ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________
_______________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" травня 2023 р. м. Житомир Справа № 906/623/21

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Шніт А.В.

секретар судового засідання Малярчук Р.А.

за участю представників сторін:

від позивача: Білоус Р.А., ордер серія ЖТ №16744 від 07.07.2021;

від відповідача: Ткачук А.О., ордер серії АМ №1033895 від 12.10.2022;

від третьої особи: не з`явився;

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Смарт Білдінг"

про визнання майнових прав на квартиру

Процесуальні дії у справі.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Термобуд-Житомир" звернулося до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд" про визнання майнових прав на квартиру в незавершеному будівництвом житловому будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, вулиця Євгена Рихлика, 4 (попередня назва - провулок 5-й Щорса), 4, загальною площею 701,27 кв.м., а саме:

- однокімнатну квартиру, загальною площею 45,79 кв.м., будівельний номер 177б, що розташована на 11 поверсі ІІІ секції.

Ухвалою від 08.06.2021 суд відкрив провадження у справі та призначив підготовче засідання. Водночас залучив до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Смарт Білдінг".

Ухвалою від 13.12.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу №906/623/21 до судового розгляду по суті на 12.01.2023.

Ухвалою від 12.01.2023 суд відклав розгляд справи по суті на 08.02.2023.

В судовому засіданні 08.02.2023, 01.03.2023, 19.04.2023 оголошувалася перерва.

У засіданні суду 17.05.2023 оголошено перерву до 31.05.2023 о 15:00.

Стислий виклад позицій учасників справи.

На переконання ТОВ "Термобуд-Житомир", згідно з договором на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями №15/09 від 15.09.2009, який укладено між ТОВ "Олвіта-Буд", АТЗТ "Олвіта" та ТОВ "Термобуд-Житомир", підрядник виконав будівельні роботи. Договором передбачена змішана форма розрахунків. З метою проведення розрахунків з ТОВ "Термобуд-Житомир", ТОВ "Олвіта-Буд" передало одинадцять квартир, про що складено акт прийому-передачі квартир у незавершеному житловому будинку від 22.09.2009. Вказану господарську операцію відображено у податковому обліку, шляхом оформлення податкової накладної №04 від 22.09.2009 на майнові права на квартири у сумі 3 506 350,00грн. У листі-відповіді ТОВ "Олвіта-Буд" викладено згоду про можливий розрахунок за договором №15/09 від 15.09.2009 квартирами в об`єкті, що будувалися, за вказаним договором. ТОВ "Термобуд-Житомир" зазначає, що з моменту укладення договору та до травня 2010 року позивачем виконано значний обсяг будівельних робіт, що підтверджується довідками про вартість виконаних робіт та актами приймання виконаних підрядних робіт.

Заперечуючи проти позову, ТОВ "Олвіта Буд" наголошувало, що будівельні роботи за договором №15/09 від 15.09.2009 не виконувалися. Довідки про вартість виконаних підрядних робіт та акти приймання виконаних підрядних робіт не надавалися. Згідно з позицією відповідача, будівельні роботи виконані на підставі договору №30/6 від 30.06.2009. Крім того, договори на будівництво за своєю правовою природою є договором будівельного підряду.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріел Смарт Білдінг" не реалізувало процесуальне право на подання пояснень по суті спору.

Фактичні обставини, які встановив суд, та зміст спірних правовідносин.

20.10.2006 Житомирська обласна служба Української державної інвестиційної експертизи (об`єкт 05/01) затвердила позитивний висновок державної експертизи №205-06 по проекту групи багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом на землях запасу Оліївської сільської ради по вул. Ватутіна, Житомирського району (І черга) (а.с.60-76 т.1).

Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю у Житомирській області надала ТОВ "Олвіта-Буд" дозвіл на виконання будівельних робіт №72 від 15.04.2008 з будівництва групи багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом на землях запасу Оліївської сільської ради по вул. Ватутіна, в м. Житомирі. Строк дії дозволу до 06.07.2010 (а.с. 58 т.1).

Будівництво житлового будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, 5-ий провулок Щорса, 4 здійснювалося на підставі договору №3/1 від 18.12.2006 про організацію спорудження об`єкту будівництва за рахунок коштів фонду фінансування будівництва (далі - ФФБ), згідно з яким управителем ФФБ є Товариство з обмеженою відповідальністю КБ "Західінкомбанк" (управитель), забудовником (замовником) - Товариство з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд" (відповідач), генпідрядник - Товариство закритого типу "Олвіта" (АТЗТ "Олвіта").

