ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" травня 2023 р. Справа №914/2880/22

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді: Марка Р.І.,

Суддів: Матущака О.І.,

Скрипчук О.С.,

розглянувши матеріали апеляційної скарги Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз б/н від 20.02.2023 (вх. № 01-05/533/23 від 21.02.2023)

на рішення Господарського суду Львівської області від 17.01.2023 (повний текст рішення складено 23.01.2023)

у справі № 914/2880/22 (суддя Фартушок Т.Б.)

за позовом: Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз, Львівська область, м.Львів;

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Трансбудторг, Львівська область, м.Львів;

про: стягнення збитків

В порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи.

В С Т А Н О В И В:

Рішенням Господарського суду Львівської області від 17.01.2023 у справі № 914/2880/22 позов задоволено частково. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю Трансбудторг на користь Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз 4416,92грн. збитків та 1638,55грн. судового збору в решті позовних вимог відмовлено.

Суд першої інстанції, перевіривши наявні в справі докази, дійшов до висновку, що вчинення Позивачем порушень вимог Кодексу ГРС щодо розгляду Акту про порушення від 17.12.2020р. №1171,а відтак, обставини відсутності правових підстав для оплати Відповідачем вартості розрахованих Актом-розрахунком (для непобутових споживачів) від 25.01.2021р. б/н збитків, беручи до уваги встановлення судом обставини протиправної поведінки Відповідача щодо непогодження та неповідомлення Позивача про проведення 17.12.2020р. земляних робіт в охоронній зоні газопроводу по вул.Березова, 42, 44, 46 у м.Львові та порушення Відповідачем вимог п.1.34. глави 1 розділу V Правил безпеки систем газопостачання в частині виявлення перед початком робіт ударних механізмів і землерийної техніки поблизу підземного газопроводу працівниками, що виконують земляні роботи, фактичного місця розташування газопроводу шляхом шурфування вручну в присутності представника Позивача, внаслідок чого Відповідачем пошкоджено газопровід низького тиску D-40мм за адресою: м.Львів, вул. Березова, 42, 44, 46., а також встановлення в Заявці Аварійно-диспетчерського управління ПАТ Львівгаз від 17.12.2020р. №21296 та в складеному на її підставі Технічному акті Аварійної служби ПАТ Львівгаз від 17.12.2020р. №21296 обставини того, що при проведенні земляних робіт фірмою Трансбудторг екскаватором пошкоджено газопровід низького тиску D-40мм за адресою: м.Львів, вул.Березова, 42, 44, 46 на повний діаметр, беручи до уваги встановлену у Витратах по ліквідації витоку газу газопровід-ввід низького тиску сталь D-40мм 17.12.2020р. м.Львів, вул.Березова, 42, 44, 46 ТОВ Трансбудторг ТОВ Трансбудторг вартість послуги виїзду аварійної бригади в розмірі 1366,19грн.; роботи по ліквідації витоку газу в розмірі 2314,58грн.; припинення газопостачання на об`єкт шляхом перекриття вимикаючого пристрою на опломбування у розмірі 455,16грн.; усунення витоку газу (з матеріалами) у розмірі 1515,92грн.; відновлення газопостачання на об`єкт шляхом відкриття вимикаючого пристрою та зняття пломби (нормальні умови) у розмірі 343,50грн. Всього вартість витрат та послуг 3680,77грн. ПДВ 736,15грн. Всього з ПДВ 4416,92грн., здійснивши перерахунок заявленої суми збитків суд дійшов висновків про те, що Позивачем доведено належними засобами доказування протиправну поведінку Відповідача, завдання такою поведінкою шкоди Позивачу та причинний зв`язок між протиправною поведінкою Відповідача та завданою Позивачу шкодою в розмірі 4416,92грн., а відтак, позов слід задоволити частково, стягнути з Відповідача на користь Позивача 4416,92грн. збитків, в решті в позові відмовити за безпідставністю та необґрунтованістю.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Львівгаз оскаржило таке в апеляційному порядку. Апеляційна скарга б/н від 20.02.2023 (вх. №01-05/533/23) надійшла на поштову адресу суду 21.02.2023.

