.2022р. Товариству з обмеженою відповідальністю «Поліська енергосервісна компанія» на об`єкті за адресою: АДРЕСА_1 (в/ч НОМЕР_1 ) згідно даних коректора газу ВЕГА 1.01 №06305 та зобов`язати Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» визначити об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за період з 09.12.2021р.-14.01.2022р. Товариству з обмеженою відповідальністю «Поліська енергосервісна компанія» на об`єкті за адресою: АДРЕСА_1 (в/ч НОМЕР_1 ) відповідно до абзацу 3 пункту 8 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем;

- стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» на користь Товариства обмеженою відповідальністю «Поліська енергосервісна компанія» вартість недоотриманого природного газу за період з 15.01.2022 р. по 31.03.2022р. в сумі 943 193,12 грн. (дев`ятсот сорок три тисячі сто дев`яносто три) 12 коп.

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р. у справі №918/756/22 позов Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" задоволено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" 85 775,28 грн. заборгованості та 2 481,00 грн. витрат, пов`язаних з оплатою судового збору. В задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" - відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить відкрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р. у справі №918/756/22. Рішення Господарського суду Рівненської області - скасувати повністю. Прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог за первісним позовом акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" про стягнення заборгованості за надану послугу з розподілу природного газу у сумі 85 775 грн. 28 коп. та 2481 грн. 00 коп. судового збору відмовити повністю. Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" до акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" задовольнити - визнати незаконними дії акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" щодо визначення об`єму розподіленого (спожитого) природного газу за період з 09.12.2021 р. - 14.01.2022 р. Товариству з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на об`єкті за адресою: АДРЕСА_1 (в/ч НОМЕР_1 ) згідно даних коректора газу ВЕГА 1.01 №06305 та зобов`язати акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" визначити об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за період з 09.12.2021 р. - 14.01.2022 р. товариству з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на об`єкті за адресою: АДРЕСА_1 (в/ч НОМЕР_1 ) відповідно до розділу XI Кодексу газорозподільних систем. Стягнути з акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" на користь товариства обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" вартість недоотриманого природного газу за період з 15.01.2022 р. по 31.03.2022 р. в сумі 943 193,12 грн. (дев`ятсот сорок три тисячі сто дев`яносто три гривні 12 коп.).

Листом №918/756/22/1220/23 від 23 лютого 2023 р. апеляційний господарський суд витребував матеріали справи №918/756/22 з Господарського суду Рівненської області.

27.02.2023 р. до Північно-західного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №918/756/22.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 06.03.2023 р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на рішення господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р. у справі №918/756/22 - залишено без руху. Запропоновано Товариству з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" протягом 10 днів з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху подати оригінал платіжного документа (квитанції, платіжного доручення, тощо) про сплату судового збору в розмірі 3721,50 грн.

28.03.2023 р. на адресу апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" надійшла заява про усунення недоліків, зокрема додано оригінал платіжної інструкції №2181 від 13.03.2023 р. на суму 3 721,50 грн.

Ухвалами Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.03.2023р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р. у справі №918/756/22, справу призначено до розгляду на 20 квітня 2023р. об 11:00 год.

17.04.2023р. на адресу апеляційного господарського суду надійшов відзив від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" в якому товариство просить рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р. у справі №918/756/22 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" - без задоволення.

20.04.2023 р. у судового засіданні було оголошено перерву до 11.05.2023 р. на 11:00 год.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.05.2023 р. оголошено перерву в судовому засіданні до "01" червня 2023 р. об 11:00 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001, м. Рівне, вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань № 2.

15.05.2023 р. від директора ТОВ «Поліська енергосервісна компанія» надійшли письмові пояснення по суті спору.

У судовому засіданні представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія", 01.06.2023 р., підтримав доводи апеляційної скарги та надав додаткові пояснення по суті спору просить рішення Господарського суду Рівненської області - скасувати повністю. Прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог за первісним - відмовити повністю. Зустрічний позов задовольнити.

Представник Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" у судовому засіданні заперечив доводи апеляційної скарги та надав додаткові пояснення по суті спору, вважає, що рішення прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Північно-західний апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

1.Зміст рішення суду першої інстанції.

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р. у справі №918/756/22 первісний позов задоволено, а в зустрічному відмовлено, оскільки позивач довів належними та допустимими доказами факт порушення відповідачем умов Договору розподілу природного газу, а відповідач вказаного належними доказами не спростував.

2.Узагальнені доводи апеляційної скарги та заперечення щодо них інших учасників справи.

Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р.. Товариство з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" вважає, що рішення від 24.01.2023 р. прийняте з неправильним застосуванням норм матеріального права і порушенням норм процесуального права, а висновки суду, які стали підставою для задоволення первісного позову і відмови у зустрічному позові є помилковими та не відповідають фактичним обставинам справи і не підтверджені належними доказами, зважаючи на що вказане рішення підлягає скасуванню, виходячи з наступних міркувань. Задовольняючи первісний позов та відмовляючи у задоволенні зустрічного позову, суд першої інстанції виходив із того, що в коректорі газу були наявні достатні дані для визначення об`єму газу об`єкта споживача. Разом з тим, вказані висновки суду не відповідають обставинам справи та наявним доказам.

Зокрема, суд першої інстанції, приймаючи оскаржуване рішення, помилково прийняв до уваги посилання відповідача на пункт 12 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС, відповідно до якого у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження лічильника газу або пошкодження пломби (крім її відсутності) за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу чи пошкодження пломби з прихованими заходами процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого лічильника газу, який був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку, оскільки цей пункт застосовується за умови пошкодження лічильника газу або пошкодження пломби).

При цьому, відповідно до визначення термінів, які наведені у пункті 4 глави 1 розділу І Кодексі ГРС, пошкодження ЗВТ/лічильника газу - це механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання, а пошкодження пломб - відсутність чи пошкодження цілісності пломб та ін.