25.12.2006 між Товариством з обмеженою відповідальністю КБ "Західінкомбанк" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Олвіта-Буд" (іпотекодавець/відповідач) укладено договір іпотеки майнових прав №5924, який забезпечує вимогу іпотекодержателя, що випливає з договору про організацію спорудження об`єкта будівництва за рахунок коштів ФФБ від 18.12.2006 №3/1 (а.с. 60-63 т. 2). Предметом іпотеки є майнові права ТОВ "Олвіта-Буд" на об`єкти інвестування в об`єкті будівництва першої черги, згідно з переліком (додаток №1 до договору), який ТОВ КБ "Західінкомбанк" зобов`язується збудувати за адресою розташування об`єкта будівництва: с. Оліївка (район Крошня, біля вул. Ватутіна) Житомирського району Житомирської області, та ввести в експлуатацію, відповідно до положень договору, майнові права на який передаються іпотекодавцем іпотекодержателю у іпотеку з метою забезпечення повного і своєчасного виконання іпотекодавцем зобов`язань за договором.

22.09.2009 до договору іпотеки №5924 від 25.12.2006 внесено зміни, зокрема, п.1.2. договору викладено у такій редакції: "предметом іпотеки є: об`єкт незавершеного будівництва, літ "А", моноліт, залізобетон, з відсотком готовності 26% за адресою: с. Оліївка Житомирського району Житомирської області, провулок Пятий Щорса, 4, згідно переліку (додаток №1 до цього договору, який є невід`ємною частиною цього договору), який іпотекодавець зобов`язується ввести в експлуатацію, відповідно до положень договору, майнові права на який передаються іпотекодавцем іпотекодержателю у іпотеку, з метою забезпечення повного і своєчасного виконання іпотекодавцем зобов`язань за договором" (а.с. 64 т. 2).

15.06.2009 між ТОВ "Олвіта-Буд" (замовник - відповідач), АТЗТ "Олвіта" (генпідрядник) та ТОВ "Термобуд-Житомир" (підрядник - позивач) укладено договір №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями (а.с.10-16 т.1), за умовами якого підрядник зобов`язується забезпечити відповідно до проектної документації та умов договору виконання комплексу будівельних робіт по будівництву житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями по вул. Ватутіна в м. Житомир, секція І-ІІ-ІІІ-IV та ввести в експлуатацію з інженерними мережами та благоустроєм, згідно з проектом. Замовник зобов`язується прийняти виконані роботи та оплатити їх вартість, а генпідрядник зобов`язується надати підряднику послуги генпідряду, відповідно до умов даного договору.

Як визначено п. 2.1. договору, договірна ціна робіт для підрядника визначається на основі кошторису, відповідно до ДБН Д.1.1-1-2000 (зі змінами та доповненнями) та є динамічною і визначається по фактичним затратам.

За п. 2.2. договору, орієнтовна вартість робіт, за договором становить 70 000 000,00 грн. Договірна ціна є динамічною і може змінюватися в процесі виконання робіт.

Відповідно до п. 3.1. договору, замовник проводить розрахунок за виконані роботи щомісячно на підставі актів, підписаних уповноваженими представниками підрядника та генпідрядника, тільки за фактично виконані роботи незалежно від договірної ціни.

Акти виконаних робіт (за формами КБ-2в та КБ-3) готує підрядник і надає їх генпідряднику в письмовому та електронному вигляді не пізніше 28 числа звітного місяця, генпідрядник протягом 3-х днів перевіряє достовірність актів в частині фактично виконаних робіт, їх відповідність показникам якості, і при відсутності явних чи прихованих недоліків підписує його та направляє замовнику, який здійснює оплату. В разі, якщо протягом 3-х днів, від генпідрядника не надходило жодних зауважень по наданих актах виконаних робіт, вони вважаються прийнятими та підлягають оплаті замовником, відповідно умов даного договору (п. 3.2. договору).

У п. 3.3. договору визначено, що оплата виконаних робіт здійснюється протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту підписання форм і актів. Неякісно виконані роботи або роботи, виконані із неякісних матеріалів і конструкцій, не оплачуються до усунення зауважень.

Сторони у п. 3.4 договору погодили змішаний вид розрахунків. Замовник, за згодою підрядника, може здійснювати авансування або оплату виконаних робіт шляхом передачі підряднику квартир в об`єкті, що будується, за ціною _____грн за 1 кв.м загальної площі житла. Вказана вартість 1 кв.м загальної площі житла може змінюватись в процесі будівництва.

