ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 травня 2023 року м. Черкаси Справа № 925/1427/22

Господарський суд Черкаської області в складі головуючого судді Довганя К.І., з секретарем судового засідання Дяченко Т.В. за участю прокурора Пидорич Д.М., представників: позивача Слободяник В.В. за довіреністю, відповідача не з`явився, розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси справу за позовом Першого заступника керівника Черкаської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Шполянської міської ради об`єднаної територіальної громади до Товариства з обмеженою відповідальністю Енергогазрезерв про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 672 428,70 грн,

ВСТАНОВИВ:

28 грудня 2022 року Перший заступник керівника Черкаської обласної прокуратури звернувся з позовною заявою, в якій просив суд:

- визнати недійсними додаткові угоди №2 від 05.03.2021, №3 від 09.03.2021, №4 від 29.03.2021, №5 від 29.04.2021, №7 від 31.05.2021, № 8 від 17.06.2021, №9 від 19.07.2021, №10 від 30.07.2021, №11 від 17.09.2021, №12 від 20.10.2021 та №13 від 27.10.2021 до договору поставки природного газу № С/14-21 від 18.01.2021, укладеного між Шполянською міською радою об`єднаної територіальної громади (код 04061576) та Товариством з обмеженою відповідальністю Енергогазрезерв (код 36860996);

- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Енергогазрезерв 672428, 70 грн. надмірно сплачених бюджетних коштів.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Черкаською обласною прокуратурою виявлено порушення вимог законодавства і інтересів держави у сфері публічних закупівель та встановлено, що додаткові угоди №2 від 05.03.2021, №3 від 09.03.2021, №4 від 29.03.2021, №5 від 29.04.2021, №7 від 31.05.2021, № 8 від 17.06.2021, №9 від 19.07.2021, №10 від 30.07.2021, №11 від 17.09.2021, №12 від 20.10.2021 та №13 від 27.10.2021 до договору поставки природного газу № С/14-21 від 18.01.2021 за відсутності законодавчо визначених підстав для зміни ціни, суперечать приписам п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Прокурор зазначив, що внаслідок укладення додаткових угод №№ 2-5, 7-13 ціна газу зросла з 5819,9987 грн до 16045,07 грн, тобто на 175,69 % у порівнянні з ціною, визначеною за результатами тендеру та погодженою сторонами у момент укладення договору поставки природного газу № С/14-21 від 18.01.2021.

Прокурор вказав, що внаслідок укладених вищевказаних додаткових угод за постачання природного газу були надмірно сплачені бюджетні кошти в розмірі 672 428,70 грн.

Суд, враховуючи доводи прокурора щодо його представницьких повноважень, викладені у позові, та враховуючи норми ст.131-1 Конституції України, ст.23 Закону України «Про прокуратуру», а також Рішення Конституційного Суду України від 08.04.1999 у справі № 1-1/99, вважає обґрунтованими підстави для звернення прокурора з даним позовом до суду.

Справа розглядається за правилами загального позовного провадження.

18.01.2023 відповідач подав до суду відзив на позов, в якому не погодився із заявленими вимогами прокурора пояснюючи, що з дати надання тендерної пропозиції до дати затвердження Договору минуло півтора місяці, а ціна поступово змінювалась в сторону збільшення.

Відповідач зауважив, що вартість природного газу на європейських хабах динамічно зростала, і тому аномальне зростання ціни на природний газ в Україні протягом 2021 року є загальновідомим фактом.

На думку відповідача, застосування висновків Черкаської торгово-промислової палати № 0-116 від 03.02.2021, №0-182 від 19.02.2021, 0-312/01 від 23.03.2021, № 0-374 від 08.04.2021, № 0-439/02 від 05.05.2021, 0-537 від 07.06.2021, № 0-642 від 07.07.2021, № 0-700 від 28.07.2021, № 0-834 від 01.09.2021, № 0-938/03 від 22.09.2021, 0-938/04 від 22.09.2021, які стали підставою для укладання додаткових угод, є належними та допустимими доказами коливання та зміни ціни на певний період часу, оскільки містять відсоткове співвідношення коливання ціни природного газу на ринку України для не побутових споживачів.

Як зазначив відповідач, висновки торгово-промислової палати, на яких ґрунтувалися підстави для затвердження додаткових угод щодо зміни ціни за одиницю товару, як належний та допустимий доказ коливання ціни на ринку неодноразово визнавалися в аналогічних справах, зокрема рішенням Господарського суду Черкаської області від 03.12.2021 по справі №925/691/21 (в подальшому залишений без змін Північним апеляційним господарський судом), рішенням Господарського суду міста Києва від 25.03.2021 по справі № 923/1206/20 (залишений без змін Північним апеляційним господарський судом), рішенням Господарського суду міста Києва від 25.03.2021 по справі 923/1206/20 (залишений без змін Північним апеляційним господарський судом), постановою від 03.12.2020р. Касаційного господарського суду справа № 909/703/19 тощо.

Відповідач посилався на висновок, наведений у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 05.07.2021 у справі № 826/11063/17 щодо застосування попередньої редакції ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», де суд звернув увагу на роз`яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 16.04.2014 №3302-05/11961-07 «Суб`єкти сфери державних закупівель», відповідно до якого сторони можуть внести такі зміни декілька разів до договору про закупівлю в залежності від коливання ціни такого товару на ринку. При цьому, у разі коливання ціни товару на ринку кожна зміна ціни за одиницю такого товару не може перевищувати 10 відсотків визначеної в договорі про закупівлю ціни за одиницю товару з урахуванням змін, внесених до нього (за наявності) та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в такому договорі. Також, як зазначив відповідач, аналогічні роз`яснення містяться також в листі Міністерства економічного розвитку і торгівлі України у листі від 27.10.2016 № 3302-06/34307-06 «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю».

