ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

08.06.2023м. ДніпроСправа № 904/9795/16

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фінхелпфарм"

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Амстор" (місто Дніпро)

про визнання банкрутом

Представники:

від ТОВ "ФК "Фінхелпфарм" Калініч О.В.

від ТОВ "Авуар-Сервіс" Крутовських С.В.

від ТОВ "Енерго-Консалт" Натеса Д.М.

від АТ "Державний експортно-імпортний банк України" Гижко О.Л.

ліквідатор Черпак А.Ю.

Суддя Примак С.А.

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Амстор" перебуває на стадії ліквідації.

До господарського суду 13.04.2023 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго-Консалт" надійшло клопотання про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора (вх. суду № 18055/23 від 13.04.2023), відповідно до умов якого кредитор просить суд:

- визнати дії (бездіяльність) ліквідатора у справі №904/9795/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Амстор" арбітражного керуючого Черпак Анастасії Юріївни (свідоцтво №1787 від 02.12.2016) такими, що не відповідають вимогам Кодексу України з процедур банкрутства;

- визнати неналежним виконання арбітражним керуючим Черпак Анастасію Юріївною (свідоцтво №1787 від 02.12.2016) обов`язків ліквідатора у справі №904/9795/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Амстор";

- відсторонити арбітражного керуючого Черпак Анастасії Юріївни (свідоцтво №1787 від 02.12.2016) від виконання повноважень ліквідатора у справі №904/9795/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Амстор".

13.04.2023 ухвалою господарського суду призначено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора (вх. суду № 18055/23 від 13.04.2023) до розгляду у судовому засіданні на 25.05.2023 об 12:00.

У зв`язку з масовим системним збоєм серверної частини сервісу авторизації користувачів Електронного Кабінету системи Електронного Суду судове засідання по справі № 904/9795/16, призначене на 25.05.2023 о 12:00 в режимі відеоконференції, не відбулося.

25.05.2023 ухвалою господарського суду відкладено розгляд клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора (вх. суду № 18055/23 від 13.04.2023) на 08.06.2023 на 12:50.

Розглянувши у судовому засіданні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора, господарський суд встановив наступне.

Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора обгрунтоване тим, що ліквідатором не вживаються заходи, спрямовані на повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, а саме неподання відповідної позовної заяви про витребування майна (будівлі громадсько-торгівельного центру, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Бородінська, 20, літера "Б") з чужого незаконного володіння в порядку ст. 388 Цивільного кодексу України, що є невиконанням обов`язків, покладених на арбітражного керуючого ч. 1 ст. 61, п. 1 ч. 2, ч. 3 ст. 12 КУзПБ.

Крім того, у своєму клопотанні ТОВ "Енерго-Консалт" посилається на той факт, що ліквідатор діє не в інтересах боржника, а в інтересах третіх осіб, що спочатку здійснили відчуження майна боржника, а в подальшому заволоділи ним, оскільки заперечення ліквідатора на позовну заяву, подану ТОВ "Енерго-Консалт" про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі, в сукупності з невчиненням самостійних заходів з повернення майна шляхом звернення з відповідними позовами, вказує на те, що ліквідатор свідомо не вважає за необхідне виконувати вимоги закону та суб`єктивно не зацікавлений у збільшенні ліквідаційної маси, задоволення вимог кредиторів та можливому відновленню платоспроможності Боржника.

19.05.2023 до господарського суду надійшов відзив на клопотання ТОВ "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "Амстор", у якому ліквідатор заперечує проти підстав, наведених ТОВ "Енерго-Консалт" та просить суд відмовити в задоволенні клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Амстор".

Дослідивши матеріали справи, заслухавши присутніх у судовому засіданні, господарський суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора з огляду на наступне.

10.09.2018 до господарського суду надійшла позовна заява ТОВ "Енерго-Консалт" про визнання договору недійсним, в якій заявник просив суд визнати недійсним з моменту укладення Договір купівлі-продажу будівлі громадсько-торговельного центру, посвідчений 08.09.2015 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Іващенко Н.В. в реєстрі № 695, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (ідентифікаційний код юридичної особи 32123041) та Товариством з обмеженою відповідальністю "АЛЬМАТРИКС" (ідентифікаційний код юридичної особи 39941545), на підставі якого відчужена будівля громадсько-торговельного центру літ. Б, розташована за адресою: Запорізька область, місто Запоріжжя, вул. Бородинська, будинок 20б.

23.07.2019 постановою господарського суду ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" призначено арбітражного керуючого Черпак Анастасію Юріївну (свідоцтво № 1787 від 02.12.16р.).