Строк будівництва житлового будинку становить 18 місяців з дати початку виконання робіт для секцій 1-2 та 9 місяців для секцій 3-4 секцій. Будівництво секцій проводиться поетапно (п. 4.2. договору).

Згідно з п. 10.1 договору, підрядник виконує роботи відповідно до проектної документації, будівельними нормами і графіками виконання робіт.

Відповідно до розділу 11 договору, підрядник письмово повідомляє замовника про завершення робіт по договору з проханням призначити комісію по прийманню робіт, повідомляє посади і прізвища членів комісії від підрядника, від супідрядних організацій та забезпечує їх участь у роботі комісії. Замовник протягом трьох днів повідомляє підряднику дату приймання виконаних робіт по договору, склад комісії та інші необхідні дані. В процесі здачі-приймання об`єкта сторони перевіряють відповідність завершених робіт умовам договору і затвердженій проектній документації. Робота комісії оформлюється актом.

Договір №15/09 від 15.06.2009 набирає чинності з моменту підписання його сторонами та діє до виконання сторонами своїх зобов`язань у повному обсязі (п. 15.1. договору).

Згідно з позицією позивача, від моменту укладення договору та до травня 2010 року ТОВ "Термобуд-Житомир" здійснило значний обсяг будівельних робіт, що підтверджується довідками про вартість виконаних робіт та актами приймання виконаних підрядних робіт.

До позовної заяви долучено копії довідок про вартість виконаних підрядних робіт за липень - вересень 2009 року, жовтень 2009 року, листопад-грудень 2009 року, січень - лютий 2010 року, березень 2010 року (а.с. 24, 33-34, 35, 40 т.1), акти приймання виконаних робіт за липень - вересень 2009 року, листопад - грудень 2009 року, січень - лютий 2010 року, березень 2010 року (а.с. 25-32, 36-39, 41-42, 44-48 т. 1).

У вказаних документах наявне посилання на договір №30/6 від 30.06.2009, а також найменування будівництва та його адреса: будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4.

В матеріалах справи міститься договір №30/6 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 30.06.2009, укладений між ТОВ "БК "Будпрогрес" (замовник), АТЗТ "Олвіта" (генпідрядник), ТОВ "Термобуд-Житомир" (підрядник) (а.с.49-55 т. 1), за яким підрядник зобов`язується забезпечити відповідно до проектної документації та умов договору виконання комплексу будівельних робіт по будівництву житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: м. Житомир, розі вулиць Ватутіна і Щорса, та ввести в експлуатацію з інженерними мережами та благоустроєм згідно з проектом, замовник зобов`язується прийняти виконані роботи та оплатити їх вартість, а генпідрядник зобов`язується надавати підряднику послуги генпідряду, відповідно до умов цього договору.

У п. 2.1. цього договору зазначено, що договірна ціна робіт для підрядника визначається на основі кошторису відповідно з ДБН Д. 1.1-1 -2000 (зі змінами та доповненнями) та є динамічною і визначається по фактичним затратам.

Відповідно до п. 3.1. договору, замовник проводить розрахунок за виконані роботи щомісячно на підставі актів, підписаних уповноваженими представниками підрядника та генпідрядника, тільки за фактично виконані роботи незалежно від договірної ціни.

Акти виконаних робіт (за формами КБ-2в та КБ-3) готує підрядник і надає їх генпідряднику в письмовому та електронному вигляді не пізніше 28 числа звітного місяця, генпідрядник протягом 3-х днів перевіряє достовірність актів в частині фактично виконаних робіт, їх відповідність показникам якості, і при відсутності явних чи прихованих недоліків підписує його та направляє замовнику, який здійснює оплату. В разі, якщо протягом 3-х днів, від генпідрядника не надходило жодних зауважень по наданих актах виконаних робіт, вони вважаються прийнятими та підлягають оплаті замовником, відповідно умов даного договору (п. 3.2. договору).

У п. 3.3. договору визначено, що оплата виконаних робіт здійснюється протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту підписання форм і актів. Неякісно виконані роботи або роботи, виконані із неякісних матеріалів і конструкцій, не оплачуються до усунення зауважень.

Сторони у п. 3.4 договору погодили змішаний вид розрахунків. Замовник, за згодою підрядника, може здійснювати авансування або оплату виконаних робіт шляхом передачі підряднику квартир в об`єкті, що будується, за ціною _____грн за 1 кв.м загальної площі житла. Вказана вартість 1 кв.м загальної площі житла може змінюватись в процесі будівництва.

