ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" травня 2023 р. Справа №914/1755/22

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Бонк Т.Б.

Суддів Бойко С.М.

Якімець Г.Г.,

секретар судового засідання Кострик К.,

представники сторін:

позивача: адвоката Король Р.,

відповідача: адвоката Свідунович Р.,

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз від 14.04.2023 (вх. суду від 18.04.2023 №01-05/1209/23)

на рішення Господарського суду Львівської області від 16.03.2023 (повний текст рішення складено 27.03.2023, суддя Мазовіта А.Б., м. Львів)

у справі № 914/1755/22

за позовом: Дочірнього підприємства з іноземними інвестиціями Державного підприємства Медісан Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова САНАТОРІЙ МОЛДОВА, м. Трускавець, Львівська область

до відповідача: Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз, м. Львів

про визнання недійсним рішення

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст вимог позовної заяви і рішення суду першої інстанції:

У серпні 2022року Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями Державного підприємства Медісан Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова САНАТОРІЙ МОЛДОВА звернулись до Господарського суду Львівської області з позовом до АТ Оператор газорозподільної системи Львівгаз (далі- АТ «Львівгаз») про визнання недійсним рішення Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ, оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022, щодо задоволення Акту про порушення №000541 від 18.11.2021.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що 01.01.2016 позивач шляхом підписання заяви-приєднання №094204PT1GCP016 приєднався до умов договору розподілу природного газу. 18.11.2021 працівники відповідача склали Акт про порушення №000541 від 18.11.2021, у якому зазначено про порушення позивачем Кодексу газорозподільних систем (далі Кодексу ГРМ), а саме п. 5.13 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання - тимчасово відсутні ЗВТ (знято ЗВТ на періодичну повірку до 15.09.2021 згідно акту від 09.09.2021 №6048), встановлена технічна перемичка)). 13.09.2021 лічильник не пройшов повірку - Довідка про непридатність від 13.09.2021 №35/09599. Тобто, з 15.09.2021 облік газу здійснювався по середньому споживанню, що суперечить Кодексу ГРМ, таким методом облік проводиться тільки на час повірки ЗВТ, а не на час ремонту ЗВТ (п.п. 3 п. 3 Глави 7 Розділу X Кодексу ГРМ).

17.01.2022 комісією з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ прийнято рішення про задоволення Акту про порушення №000541 від 18.11.2021, відповідно до якого проведено нарахування необлікованого об`єму природного газу у розмірі 4 943 442,57 грн. Позивач вважає вказане рішення незаконним, посилаючись на те на, що зазначене відповідачем в акті порушення не передбачено нормами Кодексу ГРМ, в бланку акту такий вид порушення був відсутній та дописаний представником відповідача. Нарахування спожитого позивачем природного газу повинно здійснюватися в порядку, передбаченому пп. 3 гл. 2 розділу XІ Кодексу ГРМ - за середньодобовими значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання газу з урахуванням періоду відсутності ЗВТ. Таким чином, позивач просив суд визнати недійсним вказане рішення комісії по розгляду актів про порушення.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 16.03.2023 у справі № 914/1755/22 позов задоволено. Визнано недійсним рішення Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ, оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022, щодо задоволення Акту про порушення №000541 від 18.11.2021, яким Дочірньому підприємству з іноземними інвестиціями ДП Медісан Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова САНАТОРІЙ МОЛДОВА, згідно з актом-розрахунком АТ Львівгаз донараховано необлікований об`єм природного газу в розмірі 4 943 442,57 грн. Присуджено до стягнення з відповідача на користь позивача 2 481,00 грн судового збору.