В апеляційній скарзі апелянт вважає, що рішення суду першої інстанції було винесено з порушенням норм матеріального права та без врахування всіх обставин, що мають значення для справи, з огляду на те, що вартість об?єму витоку (витрат) природного газу через пошкоджений газопровід в сумі 2 270,95 грн. є збитками, стягнення яких не потребує складення Акту про порушення та подальшого розгляду останнього на Комісії АТ "Львівгаз" з розгляду актів про порушення. Зазначене стягнення за правовою природою є збитками.

Відповідач був належним чином повідомлений про розгляд справи, правом на подання відзиву не скористався.

Відповідно протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 21.02.2023 вказану справу передано колегії суддів Західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Марка Р.І., суддів Матущака О.І. та Скрипчук О.С.

Ухвалою Західного апеляційного суду від 20.03.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз та вирішено здійснити розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

Відводів суддям в порядку ст.ст. 35, 36, 37 ГПК України на адресу суду не надходило.

Фіксування судового засідання за допомогою технічного засобу не здійснювалося, відповідно до ч. 3 ст. 222 ГПК України.

У відповідності до вимог ч. 1, 2, 5 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. В суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Розглянувши апеляційну скаргу, матеріали справи, Західним апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Львівгаз є оператором системи ГРМ на підставі постанови НКРЕКП від 29.06.2017р. №850 Про видачу ліцензії на розподіл природного газу ПАТ Львівгаз (зі змінами, внесеними постановою НКРЕКП від 11.06.2019р. №1027).

17.12.2020р. о 15:10год. від інженера ТзОВ Трансбудторг ОСОБА_1 на Аварійно-диспетчерське управління АТ Львівгаз до диспетчера ОСОБА_2 надійшла Заявка №21296 про пошкодження газопроводу по вул.Березова, 42, 44, 46, яка прийнята до виконання 17.12.2020р. о 15:15год. майстром ОСОБА_3 та слюсарями ОСОБА_4 і ОСОБА_5 (автомобіль 7537).

В результаті обстеження встановлено, що роботи проводить фірма Трансбудторг. Ковшом екскаватора пошкоджено газопровідввід D-40мм на будинки №№44, 46. Розчищено місце пошкодження, встановлено чоп і хомут. Витік газу тимчасово ліквідовано. Місце події сфотографовано, складено технічний акт.

Вказану заявку підписано заявником інженером ТзОВ Трансбудторг ОСОБА_1 , майстром ОСОБА_3 та слюсарями ОСОБА_4 і ОСОБА_5 ; переглянуто і прийнято ОСОБА_2 .

Технічним актом Аварійної служби ПАТ Львівгаз від 17.12.2020р. на підставі Заявки від 17.12.2020р. №21296 представниками аварійної служби ПАТ Львівгаз при виїзді о 15:15год. 17.12.2020р. по виклику пошкодження г/ду-вводу D-40мм на повний діаметр на будинках №44, АДРЕСА_1 за адресою: м.Львів, вул.Березова, 42, 44, 46.

Працівниками Аварійної служби в місці пошкодження у вуличний газопровід вбито чоп. Витік газу тимчасово ліквідовано.

Характеристика пошкодження, тиск газу в трубопроводі: г/д-ввід D-40мм пошкоджено на повний діаметр, тиск газу в мережі 200мм.р.с.

Причини пошкодження: неузгоджені з службою СПГ земляні роботи механізмами.

Наслідки аварії: перерва в потоці газу, витрати газу.

Виток газу ліквідовано о 16:10год. 17.12.2020р. Робота аварійної бригади завершена о 16:30год. 17.12.2020р.

Вказаний технічний акт підписано заявником інженером Товариства з обмеженою відповідальністю Трансбудторг ОСОБА_1 , майстром ОСОБА_3 та слюсарями ОСОБА_4 і ОСОБА_5

17.12.2020р. працівниками ПАТ Львівгаз майстром АДС ОСОБА_3 та слюсарями АДС ОСОБА_4 і ОСОБА_5 за участю інженера ТзОВ Трансбудторг ОСОБА_1 складено Акт про порушення №1171 (бланк №008050) за адресою: м.Львів, вул.Березова, 42, 44, 46, а саме при проведенні земляних робіт ковшом екскаватора пошкоджено на повний діаметр газопровід-ввід низького тиску D-40мм. на місце витоку встановлено чоп. Витік газу тимчасово ліквідовано. Без газу будинки 44 і 46.