Разом з тим, у спірній ситуації, яка є предметом судового розгляду, не встановлено жодних пошкоджень цілісності конструкції комерційного ВОГ чи його складових або пошкодження пломби, натомість було зафіксовано позаштатний режим роботи коректора газу, про що зазначено у Звітах про роботу коректора за спірний період та несправність лічильника газу, яка встановлена Державним підприємством «Рівненський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації», що підтверджується довідкою про непридатність законодавчо регульованого ЗВТ №56779/5л/343 від 19.01.2022 р.

Також, скаржник в апеляційній скарзі вказує на те, що споживача було від`єднано від газорозподільної мережі шляхом закриття вхідної засувки її бліндування, тобто здійснено механічне (фізичне) від`єднання мережі споживача від газорозподільної системи, що виключає можливість цілодобового доступу споживача до газорозподільної мережі і відповідно надання послуг з розподілу газу. Наведеним спростовується твердження позивача про існування в ТОВ «ПЕК» обов`язку оплачувати послуги з розподілу природного газу за період січень-серпень 2022 р. після механічного від`єднання об`єкта споживача від газорозподільної мережі.

Заперечуючи доводи апеляційної скарги Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" у відзиві вказує на те, що апеляційна скарга ТОВ «ПЕК» є безпідставною та необґрунтованою, а рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023р. у справі №918/756/22 таким, що прийняте при всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів, з врахуванням нижчевикладеного.

Для забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи об`єкту споживача повинно виконуватись дві умови: наявність фізично приєднаного до газорозподільної системи об`єкта споживача та наявність укладеного договору розподілу природного газу.

Обставина демонтажу приладів обліку, а саме лічильника газу та коректора газу шляхом пломбування газоспоживаючого обладнання, жодним чином не впливають на наявність у об`єктів відповідача цілодобового доступу, оскільки дані об`єкти зберегли фізичне з`єднання з газорозподільною системою.

Таким чином, право на користування потужністю об`єкта газової інфраструктури в обсязі та на умовах встановлених в договорі розподілу природного газу наявна у відповідача, оскільки його об`єкти забезпечені цілодобовим доступом до газорозподільної системи та відповідно можливістю для подальшого споживання природного газу, що підтверджується наявним фізичним з`єднанням цих об`єктів з газорозподільною системою та діючими між сторонами умовами укладеного договору розподілу природного газу.

При цьому варто врахувати і вимоги 9 глави 6 Розділу VI Кодексу ГРМ якими передбачено, що припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадку розірвання цього договору або внесення змін до заяви-приєднання, що є додатком до договору розподілу природного газу, та вилучення об`єкта споживача.

Відтак, судом першої інстанції було правомірно встановлено, що ТОВ «Поліська енергосервісна компанія» зобов`язане сплатити на користь АТ «Рівнегаз» суму заборгованості за надану послугу з розподілу природного газу у розмірі 85 775 грн 28 коп.

Щодо зустрічного позову позивач вказує на те, що АТ «Рівнегаз» направлялись апелянту звіти за спожитий природний газ за спірні місяці, однак будь-яких зауважень чи заперечень в частині визначення об`єму чи обсягу природного газу зі сторони споживача не поступало. Вважає, що посилання апелянта на те, що будь-які акти, звіти від первісного позивача не поступали, спростовуються доказами наявними в матеріалах справи та доданими АТ «Рівнегаз» при пред`явленні позову та підтверджується рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення.

Посилання апелянта на акт приймання -передачі природного газу за грудень 2021 року, до того ж укладеного з ТОВ «ГК «Нафтогаз Трейдинг» взагалі не є предметом розгляду у даній справі.

Посилання апелянта на Розділ XI Кодексу ГРМ - Порядок перерахунку (донаоахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу, як на підставу для задоволення зустрічного позову є безпідставною та спростовується наступним.

Норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу.

Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах ІХ-Х цього Кодексу.

При виявленні порушень по ГДП, ВБГ чи суміжному Оператору ГРМ, об`єкт якого підключений до ГРМ, дії та принципи щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу зазначеним суб`єктам аналогічні діям та принципам, визначеним цим розділом до споживача та несанкціонованого споживача.

При порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується. Відтак, з врахуванням цього та за наявності в коректорі об`єму газу достатніх даних для визначення об`єму газу по об`єкту споживача процедура перерахунку об`ємів до споживача не застосовувалась.

Крім того, апелянт просить стягнути з АТ «Рівнегаз» завдані збитки в сумі 943 193 грн 12 коп. за безпідставне припинення газопостачання. Однак, припинення газопостачання відбулось відповідно до вимог положень Кодексу ГРМ за згодою споживача та не з вини Оператора ГРМ. Однак дана підстава не звільняє споживача від сплати заборгованості за первісним позовом.

3. Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції.

Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" на підставі типового договору розподілу природного газу, який є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи, надається послуга з розподілу природного газу Товариству з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" про що останнім підписана заява-приєднання № 0942138С7YІТ016 від 01.01.2016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Відповідно до 1.3.Договору, цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

За цим Договором (п.2.1 розділу II) Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Відповідно до пункту 2.3. розділу II Типового договору, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем.

Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

Порядок обліку природного газу, що передається Споживачу встановлено розділом V Типового договору, зокрема:

пунктом 5.1. передбачено, що облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем;

пунктом 5.2. встановлено визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об`єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку Споживача.

Відповідно до пункту 5.3. за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу береться один кубічний метр (м куб.) природного газу, приведений до стандартних умов, визначених в Кодексі газорозподільних систем.

Пунктом 5.4. встановлений порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог цього Договору.

