ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" червня 2023 р. Справа№ 910/14585/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів: Алданової С.О.

Буравльова С.І.

за участю секретаря судового засідання: Прокопенко О.В.

учасники справи:

від позивача: Абрамович Н.О.

від відповідача: Осовітня Л.В.

треті особи: не з`явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Фармацевтична фірма "Дарниця"

на рішення Господарського суду міста Києва від 05.07.2022

у справі № 910/14585/21 (суддя Мандриченко О.В.)

за позовом Приватного акціонерного товариства "Фармацевтична компанія "Дарниця"

до Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_1

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача

1. Компанія Белдор Груп С.А. (Beldor Group S.A.)

2. Компанія Ленік Груп С.А. (Lenik Group S.A.)

про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії

УСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство "Фармацевтична фірма "Дарниця" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко - фармацевтичний завод" у якому просить суд:

- визнати протиправною бездіяльність Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко - фармацевтичний завод" в особі Голови Наглядової ради Безпалька Миколи Андрійовича щодо непроведення щомісячних засідань наглядової ради товариства;

- визнати протиправною бездіяльність Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко - фармацевтичний завод" щодо нескликання річних загальних зборів товариства за результатами 2020 року;

- зобов`язати Публічне акціонерне товариство "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" скликати річні загальні збори за 2020 рік відповідно до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та статуту товариства, затвердженого рішенням Загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", оформленим протоколом №2011-1 від 07.12.2011, з внесенням до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на річних загальних зборах акціонерного товариства.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 05.07.2022 у справі № 910/14585/21 позов задоволено частково. Зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" скликати річні загальні збори за 2020 рік відповідно до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та Статуту Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", затвердженого рішенням Загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", оформленим протоколом №2011-1 від 07.12.2011, з внесенням до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на річних загальних зборах акціонерного товариства. У задоволенні іншої частини позову відмовлено.

Рішення мотивоване тим, що оскільки права позивача, за захистом яких він звернувся до суду, порушено відповідачем, позовні вимоги про зобов`язання Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" скликати річні загальні збори за 2020 рік відповідно до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та Статуту Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", затвердженого рішенням Загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", оформленим протоколом №2011-1 від 07.12.2011, з внесенням до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на річних загальних зборах акціонерного товариства, є обґрунтованими.

Не погоджуючись з рішенням, позивач звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 05.07.2022 у справі № 910/14585/21 в частині відмови в задоволенні позовних вимог позивача та ухвалити нове рішення у цій частині, яким позовні вимоги позивача до відповідача задовольнити в повному обсязі.

Апеляційна скарга обґрунтована зокрема наступним. На думку апелянта місцевим господарським судом необґрунтовано було відмовлено у задоволенні частини позовних вимог, оскільки Наглядова рада Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" не виконує покладені на неї обов`язки щодо захисту прав акціонерів, управління акціонерним товариством, а також не контролює та не регулює діяльність генерального директора Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод". Так, за твердженням апелянта, Наглядова рада Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" з 2020 року не збирається на щомісячні засідання, які є основною формою роботи Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод".

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу просив суд рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення з огляду на її необґрунтованість.

Ухвалою Північного апеляційного господарського від 22.12.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Фармацевтична фірма "Дарниця" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.07.2022 у справі № 910/14585/21, розгляд справи призначено на 17.05.2023.

Ухвалою Північного апеляційного господарського від 15.05.2023 розгляд справи призначено на 01.06.2023.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Статтею 276 ГПК України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Судом встановлено, що Приватне акціонерне товариство "Фармацевтична фірма "Дарниця" є акціонером Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" та володіє простими акціями у кількості 3266 штук, що становить 31.5525% від статутного капіталу відповідача, про що свідчить копія з рахунку в цінних паперах та роздруківка з веб-сайту SMIDA, які містяться у матеріалах справи.