За п. 4.2. договору, строк будівництва житлового будинку становить 24 місяці з дати початку виконання робіт для секцій 1-2 та 12 місяців для секцій 3-4 секцій. Будівництво секцій проводиться поетапно.

ТОВ "Олвіта Буд" здійснило реєстрацію права власності на об`єкт незавершеного будівництва за адресою: Житомирський район, с. Оліївка, провулок Щорса 5, буд. 4 (а.с. 59 т. 1), підставою виникнення права власності вказано дозвіл на виконання будівельних робіт №72 від 15.04.2008, виданий інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю (а.с. 58 т. 1).

У матеріалах справи наявна копія листа ТОВ "Термобуд-Житомир" від 16.09.2009 до ТОВ "Олвіта-Буд" про можливість передачі квартир в незавершеному будівництвом житловому будинку для проведення розрахунків з ВАТ "Житомирський комбінат силікатних виробів", з яким укладено договір поставки будівельних матеріалів з метою здійснення будівництва (а.с. 77 т. 1), а також копія листа ТОВ "Олвіта-Буд" від 17.09.2009 №25/7, в якому останній не заперечує проти розрахунку з ТОВ "Термобуд-Житомир" квартирами і об`єкті, що будується, для подальшого розрахунку ТОВ "Термобуд-Житомир" цими квартирами з ВАТ "Житомирський комбінат силікатних виробів". Водночас просить підготувати для ознайомлення та підписання акту прийому-передачі необхідних квартир із обов`язковим зазначенням їх будівельного номеру, загальної площі та вартості (а.с. 78 т. 1).

22.09.2009 представники ТОВ "Олвіта-Буд" (відповідач ) та ТОВ "Термобуд-Житомир" (позивач) підписали акт прийому-передачі квартир в незавершеному житловому будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4, згідно з яким на підставі договору №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009, ТОВ "Олвіта-Буд" передало, а ТОВ "Термобуд-Житомир" прийняло 11 (одинадцять) квартир, згідно з переліком, площею 701,27 кв.м вартістю 3 506 350,00грн з розрахунку вартості за 1 кв.м у розмірі 5 000,00грн, серед яких квартира під будівельним номером 117б, площею 45,79 кв.м., що розташована на 11 поверсі ІІІ секції (а.с. 56 т.2).

Зазначену господарську операцію ТОВ "Олвіта-Буд" відобразило в податковому обліку, оформивши податкову накладну №04 від 22.09.2009 на майнові права на квартири згідно з договором №15/09 від 15.06.2009, площею 701,27 кв.м на загальну суму 3 506 350,00грн (а.с. 18 т. 1).

25.09.2009 ТОВ "Термобуд-Житомир" звернулося з листом до ТОВ "Олвіта-Буд" про надання дозволу на розпорядження будівельними матеріалами, отриманими від ВАТ "Житомирський комбінат силікатних виробів" з метою здійснення бартерних операцій з постачальниками, погашення заборгованості перед працівниками ТОВ "Термобуд-Житомир", іншими контрагентами, державою тощо, оскільки замовник будівництва не здійснив жодних оплат за виконані роботи по будівництву об`єкта за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4 (а.с.79 т.1).

У відповідь на вказане звернення ТОВ "Олвіта-Буд", через відсутність фінансування об`єкта за вказаною вище адресою та терміновою необхідністю здійснення комплексу будівельно-вантажних робіт, надало ТОВ "Термобуд-Житомир" дозвіл на розпорядження будівельними матеріалами, отриманими від ВАТ "Житомирський комбінат силікатних виробів" з метою здійснення бартерних операцій з постачальниками, погашення заборгованості перед працівниками ТОВ "Термобуд-Житомир", іншими контрагентами, державою тощо. Крім того, ТОВ "Олвіта-Буд" запропонувала використовувати для укладення договорів міни, поставок та інших, майнові права на квартири у будинку, що будується, як ті, що були передані ТОВ "Термобуд-Житомир", так і інші, які належать ТОВ "Олвіта-Буд" та ТОВ "БК Будпрогрес" (а.с. 80 т. 1).

Як стверджує позивач, з метою проведення розрахунків з ТОВ "Термобуд-Житомир", на підставі акта прийому-передачі квартир в незавершеному житловому будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4 від 22.09.2009 ТОВ "Олвіта-Буд" передало, а ТОВ "Термобуд-Житомир" прийняло 11 (одинадцять) квартир, згідно з переліком, площею 701,27 кв.м вартістю 3 506 350,00грн з розрахунку вартості за 1 кв.м у розмірі 5 000,00грн (а.с. 56 т.1).