За наслідками виявленого порушення рекомендовано звернутись до Позивача і відшкодувати втрати за газ і виконані роботи.

До акту про порушення додано Заявку №21296, фото, технічний акт.

У зауваженнях до акту представник Відповідача зазначив, що в наявних у Відповідача схемах не було газових мереж в місці пошкодження.

Вказаний акт про порушення підписано представниками Позивача Наумець А.І., Смолин В.І. і Гондецьким Р.В. та представником Відповідача Винник М.Г.

Актом-розрахунком (для непобутових споживачів) від 25.01.2021р. б/н Позивачем на підставі Акту про порушення від 17.12.2020р. №008050 згідно п.6 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ виконано Відповідачу розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу по формулі за період з 15:10год. 17.12.2020р. (поступлення заявки в АДС) по 16:10год. 17.12.2020р. (ліквідація витоку газу) для відшкодування збитків (втрат газу) АТ Львівгаз внаслідок пошкодження стального газопроводу-вводу низького тиску D-40мм. м. Львів, вул. Березова, 42, 44, 46 (ГРС Винники-Липники-Холодновідка) третьою особою, що є юридичною особою (Рроб 0,02кгс/см2), витік усунуто через 60хв. Діаметр (площа) пошкодження складає 40мм. Згідно проведеного розрахунку обсяг витоку газу складає 0,257тис.м.куб., вартість витоку газу - 2270,95грн.

Вказаний Акт-розрахунок підписано повноважними представниками та завірено відтисками печатки Позивача.

Витратами по ліквідації витоку газу газопровід ввід низького тиску сталь D-40мм 17.12.2020р. м. Львів, вул. Березова, 42, 44, 46 ТОВ Трансбудторг встановлено вартість послуги виїзду аварійної бригади в розмірі 1366,19грн.; роботи по ліквідації витоку газу в розмірі 2314,58грн.; припинення газопостачання на об`єкт шляхом перекриття вимикаючого пристрою на опломбування у розмірі 455,16грн.; усунення витоку газу (з матеріалами) у розмірі 1515,92грн.; відновлення газопостачання на об`єкт шляхом відкриття вимикаючого пристрою та зняття пломби у розмірі 343,50грн. Всього вартість витрат та послуг 3680,77грн. ПДВ 736,15грн. Всього з ПДВ 4416,92грн.

Вказані Витрати підписано фінансовим директором, начальником ВТВ, начальником ФЕВ, погоджено головним інженером відділення Позивача.

З підстав наведеного Позивач просить суд стягнути з Відповідача на користь Позивача 6687,87грн. збитків, завданих пошкодженням Відповідачем газопроводу низького тиску D-40мм за адресою: м. Львів, вул. Березова, 42, 44, 46 на повний діаметр, що складаються із вартості об`єму витоку природного газу через пошкоджений газопровід в сумі 2270,95грн. та витрат на ліквідацію витоку газу в сумі 4416,92грн.

Дослідивши обставини справи, перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, Західний апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст.173 ГК України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

У відповідності до вимог ст.174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Статтею 193 ГК України передбачено, що господарські зобов`язання повинні виконуватись належним чином відповідно до закону, інших правових актів і договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог , що у певних умовах звичайно ставляться; кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу; до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України. Аналогічні приписи містить ст.526 ЦК України.

Відповідно до ст.224 ГК України учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки, суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено. Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Згідно зі ст.225 ГК України до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Збитками є: втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода) ст.22 ЦК України.

При цьому, відповідно до ч.2 ст.623 ЦК України, розмір збитків, завданих порушенням зобов`язання, повинен бути реальним та доведеним позивачем.