При прийнятті рішення суд першої інстанції виходив з того, що такого порушення, яке зазначене відповідачем в акті про порушення №000541 від 18.11.2021, положеннями Кодексу ГРМ не передбачено. Суд вказав, що згідно з актом-розрахунком від 17.01.2022 розрахунок виконаний на підставі п. 2 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ - у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого відновлення газоспоживання або використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу спожитий об`єм природного газу, однак жодне із цих порушень не було зафіксовано в акті про порушення №000541 від 18.11.2021. Також суд встановив, що рішенням комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ, яке оформлене протоколом №292/09 від 21.09.2022, скасовано акт про порушення №000541 від 18.11.2021. Разом з тим, саме рішення комісії відповідача, яке оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022 та про визнання недійсним якого звернувся позивач із позовом у даній справі, станом на дату розгляду даної справи не скасовано та є чинним. У зв`язку з наведеним, пославшись на ст.ст. 235, 236 ГК України, постанову Верховного Суду від 24.10.2018 у справі №914/2384/17, суд вказав, що рішення Оператора ГРМ про донарахування споживачу вартості недорахованого обсягу газу є оперативно-господарською санкцією, у разі незгоди із застосуванням якої заінтересована сторона відповідно до ч. 2 ст. 237 ГК України може звернутися до суду з вимогою про скасування такої санкції, а не збитками, як це стверджував АТ «Львівгаз».

Короткий зміст вимог та узагальнених доводів учасників справи:

АТ «Львівгаз» не погодилось з рішенням суду першої інстанції, подало апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та закрити провадження у даній справі.

Апеляційна скарга обгрунтована тим, що 21.09.2022 комісією АТ «Львівгаз» прийнято рішення про скасування акту про порушення Кодексу ГРМ №000541 від 18.11.2021, який і був підставою для здійснення донарахування позивачу вартості необлікованого обсягу природного газу. Відтак апелянт вважає, що скасування акту про порушення має наслідком втрату чинності рішення комісії від 17.01.2022, яким його задоволено, а тому вказує, що оскаржуваним рішенням суд першої інстанції скасував рішення, яке і так було нечинним через прийняття новою комісією рішення з цього ж питання.

Також, посилаючись на постанови Верховного Суду від 19.03.2019 у справі №922/1838/17, від 14.01.2020 у справі №910/17955/17, скаржник вказує, що нарахування вартості необлікованого об`єму природного газу не є оперативно-господарською санкцією, як помилково вказав суд першої інстанції, а є зміною способу розрахунку за природний газ.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить залишити оскаржуване рішення суду першої інстанції без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Позивач вказує, зокрема, що чинні норми Кодексу ГРМ не передбачають права комісії з розгляду актів про порушення повторно переглядати такі акти та приймати нові рішення. Зазначає, що в позовній заяві позивач просив скасувати не акт про порушення №000541 від 18.11.2021, який відповідач повторно розглянув та скасував, а рішення комісії, оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022, яким задоволено вказаний акт про порушення та здійснено донарахування необлікованого об`єму природного газу на суму 4 943 442,57грн.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 02.05.2023 у справі № 914/1755/22 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою відповідача.

Ухвалою від 09.05.2023 призначено розгляд справи в судовому засіданні 31.05.2023.

Розглянувши наявні у справі матеріали, давши належну правову оцінку доводам, які містяться в апеляційній скарзі, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а оскаржуване рішення суду першої інстанції залишити без змін, з огляду на наступне.

Згідно з встановленими судами першої та апеляційної інстанцій обставин, і визначених відповідно до них правовідносин, вбачається, що :

01.01.2016 Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями Державного підприємства «Медісан» Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова «САНАТОРІЙ «МОЛДОВА» (позивач) шляхом підписання заяви-приєднання №094204PT1GCP016 приєдналось до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), типова форма якого затверджена постановою НКРЕКП від 30.09.2015 за №2498, відповідно до умов якого оператор ГРМ (Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз») зобов`язується надати споживачу (позивачу) послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором(том 1.а.с. 46).

Відповідно до п. 2.3. типового договору при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

Згідно із п. 5.2. типового договору визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим договором. Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об`єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку споживача.