Відповідач вказував, що умовами Договору (п. 2.4, 2.5, п. 2.6) та п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено порядок, підстави та надано право Сторонам Договору змінювати ціну за одиницю товару, яким під час укладання додаткових угод № 2-5, 7-13 Сторони скористалися беззаперечно та просив суд у задоволенні позову відмовити повністю.

25.01.2023 прокурор направив до суду відповідь на відзив щодо доводів відповідача про коливання ціни на газ та аномальність її зростання; щодо застосування висновків Черкаської торгово-промислової палати, щодо доводів відповідача про «неоднозначність» змісту ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» та юридичну силу роз`яснень Мінекономіки.

30.01.2023 відповідач подав до суду письмове заперечення проти заявлених вимог та просив у позові відмовити повністю.

Ухвалою суду від 09.02.2023 підготовче провадження закрито та призначено справу до судового розгляду по суті на 28 березня 2023 року.

В судовому засіданні 28.03.2023 судом була оголошена перерва до 10:00 год. 02 травня 2023 р.

Ухвалою суду від 02.05.2023 судове засідання було відкладено на 10:30 год. 25 травня 2023 р.

Представник позивача в судове засідання не з`явився.

Суд вважає можливим розглянути справу за відсутністю представника відповідача за наявними матеріалами в порядку ст. 202 ГПК України.

Суд, вислухавши прокурора та представника позивача, оцінивши наявні у справі докази встановив наступне.

Згідно відомостей електронної системи публічних закупівель Рrozorro, за результатами відкритих торгів UA-2020-11-04-008784-c між Шполянською міською радою об`єднаної територіальної громади (Споживач) та товариством з обмеженою відповідальністю «Енергогазрезерв» (Постачальник) 18.01.2021 був укладений договір поставки природного газу № С/14-21 (далі - Договір), відповідно до умов якого Постачальник зобов`язався передавати Споживачу з лютого 2021 року товар: Природний газ (код ДК 021:2015: 09120000-6 - Газове паливо (Природний газ)), в обсягах і порядку та на умовах, передбачених даним Договором, а Споживач зобов`язався прийняти газ та оплатити Постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку на умовах, передбачених цим Договором.

Умови Договору відповідають змісту тендерної пропозиції Постачальника (у тому числі щодо ціни за одиницю товару), що подана в рамках здійснення/проведення процедури закупівлі Споживачем згідно Закону України «Про публічні закупівлі» (п. 1.1.1.).

За умовами п. 1.2. Договору Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 796 550 куб. м, в тому числі по місяцях:

МісяцьОбсягМісяцьОбсягМісяцьОбсягМісяцьОбсяг
Січень0,00Квітень36,95Липень0,12Жовтень47,80
Лютий147,50Травень0,12Серпень0,12Листопад212,58
Березень122,50Червень0,12Вересень0,15Грудень228,59

Згідно п. 2.1. Договору його загальна вартість складала 4 635 920,00 грн, в тому числі ПДВ: 772 653,33 грн.

Відповідно п. 2.2. Договору ціна за 1000,0 кубічних метрів газу на момент укладення Договору з урахуванням вартості плати за потужність та без ПДВ складає 4850,00 грн, крім того ПДВ 20 % - 969,9987 грн. Разом 5819,9987 грн. Вартість договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін.

П.2.4. цього Договору передбачено, що зміна ціни природного газу визначається в додаткових угодах до даного Договору у відповідності до вимог Закону України «Про публічні закупівлі».

За змістом п.2.5 Договору зміна ціни на газ, що відбувається у зв`язку з набранням чинності відповідних нормативно-правових актів органів державної влади України, НКРЕКП, ПАТ «Укртрансгаз», ПАК «Нафтогаз України», зміни біржових котирувань або показників Рlatts, збільшення ціни реалізації газу газовидобувними підприємствами України, або імпортерами природного газу, які впливають на ціну та є обов`язковою для розрахунків між Сторонами за даним Договором, та оформлюється додатковими угодами до Договору.

Сторони мають право змінити ціну за одиницю товару не більше як на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі, а також з Інших підстав, визначених законодавством України.

Положення п. 2.5. розділу ІІ цього договору в частині зміни ціни за одиницю товару не більше як на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі, може бути застосоване виключно у випадку реального коливання (підвищення) цін та товар, що закуповується, за умови надання постачальником відповідних підтверджуючих документів, а саме - довідка із Управління статистики про стан цін або Торгово-промислової палати, або іншою компетентною на це установою про стан цін із зазначеним коефіцієнтом підвищення цін. Підвищення збільшується не більше ніж на розмір коефіцієнту підвищення ринкової ціни.

Згідно п.3.3. Договору розрахунки проводяться шляхом оплати Споживачем грошових коштів на поточний рахунок Постачальника згідно рахунків, акту/актів приймання-передачі природного газу за отриманий товар протягом 10 календарних днів.

П.10.1. Договору передбачено, що він набирає чинності з моменту його підписання і діє до 31.12.2021, а в частині виконання зобов`язань - до їх повного виконання.

За правилами п.11.1.2. істотні умови цього Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання Сторонами своїх зобов`язань у повному обсязі, крім випадків, передбачених ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема - збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю,

В подальшому, 04.03.2021 сторонами було укладено додаткову угоду № 1 (далі - додаткова угода № 1) до Договору, якою викладено у новій редакції пункти 1.2. та 2.1. Договору, решту умов договору залишено без змін.