Через незавершене будівництво житлового будинку, позивач 14.05.2020 звернувся до ТОВ "Олвіта-Буд" з листом-проханням підтвердити, що зазначені квартири чи майнові права на них нікому іншому не передані, а також повідомити про зміну проектної документації (а.с.19 т.1).

У відповідь на вказаний лист ТОВ "Олвіта-Буд" вказувало, на наявність кримінальної справи в зв`язку з незаконними діями службових осіб ТОВ "Термобуд-Житомир" за фактом внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей та привласнення чужого майна, що спричинило тяжкі наслідки, та просило ТОВ "Термобуд-Житомир" надати копії всіх документів, що підтверджують виконання робіт чи поставку товарів, а також документів, які свідчать передачу ТОВ "Олвіта-Буд" на користь ТОВ "Термобуд-Житомир" квартир в якості розрахунку за виконані роботи та поставлені матеріали (а.с. 20-21 т. 1).

07.08.2020 ТОВ "Термобуд-Житомир" направило ТОВ "Олвіта-Буд" документи, а саме: договір № 15/09 від 19.06.2009, акт прийому - передачі квартир; податкову накладну від 22.09.2009; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за липень-вересень 2009р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за вересень 2009р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за жовтень 2009р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за листопад-грудень 2009р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за січень-лютий 2010р.; довідку про вартість виконаних підрядних робіт за березень 2010р.; лист № 25/2 від 25.09.2009р.; лист № 1/01 від 01.10.2009 (а.с.22-23 т.1).

Отримавши вказані документи, ТОВ "Олвіта-Буд" не підтвердило наявність прав ТОВ "Термобуд-Житомир" на передані квартири, що свідчить про наявність спору, тому ТОВ "Термобуд-Житомир" звернулося до суду з вказаним позовом.

Норми права, які застосував суд, оцінка доказів та висновки щодо порушення, не визнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Приписами п. 3 ч. 1 ст. 3, ст. 627 Цивільного кодексу України закріплено принцип свободи договору, який передбачає, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ст. 174 Господарського кодексу України, господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Загальні умови виконання господарських зобов`язань визначені статтею 193 Господарського кодексу України, згідно з якою суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зазначена норма кореспондується з приписами статті 526 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч. 1 ст. 875 Цивільного кодексу України, за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта (ч. 2 ст. 875 ЦК України).

Як передбачено ст. 876 ЦК України, власником об`єкта будівництва або результату інших будівельних робіт є замовник, якщо інше не передбачено законом або договором.

У ч. 1 ст. 877 ЦК України зазначено, що підрядник зобов`язаний здійснювати будівництво та пов`язані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт.

Матеріально-технічне забезпечення будівництва покладається на підрядника, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Договором на замовника може бути покладений обов`язок сприяти підрядникові у забезпеченні будівництва водопостачанням, електроенергією тощо, а також у наданні інших послуг (ч. 1 ст. 879 ЦК України).

Згідно з ч. 4 ст. 882 ЦК України, передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Відповідно до ч. 1 ст. 854 ЦК України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Сторони у п. 3.4 договору погодили змішаний вид розрахунків. Замовник, за згодою підрядника, може здійснювати авансування або оплату виконаних робіт шляхом передачі підряднику квартир в об`єкті, що будується, за ціною _____грн за 1 кв.м загальної площі житла. Вказана вартість 1кв.м загальної площі житла може змінюватись в процесі будівництва.

Відповідно до ч. 1 ст. 177 ЦК України, об`єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага.

Згідно з ст.190 ЦК України, майном як особливим об`єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов`язки. Майнові права є неспоживною річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

В статті 3 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" (в редакції, чинній станом на вересень 2009 року), зазначено, що майновими правами, які можуть оцінюватися, визнаються будь-які права, пов`язані з майном, відмінні від права власності, у тому числі права, які є складовими частинами права власності (права володіння, розпорядження, користування), а також інші специфічні права (права на провадження діяльності, використання природних ресурсів тощо) та права вимоги.

Згідно ч. 1 ст. 317 ЦК України, власникові належать права володіння, користування і розпорядження своїм майном.

Під "володінням" розуміють передбачену законом (тобто юридично забезпечену) можливість мати (утримувати) у себе певне майно (фактично панувати над ним, зараховувати на свій баланс та інше). Правомочність "користування" означає передбачену законом можливість використовувати, експлуатувати майно, отримувати від нього корисні властивості. Поняття "розпорядження" розкриває юридично забезпечену можливість визначення юридичної долі майна шляхом зміни його приналежності, стану або призначення (відчуження за договором, передача у спадщину, знищення і т.д.).