Пунктом 7.2. типового договору встановлено, що оператор ГРМ має право перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті споживача, у порядку, визначеному кодексом газорозподільних систем.

У додатку №4 до типового договору «Розрахунок втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку споживача» зазначено про встановлення у точці обліку за адресою м. Трускавець, вул. Городище, 12 лічильника марки ЛГК №8250 типорозміру G250(том 1,а.с. 47).

Згідно з паспортом вищевказаного лічильника природного газу міжповірочний інтервал складає не більше 2 (двох) років (том 1,а.с.8 ).

09.09.2021 працівниками АТ «Львівгаз» складено акт №6048 технічної перевірки комерційного ВОГ (вид акту - зняття ЗВТ), відповідно до якого у точці обліку позивача за адресою: м. Трускавець, вул. Городище, 12, знято лічильник газу ЛГК G250 на повірку. Лічильник поміщено в транспортувальний пакет, опломбовано та скеровано в лабораторію відповідача.

З акту вбачається, що після зняття лічильника газу представниками відповідача було встановлено технологічну перемичку, а також зазначено про встановлення власних ЗВТ не пізніше 15.09.2021. Дата останньої повірки лічильника газу 10.09.2019(том 1,а.с. 48).

За результатами повірки лічильника газу ДП «Львівстандартметрологія» складено довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №35/09599 від 13.09.2021, у якій зазначено, що лічильник заводський номер 8250, 2003 року випуску, не відповідає вимогам Р 50-071-98, Ф02.784.008Д2, похибка перевищує допустимі значення(том 1,а.с. 49).

20.10.2021 лабораторією з повірки лічильників, обчислювачів, коректорів та перетворювачів Відділу лабораторних вимірів Управління метрології АТ «Львівгаз» за участю представника споживача (позивача) складено Акт №189 про непридатність лічильника до експлуатації, відповідно до якого споживачу рекомендовано провести ремонт лічильника газу заводський номер 8250, 2003 року випуску(том 1,а.с. 14).

02.11.2021 працівниками АТ «Львівгаз» складено акт №6819 введення в експлуатацію комерційного ВОГ (вид акту - встановлення ЗВТ з повірки), згідно якого знято технологічну перемичку та встановлено у вузлі обліку газу лічильник ЛГК G -250 заводський номер 8250, 2003 року випуску з повірки(том 1.а.с. 20-21).

18.11.2021 представниками АТ «Львівгаз» в присутності представника споживача було складено Акт про порушення №000541, у якому зазначено про порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: «п. 5.13 «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання», затвердженого наказом Мінпаливенерго України від 27.12.2005 №618 та зареєстрованих Мінюстом України 26.01.2006 за №67/11941, - тимчасово відсутні ЗВТ (знято ЗВТ на періодичну повірку до 15.09.2021 згідно з актом від 09.09.2021 №6048), встановлена технічна перемичка)). 13.09.2021 лічильник не пройшов повірку - Довідка про непридатність від 13.09.2021 №35/09599. Тобто з 15.09.2021 облік газу здійснювався по середньому споживанню, що суперечить Кодексу ГРМ, таким методом облік проводиться тільки на час повірки ЗВТ, а не на час ремонту ЗВТ (п.п. 3 п. 3 Глави 7 Розділу X)»(том 1.а.с. 27).

17.01.2022 відбулося засідання комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ, на якому було прийнято рішення про задоволення повністю акта про порушення Кодексу ГРМ №000541 від 18.11.2021. Вказане рішення оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022. В протоколі зазначено, що в акті про порушення №000541 від 18.11.2021 вказано про порушення Кодексу ГРМ, а саме-порушення «правил обліку природного газу» (том 1,а.с. 161).