Так, відповідно п.2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 1 загальна вартість цього договору складала 3 826 742,26 грн.

Згідно з п.1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 1 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 657 516 куб, м, в тому числі по місяцях:

МісяцьОбсягМісяцьОбсягМісяцьОбсягМісяцьОбсяг
Січень0,00Квітень36,95Липень0,12Жовтень47,80
Лютий147,50Травень0,12Серпень0,12Листопад143.063
Березень122,50Червень0,12Вересень0,15Грудень159,073
05.03.2021 сторони уклали додаткову угоду № 2 (далі - додаткова угода № 2) до Договору, якою, посилаючись на коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 6,62 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

Відповідно п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 2 загальна вартість цього договору складала 3 826 740,33 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 6205,28 грн.

Згідно п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 2 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 616 691 куб. м.

За змістом п. 2 додаткової угоди № 2 ця угода є невід`ємною частиною та набирає чинності з 01.02.2021 у відповідності до п.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

09.03.2021 сторони уклали додаткову угоду № 3 (далі - додаткова угода № 3) до Договору, якою, через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,99 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

Відповідно п.2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 3 загальна вартість даного договору складала 3 826 733,88 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 6825,19 грн.

Згідно п.1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 3 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 560 678 куб. м.

Відповідно до п. 2 додаткової угоди № 3 ця угода є невід`ємною частиною та набирає чинності з 01.02.2021 у відповідності до ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

29.03.2021 сторони уклали додаткову угоду № 4 (далі - додаткова угода № 4) до Договору, якою через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,99 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

Відповідно п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 4 загальна вартість даного договору складала 3 826 732,07 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 7507,01 грн.

Згідно п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 4 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 522 454,62 куб. м.

Відповідно до змісту додаткової угоди № 4 об`єм неспожитого газу з 01.03.2021 - 382 623 куб. м за ціною 7507,01 грн за 1000 куб. м на загальну суму 2 872 354,69 грн.

У п.3 додаткової угоди № 4 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 01.03.2021 у відповідності до п. З ст. 631 Цивільного кодексу України.

29.04.2021 сторони уклали додаткову угоду № 5 (далі - додаткова угода № 5) до Договору, якою, через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,99 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

За умовами п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 5 загальна вартість даного договору складає 3 826 731,64 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 8256,96 грн.

Згідно з п.1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 5 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 498 345 куб. м.

Відповідно до змісту додаткової угоди № 5 об`єм неспожитого газу з 01.04.2021 - 241 337,07 куб. м за ціною 8256,96 грн на загальну суму 1 992 710,53 грн.

Пунктом 2 додаткової угоди № 5 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 01.04.2021 у відповідності до ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

31.05.2021 сторони уклали додаткову угоду № 7 (далі - додаткова угода № 7) до Договору, якою, через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,98 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

За умовами п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 7 загальна вартість даного договору складає 3 826 731,59 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 9081 грн.

Згідно з п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 7 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 480 297,53 куб. м.

За змістом додаткової угоди № 7 об`єм неспожитого газу з 01.05.2021 - 180 837,32 куб. м за ціною 9081 грн на загальну суму 1 642 183,70 грн.

Пунктом 2 додаткової угоди № 7 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 01.05.2021 у відповідності до ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

17.06.2021 сторони уклали додаткову угоду № 8 (далі - додаткова угода № 8) до Договору, якою, через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,94 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

За умовами п.2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 8 загальна вартість даного договору складає 3 826 729,01 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 9983,65 грн.

Згідно з п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 8 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 463 959,44 куб. м.

Відповідно до змісту додаткової угоди № 8 об`єм неспожитого газу з 01.06.2021 - 164 364,5 куб. м за ціною 9983,65 грн на загальну суму І 640 957,64 грн.

Пунктом 2 додаткової угоди № 8 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 01.06.2021 у відповідності до Ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

19.07.2021 сторони уклали додаткову угоду № 9 (далі - додаткова угода № 9) до Договору, якою, через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,93 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

За умовами п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 9 загальна вартість даного договору складає 3 826 728,96 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 10 974,96 грн.

Згідно з п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 9 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 449 124,56 куб. м.

Відповідно до змісту додаткової угоди № 9 об`єм неспожитого газу з 01.07.2021 - 149 404,53 куб. м за ціною 10 974,96 грн на загальну суму 1 639 708,74 грн.

Пунктом 2 додаткової угоди № 9 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 01.07.2021 у відповідності до Ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

30.07.2021 сторони уклали додаткову угоду № 10 (далі - додаткова угода № 10) до Договору, якою через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,98 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

За умовами п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 10 загальна вартість даного договору складає 3 826 728,78 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 12 070,26 грн.

Згідно з п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 10 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 435 648,925839 куб. м.

Відповідно до змісту додаткової угоди № 10 об`єм неспожитого газу з 27.07.2021 - 135 846,995839 куб. м за ціною 12 070,26 грн на загальну суму 1 639 708,56 грн.

Пунктом 2 додаткової угоди № 10 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 27.07.2021 у відповідності до Ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

17.09.2021 сторони уклали додаткову угоду № 11 (далі - додаткова угода № 11) до Договору, якою через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,91 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

За умовами п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 11 загальна вартість даного договору складає 3 826 728,59 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 13 266,42 грн.

Згідно з п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 11 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 423 347,18 куб. м.