Розділом VI Типового договору, зокрема пунктами 6.1, 6.2., 6.3., 6.4., 6.5., 6.6. передбачено, що:

6.1.Оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється Споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.

6.2. Тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов`язковим для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення.

До встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу, виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта споживача відповідно до Кодексу газорозподільних систем, оплата послуг здійснюється за тарифами, встановленими Регулятором для Оператора ГРМ, за фізичний обсяг розподілу природного газу.

6.3. Величина річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) Споживача на розрахунковий календарний рік визначається відповідно до Кодексу ГРМ. Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.

6.4. Розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць.

6.5. У випадку якщо Споживач, що не є побутовим, в установленому Кодексом ГРМ порядку самостійно здійснив замовлення величини річної потужності по всіх його об`єктах (об`єкту) в газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на розрахунковий календарний рік та фактичний обсяг використання потужності (протягом календарного року) буде перевищувати замовлену споживачем річну потужність, Споживач, що не є побутовим, зобов`язаний з моменту перевищення фактичного обсягу над заявленим здійснювати оплату вартості перевищення річної замовленої потужності, велична якої визначається за формулою.

За підсумками місяця, за умови перевищення фактичного обсягу використання потужності над обсягом замовленої Споживачем річної потужності, Оператор ГРМ до 12 числа місяця наступного за місяцем надання послуг розподілу, здійснює нарахування вартості перевищення та разом із рахунком про сплату вартості перевищення (або в рахунку) надає Споживачеві, що не є побутовим, звіт про фактичне використання потужностей та розрахунок вартості перевищення річної замовленої потужності.

Оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється Споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка Оператора ГРМ. Якщо згідно із законодавством Споживач має сплачувати Оператору ГРМ за послуги з розподілу природного газу зі свого поточного рахунку із спеціальним режимом використання, оплата послуг розподілу природного газу здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Споживача на поточний рахунок Оператора ГРМ кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги розподілу природного газу в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

Умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року №2494 (далі - Кодекс газорозподільних систем).

Зокрема, в січні - серпні 2022 р. відповідачу надано послугу з розподілу природного газу, що підтверджується актами наданих послуг з розподілу природного газу на загальну суму 99 318 грн. 74 коп..

Відповідачем оплата проведена частково в сумі 13 543 грн. 46 коп.., що підтверджується платіжним доручення №213 від 30.12.2021 р.

У зв`язку з тим, що відповідач розрахунки з позивачем за наданий розподіл природного газу провів частково, позивач звернувся із позовом про стягнення з відповідача заборгованість у розмірі 85 775 грн. 28 коп..

Також, з матеріалів справи вбачається, що 10.01.2022 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на адресу голови правління АТ «Рівнегаз» було скеровано лист вих.№1001/22-3 з проханням направити фахівців для перевірки і усунення несправності коректора газу на газовій котельні, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 (в/ч НОМЕР_1 ).

14.01.2022 р. представниками АТ «Рівнегаз» було здійснено демонтаж приладів обліку, а саме лічильника газу та коректора на вузлі обліку за адресою: АДРЕСА_1 , у зв`язку із необхідністю проведення повірки та ремонту, про що складено відповідний акт, який підписаний представниками АТ «Рівнегаз» та неуповноваженим працівником споживача. При цьому, за відсутності згоди споживача постачання газу було припинено, вхідна засувка закрита і забліндована.

Державним підприємством «Рівненський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» було проведено повірку лічильника газу Курс G40, заводський №10152, 2018 р. виготовлення, виробник ООО ПКФ «Курс», за результатами якої встановлено, що зазначений засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам ДСТУ 9036:2020. Підставою для визнання ЗВТ непридатним вказано: «Відмова програмного забезпечення ЗВТ. Не функціонує», що підтверджується довідкою про непридатність законодавчо регульованого ЗВТ №56779/5л/343 від 19.01.2022 р..

21.01.2022 р. на адресу керуючого Сарненським відділенням АТ «Рівнегаз» Товариством з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" було скеровано лист за вих. №2101/22-3 з проханням зробити відповідний перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу за період з 09.12.2021 р. - 14.01.2022 р. з долученням довідки про непридатність законодавчо регульованого ЗВТ №56779/5Л/343 від 19.01.2022 р. Цей лист було подано у Сарненське відділення АТ Рівнегаз» наручно 24.01.2022 р., що підтверджується відповідною відміткою.

04.02.2022 р. РГК «Рівнегаз» скерувало на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" лист за вих. №330-Сл-1225-0222 від 03.02.2022 р., яким підтвердило, що коректор газу ВЕГА 1.01 №06305 за адресою АДРЕСА_1 було демонтовано 14.01.2022 р. для проведення ремонту на заводі-виробнику у зв`язку із відмовою датчика тиску коректора та переходом з вимірювання тиску на константу. Прохання Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" провести перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу за період з 09.12.2021 р. по 14.01.2022 р. залишене без відповіді. Вказаний лист Товариством з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" отримано 08.02.2022 р., що підтверджується інформацію про відстеження рекомендованого поштового направлення за номером з інтернет сайту «Укрпошта».

Зважаючи на вищенаведені обставини, 11.02.2022 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" скерувало на адресу ГК «Нафтогаз Трейдинг» і РГК «Рівнегаз» лист вих. №1002/22 від 10.02.2022 р., в якому зазначив, що Акти приймання-передачі природного газу від 31 грудня за період грудень 2021 р. на обсяг II природного газу в кількості 0,06511 тис. куб. м та Акти приймання-передачі природного газу від 31.12.2021 р. за період грудень 2021 р. на обсяги III природного газу в кількості 30,00000 тис. куб.м не можуть бути підписані споживачем через відсутність даних комерційного вузла обліку на підставі п. 3.5.1. договору №1420- НГТ-28 від 10.09.2021 р. Жодної відповіді на своє звернення позивачем не отримано.