Частиною 1 статті 328 ЦК України передбачено, що право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема з правочинів.

Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом (частина друга статті 328 ЦК України).

Відповідно до ч.1, 2 ст. 331 ЦК України, право власності на нову річ, яка виготовлена (створена) особою, набувається нею, якщо інше не встановлено договором або законом. Особа, яка виготовила (створила) річ зі своїх матеріалів на підставі договору, є власником цієї речі. Право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна). Якщо законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації, право власності виникає з моменту його прийняття до експлуатації. Якщо право власності відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

Державній реєстрації підлягає право власності тільки на ті об`єкти нерухомого майна, будівництво яких закінчено та які прийнято в експлуатацію у встановленому порядку.

Як визначено ч. 4 ст. 334 ЦК України, права на нерухоме майно, які підлягають державній реєстрації, виникають з дня такої реєстрації відповідно до закону.

У постанові Великої Палати Верховного Суду від 16.10.2019 в справі №761/5156/13-ц (провадження № 14-425цс19) вказано, що під майновим правом варто розуміти "право очікування", що є складовою частиною майна як об`єкта цивільних прав. Майнове право засвідчує правомочність його власника отримати право власності на нерухоме майно чи інше речове право на відповідне майно в майбутньому. Тобто, майнове право - це обмежене речове право, за яким його власник наділений певними, але не всіма, правами щодо майна (постанова Верховного Суду України від 30.03.2016 у справі № 6-265цс16).

Статтею 16 ЦК України встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Вказаною нормою матеріального права визначено способи захисту прав та інтересів, і цей перелік не є вичерпним.

Захист майнових прав здійснюється у порядку, визначеному законодавством, а якщо такий спеціальний порядок не визначений, захист майнового права здійснюється на загальних підставах цивільного законодавства.

Визнання майнових прав як спосіб захисту є ефективним, оскільки неможливість визнання права власності на недобудовані об`єкти, які не прийняті в експлуатацію є очевидним, а визнання за позивачем майнових прав певною мірою вирішує спір на цій стадії з іншими особами щодо належності прав на це нерухоме майно.

Згідно із ч. 1 ст. 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За правилом статті 527 ЦК України, боржник зобов`язаний виконати свій обов`язок, а кредитор - прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобов`язання чи звичаїв ділового обороту.

Визнання майнових прав на квартиру (будівельний номер 177б, загальною площею 45,79 кв.м, що розташована на 11 поверсі ІІІ секції) в незавершеному будівництві у судовому порядку, як зазначає позивач, обумовлено виконанням будівельних робіт за договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009 та оплатою виконаної роботи.

На підтвердження факту виконання робіт, представник ТОВ "Термобуд-Житомир" надав копії довідок про вартість виконаних підрядних робіт за липень-грудень 2009 року та актів приймання виконаних робіт за вказаний період, у яких вказано: замовник- ТОВ "БК "Будпрогрес"; генпідрядник - АТ ЗТ "Олвіта", підрядник - ТОВ "Термобуд-Житомир"; договір №30/06 від 30.06.2009; найменування будівництва та його адреса: будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, пров. Щорса, 4, а також копії довідок про вартість виконаних підрядних робіт за січень-березень 2010 року та актів приймання виконаних робіт за цей період, у яких зазначено: замовник - ТОВ "Олвіта-Буд", забудовник - ТОВ "БК "Будпрогрес"; генпідрядник - АТ ЗТ "Олвіта", підрядник - ТОВ "Термобуд-Житомир"; договір №30/06 від 30.06.2009; найменування будівництва та його адреса: будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, пров. Щорса,4,

Суд констатує, що адресою спірного об`єкта незавершеного будівництва у різних документа є: с. Оліївка Житомирського району, Житомирської області провулок Пятий Щорса, 4; с. Оліївка (район Крошня, біля вул. Ватутіна у м. Житомирі); с. Оліївка, вул. Євгена Рихліка, 4.

Згідно з розпорядженням Житомирського міського голови "Про перейменування топонімічних об`єктів та демонтаж пам`ятних знаків у м.Житомир" №112 від 19.02.2016, провулок 5-й Щорса змінено на вулицю Євгена Рихліка (а.с. 81-84 т.1).

Крім того, відповідно до відкритих джерел в мережі Інтернет, об`єкт незавершеного будівництва має назву Житловий комплекс "Вернісаж", адреса якого: м. Житомир, проспект Незалежності (раніше вул. Ватутіна), 29.