Для застосування деліктної відповідальності необхідною є наявність усіх чотирьох елементів складу цивільного правопорушення, а саме: (1) протиправна поведінка особи; (2) наявність шкоди; (3) причинний зв`язок між протиправною поведінкою та шкодою; (4) вина завдавача шкоди.

Наявність всіх зазначених умов є обов`язковим для прийняття судом рішення про відшкодування шкоди. Відсутність одного з елементів складу цивільного правопорушення звільняє боржника від відповідальності за заподіяну шкоду, оскільки його поведінка не може бути кваліфікована як правопорушення.

Під шкодою розуміється матеріальна шкода, що виражається у зменшенні майна потерпілого в результаті порушення належного йому майнового права, та (або) применшенні немайнового блага (життя, здоров`я тощо). У відносинах, що розглядаються, шкода це не тільки обов`язкова умова, але й міра відповідальності, оскільки за загальним правилом статті, завдана шкода відшкодовується в повному обсязі. Мова йде про реальну шкоду та упущену вигоду (ст. 22 Цивільного Кодексу України).

Протиправна поведінка особи може виявлятися у прийнятті нею неправомірного рішення або у неправомірній поведінці (діях або бездіяльності). Протиправною у цивільному праві вважається поведінка, яка порушує імперативні норми права або санкціоновані законом умови договору, внаслідок чого порушуються права іншої особи.

Причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи та завданою шкодою є обов`язковою умовою відповідальності, яка передбачає, що шкода стала об`єктивним наслідком поведінки завдавача шкоди.

Відповідно до ч.2 ст. 1166 Цивільного кодексу України, особа, яка завдала шкоду, звільняється від її відшкодування, якщо вона доведе, що шкоди завдано не з її вини. Тобто відсутність вини у завданні шкоди повинен доводити сам завдавач шкоди.

Деліктна відповідальність є недоговірною відповідальністю. Вона настає у разі делікту - протиправного завдання шкоди будь-кому, коли правопорушник не перебуває в договірних відносинах із потерпілим.

Водночас необхідно враховувати, що вина є одним з елементів суб`єктивної сторони будь-якого правопорушення, а тому юридична відповідальність за загальним правилом можлива лише при винному вчиненні забороненого діяння. Відповідальність без вини можлива тільки в окремих, передбачених законом випадках в цивільному праві (наприклад, при заподіянні шкоди джерелом підвищеної небезпеки).

Цивільним кодексом України закріплено легальну цивільно-правову дефініцію вини (стаття 614), визначаючи її через обставини, які свідчать про її відсутність. Так, особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Отже, вина у цивільному праві це невжиття особою всіх залежних від неї заходів для належного виконання зобов`язання або для запобігання заподіянню шкоди.

З огляду на викладене, предметом доказування у справі про стягнення шкоди є наявність усіх складових елементів правопорушення.

Згідно ч.1 ст.1172 ЦК України юридична або фізична особа відшкодовує шкоду, завдану їхнім працівником під час виконання ним своїх трудових (службових) обов`язків.

Відповідно до приписів ст.1192 ЦК України з урахуванням обставин справи суд за вибором потерпілого може зобов`язати особу, яка завдала шкоди майну, відшкодувати її в натурі (передати річ того ж роду і такої ж якості, полагодити пошкоджену річ тощо) або відшкодувати завдані збитки у повному обсязі.

Взаємовідносини операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем регулюються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою НКРЕКП №2494 від 30.09.2015р. (далі - Кодекс ГРС).

Приписами пункту 3 глави 1 розділу І Кодексу ГРС встановлено, що дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників. Крім того, цим Кодексом регулюються взаємовідносини: між оператором газорозподільної системи і газодобувними підприємствами та виробниками біогазу або інших видів газу з альтернативних джерел, які підключені (приєднуються) до газорозподільної системи;між оператором газорозподільної системи та несанкціонованими споживачами, які втручаються в роботу газорозподільної системи, у тому числі шляхом самовільного під`єднання несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до п.4 гл.1 розд. І Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу; несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу; несанкціонований споживач - фізична, юридична особа або фізична особа - підприємець, яка без укладання договору розподілу природного газу з оператором газорозподільної системи або на об`єкті, який не підключений до ГРМ в установленому порядку, здійснює несанкціонований відбір природного газу.