18.01.2022 р. ТзОВ «ПЕК» отримало підписані уповноваженою особою постачальника ГК «Нафтогаз Трейдинг» Акти приймання-передачі природного газу від 31 грудня за період грудень 2021 р. на обсяг II природного газу в кількості 0,06511 тис. куб. м. та Акти приймання-передачі природного газу від 31.12.2021 р. за період грудень 2021 р. на обсяги III природного газу в кількості 30,00000 тис. куб. м, та 17.02.2022 р. акт приймання-передачі природнього газу від 31.01.2022 р. за період січень 2022 р. на осяг III в кількості 4,78099 тис.куб.м, що підтверджується інформацією про відстеження за номером поштового відправлення.

В подальшому, 12.05.2022 р. РГК «Рівнегаз» скеровано на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" лист вих. №330-Сл-3539-0522 з долученням актів приймання-передачі природного газу в яких об`єми спожитого газу за спірний період складені виходячи із даних, які містяться у звітах коректора газу.

Враховуючи вище викладене, Товариство з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" вважає дії відповідача, які полягають у визначенні об`ємів розподіленого (спожитого) природного газу ТзОВ «ПЕК» за період з 09.12.2021 р. - 14.01.2022 р. виходячи із даних коректора ВЕГА 1.01 №06305 є незаконними, оскільки не відповідають нормам КГС, а внаслідок безпідставного припинення постачання природного газу AT «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» повинен відшкодувати ТзОВ «ПЕК» вартість недоотриманого природного газу за період з 15.01.2022 р. по 31.03.2022 р. в сумі 943 193,12 грн.

Відтак, в подальшому Товариство з обмеженою відповідальністю «Поліська енергосервісна компанія» пред`явило до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» зустрічний позов в якому просить суд: визнати незаконними дії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» щодо визначення об`єму розподіленого (спожитого) природного газу за період з 09.12.2021р.-14.01.2022р. Товариству з обмеженою відповідальністю «Поліська енергосервісна компанія» на об`єкті за адресою: АДРЕСА_1 (в/ч НОМЕР_1 ) згідно даних коректора газу ВЕГА 1.01 №06305 та зобов`язати Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» визначити об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за період з 09.12.2021р.-14.01.2022р. Товариству з обмеженою відповідальністю «Поліська енергосервісна компанія» на об`єкті за адресою: АДРЕСА_1 (в/ч НОМЕР_1 ) відповідно до абзацу 3 пункту 8 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем;

- стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» на користь Товариства обмеженою відповідальністю «Поліська енергосервісна компанія» вартість недоотриманого природного газу за період з 15.01.2022 р. по 31.03.2022р. в сумі 943 193,12 грн. (дев`ятсот сорок три тисячі сто дев`яносто три) гривні 12 коп.

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 24 січня 2023 року по справі №918/756/22 позов задоволено. У задоволені зустрічного позову Товариству з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" відмовлено.

4.Правові норми, застосовані апеляційним судом до спірних правовідносин.

Згідно ч.1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до ч.1 ст.626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно до п.1 ст.628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

За п.п.1, 2 Глави 1. Загальні умови Розділу VI. Комерційні умови доступу до газорозподільної системи для отримання/передачі природного газу Кодексу газорозподільних систем передбачено, що суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу. Доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2498 (далі - типовий договір розподілу природного газу), в порядку, визначеному цим розділом.

Відповідно до п.п.1, 3-5, 7 Глави 3. Порядок укладання договору розподілу природного газу Розділу VI. Комерційні умови доступу до газорозподільної системи для отримання/передачі природного газу Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу має бути укладений Оператором ГРМ з усіма споживачами, у тому числі побутовими споживачами, об`єкти яких в установленому порядку підключені до/через ГРМ, що на законних підставах перебуває у власності чи користуванні Оператора ГРМ. Споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається. Договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України за формою Типового договору розподілу природного газу. Оператор ГРМ зобов`язаний на головній сторінці свого веб-сайту, а також в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності, та власних центрах обслуговування споживачів розмістити редакцію договору розподілу природного газу та роз`яснення щодо укладення та приєднання споживача до договору розподілу природного газу. Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору. На письмову вимогу споживача Оператор ГРМ зобов`язаний протягом десяти робочих днів.

Пунктами 1, 2, 6-9 Глави 6. Порядок розрахунків за договором розподілу природного газу Розділу VI. Комерційні умови доступу до газорозподільної системи для отримання/передачі природного газу Кодексу газорозподільних систем передбачено, що розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року. Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності. До встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу, виходячи із річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача відповідно до цього Кодексу, оплата послуг здійснюється за тарифами, встановленими Регулятором для Оператора ГРМ, за фізичний обсяг розподілу природного газу. Фактичний обсяг використання потужності визначається виходячи із фактичного обсягу споживання природного газу наростаючим підсумком протягом відповідного календарного року. Періодом для здійснення розрахунків за договором розподілу природного газу є календарний місяць. Оплата вартості послуг за договором розподілу природного газу здійснюється споживачем на підставі відповідного рахунка Оператора ГРМ на умовах договору розподілу природного газу. Оплата здійснюється виключно грошовими коштами. Дата оплати визначається датою, на яку були зараховані кошти на рахунок Оператора ГРМ. У разі виникнення у споживача заборгованості за договором розподілу природного газу сторони (за згодою Оператора ГРМ) можуть укласти графік погашення заборгованості, який оформлюється додатком до договору або окремим договором про реструктуризацію заборгованості. У разі відсутності графіка погашення заборгованості Оператор ГРМ має право грошові кошти, отримані від споживача в поточному розрахунковому періоді, зарахувати в рахунок погашення існуючої заборгованості споживача відповідно до черговості її виникнення. Надання Оператором ГРМ послуги споживачу, що не є побутовим, за договором розподілу природного газу підтверджується підписаним між ними актом наданих послуг. Оператор ГРМ до п`ятого числа місяця, наступного за звітним, надсилає споживачу два примірники оригіналу акта наданих послуг за звітний період, підписані уповноваженим представником Оператором ГРМ. Споживач протягом двох днів з дня одержання акта наданих послуг зобов`язаний повернути Оператору ГРМ один примірник оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню в порядку, встановленому законодавством. До вирішення спірних питань сума до сплати за надані послуги з розподілу природного газу ГРМ установлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2498 від 30.09.2015 затверджено Типовий договір розподілу природного газу (далі - договір).