З наведеного вбачається, що станом на дату призначення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. ліквідатором ТОВ "Амстор", в провадженні господарського суду вже перебувала заява ТОВ "Енерго-Консалт" про визнання недійсним Договору купівлі-продажу будівлі громадсько-торговельного центру, посвідчений 08.09.2015 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Іващенко Н.В. в реєстрі № 695 недійсним.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2021р. (суддя - Примак С.А., м. Дніпро) у справі №904/9795/16 задоволено заяву ТОВ "Енерго-Консалт" про визнання недійсним договору купівлі-продажу будівлі громадсько-торговельного центру. Визнано недійсним з моменту укладення договір купівлі-продажу будівлі громадсько-торговельного центру, посвідчений 08.09.2015 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Іващенко Н.В. в реєстрі за №695, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Амстор" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Альматрикс", на підставі якого відчужена будівля громадсько-торговельного центру літ. Б, розташована за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Бородинська, буд. 20Б.

25.01.2023 постановою ЦАГС ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2021р. у справі №904/9795/16 змінено, виклавши її мотивувальну частину в редакції даної постанови. В решті ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2021р. у справі №904/9795/16 - залишено без змін.

В матеріалах справи міститься лист ліквідатора до ТОВ "СІАТЕЛ ГРУП" (т. 66, а.с. 61), датований 08.03.2023, в якому ліквідатор просить ТОВ "СІАТЕЛ ГРУП" повернути законному власнику - ТОВ "Амстор" належне йому майно (будівлю громадсько-торговельного центру літ. Б, розташована за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Бородинська, буд. 20Б).

На вказаний лист ТОВ "СІАТЕЛ ГРУП" надіслало відповідь, датовану 31.03.2023 (т. 66, а.с. 63), в якій зазначає, що у ТОВ "Амстор" відсутні підстави витребувати нерухоме майно у ТОВ "СІАТЕЛ ГРУП", а ТОВ "СІАТЕЛ ГРУП" є законним власником громадсько-торговельного центру літ. Б, розташована за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Бородинська, буд. 20Б.

20.04.2023 ліквідатором було подано до господарського суду в межах розгляду справи про банкрутство ТОВ "Амстор" позовну заяву про витребування з чужого незаконного володіння ТОВ "СІАТЕЛ ГРУП" у власність ТОВ "Амстор" об`єкт нерухомого майна - будівлю громадсько-торговельного центру літ. Б, розташована за адресою: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Бородинська, буд. 20Б та сплачено судовий збір за подання позову у розмірі 391 104,00 грн.

Отже, доводи ТОВ "Енерго-Консалт" щодо невжиття ліквідатором заходів, спрямованих на повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, а саме неподання відповідної позовної заяви про витребування майна (будівлі громадсько-торгівельного центру, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Бородінська, 20, літера "Б") з чужого незаконного володіння в порядку ст. 388 Цивільного кодексу України, спростовуються матеріалами справи.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи, 01.03.2021 до господарського суду надійшла заява ТОВ "Енерго-Консалт" про визнання правочинів недійсними, в якій просить суд визнати недійсним з моменту укладення Договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Чумацький Шлях" (ідентифікаційний код юридичної особи 21681856), укладений 23 квітня 2015 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Амстор" (ідентифікаційний код юридичної особи 32123041) та Смарт Рітейл Груп Лтд (Smart Retail Group LtD, реєстраційний номер 324293).

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 17.12.2021 у справі №904/9795/16 відмовлено у задоволенні заяви ТОВ "Енерго-Консалт" б/н від 24.02.2021 про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Чумацький шлях", укладеного 23.04.2015 між ТОВ "Амстор" та Смарт Рітейл Груп ЛТД. Відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "Енерго-Консалт" від 22.04.2020 про зобов`язання ліквідатора провести аналіз рентабельності діяльності ТОВ "Амстор". Відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "Амстор".

25.01.2023 постановою ЦАГС ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 17.12.2021р. у справі №904/9795/16 в частині відмови у задоволенні заяви ТОВ "Енерго-Консалт" б/н від 24.02.2021 про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ "Чумацький шлях", укладеного 23.04.2015р. між ТОВ "Амстор" та Смарт Рітейл Груп Лтд (Smart Retail Group LtD) - скасовано. Ухвалено в цій частині нове рішення про задоволення заяви ТОВ "Енерго-Консалт" б/н від 24.02.2021р. Визнано недійсним договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Чумацький шлях", укладений 23.04.2015р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Амстор" та Смарт Рітейл Груп Лтд (Smart Retail Group LtD). В іншій частині ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 17.12.2021р. у справі №904/9795/16 - залишено без змін.