Відповідно до змісту додаткової угоди № 11 об`єм неспожитого газу з 01.09.2021 - 123 383,35 куб. м за ціною 13 266,42 грн на загальну суму 1 636 855,34 грн.

Пунктом 2 додаткової угоди № 11 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 01.09.2021 у відповідності до Ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

20.10.2021 сторони уклали додаткову угоду № 12 (далі - додаткова угода № 12) до Договору, якою через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,97 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

За умовами п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 12 загальна вартість даного договору складає 3 826 727,24 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 14 589,08 грн.

Згідно з п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 12 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 412 171,50 куб. м.

Відповідно до змісту додаткової угоди № 12 об`єм неспожитого газу з 01.10.2021 - і 12 092,23 куб. м за ціною 14589,08 грн на загальну суму 1 635 322,51 грн.

Пунктом 2 додаткової угоди № 12 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 01.10.2021 у відповідності до Ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

27.10.2021 сторони уклали додаткову угоду № 13 (далі - додаткова угода № 13) до Договору, якою через коливання ціни на природний газ на ринку, домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9,98 відсотки пропорційно збільшенню ціни такого товару, та викладено в новій редакції п. 2.1., 2.2., 1.2. Договору.

Відповідно до п. 2.1. Договору в редакції додаткової угоди № 13 загальна вартість даного договору складає 3 826 727,18 грн. Новою редакцією п. 2.2. Договору визначено ціну газу за 1000,0 куб. м в сумі 16 045,07 грн.

Згідно з п. 1.2. Договору в редакції додаткової угоди № 13 Постачальник передає Споживачу газ в обсягах 403 482,76 куб. м.

Відповідно до змісту додаткової угоди № 13 об`єм неспожитого газу з 21.10.2021 - 87 061,49 куб. м за ціною 16 045,07 грн на загальну суму 1 396 907,70 грн.

Пунктом 2 додаткової угоди № 13 зазначено, що додаткова угода є невід`ємною частиною Договору та набирає чинності з 21.10.2021 у відповідності до ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України.

Отже, внаслідок укладення додаткових угод №№ 2-5, 7-13 ціна газу зросла з 5819,9987 грн до 16045,07 грн, тобто на 175,69 % у порівнянні з ціною, визначеною за результатами тендеру та погодженою сторонами у момент укладення договору поставки природного газу № С/14-21 від 18.01.2021.

З матеріалів справи вбачається, що за наслідками виконання Договору та укладених додаткових угод позивачем фактично спожито та сплачено за постачання об`ємів газу:

- у лютому 2021 року - 139 831,62 куб. м за ціною 6825,19 грн. за 1000 куб. м природного газу на загальну суму 954 377,38 грн.

- у березні 2021 року - 117 176,31 куб. м за ціною 7507,01 грн. за 1000 куб. м природного газу на загальну суму 879 643,73 грн.

- у квітні 2021 року - 42 452,28 куб. м за ціною 8256,96 грн за 1000 куб. м природного газу на загальну суму 350 526,78 грн.

- у травні 2021 року - 134,73 куб. м за ціною 9081 грн за 1000 куб. м природного газу на загальну суму 1 223,48 грн.

- у червні 2021 року - 125,09 куб. м за ціною 9983,65 грн за 1000 куб. м природного газу на загальну суму 1 248,85 грн.

- у липні 2021 року по 26.07.2021 - 81,9 куб. .м за ціною 10974,96 грн за 1000 куб. м природного газу та з 27.07.2021 по 31.07.2021 - 39,5 куб. м за ціною 12 070,26 грн на загальну суму 1375,62 грн.

- у серпні 2021 року - 122,4 куб. м за ціною 10 070,26 грн за 1000 куб. м природного газу на загальну суму 1477,40 грн.

- у вересні 2021 року - 115,44 куб. м за ціною 13 266,26 грн за 1000 куб. м природного газу на загальну суму 1531,48 грн.

- у жовтні 2021 року по 20.10.2021 - 16 342,00 куб. м за ціною 14589,08 грн за 1000 куб. м природного газу та з 21.10.2021 до 31.10.2021 - 8232,76 куб. м за ціною 16045,07 грн на загальну суму 370 510,01 грн.

Факт викладених обставин підтверджуються:

- актами приймання-передачі природного газу №№РН-0001406 від 12.03.2021, РН-0001733 від 31.03.2021, РН-0002232 від 30.04.2021, РН-0002710 від 07.06.2021, РН-0003335 від 14.07.2021, РН-0003548 від 04.08.2021. РН-0004211 від 10.09.2021, РН-0004346 від 19.10.2021, РН-0004758 від 11.11.2021;

- платіжними дорученнями №№313, 1003, 1002, 1034, 1040, 1041, 1031, 1014, 539 від 17.03.2021 на суму 954 377,38 грн, №№ 1607, 1610, 1600, 894, 523, 1603, 1605, 1612, 1614 від 13.04.2021 на суму 879 643,73 грн, №№ 1972, 1969, 1975, 1982, 749, 1987, 1181, 1978, 1981 від 11.05.2021 на суму 350 526,78 грн, №№2693, 2690 від 15.06.2021 на суму 1223,48 грн, №№3299, 3298 від 21.07.2021 на суму 1248,85 грн, №№ 3661, 3659 від 11.08.2021 на суму 1375,62 грн, №№4269. 4568 від 17.09.2021 на суму 1477,40 грн, №№4809. 4810 від на суму 1531,48 грн, №№ 3422, 3423, 5328. 5329, 5325, 5324, 5327, 5326 від на суму 370 510,01 грн.