У силу вимог ч.1 ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною 1 статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтею 536 Цивільного кодексу України унормовано, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Пунктом 9 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ передбачено, що припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадку розірвання цього договору або внесення змін до заяви-приєднання, що є додатком до договору розподілу природного газу, та вилучення об`єкта споживача. У цих випадках Оператор ГРМ коригує дані технічної потужності та вільної потужності для забезпечення нових приєднань (резерву потужності) на відповідній ГРП згідно з вимогами розділу VIІ Кодексу ГРМ.

У разі розірвання договору розподілу природного газу або вилучення об`єкта споживача із заяви-приєднання оплата вартості послуги за договором розподілу природного газу здійснюється споживачем з урахуванням повного календарного місяця, у якому сталося розірвання договору або вилучено об`єкти із заяви-приєднання.

До послуги з розподілу також входить цілодобове надання фактичного доступу замовленої потужності об`єктів споживача до газорозподільної системи.

Пунктом 10 глави 6 Розділу VI Кодексу ГРМ встановлено, що надання Оператором ГРМ послуги споживачу, що не є побутовим, за договором розподілу природного газу підтверджується актом наданих послуг.

Оператор ГРМ до п`ятого числа місяця, наступного за звітним, надсилає споживачу два примірники оригіналу акта наданих послуг за звітний період, підписані уповноваженим Оператором ГРМ.

Споживач протягом двох днів з дня одержання акта наданих послуг зобов`язаний повернути один примірник оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником то надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню в порядку, встановленому законодавством.

До вирішення спірних питань сума сплати за надані послуги з розподілу природного газу ГРМ установлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.

5. Правова позиція апеляційного суду стосовно обставин справи і доводів апеляційної скарги.

Проаналізувавши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесені рішення, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Між сторонами наявні договірні відносини щодо розподілу природного газу для споживачів, що не є побутовими, шляхом підписання заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу від 01.01.2016.

Як вбачається з матеріалів справи, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" звернулося до Господарського суду Рівненської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" в якому просить стягнути з останнього 85 775 грн. 28 коп.. Даний позов обґрунтовує тим, що на підставі типового договору розподілу природного газу між сторонами підписано заяву-приєднання №0942138С7YIT016 від 01.01.2016 року, відповідно до якої, позивачем надано відповідачу послугу з розподілу природного газу у січні-серпні 2022 року на загальну суму 99 318 грн. 74 коп.. Однак, відповідач розрахунки з Позивачем за наданий розподіл природного газу провів частково, внаслідок чого утворилась заборгованість у розмірі 85 775 грн. 28 коп..

Досліджуючи вказаний позов колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до пункту 2.3. розділу II Типового договору, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем.

Відповідно до пункту 6.3. Типового договору розподілу природного газу, величина річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) Споживача на розрахунковий календарний рік визначається відповідно до Кодексу ГРМ. Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.

У відповідності до п.6.6 типового договору оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим договором здійснюється Споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунку Оператора ГРМ. Якщо згідно із законодавством Споживач має сплачувати Оператору ГРМ за послуги з розподілу природного газу зі свого поточного рахунку із спеціальним режимом використання, оплата послуг розподілу природного газу здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Споживача на поточний рахунок Оператора ГРМ кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги розподілу природного газу в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

На підтвердження надання послуг з розподілу природного газу позивач покликається на акти наданих послуг за період з січня 2022 р. по серпень 2022 р. на загальну суму 99 318,74 грн. Дані акти підписано лише АТ «Рівнегаз».

Акти наданих послуг позивачем направлялись відповідачу неодноразово, що підтверджується копіями листів позивача, рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень, фіскальними чеками (а.с.27-32). Однак відповідач відмовився від їх підписання, а відтак сума до оплати установлюється за даними Оператора ГРМ.

Відповідачем оплата проведена частково в сумі 13 543 грн. 46 коп., що підтверджується платіжним доручення №213 від 30.12.2021 р.

Пунктом 3 глави 3 розділу І Кодексу газорозподільних систем передбачено, що для забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи та можливості розподілу (переміщення) належного споживачу (суміжному суб`єкту ринку природного газу) природного газу ГРМ обов`язковою умовою є наявність фізичного підключення об`єкта споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) до ГРМ.

Отже, з моменту укладення між Споживачем та Оператором ГРМ договору розподілу природного газу, за наявності фізичного підключення об`єкта Споживача до газорозподільної мережі, Оператором ГРМ здійснюється надання Споживачу послуг з розподілу природного газу.

Газорозподільна система функціонує за принципом постійної та безперебійної наявності в системі газопостачання природного газу, який переміщується під тиском.

Фактичний розподіл природного газу для потреб споживача здійснюється Оператором ГРМ у загальному потоці природного газу від точок його надходження в ГРМ до пунктів призначення споживача (пункт 2 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем).

Таким чином, послуга з розподілу природного газу не обмежується обов`язками Оператора ГРМ щодо фізичної доставки обсягів природного газу до об`єктів Споживача та формування кількісних показників обсягів спожитого (розподіленого) природного газу, а включає в себе в цілому процес забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта Споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу безпосередньо Споживачу, і в розумінні цілого комплексу дій (заходів) Оператора ГРМ, пов`язаних із забезпеченням безаварійності та належного стану ГРМ.