02.05.2023 ліквідатором ТОВ "Амстор" було подано до господарського суду позовну заяву до відповідача Смарт Рітейл Груп ЛТД (Smart Retail Group Ltd), за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Чумацький Шлях" про витребування з володіння частки у статутному капіталі та заява від 19.04.2023 про забезпечення позову.

04.05.2023 ухвалою господарського суду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Амстор" № 02-06/76-1 від 19.04.2023 про забезпечення позову - задоволено. Накладено арешт на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Чумацький шлях" (ідентифікаційний код 21681856) в розмірі 142 997,90 грн, що становить 44,7392%. Заборонено будь-яким особам вчиняти дії, спрямовані на відчуження та/або розпорядження часткою у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Чумацький шлях" (ідентифікаційний код 21681856) в розмірі 142 997,90 грн, що становить 44,7392%.

Також господарський суд зазначає, що ТОВ "Енерго-Консалт" вже подавалося клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "Амстор", мотивовано невиконанням обов`язків покладених на арбітражного керуючого ч. 1 ст. 61, п. 1 ч. 2, ч. 3 ст. 12 КУзПБ, в тому числі неподання до суду заяви про визнання недійсним договору від 08.09.2015р. щодо відчуження об`єкта нерухомого майна та невжиття заходів до повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, за наявності обґрунтованих підстав для цього.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 17.12.2021, яка в цій частині залишена без змін постановою ЦАГС від 25.01.2023, відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "Амстор".

З наведеного вбачається, що доводи ТОВ "Енерго-Консалт" стосовно того, що ліквідатор діє не в інтересах боржника, а в інтересах третіх осіб, що спочатку здійснили відчуження майна боржника, а в подальшому заволоділи ним, спростовуються наявними в матеріалах справи документами.

Також господарський суд зазначає, що нормами ч. 4 ст. 61 КУзПБ передбачено, що ліквідатор не менш як один раз на місяць подає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансовий стан і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та під час проведення ліквідаційної процедури, про використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Нормами ст. 48 КУзПБ передбачено, що під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.

До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про:

1) обрання голови комітету;

2) скликання зборів кредиторів;

3) звернення до господарського суду з вимогою про визнання правочинів (договорів) боржника недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства;

4) звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого;

5) надання згоди на продаж майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) та погодження умов продажу майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) у процедурі санації відповідно до плану санації або у процедурі ліквідації банкрута;

6) внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника;

7) інші питання, передбачені цим Кодексом.

Ліквідатором ТОВ "Амстор" арбітражним керуючим Черпак А.Ю. було надано для долучення до матеріалів справи копії протоколів засідання комітету кредиторів № 22, № 24 від 11.11.2022, № 25 від 09.01.2023, № 26 від 18.04.2023, на яких було вирішено визнати роботу арбітражного керуючого Черпак А.Ю. задовільною та такою, що відповідає вимогам законодавства України.

На засіданні комітету кредиторів (Протокол № 27 від 24.05.2023) було вирішено відхилити клопотання ТОВ "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. від виконання повноважень ліквідатора у справі № 904/9795/16 про банкрутство ТОВ "Амстор"; визнано дії ліквідатора у справі № 904/9795/16 про банкрутство ТОВ "Амстор" арбітражного керуючого Черпак А.Ю. такими, що відповідають вимогам КУзПБ; визнано належним виконання арбітражним керуючим Черпак А.Ю. обов`язків ліквідатора у справі № 904/9795/16 про банкрутство ТОВ "Амстор"; встановлено відсутність підстав для відсторонення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. від виконання повноважень ліквідатора у справі № 904/9795/16 про банкрутство ТОВ "Амстор" за клопотанням ТОВ "Енерго-Консалт" у зв`язку з його необгрунтованістю.

Господарський суд зазначає, що нормами ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі:

1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого;

2) зловживання правами арбітражного керуючого;

3) подання до суду неправдивих відомостей;

4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску;

5) припинення діяльності арбітражного керуючого;

6) наявності конфлікту інтересів.

З вищенаведеного вбачається, що підстави для відсторонення арбітражного керуючого Черпак А.Ю. від виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ „Амстор за клопотанням ТОВ „Енерго-Консалт відсутні.

Керуючись ст. ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, ст. ст. 28, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго-Консалт" про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора (вх. суду № 18055/23 від 13.04.2023).

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в порядку та строк, встановлені ст. ст. 254-256 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя С.А. Примак