17.01.2022 на підставі акту про порушення №000541 від 18.11.2021 АТ «Львівгаз» складено акт-розрахунок (для непобутових споживачів), відповідно до якого споживачу - позивачу розраховано не облікований (донарахований) об`єм природного газу за період часу з 13.09.2021 по 02.11.2021 в обсязі 139,095 тис. м.куб. та загальною вартістю 4 943 442,57 грн(том 1,а.с. 67).

Надалі АТ «Львівгаз» надіслало позивачу рахунок на оплату №62068137 від 27.05.2022 на суму 4 943 442,57 грн та повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання №62068137 від 29.06.2022(том 1,а.с. 16).

21.09.2022 відбулося засідання комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ, на якому було прийнято рішення про скасування акта про порушення Кодексу ГРМ №000541 від 18.11.2021. Вказане рішення оформлене протоколом №292/09 від 21.09.2022(том 1,а.с. 73).

При перегляді рішення місцевого господарського суду судова колегія Західного апеляційного господарського суду керувалась наступним:

Як зазначено вище, предметом даного спору є вимоги Дочірнього підприємства з іноземними інвестиціями Державного підприємства Медісан Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова САНАТОРІЙ МОЛДОВА до АТ «Львівгаз» про визнання недійсним рішення Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ, оформленого протоколом №07/01 від 17.01.2022, щодо задоволення Акту про порушення №000541 від 18.11.2021.

Правовідносини сторін у цій справі виникли з договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) та регулюються положеннями Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕП від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс ГРМ), який визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Відповідно до п. 2 гл. 1 розд. І Кодексу ГРМ цей Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу.

Пунктом 4 гл. 1 розд. І Кодексу ГРМ визначається, що вузол обліку природного газу /вузол обліку/ ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Пунктом 9 глави 2 розділу IX Кодексу ГРМ встановлено, що суб`єкт ринку природного газу, який не є власником комерційного ВОГ (вузла обліку газу), має право контролювати правильність експлуатації комерційного ВОГ, здійснювати його плановий або позаплановий контрольний огляд та/або технічну перевірку.

Відповідно до п. 2 гл. 7 розділу X Кодексу ГРМ для належної організації періодичної повірки власних ЗВТ, що входять до складу комерційного ВОГ, споживач повинен:

1) завчасно (до дати прострочення періодичної повірки) направити Оператору ГРМ письмове повідомлення (зразок якого Оператор ГРМ має опублікувати на своєму вебсайті) про дату та час демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці установки) та необхідність забезпечення представником Оператора ГРМ розпломбування ЗВТ. Звернення має бути направлене не пізніше десяти робочих днів до запланованої дати;

2) забезпечити на дату демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці встановлення) доступ представникам Оператора ГРМ до ЗВТ для його розпломбування та складання відповідного акта розпломбування;

3) у разі якщо повірка ЗВТ буде здійснюватися не на місці його встановлення, забезпечити за власний рахунок демонтаж/монтаж ЗВТ, його транспортування та державну повірку. Про дату і час встановлення повіреного ЗВТ споживач завчасно має письмово повідомити Оператора ГРМ та забезпечити присутність представника Оператора ГРМ під час монтажу повіреного ЗВТ.

Абзацом шостим п. 2 гл. 7 розділу X Кодексу ГРМ передбачено, що за відсутності дублюючого ЗВТ та невстановлення споживачем на місце демонтованого ЗВТ аналогічного ЗВТ (погодженого з Оператором ГРМ для комерційних розрахунків) або якщо одразу після знятого на повірку ЗВТ сторонами не здійснені заходи з припинення газопостачання, яке обліковувалося через демонтований ЗВТ (що має підтверджуватися відповідним актом між Оператором ГРМ і споживачем), обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є демонтований ЗВТ, розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу з урахуванням періоду відсутності ЗВТ.

Згідно з п. 6 гл. 7 розділу X Кодексу ГРМ у разі якщо за результатами повірки ЗВТ останній буде потребувати ремонту або буде визнаний непридатним, власник ЗВТ за власний рахунок повинен забезпечити його ремонт або придбати новий ЗВТ.