Відповідно до абзацу 1 пункту 9 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадків, передбачених цим пунктом, у тому числі розірвання цього договору або внесення змін до заяви-приєднання, що є додатком до договору розподілу природного газу, та вилучення об`єкта споживача.

Таким чином, припинення газопостачання Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія", яке було здійснено АТ «Рівнегаз», не звільняє відповідача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу та не є підставою для нездійснення відповідачем оплати послуги розподілу природного газу.

Зобов`язання відповідача щодо оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу припиняється виключно у випадку розірвання цього договору або внесення змін до заяви-приєднання, що є додатком до договору розподілу природного газу, та вилучення об`єкта споживача.

По цьому питанню Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду в постанові від 18.02.2021 року у справі №922/1703/20, зазначив таке. «Щодо забезпечення цілодобового доступу об`єктів відповідача до газорозподільної системи, як складової послуги з розподілу, необхідно зазначити, що згідно п. 1 розділу ІІ Кодексу ГРС, газорозподільна система є технологічним комплексом, що складається з організаційно і технічно пов`язаних між собою об`єктів, призначених до розподілу природного газу від газорозподільних станцій безпосередньо споживачам. Не можна розглядати поняття «розподілу газу» лише як доставку газу безпосередньо споживачу. Таким чином, послуга з розподілу не обмежується обов`язками оператора ГРМ щодо фізичної доставки обсягів газу до об`єктів споживача та формування кількісних показників обсягів спожитого (розподіленого) газу, а включає в себе вцілому процес забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником споживачу».

Відтак, помилковим є твердження Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" про наявність правових підстав для Споживача не оплачувати заборгованість за послугу розподілу природного газу за весь визначений АТ «Рівнегаз» період з тих підстав, що за спірний період відповідач не споживав газ.

З огляду на вищенаведені норми права, умови укладеного між сторонами Типового договору розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання 0942138C7YIT016, колегія суддів констатує наявність правових підстав для задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача боргу в сумі 85 775,28 грн.

Щодо зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" про визнання протиправними дій суб`єкта господарювання, зобов`язання вчинити дії та стягнення вартості недоотриманого природного газу, колегія суддів зазначає наступне.

АТ "Рівнегаз" на підставі типового договору розподілу природного газу, який є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи, відповідачу надається послуга з розподілу природного газу про що підписана заява - приєднання № 0942138C7YIT016 від 01.01.2016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

За заявою відповідача працівниками АТ "Рівнегаз" 14.01.2022 було знято лічильник газу та коректор на повірку.

Як встановлено судами вище, демонтаж приладів обліку та визначення об`ємів розподіленого (спожитого) природного газу в період з 09.12.2021р.- 14.01.2022р. проведено з врахуванням вимог Кодексу ГРМ.

На звернення зустрічного позивача, про перерахунок обсягів газу, АТ "Рівнегаз" листом № 330-Сл-1225-0222 від 03.02.2022р. повідомило про те, що підстав для проведення перерахунку немає.

Водночас, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Розділом IХ Кодексу ГРМ - Правила комерційного обліку природного газу в ГРМ регулюється порядок комерційного обліку природного газу на об`єктах споживача. Зокрема главою III даного розділу передбачено, що визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і Споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і Споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору.

Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), розрахунок об`єму нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу, які виникають від місця встановлення комерційного вузла обліку до межі балансової належності, додаються/віднімаються до/від об`єму, визначеного комерційним вузлом обліку.

Для визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу приймаються дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ приймаються дані комерційного вузла обліку Споживача.

Періодом, за який по об`єкту споживача визначається загальний фактичний об`єм (обсяг) споживання (розподілу) природного газу, є календарний місяць. При цьому відповідно до вимог Кодексу ГТС Оператор ГРМ на щоденній основі забезпечує передачу Оператору ГТС через його інформаційну платформу інформації про прогноз відборів/споживання природного газу по споживачу на кожну наступну газову добу протягом газової доби (оновлені прогнози), а також надає дані про фактичний (попередній) обсяг природного газу, спожитий за кожну попередню газову добу.

Прогноз добового відбору/споживання природного газу по споживачу визначається Оператором ГРМ виходячи із розрахункових (прогнозних) даних, що ґрунтуються на статистиці його фактичних добових (за їх наявності) та/або місячних обсягів споживання природного газу за попередні три роки, та враховує зміни температури навколишнього середовища, профілі споживання, дні тижня, сезон відпусток та інші параметри, що впливають на добовий відбір/споживання природного газу. При цьому якщо комерційний вузол обліку природного газу по споживачу в установленому порядку обладнаний засобами дистанційної передачі даних, прогноз відбору/споживання природного газу, що надається Оператором ГРМ протягом газової доби, визначається Оператором ГРМ виходячи із фактичних даних, зчитаних з комерційних вузлів обліку природного газу.

Обсяг природного газу, спожитий споживачем за попередню газову добу, визначається Оператором ГРМ на рівні останнього оновленого прогнозу на цю добу, здійсненого Оператором ГРМ у попередній добі. Такі дані корегуються Оператором ГТС відповідно до вимог Кодексу ГТС виходячи з даних про фактичне споживання природного газу споживачем за підсумками газового місяця, у тому числі які ґрунтуються на даних обчислювача/корекгора (за його наявності), що надають можливість встановити за результатами місяця фактичне щодобове споживання природного газу. Якщо комерційний вузол обліку природного газу по споживачу в установленому порядку обладнаний засобами дистанційної передачі даних, обсяг природного газу, спожитий споживачем за попередню газову добу, визначається виходячи із фактичних даних, зчитаних з комерційного вузла обліку природного газу.