За твердженнями представника ТОВ "Термобуд-Житомир", виконання комплексу будівельних робіт по будівництву житлового будинку здійснювалося і за договором №30/6 від 30.06.2009, укладеним між ТОВ "БК "Будпрогрес", АТЗТ "Олвіта" і ТОВ "Термобуд-Житомир", тобто на вказаному об`єкті було два замовника. У підприємства немає інших актів виконаних робіт, окрім тих, які долучені до матеріалів справи. З метою проведення розрахунків з ТОВ "Термобуд-Житомир", ТОВ "Олвіта-Буд" передало одинадцять квартир, про що складено акт прийому-передачі квартир у незавершеному житловому будинку від 22.09.2009 та відображено у податковому обліку шляхом оформлення податкової накладної №04 від 22.09.2009 на майнові права на квартири у сумі 3 506 350,00грн.

Представник ТОВ "Олвіта-Буд", заперечуючи проти позову, вказав, що за змістом договору №15/09 від 15.06.2009 та положеннями ст. 838 ЦК України, перед ТОВ "Термобуд-Житомир" за невиконання або неналежне виконання ТОВ "Олвіта-Буд" (замовника) своїх зобов`язань за договором підряду повинен відповідати АТ ЗТ "Олвіта".

За приписами ст. 838 ЦК України, підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов`язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов`язку. Замовник і субпідрядник не мають права пред`являти один одному вимоги, пов`язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

Варто зазначити, що договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009 чітко визначено обов`язки ТОВ "Олвіта-Буд", АТ ЗТ "Олвіта", ТОВ "Термобуд-Житомир". Зокрема, обов`язок підрядника полягає у виконанні робіт в обсязі, передбаченому договором, відповідно до вимог проектної документації, будівельних норм і правил, графіків виконання робіт; ведення виконавчої документації, а обов`язок замовника - у прийнятті від підрядника виконаних робіт і здійснення з ним розрахунку.

За умовами вказаного договору замовник проводить розрахунки за виконані роботи на підставі актів, підписаних уповноваженими представниками підрядника та генпідрядника (п. 3.1. договору).

З огляду на викладене, доводи відповідача про відповідальність АТ ЗТ "Олвіта" як генпідрядника за неналежне виконання обов`язків замовником (ТОВ "Олвіта-Буд") є безпідставними.

Однак у матеріалах справи відсутні документи (довідки про вартість виконаних підрядних робіт та акти приймання виконаних робіт), які підтверджують виконання будівельних робіт саме за договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч.1 ст. 77 ГПК України).

Згідно з актом прийому-передачі квартир в незавершеному житловому будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, село Оліївка, 5-й провулок Щорса, 4 від 22.09.2009, на підставі договору №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009, ТОВ "Олвіта-Буд" передало, а ТОВ "Термобуд-Житомир" прийняло 11 (одинадцять) квартир, згідно з переліком, площею 701,27кв.м вартістю 3 506 350,00грн з розрахунку вартості за 1кв.м у розмірі 5 000,00грн (а.с.17 т.1), серед яких квартира під будівельним номером 117б, проектною площею 45,79кв.м., що розташована на 11 поверсі ІІІ секції (а.с. 56 т.2).

Відповідач стверджує, що проектною документацією на будівництво житлового будинку за адресою: Житомирська область, Житомирський район, с. Оліївка, вул.Євгена Рихліка, 4 не передбачено, спорудження квартири з технічними характеристиками, на які позивач просить визнати майнові права (а.с. 196, 210 т.1).

Клопотання щодо призначення експертизи сторони не заявляли.

Згідно з поясненнями представника позивача у судових засіданнях, сторони визначили такий спосіб оплати за виконані будівельні роботи, що містить ознаки бартерної операції, яка зафіксована у податковому обліку ТОВ "Олвіта Буд" .

Бартер належить до договорів міни, особливості укладення яких викладено в § 6 гл. 54 Цивільного кодексу України та ст. 293 Господарського кодексу України .

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 715 ЦК України, за договором міни (бартеру) кожна із сторін зобов`язується передати другій стороні у власність один товар в обмін на інший товар. Кожна із сторін договору міни є продавцем того товару, який він передає в обмін, і покупцем товару, який він одержує взамін.

Частиною 5 ст. 715 ЦК України передбачено, що договором може бути встановлений обмін майна на роботи (послуги).