З матеріалів даної справи вбачається, що 09.09.2021 працівники відповідача демонтували лічильник газу ЛГК G -250 заводський номер 8250, 2003 року випуску та відправлено на повірку, про що складено акт №6048 від 09.09.2021. Також в акті зазначено про встановлення у точці обліку перемички, у зв`язку із чим газопостачання не припинялося та зазначено про встановлення власних ЗВТ до 15.09.2021.

Відповідно до ст. 14 ЦК України цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов`язковим для неї. Виконання цивільних обов`язків забезпечується засобами заохочення та відповідальністю, які встановлені договором або актом цивільного законодавства.

За результатами повірки лічильника газу ДП «Львівстандартметрологія» складено довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №35/09599 від 13.09.2021, у якій зазначено, що лічильник заводський номер 8250, 2003 року випуску, не відповідає вимогам Р 50-071-98, Ф02.784.008Д2, похибка перевищує допустимі значення, а 20.10.2021 лабораторією з повірки лічильників, обчислювачів, коректорів та перетворювачів Відділу лабораторних вимірів Управління метрології АТ «Львівгаз» складено Акт №189 про непридатність лічильника до експлуатації, відповідно до якого споживачу рекомендовано провести ремонт лічильника газу.

02.11.2021 працівниками АТ «Львівгаз» складено акт №6819 введення в експлуатацію комерційного ВОГ (вид акту - встановлення ЗВТ з повірки), згідно якого знято технологічну перемичку та встановлено у вузлі обліку газу лічильник ЛГК G -250 заводський номер 8250, 2003 року випуску з повірки.

18.11.2021 представниками відповідача складено Акт про порушення №000541, у якому зазначено про порушення Кодексу ГРМ, а саме: « п. 5.13 «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання», затвердженого наказом Мінпаливенерго України від 27.12.2005 №618 та зареєстрованих Мінюстом України 26.01.2006 за №67/11941 - тимчасово відсутні ЗВТ (знято ЗВТ на періодичну повірку до 15.09.2021 згідно з актом від 09.09.2021 №6048), встановлена технічна перемичка)). 13.09.2021 лічильник не пройшов повірку - Довідка про непридатність від 13.09.2021 №35/09599. Тобто з 15.09.2021 облік газу здійснювався по середньому споживанню, що суперечить Кодексу ГРМ, таким методом облік проводиться тільки на час повірки ЗВТ, а не на час ремонту ЗВТ (п.п. 3 п. 3 Глави 7 Розділу X)».

За результатами розгляду вказаного акту Комісією відповідача прийнято оспорюване рішення, оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022, про його задоволення та складено акт-розрахунок (для непобутових споживачів), відповідно до якого споживачу - позивачу розраховано не облікований (донарахований) об`єм природного газу за період часу з 13.09.2021 по 02.11.2021 в обсязі 139,095 тис. м.куб. та загальною вартістю 4 943 442,57 грн.

Нормами Кодексу ГРМ не передбачено, що в разі визнання ЗВТ непридатним до використання та відправлення його у ремонт, змінюється порядок розрахунку обсягу спожитого газу, передбачений абз. 6 п. 2 гл. 7 розділу X Кодексу газорозподільних систем (за середньодобовими значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання) та застосовується порядок, передбачений п. 5.13. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 (далі - Правила).

Згідно з п. 5.13. Правил перерахунки об`єму протранспортованого газу проводяться у випадках:

- тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт);

- непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу;

- наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів (несправність ЗВТ).