По споживачах, комерційні вузли обліку природного газу яких не обладнані засобами дистанційної передачі даних, з метою забезпечення меншого відхилення прогнозу відбору/споживання природного газу від даних фактичного споживання за газову добу (що дозволить зменшити обсяги небалансу діючого постачальника споживача) за домовленістю сторін (Оператора ГРМ та споживача) може бути погоджена процедура передачі споживачем даних про фактичне споживання природного газу за попередню газову добу.

Споживач, який є власником комерційного ВОГ, зобов`язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового газового місяця надати Оператору ГРМ у спосіб та за формою, визначеними договором розподілу природного газу, звіт про дані комерційного вузла обліку за розрахунковий період. При цьому якщо комерційний ВОГ обладнаний обчислювачем чи коректором об`єму природного газу, до звіту додаються роздруковані звіти з обчислювача чи коректора об`єму природного газу про добові та/або погодинні дані споживання природного газу, протокол про втручання в роботу комерційного ВОГ та протокол аварійних/діагностичних повідомлень.

При обладнанні комерційних вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних за домовленістю Оператора ГРМ та споживача інформація для визначення об`єму (обсягу) приймання-передачі природного газу формується через канали дистанційного зв`язку. У такому разі перевірка достовірності даних комерційних вузлів обліку безпосередньо на місці їх встановлення забезпечується сторонами за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців (з урахуванням строку для контрольного огляду вузла обліку), про що складається відповідний акт контрольного зняття показань ЗВТ.

У разі ненадання споживачем звіту про дані комерційного ВОГ протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця та за відсутності переданої (зчитаної) з нього інформації засобами дистанційної передачі даних, а також за відсутності контрольного зняття показань ЗВТ (у тому числі через відмову в доступі до об`єкта споживача) протягом розрахункового періоду об`єм спожитого (розподіленого) природного газу за розрахунковий період визначається за сумою обсягів добового споживання, переданих Оператором ГРМ за процедурою Кодексу ГТС до Оператора ГТС протягом газового місяця. У такому разі Оператор ГРМ не пізніше десятого числа місяця, наступного за розрахунковим, направляє споживачу письмові пояснення про зміну режиму нарахування разом з актом приймання-передачі природного газу за попередній розрахунковий місяць.

Визначені Оператором ГРМ в акті приймання-передачі природного газу фактичні об`єм та обсяг розподілу та споживання природного газу по об`єкту споживача за підсумками розрахункового періоду (календарного місяця) передаються Оператору ГТС у встановленому Кодексом ГТС порядку для проведення ним остаточної алокації по постачальнику споживача і є підставою для їх використання у взаємовідносинах між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між споживачем та його постачальником.

За наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу спожитого (розподіленого) природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов договору розподілу природного газу, а у разі недосягнення згоди - у судовому порядку. До вирішення цього питання об`єм (обсяг) спожитого (розподіленого) природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.

АТ "Рівнегаз" направлялись Товариству з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" звіти за спожитий природний газ за спірні місяці, однак будь-яких зауважень чи заперечень в частині визначення об`єму чи обсягу природного газу зі сторони споживача не поступало.

Посилання Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" як в суді першої інстанції, так і в суді апеляційної інстанції на Розділ XI Кодексу ГРМ - Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу, як на підставу для задоволення зустрічного позову, є безпідставною та спростовується наступним.

Норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах IX-X цього Кодексу.

При виявленні порушень по ГДП, ВБГ чи суміжному Оператору ГРМ, об`єкт якого підключений до ГРМ, дії та принципи щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу зазначеним суб`єктам аналогічні діям та принципам, визначеним цим розділом до споживача та несанкціонованого споживача.

До порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Главою 4 Розділу XI Кодексу ГРМ визначений порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим. Зокрема, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відповідно до абз.8 п.5 глави 4 Розділу XI Кодексу ГРМ передбачено, що при виявленні випадків, коли датчик тиску, та/або датчик температури, та/або обчислювач (коректор) об`єму газу працює поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність) (фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ) - перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться за час тривалості аварійного/діагностичного повідомлення та з урахуванням строку усунення порушення. Обсяг газу, порахований коректором/обчислювачем за час тривалості аварійної/позаштатної ситуації, в таких випадках до уваги не береться.

Пунктом 8 глави 4 Розділу XI Кодексу ГРМ передбачено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

При порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Відтак, колегія суддів звертає увагу апелянта на те, що з врахуванням вище вказаного та за наявності в коректорі об`єму газу достатніх даних для визначення об`єму газу по об`єкту споживача, процедура перерахунку об`ємів до споживача правомірно не застосовувалась.

Щодо вимог зустрічного позву про стягнення з АТ "Рівнегаз" збитки в сумі 943 193 грн. 12 коп. за припинення газопостачання суди зазначають наступне.

Відповідач в зустрічному позові обґрунтовує наявність підстав для відшкодування збитків посиланням на положення Кодексу ГРС , зокрема , пп.1 п.4 глави 2 розділу ХІ та пп.1 п.2 глави 6 розділу ХІ . Аналіз наведених положень свідчить, що відповідачем помилково застосовуються наведені положення Кодексу РС до спірних правовідносин, оскільки норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу, що встановленим у справі обставинам не відповідає.

Як вже зазначав апеляційний суд , абзацом шостим пункту 6 глави 9 розділу X Кодексу ГРМ передбачено, що якщо позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових буде здійснюватися не на місці їх монтажу та за відсутності дублюючого ВОГ (ЗВТ), за ініціативи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) на місце комерційного ВОГ (ЗВТ) за погодженням з Оператором ГРМ може встановлюватися аналогічний ВОГ (ЗВТ), який повинен мати діюче свідоцтво про повірку та бути опломбованим належним чином. За відсутності дублюючого або підмінного ВОГ (ЗВТ) на період відсутності комерційного ВОҐ (ЗВТ) за погодженням зі споживачем здійснюється припинення газопостачання через комерційний ВОГ або (в іншому випадку) за цей період здійснюється обрахунок об`єму та обсягу розподіленого природного газу відповідно до вимог цієї глави.