Загальна кількість спожитого позивачем природного газу за Договором спожито склала 324654,03 куб. м, за який сплачено відповідачу 2 561 914,73 грн.

29.10.2021 сторони уклали додаткову угоду, якою договір на постачання природного газу від 18.01.2021 № С/14-21 з 01.11.2021 розірвано у зв`язку з неможливістю Постачальника здійснювати фактичне постачання природного газу за ціною, передбаченою умовами Договору (з вини постачальника) за взаємною згодою сторін.

Зокрема, правовою підставою укладення оспорюваних додаткових угод сторони посилались на положення п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

07.06.2022 Звенигородською окружною прокуратурою був направлений лист до Шполянської міської ради про надання інформації щодо документальних підтверджень необхідності внесення змін до вище вказаного Договору.

Листом-відповіддю Шполянської міської ради №01-31/1709 від 16.06.2022 на запит прокурора було повідомлено наступне:

- додаткові угоди №2 від 05.03.2021 та № 3 від 09.03.2021 укладені на підставі листа ТОВ «Енергогазрезерв» № 19/02/01 від 19.02.2021 та експертних висновків Черкаської торгово-промислової палати (далі - ТПП) №0-116 від 03.02.2021 (додаткова угода №2), відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», зміна середньозваженої ціни (попередня оплата) природного газу місячного ресурсу: лютий 2021 року відносно січня 2021 року станом на дату публікації 01.02.2021, становить 6,62 % та № 0-182 від 19.02.2021 (додаткова угода № 3), відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання ціни природного газу місячного ресурсу, станом на дату публікації (післяоплата): 14.01.2021 (ресурс січня 2021 року) відносно 28.12.2020 (ресурс грудня 2020 року), становить 26,73 %;

- додаткова угода № 4 від 29.03.2021 - на підставі листа № 23/03/01 від 23.03.2021 та висновку ТПП № 0-312/01 від 23.03.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах (NCG, Gaspool, ТТF, СЕGН) до кордону України станом на 15.03.2021 відносно 01.03.2021 становить 11,44 %;

- додаткова угода № 5 від 29.04.2021 - на підставі листа № 05/04/01 від 05.04.2021 та висновку ТПП №0-374 від 08.04.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах (NCG, Gaspool, ТТF, СЕGН) до кордону України станом на 08.04.2021 відносно 20.03.2021 становить 11,66 %;

- додаткова угода № 7 від 31.05.2021 - на підставі листа № 05/05/01 від 05.05.2021 та висновку ТПП № 0-439/02 від 05.05.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання середньозваженої ціни природного газу місячного ресурсу (з базисом поставки ВТТ), станом на дату публікації (післяоплата) 30.04.2021, ресурс травня 2021 року відносно ресурсу квітня 2021 року становить 13,91 %;

- додаткова угода № 8 від 17.06.2021 - на підставі листа № 08/06/01 від 08.06.2021 та висновку ТПП №0-537 від 07.06.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання середньозваженої ціни природного газу місячного ресурсу (з базисом поставки ВТТ), станом на дату публікації (післяоплата) 04.06.2021, ресурс червня 2021 року відносно ресурсу травня 2021 року становить 29,15 %;;

- додаткова угода № 9 від 19.07.2021 - на підставі листа № 08/07/22 від 08.07.2021 та висновку ТПП №0-642 від 07.07.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах (NCG, Gaspool, ТТF, СЕGН) до кордону України станом на 01.07.2021 відносно 15.06.2021 становить 17,12%;

- додаткова угода № 10 від 30.07.2021 - на підставі листа № 28/07-01 від 28.07.2021 та висновку ТПП № 0-700 від 28.07.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах (NCG, Gaspool, ТТF, СЕGН) до кордону України станом на 27.07.2021 відносно 08.07.2021 становить 10,04 %;

- додаткова угода № 11 від 17.09.2021 - на підставі листа № 01/09-ТП від 01.09.2021 та висновку ТПП №0-834 від 01.09.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах до кордону України станом на 30.08.2021 відносно 09.08.2021 становить 11,31 %;

- додаткова угода № 12 від 20.10.2021 - на підставі листа № 23-09-02 від 24.09.2021 та висновку ТПП № 0-938/03 від 22.09.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах Day-Аhead (NCG, Gaspool, ТТF, СЕGН) до кордону України станом на 15.09.2021 відносно 10.09.2021 становить 15,56 %;

- додаткова угода № 13 від 27.10.2021 - на підставі листа № 24/09 від 24.09.2021 та висновку ТПП № 0-938/04 від 22.09.2021, відповідно до якого, за інформацією електронних біржових торгів Товарної біржі «Українська енергетична біржа», коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах Day-Аhead (NCG, Gaspool, ТТF, СЕGН) до кордону України станом на 21.09.2021 відносно 15.09.2021 становить 11,17 %.

За приписами п.6 ч.1 ст.1 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за принципами максимальної економії, ефективності та пропорційності.

Стаття 41 Закон України «Про публічні закупівлі» визначає основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього. Так, згідно ч. 1 даної статті договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів У країни з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Частиною 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Отже, зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов:

- відбувається за згодою сторін;

- порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації);

- підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником);

- ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%;

- збільшення ціни відбувається виключно пропорційно коливанню такої ціни на ринку;

- загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися.

Фактично, законодавством визначено можливість вносити зміни до договорів про закупівлю за сукупністю вищезазначених умов.