Відповідно до п. 5.13.1. Правил перерахунки об`єму протранспортованого газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Пунктом 5.13.2. Правил передбачено, що якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки об`єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Згідно п. 1 гл. 1 розділу XІ Кодексу ГРМ норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах ІХ-Х цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 гл. 2 розділу XІ Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать:

1) наявність несанкціонованого газопроводу;

2) несанкціоноване відновлення газоспоживання;

3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу);

4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання;

5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);

6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Пунктом 2 гл. 2 розділу XІ Кодексу ГРМ до порушень, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу, належать:

1) відмова в доступі до об`єкта споживача, внаслідок чого представник Оператора ГРМ не здійснив контрольне зняття показань лічильника газу (ЗВТ) за їх наявності на об`єкті споживача;

2) відмова в доступі до об`єкта споживача, внаслідок чого представник Оператора ГРМ не здійснив демонтаж лічильника газу (ЗВТ), що призвело до порушення строку проведення періодичної повірки лічильника газу (ЗВТ) та/або його ремонту, або його монтажу після проведення періодичної повірки;

3) використання газу побутовим споживачем (за відсутності лічильника) у випадках, коли споживачем протягом місяця з дати настання відповідних змін не було письмово повідомлено Оператора ГРМ про зміни, що стосуються збільшення опалюваної площі та збільшення кількості осіб, зареєстрованих на об`єкті побутового споживача;

4) пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим;

5) відмова в доступі до об`єкта побутового споживача, який розраховується за нормами споживання, внаслідок чого Оператор ГРМ не здійснив за власний рахунок встановлення лічильника газу побутовому споживачу.

Згідно з п. 3 гл. 2 розділу XІ Кодексу ГРМ до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Відповідно до пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; наявність несанкціонованого газопроводу; несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Згідно з п. 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Відповідно до пункту 8 глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРМ акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ встановлено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Отже, з наведених вище норм Кодекс ГРМ вбачається, що такого порушення, яке зазначене відповідачем в акті про порушення №000541 від 18.11.2021 «порушення п. 5.13 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання - тимчасово відсутні ЗВТ (знято ЗВТ на періодичну повірку до 15.09.2021 згідно з актом від 09.09.2021 №6048), встановлена технічна перемичка)). 13.09.2021 лічильник не пройшов повірку - Довідка про непридатність від 13.09.2021 №35/09599. Тобто з 15.09.2021 облік газу здійснювався по середньому споживанню, що суперечить Кодексу ГРМ, таким методом облік проводиться тільки на час повірки ЗВТ, а не на час ремонту ЗВТ», положеннями Кодексу ГРМ не передбачено.

Згідно з актом-розрахунку від 17.01.2022 такий розрахунок виконаний на підставі п. 2 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ - у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого відновлення газоспоживання або використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу спожитий об`єм природного газу. Однак, як зазначалося судом вище, жодне із цих порушень не було зафіксовано в акті про порушення №000541 від 18.11.2021.

Відтак колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновками суду першої інстанції, про відсутність підстав для нарахування позивачеві необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу та задоволення позову Дочірнього підприємства з іноземними інвестиціями Державного підприємства Медісан Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова САНАТОРІЙ МОЛДОВА.

Скаржник в апеляційній скарзі вказує на неврахування місцевим судом висновків, викладених у постанові Великої Палати Верховного Суду у справі №910/17955/17, в постановах Верховного Суду у справах № 914/2471/17, №914/766/17, а саме, що нарахування вартості необлікованого об`єму природного газу не є ні збитками, ні оперативно-господарською санкцією.

Разом з тим апеляційний суд враховує, що судом першої інстанції правильно встановлено порушення прав позивача з тих підстав, що відповідачем здійснено безпідставне донарахування природного газу згідно з актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму, а тому вважає, що помилкова кваліфікація судом першої інстанції спірних правовідносин (нарахування вартості об`ємів газу, як господарсько-правової санкції) не може слугувати підставою для відмови у задоволенні позовних вимог(аналогічних висновків дійшов Верховний Суд у постанові від 11.02.2021 у справі№927/770/18).