Акт зняття приладів обліку природного газу від 14.01.2022р., складений за участю споживача, підтверджує факт припинення газопостачання. Припинення (обмеження) газопостачання споживачу здійснюється, зокрема, шляхом перекриття запірних пристроїв або встановлення інвентарної заглушки та їх опломбування.

Відтак, припинення газопостачання відбулось відповідно до вимог положень Кодексу ГРМ за згодою споживача та не з вини Оператора ГРМ і дана підстава не звільняє споживача від сплати заборгованості за первісним позовом.

Посилання скаржника в апеляційній скарзі на те, що Акт зняття приладів обліку природного газу від 14.01.2022р., складений без його участі, як споживача суд апеляційної інстанції оцінює критично, оскільки, як уже зазначалося вище, вузол обліку природного газу на об`єкті за адресою: АДРЕСА_1 (в/ч НОМЕР_1 ), знаходиться на території, належній відповідачу, і саме за заявою відповідача працівниками АТ "Рівнегаз" 14.01.2022 було знято лічильник газу та коректор на повірку.

Відтак заявивши про несправність ВОГ та допустивши працівників АТ "Рівнегаз" на територію, де його було розміщено, а в подальшому дозволивши зняття приладів обліку природного газу та передачу його на експертизу, відповідач не може стверджувати, що не був обізнаний про дії позивача.

Судами встановлено, що демонтаж приладів обліку та визначення об`ємів розподіленого (спожитого) природного газу в період з 09.12.2021р. - 14.01.2022р. проведено з врахуванням вимог Кодексу ГРМ та, зокрема, з відома та згоди споживача - ТОВ "ПЕК".

Також, колегія суддів зазначає, що відповідач не був позбавлений права в будь-який час звернутися до АТ "Рівнегаз" з клопотанням про встановлення на його об`єкті ВОГ з відкриттям і розпломбуванням вхідної засувки для можливості отримання природного газу. Однак, відповідач не надав суду доказів , що з часу складення Акта від 14.01.2022 року, зняття приладів обліку природного газу та закриття і опломбування вхідної засувки він звертався до позивача про встановлення на його об`єкті ВОГ з відкриттям і розпломбуванням вхідної засувки для можливості отримання природного газу. Таким чином, не може вважатись переконливим твердження відповідача про відсутність фізичного приєднання до мережі газопостачання, адже згідно п.4 статті 1 розділу І Кодексу ГРС- підключення до газорозподільної системи/підключення до ГРМ - фізичне з`єднання в точці приєднання (на межі балансової належності) газових мереж суміжного суб`єкта ринку природного газу (зокрема споживача) з газорозподільною системою, здійснене в установленому законодавством порядку, зокрема згідно з цим Кодексом.

Отже, відсутність дій відповідача, спрямованих на відновлення газопостачання, свідчить про не бажання отримувати природний газ від постачальника після зняття приладів обліку природного газу та закриття і опломбування вхідної засувки на газопроводі.

Відтак, враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції погоджується, що позивач довів належними та допустимими доказами факт порушення відповідачем умов Договору розподілу природного газу, а відповідач вказаного належними доказами не спростував, таким чином колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення первісного позову АТ "Рівнегаз" та відмову у задоволенні зустрічного позову.

Таким чином, суд першої інстанції, приймаючи спірне рішення, в повній мірі дослідив всі наявні в матеріалах справи докази, надав їм належну оцінку та прийняв рішення на основі всіх доводів, що були належним чином надані сторонами і підтверджувалися наявними в матеріалах справи доказами.

Будь-яких порушень норм матеріального або процесуального права в діях суду першої інстанції при розгляді ним зазначеної справи судовою колегією не встановлено, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду першої інстанції.

За таких підстав рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 року у справі №918/756/22 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга - без задоволення.

6.Висновки за результатами апеляційного розгляду.

Відтак, у апеляційній скарзі не наведено достатніх та переконливих доводів, на підставі яких колегія суддів могла б прийти до висновку про помилковість рішення суду першої інстанції.

Виходячи з положень статті 11 ГПК України, апеляційний суд виходить з того, що як зазначено у рішенні Європейського суду з прав людини у справі Трофимчук проти України, хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін.

Відтак, застосовуючи наведену практику європейського суду, апеляційний суд вважає що, враховуючи зміст статті 269 ГПК України, надавши оцінку основним доводам апеляційної скарги, а також не встановивши у рішенні суду першої інстанції неправильного застосування норм матеріального права в сукупності з відсутніми порушеннями норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, прийшла до висновку про відсутність таких доводів, які б були оцінені як переконливі і достатні для скасування рішення суду.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів за наслідком апеляційного перегляду приходить до висновку, що доводами апеляційної скарги висновків господарського суду не спростовано, підстав скасування чи зміни рішення, передбачених ст.277-279 Господарського процесуального кодексу України не встановлено, а відтак апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, рішення господарського суду - без змін.

Судові витрати зі сплати судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта згідно ст.129 ГПК.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліська енергосервісна компанія" на рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2023 р. у справі №918/756/22 - залишити без задоволення, рішення Господарського суду Рівненської області - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції в порядку ст.284 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у строк та в порядку встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №918/756/22 повернути Господарському суду Рівненської області.

Повний текст постанови складений "12" червня 2023 р.

Головуючий суддя Філіпова Т.Л.

Суддя Бучинська Г.Б.

Суддя Василишин А.Р.