В силу ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

За правилами ст. 632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Згідно ст. 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Суд враховує, що закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10 % є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника. До такого висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 18.06.2021 у справі № 927/491/19 (п. 122). Відповідно до висновку Верховного Суду у цій же постанові (п. 124) про застосування ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (зміст якої відповідає змісту ст. 41 у чинній редакції Закону № 922) передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10 %. Інше тлумачення відповідної норми Закону «Про державні закупівлі» нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. Суд вважає, що обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначену в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

Відповідно до положень ч.1 ст. 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Згідно з ч. 1 ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Суд бере до уваги, що у документі, який видає компетентна організація з приводу коливання ціни на відповідному ринку товарів, має бути зазначена чинна ринкова ціна на товар і її порівняння з ринковою ціною станом на дату, з якої почалися змінюватися ціни на ринку, як у бік збільшення, так і у бік зменшення (тобто наявності коливання). Необхідність зазначення такої інформації зумовлюється також тим, що у випадку коливання цін, зміни до договору про закупівлю вносяться з урахуванням показників коливання цін, що стали підставою для здійснення попередніх змін до договору. Кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження. Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження, викладених в ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації тощо. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 02.12.2020 у справі № 913/368/19.

Відтак, постачальнику треба не лише довести підвищення ціни на певний товар на певному ринку за допомогою доказів, але й обґрунтувати для замовника самі пропозиції про підвищення ціни, визначеної у договорі. Постачальник повинен обґрунтувати, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по запропонованій замовнику на тендері ціні, навести причини, через які виконання укладеного договору стало для нього вочевидь невигідним. Постачальник також має довести, що підвищення ціни є не прогнозованим (його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції).

Відповідно до ст. 180 ГК України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства.

Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов`язання сторін, що виникли на основі цього договору. На зобов`язання, що виникли у сторін до укладення ними господарського договору, не поширюються умови укладеного договору, якщо договором не передбачено інше.

Згідно зі ст. 631 ЦК України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення.

Аналізуючи вище викладене, суд приходить до наступних висновків.

Суд бере до уваги, що законодавством про публічні закупівлі та установленою судовою практикою передбачено, що збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків можливо у разі коливання ціни такого товару на ринку і тільки якщо таке коливання буде обґрунтоване та документально підтверджене постачальником.

Судом з`ясовано, що вказані висновки Черкаської ТПП не містять належних відомостей щодо динаміки ціни на природний газ, в них відсутній аналіз вартості ціни газу на дату укладення Договору та додаткових угод, чи будь-які інші об`єктивні дані, які б підтверджували коливання ціни природного газу на ринку, у зв`язку з чим не містять належного обґрунтування для зміни істотних умов Договору на підставі п. 2. ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». Крім того, у цих висновках зазначено, що вказані висновки мають виключно довідковий характер. Тобто, зазначені висновки за своїм змістом та суттю є лише документами довідково-інформаційного характеру, фактично вибірково наводять відомості із сайту ТБ «Українська товарна біржа» та не містять точної інформації про коливання цін на газ, станом як на момент звернення товариства про внесення змін до договору, так і на момент підписання спірних додаткових угод.

Зокрема, для виконання завдання експертизи експертом ТПП використовувалася інформація середньозважені ціни на природний газ на електронних біржових торгах ТБ «Українська енергетична біржа» та інформація про коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах (NCG, Gaspool, ТТF, СЕGН) до кордону України за інформацією ТБ «Українська енергетична біржа». При цьому, в певних випадках експертом взято до уваги коливання середньозваженої ціни природного газу місячного ресурсу з умовою післяплата (№ 0-182 від 19.02.2021, № 0-439/02 від 05.05.2021, №0-537 від 07.06.2021), а в інших випадках - попередня оплата (№ 0-116 від 03.02.2021).

При цьому, суд вважає, що не може бути визнано належним використання експертом інформації про середньозважені ціни на природний газ придбання, якого здійснюється на умовах попередньої оплати, враховуючи умови укладеного між сторонами договору та досягнутої домовленості зі сплати товару після його постачання, тобто на умовах післяплати, на підставі актів-приймання передачі, які є підставою для здійснення розрахунків між сторонами (п. 3.3. договору).

Висновком № 0-182 від 19.02.2021 досліджувалось коливання ціни природного газу станом на 14.01.2021 відносно 28.12.2020, тобто у період до укладення основного договору і додаткових угод до нього.

Висновки №0-116 від 03.02.2021, №0-439/02 від 05.05.2021 та №0-537 від 07.06.2021 не містять відомостей про дати (дні біржових торгів), які були застосовані експертом при розрахунку коливання.

Висновок ТПП № 0-374 від 08.04.2021 взагалі не існував станом на час звернення відповідача з листом № 05/04/01 від 05.04.2021.

Отже, оскільки із вказаних вище висновків Черкаської торгово-промислової палати не можливо встановити обставини коливання (зростання) ціни на природний газ у період між укладенням договору та ініціюванням зміни ціни, на умовах, тотожних укладеному між сторонами договору, то такі докази є неналежними для доказування обставин, які входять у предмет доказування, у розумінні ст. 76 ГПК України.

Таким чином, листи Постачальника про ініціювання змін до Договору, які посилались на наведені вище висновки (зокрема і № 19/02/01 від 19.02.2021), не можуть визнаватись належними підставами для укладення додаткових угод.

Відповідач посилався на результати розгляду адміністративної справи № 826/11063/17, в якій Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, досліджуючи публічну закупівлю, проведену Державною судовою адміністрацією у 2014 році, 05.07.2021 дійшов до висновку, що кожне наступне збільшення вартості товару не повинно перевищувати 10 відсотків визначеної в договорі про закупівлю ціни за одиницю товару з урахуванням змін, внесених до нього.