Обґрунтовуючи свої вимоги апелянт указує на те, що відповідачем не було проведено щомісячні засідання Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", що порушує вимоги статті 55 Закону України "Про акціонерні товариства", пункт 12.15. статуту відповідача та пункт 8.4. Положення про Наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод".

Також апелянт зазначає, що відповідачем не було скликано до 30.04.2021 річні загальні бори за результатами 2020 року, а отже Публічне акціонерне товариство "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" не виконало свій обов`язок, встановлений частиною 2 статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства".

Спір у даній справі виник у зв`язку із тим, що позивач вважає порушеними свої корпоративні права не скликанням та не проведенням відповідачем щомісячних засідань наглядової ради та не скликанням річних загальних зборів за результатами 2020 року.

Право кожної особи на звернення до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу визначено статтею 16 Цивільного кодексу України.

Предметом позову є певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, а підставою позову - факти, які обґрунтовують вимогу про захист права чи законного інтересу. При цьому особа, яка звертається до суду з позовом, самостійно визначає у позовній заяві, яке її право чи охоронюваний законом інтерес порушено особою, до якої пред`явлено позов та зазначає, які саме дії необхідно вчинити суду для відновлення порушеного права.

Предметом спору у даній справі є визнання протиправною бездіяльність відповідача щодо не проведення ним щомісячних засідань Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" та не скликання ним річних загальних зборів за результатами 2020 року, зобов`язання відповідача скликати річні загальні збори за 2020 рік з внесенням до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на річних загальних зборах акціонерного товариства.

Згідно з частиною 1 статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до частини 1 статті 3 Закону України "Про акціонерні товариства", акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Частиною 1 статті 25 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на:

1) участь в управлінні акціонерним товариством;

2) отримання дивідендів;

3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства;

4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

У частині 1 статті 13 "Про акціонерні товариства" вказано, що установчим документом акціонерного товариства є його статут.

Відповідно до підпунктів 6.3.1. та 6.3.2. пункту 6.3. Статуту Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", затвердженого рішенням Загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", оформленим протоколом № 2011-1 від 07.12.2011, акціонер має право:

- брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному законом та цим статутом, обирати та бути обраним до складу органів товариства;

- брати участь в загальних зборах акціонерів особисто чи через свого представника.

Згідно з частиною 1 статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства", загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Частиною 2 статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що акціонерне товариство зобов`язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.

Відповідно до пункту 11.1. статті 11 Статуту Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", вищим органом товариства є загальні збори.

Згідно з пунктом 11.2. статті 11 Статуту Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", якщо інше не встановлено законодавством, товариство зобов`язане щороку скликати та проводити річні загальні збори не пізніше 30 квітня наступного за звітним року. Крім річних загальних зборів, товариство (його акціонери) може (уть) скликати позачергові загальні збори.

Компетенція загальних зборів акціонерного товариства визначена статтею 33 Закону України "Про акціонерні товариства".

Відповідно до частини 1 вказаної статті, загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що віднесені до виключної компетенції наглядової ради законом або статутом.

Згідно з частиною 3 статті 33 Закону України "Про акціонерні товариства", повноваження з вирішення питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів, не можуть бути передані іншим органам товариства.

У Статуті Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" виключна компетенція загальних зборів учасників визначена у пункті 11.6. статті 11.

Відповідно до частини 1 статті 51 Закону України "Про акціонерні товариства" наглядова рада акціонерного товариства є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, здійснює управління акціонерним товариством, а також контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

Пунктом 12.15 Статуту Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" передбачено, що організаційною формою роботи наглядової ради є засідання. Засідання наглядової ради проводяться в міру необхідності, але не рідше одного разу на місяць. Засідання наглядової ради скликаються головою наглядової ради за власної ініціативою або на вимогу:

- члена наглядової ради;

- генерального директора.

Відповідно до пункту 8.1. Положення про Наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" наглядова рада товариства працює у форматі засідань, що проводяться в очній формі або шляхом заочного голосування (опитування).