Крім того, як вбачається з матеріалів даної справи, після звернення до суду у серпні 2022року з позовом, комісією АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ з власної ініціативи прийнято рішення, яке оформлене протоколом №292/09 від 21.09.2022, яким скасовано акт про порушення №000541 від 18.11.2021.

У зазначеному рішенні відповідача не вказано підстав, з урахуванням яких комісія вирішила скасувати попередньо задоволений нею акт про порушення.

Посилаючись на факт прийняття комісією вказаного рішення про скасування акту про порушення №000541 від 18.11.2021, скаржник вважає, що наявні підстави для закриття провадження у даній справі у зв`язку з відсутністю предмету спору.

Однак, апеляційний суд вважає такі доводи апелянта помилковими, з огляду на таке.

За змістом пункту 2 частини 1 статті 231 ГПК України господарський суд закриває провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Господарський суд закриває провадження у справі у зв`язку з відсутністю предмета спору, зокрема, у випадку припинення існування предмета спору (наприклад, сплата суми боргу, знищення спірного майна, скасування оспорюваного акта державного чи іншого органу тощо), якщо між сторонами у зв`язку з цим не залишилося неврегульованих питань.

Закриття провадження у справі на підставі зазначеної норми ГПК України можливе у разі, коли предмет спору існував на момент виникнення останнього та припинив існування в процесі розгляду справи.

Предмет спору - це об`єкт спірних правовідносин, щодо якого виник спір між позивачем і відповідачем. Як предмет позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення(аналогічну правову позицію висловили Велика Палата Верховного Суду у справі № 13/51-04 (постанова від 26.06.2019) і Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду, зокрема у справі № 916/144/18 (постанова від 25.07.2019).

Так, відповідно до прохальної частини позовної заяви позивач просить скасувати не акт про порушення №000541 від 18.11.2021, який відповідач 21.09.2022 повторно розглянув та скасував, а рішення Комісії щодо задоволення Акту про порушення №000541 від 18.11.2021, оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022, яким споживачу (позивачу) згідно з актом-розрахунком АТ "Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» донараховано необлікований об`єм природного газу в розмірі 4 943 442,57 грн.

Саме ж рішення відповідача, оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022, рішенням комісії АТ «Львівгаз» не переглянуто та не скасовано.

З урахуванням наведеного апеляційний суд погоджується з висновками суду першої інстанції про обгрунтованість заявлених позовних вимог та наявність підстав для їх задоволення.

Висновок апеляційного суду за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до ч.1 ст.236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права (ч. 1 ст. 276 ГПК України).

На підставі викладеного колегія суддів Західного апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Львівської області від 16.03.2023 у справі №914/1755/22 ґрунтується на матеріалах справи та чинному законодавстві і підстав для його скасування немає, а зазначені в апеляційній скарзі доводи скаржника не обґрунтовані і не визнаються такими, що можуть бути підставою для скасування чи зміни оскаржуваного судового рішення.

Судові витрати в суді апеляційної інстанції.

Оскільки у цьому випадку суд апеляційної інстанції не змінює рішення, та не ухвалює нового рішення, розподіл судових витрат судом апеляційної інстанції не здійснюється (частина 14 статті 129 ГПК України). Відтак, згідно ст.129 ГПК України сплачений судовий збір за подання апеляційної скарги слід залишити за скаржником.

Керуючись ст.ст. 86,129, 236, 254, 269, 270, 275, 276, 281, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз від 14.04.2023 (вх. суду від 18.04.2023 №01-05/1209/23)- залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Львівської області від 16.03.2023 у справі №914/1755/22- залишити без змін.

3. Судовий збір за перегляд справи у суді апеляційної інстанції - покласти на скаржника.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення згідно зі ст.ст. 286-289 ГПК України.

5. Матеріали справи повернути до місцевого господарського суду.

Повний текст постанови складено 05.06.2023

Головуючий суддя Т.Б. Бонк

суддя С.М. Бойко

суддя Г.Г. Якімець