Відповідач стверджує, що винесення вказаної постанови 05.07.2021, тобто пізніше ніж постанова Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі № 927/491/19, свідчить про неоднозначність змісту застосованої у правовідносинах правової норми п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону № 922.

Твердження відповідача суд вважає помилковими, виходячи з наступного.

Так, у постанові від 07.12.2022 (справа № 927/189/22) Верховний Суд зазначив (п. 88), що системний аналіз положень ч. 1 ст. 525, ст. 526, ч. 1 ст. 651 ЦК України та положень п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» дає підстави для висновку про те, що зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10 %; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися. Тому, як у цій, так і у інших подібних справах (№ 912/994/20 від 04.08.2021, № 927/636/21 від 09.06.2022) Верховний Суд прийшов до висновку, що обмеження 10 % застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

Доводи відповідача щодо юридичної сили роз`яснень Міністерства економічного розвитку і торгівлі України є також помилковими, оскільки право тлумачити норму права є виключним правом суду, а роз`яснення державних органів (листи, рекомендації) не є нормою права і не мають юридичного значення.

За результатами дослідження інформації електронних біржових торгів ТБ «Українська енергетична біржа» були встановлені наступні відомості про середньозважені ціни на природний газ за результатами електронних біржових торгів на Українській енергетичній біржі та приведену вартість природного газу на європейських хабах (Day-Аhead) до кордону України (ціна в грн за тис. куб. м):

ДатаПодіяСередньо зважена цінаПриведена вартість природного газу на європейських хабах (Day-Аhead) до кордону України
ТТFGaspoolNCGСЕGН
18.01.2021Договір8 040,5210368,5310143,1410117,139822,3810112,8
19.02.2021Лист № 19/02/018 208,218795,978941,768898,888890,318881,73
05.03.2021Додаткова угода № 27 509,768448,438614,468627,238512,298550,6
09.03.2021Додаткова угода № 37 509,768497,18766,868754,228585,618650,95

Судом встановлено, що з моменту укладення Договору №С/14-21 (18.01.2021) до моменту ініціювання укладення додаткових угод №2 та №3 (19.02.2021) середньозважена ціна газу за результатами електронних біржових торгів збільшилась на 2,09 % (167,69 грн), з моменту укладення Договору (18.01.2021) до моменту укладення додаткових угод № 2 та № 3 (05.03.2021, 09.03.2021) - зменшилась на 6,6 % (530,76 грн), а між укладенням додаткових угод № 2 та № 3 - залишилась незмінною.

Приведена вартість природного газу на європейських хабах (Day-Аhead) до кордону України коливалась в цілому синхронно відповідно до кожного з досліджуваних індексів (NCG, Gaspool, ТТF, СЕGН) та у середньому змінилась наступним чином: з моменту укладення Договору (18.01.2021) до моменту ініціювання укладення додаткових угод (19.02,2021) - зменшилась на 12,17% (1231,07 грн), до моменту укладення додаткової угоди № 2 - зменшилась на 15,45 % (1562,2 грн), між укладенням додаткових угод № 2 та № 3-збільшилась на 1,17 % (100,35 грн).

Водночас, внаслідок укладення додаткової угоди № 2 від 05.03.2021 ціна за одиницю товару (тис, куб. м) збільшилась на 6,62 % (385,28 грн) у порівнянні з ціною на природний газ погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Таким чином, як на момент ініціювання постачальником внесення змін до договору 19.02.2021, так і на момент укладення додаткової угоди № 2 від 05.03.2021 до Договору поставки природного газу № С/14-21 від 18.01.2021, обставини, якими сторони керувалися при укладенні договору, істотно не змінилися та не існувало об`єктивних передбачених законом передумов для зміни істотної умови договору, а саме збільшення ціни за одиницю товару, пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку, але не більше 10 %.

Отже, враховуючи встановлені обставини зменшення ціни на природний газ на європейських хабах (Day-Аhead) до кордону України за даними індексів NCG, Gaspool, ТТF та СЕGН в середньому на 15,45 % (у період з дня укладення Договору до дня укладення додаткової угоди №2), зменшення її в середньому на 12,17% (у період з дня укладення Договору до дня ініціювання укладення додаткової угоди № 2), а також зменшення середньозваженої ціни на природний газ за результатами електронних біржових торгів на Українській енергетичній біржі на 6,6 % (у період з дня укладення Договору до дня укладення додаткової угоди № 2), збільшення її лише на 2,09 % (у період з дня укладення Договору до дня ініціювання укладення додаткової угоди № 2), вбачається висновок про те, що внаслідок укладення додаткової угоди №2 від 05.03.2021 про зміну (збільшення) ціни природного газу на 6,62 % у порівнянні з ціною на природний газ, погодженої сторонами 18.01.2021, сторони збільшили ціну природного газу непропорційно збільшенню ціни на ринку.

Відтак, додаткова угода № 2 від 05.03.2021 до Договору не відповідає вимогам п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», що зумовлює підстави для визнання її недійсною, на підставі ч. 1 ст. 203, ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України.

Оскільки додаткова угода № 3 від 09.03.2021 укладена на підставі того ж листа Постачальника № 19/02/01 від 19.02.2021 та, так само як і додаткова угода № 2 від 05.03.2021, починала свою дію з 01.02.2021, то саме з цієї дати розпочалось фактичне виконання Договору. Тобто, за первинною ціною, з якою Постачальник переміг у публічній закупівлі, товар не поставлявся взагалі.

Водночас, додаткова угода № 3, як і решта укладених пізніше додаткових угод, мають бути визнані недійсними також з наступних підстав:

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 3 від 09.03.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 6825,19 грн, тобто на 17,27% у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 4 від 29.03.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 7507,01 грн, тобто на 28,99 % у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 5 від 29.04.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 8256,96 грн, тобто на 41,87% у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 7 від 31.05.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 9081 грн, тобто на 56,03 % у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 8 від 17.06.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 9983,65 грн, тобто на 71,54% у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 9 від 19.07.202! сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 10 974,96 грн, тобто на 88,57 % у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 10 від 30.07.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 12 070,26 грн, тобто на 107,39% у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 11 від 17.09.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 13 266,42 грн, тобто на 127,95 % у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 12 від 20.10.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 14 589,08 грн, тобто на 150,67 % у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 13 від 27.10.2021 сторони збільшили ціну за 1000 куб. м природного газу до 16 045,07 грн, тобто на 175,69% у порівнянні з ціною, погодженою сторонами 18.01.2021 - у момент укладення Договору.

Отже, враховуючи недійсність додаткової угоди №2 від 05.03.2021, сторони щоразу збільшували ціну природного газу (ціну за одиницю товару) більше ніж на 10 % по відношенню до ціни, погодженої сторонами в момент укладення договору постачання природного газу від 18.01.2021.

Аналізуючи викладене, суд приходить до переконання, що зміст додаткових угод № 3 від 09.03.2021, № 4 від 29.03.2021, № 5 від 29.04.2021, №7 від 31.05.2021, № 8 від 17.06.2021, № 9 від 19.07.2021, № 10 від 30.07.2021, № 11 від 17.09.2021, № 12 від 20.10.2021, № 13 від 27.10.2021 суперечить вимогам п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», що зумовлює підстави для визнання додаткових угод недійсними на підставі ч. 1 ст. 203, ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України. При цьому пропорційність чи непропорційність збільшення сторонами ціни по відношенню до рівня коливання (збільшення) ціни на ринку, як умови внесення змін до договору, не мають в даному випадку вирішального значення, з огляду на перевищення граничної межі у 10 %, встановленої законом.

Підсумовуючи викладене, загальна вартість спожитого газу становить (324,65403 * 5819,9987) 1 889 486,03 грн. Таким чином, Споживачем було надмірно сплачено Постачальнику 672 428,7 грн (2 561 914,73 - 1 889 486,03), а Постачальником недопоставлено Споживачу 115,54 тис. куб.м (672 428,7 / 5819,9987) природного газу за ціною 5819,9987 грн за 1000 куб. м.

За приписами ч. 1 ст. 670 Цивільного кодексу України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

З урахування вище викладених обставин, суд приходить до переконання про те, що оскільки додаткові угоди №2 від 05.03.2021, №3 від 09.03.2021, №4 від 29.03.2021, №5 від 29.04.2021, №7 від 31.05.2021, № 8 від 17.06.2021, №9 від 19.07.2021, №10 від 30.07.2021, №11 від 17.09.2021, №12 від 20.10.2021 та №13 від 27.10.2021 укладені сторонами договору № С/14-21 від 18.01.2021 за відсутності законодавчо визначених підстав для зміни ціни (тобто без дотримання принципу пропорційності коливання ціни на ринку товару, а також без належного підтвердження такого коливання), то вони суперечать приписам п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», а тому визнаються судом недійсними.

Згідно здійсненого прокурором та поданого ним до суду розрахунку, розмір надмірно сплачених бюджетних коштів становить 672 428,70 грн.

Досліджений вище вказаний розрахунок суд вважає обґрунтованим і арифметично правильним.

Враховуючи викладене, суд приходить до переконання що доводи прокурора є доведеними та обґрунтованими, тому позов підлягає до повного задоволення.

Відповідно ст.129 ГПК України з відповідачів на користь Черкаської обласної прокуратури підлягають до стягнення витрати на оплату судового збору.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 129, ст.ст.236-241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсними додаткові угоди №2 від 05.03.2021, №3 від 09.03.2021, №4 від 29.03.2021, №5 від 29.04.2021, №7 від 31.05.2021, № 8 від 17.06.2021, №9 від 19.07.2021, №10 від 30.07.2021, №11 від 17.09.2021, №12 від 20.10.2021 та №13 від 27.10.2021 до договору поставки природного газу № С/14-21 від 18.01.2021, укладеного між Шполянською міською радою об`єднаної територіальної громади (код 04061576) та Товариством з обмеженою відповідальністю Енергогазрезерв (код 36860996).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Енергогазрезерв (код 36860996; вул.Небесної Сотні,31/1, оф.507, м.Черкаси, 18002) на користь Шполянської міської ради об`єднаної територіальної громади (код 04061576; вул.Лозуватська,59, м.Шпола, Звенигородський район, Черкаська область, 20603) - 672 428,70 грн. (шістсот сімдесят дві тисячі чотириста двадцять вісім грн. 70 коп.) надмірно сплачених бюджетних коштів.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Енергогазрезерв (код 36860996; вул.Небесної Сотні,31/1, оф.507, м.Черкаси, 18002) на користь Черкаської обласної прокуратури (, р/р UA0003751, в ДКСУ у м. Київ) витрати по оплаті судового збору у розмірі 12 567,43 грн. (дванадцять тисяч п`ятсот шістдесят сім грн. 43 коп.).

Рішення може бути оскаржене до Північного апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 02.06.2023.

Суддя К.І. Довгань