За змістом п.5 гл.4 розд.ІІІ Кодексу ГРС земельні ділянки, що входять до охоронних зон, використовуються власниками, орендарями земельних ділянок, землевласниками та землекористувачами з обов`язковим дотриманням вимог цього Кодексу.

Охоронні зони об`єктів ГРМ зазначаються в документації із землеустрою з дати надання земельної ділянки для будівництва об`єкта ГРМ (п.3 гл.4 розд.ІІІ Кодексу ГРС).

Власники або користувачі земельної ділянки, органи виконавчої влади, органи місцевого самоврядування, оператори ГРМ вживають заходів щодо охорони земель та дотримання встановлених обмежень у використанні земель охоронних зон об`єктів ГРМ (п.4 глави 4 розділу ІІІ Кодексу ГРС).

Згідно п.п.7, 8 глави 4 розділу ІІІ Кодексу ГРС проведення ремонтних будівельних та/або земляних робіт в охоронній зоні ГРМ здійснюється відповідно до законодавства за письмовим погодженням Оператора ГРМ; письмове погодження, що надається Оператором ГРМ на право проведення ремонтних, будівельних та земляних робіт поблизу ГРМ, має містити вимоги та умови, обов`язкові для виконавців при виконанні ремонтних, будівельних та земляних робіт. До погодження додається схема газопроводу та інженерних комунікацій, споруд (ГРП, ШРП, ВОГ, засобів електрозахисту тощо).

Відповідно до п.9 глави 4 розділу ІІІ Кодексу ГРС юридичні та фізичні особи, а також фізичні особи - підприємці для отримання погодження Оператора ГРМ на проведення ремонтних, будівельних та/або земляних робіт в охоронній зоні ГРМ повинні подати Оператору ГРМ для узгодження проект плану їх проведення, розроблений з урахуванням вимог будівельних, а за необхідності - інших норм і правил, що регламентують ці роботи, а також заяву (лист) на отримання погодження.

Згідно п.16 глави 4 розділу ІІІ Кодексу ГРС юридичні та фізичні особи, а також фізичні особи - підприємці, що проводять ремонтні, будівельні та земляні роботи в охоронних зонах, зобов`язані не пізніше ніж за добу до початку робіт повідомити представника Оператора ГРМ щодо проведення робіт.

З метою забезпечення безпечних умов експлуатації та виключення можливості пошкодження газорозподільної системи вздовж її траси в межах охоронної зони шириною 2м з обох боків від зовнішньої стінки газопроводу в плані не допускаються: обмеження доступу обслуговуючого персоналу у світлу пору доби, а при аварійній ситуації - цілодобово; складування матеріалів і устаткування; ведення земляних та будівельно-монтажних робіт; садіння дерев; улаштування стоянок автотранспорту, гаражів та інших споруд, у тому числі тимчасових (п.1.12. гл.1 розд.V Правил безпеки систем газопостачання (затв. наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15.05.2015р. №285).

Відповідно до п.1.34. глави 1 розділу V ПБСГ перед початком робіт ударних механізмів і землерийної техніки поблизу підземного газопроводу працівники, що виконують земляні роботи, зобов`язані виявити фактичне місце розташування газопроводу шляхом шурфування вручну в присутності представника газорозподільного підприємства.

Пунктом п.1 глави 1 розділу XI Кодексу ГРС Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу передбачено, що норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованої діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах IX - X цього Кодексу.

Пунктом 6 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС передбачено, що у випадку, якщо при порушеннях, визначених в пунктах 1-5 цієї глави, неможливо достовірно встановити номінальну потужність газового обладнання (відмова в доступі до об`єкта споживача, газовий відвід без наявного підключеного газового обладнання, несертифіковане обладнання, відсутність заводських паспортів, маркувань тощо), визначення об`єму природного газу здійснюється з урахуванням проміжку часу, за який необхідно визначити об`єм необлікованого природного газу, пропускної спроможності площі отвору, сопла, пальника або газопроводу за формулою, наведеною у відповідному пункті.

Згідно пп.3 п.4 гл.4 розд.ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: у випадку виявлення порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ на базі змінного перепаду тиску витоків газу на імпульсній трубці до перетворювача різниці тиску перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться, виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворювача тиску, або зі значення номінальної проєктної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання. До розрахунку приймається отримане найменше значення витрати газу. Перерахунок проводиться за період з дати останньої перевірки. Якщо така перевірка не проводилася в розрахунковий період, то з початку розрахункового періоду. У всіх інших випадках виявлення порушення герметичності газопроводів розрахунок втрат природного газу проводиться відповідно до Методик визначення питомих виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення; акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення (п.2 гл.5 розд.ХІ Кодексу ГРС).

На дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення. Під час складання акта про порушення, акта про усунення порушення, акта про припинення/відновлення газопостачання тощо представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ) (п.7 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС).

Відповідно до п.8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення.

Приписами п.10 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачено, що Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

Згідно п.11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі (п.12 гл.5 розд.ХІ Кодексу ГРС).

Суд наголошує, що господарський суд має дослідити, чи був правильно проведений розрахунок Позивача та оцінити всі докази, на яких цей розрахунок ґрунтується. Якщо рішення Комісії щодо порушень у використанні природного газу прийнято з порушенням Кодексу ГРС та це рішення порушує законні права та інтереси Споживача, то такий Споживач не зобов`язаний оплачувати вартість необлікованого обсягу природного газу, який був зарахований на підставі Акта про порушення.

Подані учасниками справи докази свідчать про доведеність позивачем обставини протиправної поведінки відповідача щодо непогодження та неповідомлення позивача про проведення 17.12.2020р. земляних робіт в охоронній зоні газопроводу по вул. Березова, 42, 44, 46 у м. Львові та порушення відповідачем вимог п.1.34. глави 1 розділу V Правил безпеки систем газопостачання в частині виявлення перед початком робіт ударних механізмів і землерийної техніки поблизу підземного газопроводу працівниками, що виконують земляні роботи, фактичного місця розташування газопроводу шляхом шурфування вручну в присутності представника позивача, внаслідок чого відповідачем пошкоджено газопровід низького тиску D-40мм за адресою: м. Львів, вул. Березова, 42, 44, 46.

Проте колегія суддів зазначає, що позивачем не доведено належними засобами доказування обставини повідомлення відповідача про дату, час та місце розгляду складеного 17.12.2020р. Акта про порушення №1171, а відтак, підставності та правомірності складення Позивачем Акту-розрахунку (для непобутових споживачів) від 25.01.2021р. б/н, а також реєстрації Акта про порушення в Журналі.Тобто, у відповідача відсутні правові підстави для оплати вартості розрахованих Актом-розрахунком (для непобутових споживачів) від 17.12.2020р. збитків.

Беручи до уваги наведене, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про те, що позивачем доведено належними засобами доказування протиправну поведінку відповідача, завдання такою поведінкою шкоди позивачу та причиновий зв`язок між протиправною поведінкою відповідача та завданою позивачу шкодою в розмірі 4416,92грн., а відтак, позов слід задоволити частково.

За приписами ч. 3 ст. 13 ГПК України кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Згідно з ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Статтею 277 ГПК України передбачено, що підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: 1) не з`ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; 4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Відповідно до ст. 236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку, що суд першої інстанції ухвалив обґрунтоване рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Скаржником не доведено наявності підстав, визначених ст.277 ГПК України, для скасування рішення та для задоволення апеляційної скарги. Таких підстав апеляційним судом також не встановлено.

Отже, рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

В силу положень ст. 129, 130 ГПК України судовий збір покладається на апелянта.

Керуючись ст. ст. 86,129,236,254,269,270,275,276,281,282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Львівгаз залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Львівської області від 17.01.2023 у справі № 914/2880/22 залишити без змін.

3. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Марко Р.І.

Суддя Скрипчук О.С.

Суддя Матущак О.І.