Пунктом 8.4 Положення про Наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" передбачено, що засідання наглядової ради скликаються за ініціативою голови наглядової ради або на вимогу:

- генерального директора товариства; або

- члена наглядової ради.

Засідання наглядової ради проводяться в міру необхідності, але не рідше одного разу на місяць.

Таким чином Закон України "Про акціонерні товариства", статут та Положення про Наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" визначають спосіб і шлях учасника товариства для реалізації ним свого корпоративного права на участь в управлінні акціонерним товариством.

Колегія суддів відзначає, що позовна вимога про визнання протиправною бездіяльності відповідача щодо непроведення щомісячних засідань Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" та нескликання річних загальних зборів товариства є неефективним способом захисту, оскільки жодним чином не поновлює правомочностей позивача та не призводить до відновлення його порушеного права. Вказана обстава є підставою для відмови у позові в цій частині.

Позовна вимога в частині зобов`язання відповідача скликати річні Загальні збори Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" за 2020 рік з внесенням до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду є ефективним способом захисту порушеного права позивача та відповідає положенням статей 15, 16 Цивільного кодексу України.

Вищевказаний висновок суду узгоджується з висновком Верховного Суду у складі палати для розгляду справ щодо корпоративних спорів, корпоративних прав та цінних паперів Касаційного господарського суду, який викладений у постанові від 30.09.2021 у справі № 910/16496/19.

Передбачений термін, до якого мають бути проведені річні загальні збори, є за своєю суттю терміном виконання товариством свого обов`язку щодо скликання загальних зборів учасників. Встановлення зазначеного терміну спрямоване на забезпечення права учасника (на участь в управлінні товариством, систематичне інформування по хід справ у товаристві, його фінансовий стан тощо) та не може розглядатись як обмежувальна умова, що перешкоджу реалізації учасником відповідних прав. Тобто порушення товариством встановленого законодавством терміну скликання та проведення річних зборів не має наслідком звільнення товариства від проведення зазначених зборів за результатами звітного року з урахуванням переліку питань, внесення яких до порядку денного є обов`язковим. Така правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 03 липня 2018 року у справі № 926/2301/17.

Колегія суддів відзначає, що матеріали справи не містять доказів скликання річних Загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" за 2020 рік.

Вищевказане свідчить про позбавлення позивача можливості брати участь в управлінні акціонерним товариством та про порушення його корпоративних прав.

З огляду на викладене колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що оскільки права позивача, за захистом яких він звернувся до суду, порушено відповідачем, позовні вимоги про зобов`язання Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" скликати річні загальні збори за 2020 рік відповідно до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та Статуту Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", затвердженого рішенням Загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", оформленим протоколом №2011-1 від 07.12.2011, з внесенням до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на річних загальних зборах акціонерного товариства є обґрунтованими. Задоволення позову у зазначеній частині є правомірним.

Відповідно до частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Приписами статей 76, 77 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно зі статтями 78, 79 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

На підставі наявних матеріалів справи колегія суддів встановила, що обставини, на які посилається скаржник - ПрАТ "Фармацевтична фірма "Дарниця", у розумінні статті 86 ГПК України не можуть бути підставою для зміни або скасування рішення Господарського суду міста Києва 05.07.2022 у справі № 910/14585/21, а тому апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Ураховуючи наведене, рішення Господарського суду міста Києва від 05.07.2022 у справі № 910/14585/21 відповідає матеріалам справи, є законним та обґрунтованим, підстави, передбачені ст.ст. 277-278 ГПК України для його скасування, відсутні.

Керуючись ст. 129, 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Фармацевтична фірма "Дарниця" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.07.2022 у справі № 910/14585/21 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду міста Києва від 05.07.2022 у справі № 910/14585/21 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Приватне акціонерне товариство "Фармацевтична фірма "Дарниця".

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. ст. 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 06.06.2023.

Головуючий суддя В.В. Андрієнко

Судді С.О. Алданова

С.І. Буравльов