Як визначено ч. 1,2 ст. 293 Господарського кодексу України, за договором міни (бартеру) кожна із сторін зобов`язується передати другій стороні у власність, повне господарське відання чи оперативне управління певний товар в обмін на інший товар. Сторона договору вважається продавцем того товару, який вона передає в обмін, і покупцем товару, який вона одержує взамін.

До договору міни (бартеру) застосовуються правила, що регулюють договори купівлі-продажу, поставки, контрактації, елементи яких містяться в договорі міни (бартеру), якщо це не суперечить законодавству і відповідає суті відносин сторін (ч. 5 ст. 293 Господарського кодексу України).

Відповідно до ч. 2 ст. 655 ЦК України, предметом договору купівлі-продажу можуть бути майнові права. До договору купівлі-продажу майнових прав застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не випливає із змісту або характеру цих прав.

Як визначено ст. 658 ЦК України, право продажу товару, крім випадків примусового продажу та інших випадків, встановлених законом, належить власникові товару.

За договором купівлі-продажу майнових прав покупець отримує у власність не індивідуально визначене нерухоме майно з усіма притаманними йому властивостями, а майнові права на ще не існуюче майно, яке може стати таким при сукупності всіх передбачених будівельною документацією обставин.

Законодавство не містить жодних спеціальних вимог щодо форми купівлі-продажу майнових прав на нерухомість.

При оформлені передачі майнових прав на квартири має бути чітко визначений:

- предмет передачі (майнові права на конкретну квартиру);

- зміст таких прав (які майнові права передаються отримувачу (повинно бути чітко зазначено, що після введення будинку чи квартири в експлуатацію передається отримувачу у власність, з описом порядку такої передачі),

- момент, з якого отримувач стає власником майнових прав на нерухомість;

- об`єкт нерухомості квартира/будинок (кінцевий об`єкт), а саме: будівельна адреса об`єкта; номер приміщення згідно з будівельною нумерацією; поверх; площа загальна і жила; кількість кімнат.

Як зазначалося вище, підставою передання майнових прав на квартири є виконання будівельних робіт за договором №15/09 на будівництво групи багатоповерхових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями від 15.06.2009, проте за відсутності документів, які визначені у п. 3.1., 3.2. договору, достеменно встановити факт виконання будівельних робіт та їх вартість неможливо, а тому суд не може погодитися з доводами позивача, що ТОВ "Олвіта-Буд" передало ТОВ "Термобуд-Житомир" майнові права на квартиру у незавершеному будівництвом житловому будинку під будівельним номером 117б, площею 45,79 кв.м, що розташована на 11 поверсі ІІІ секції в рахунок оплати за договором №15/09 від 15.06.2009.

Враховуючи, що позивач не надав у встановленому ГПК порядку належних і допустимих доказів, на підтвердження факту наявності квартири під номером 117б, площею 45,79 кв.м у незавершеному будівництвом житловому будинку та факту виконання робіт за договором №15/09 від 15.06.2009, позовні вимоги є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Крім того, на думку представника ТОВ "Олвіта-Буд", ТОВ "Термробуд-Житомир", звернувшись до суду із вказаною позовною заявою червні 2021 року, пропустило позовну давність, що є окремою підставою для відмови у позові.

Відповідно до статті 256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Згідно зі статтею 257 Цивільного кодексу України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові (частини третя та четверта статті 267 ЦК України). Перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила (частина перша статті 261 ЦК України).

Висновок про застосування позовної давності відображається у мотивувальній частині рішення господарського суду.

Якщо позовні вимоги господарським судом визнано обґрунтованими, а стороною у справі заявлено про сплив позовної давності, то суд зобов`язаний застосувати до спірних правовідносин положення ст.267 ЦК України та вирішити питання про наслідки такого спливу (тобто або відмовити в позові у зв`язку зі спливом позовної давності, або, за наявності поважних причин її пропущення, - захистити порушене право).

Отже, за змістом названих норм, позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи.

Перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з`ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі, коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише, якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв`язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Відтак, оскільки суд відмовляє у задоволенні позову, застосування наслідків спливу строків позовної давності судом не здійснюється.

Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За таких обставин, оцінивши подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на повному, всебічному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог.

Керуючись статтями 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 08.06.23

Суддя Шніт А.В.

Віддрукувати:

1 - в справу

2 - позивачу (рек.) на електронну пошту: ,

3 - відповідачу на електронну пошту: ,

4 - третій особі ТОВ "Ріел Смарт Білдінг" (29015, м. Хмельницький, вул. Трудова, 9/4) (рек.)

та на електронну пошту: