УХВАЛА

м. Київ

24.05.2023Справа № 910/7318/22

Господарський суд міста Києва у складі судді Андреїшиної І.О., розглянувши матеріали господарської справи

За позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

до 1) Акціонерного товариства "Житомиробленерго" (10008, м. Житомир, вул. Пушкінська, 32/8, ) та

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "ВС ГРУП Менеджмент" (01601, м. Київ, вул. Госпітальна, 4-А, )

про солідарне стягнення 2 060 508,80 грн,

Представники учасників процесу: не викликались

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Житомиробленерго" та Товариства з обмеженою відповідальністю "ВС ГРУП Менеджмент" про солідарне стягнення завданих збитків у розмірі 1580 344,00 грн, які складають різницю між справедливою ціною акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго", визначеною у публічній безвідкличній вимозі № 40/0/1-21 від 26.02.2021 про придбання акцій у всіх власників акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго", 414 050,13 грн інфляційних втрат та 66 114,67 грн трьох відсотків річних.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 15.08.2022 залишив позов без руху, надав строк для усунення недоліків позову у встановлений спосіб.

22.08.2022 від позивача через відділ діловодства Господарського суду міста Києва надійшли матеріали на виконання вимог ухвали суду.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.08.2022 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження в справі № 910/7318/22, розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 28.09.2022.

У засіданні суду 28.09.2022 представник відповідача-2 заявив усне клопотання про відкладення розгляду справи для надання можливості підготувати відзив на позовну заяву та клопотання про призначення судової експертизи.

Представник позивача поставив вирішення даного клопотання на розсуд суду.

Суд на місці ухвалив відхилити клопотання представника відповідача-2 про відкладення підготовчого засідання, оскільки представником відповідача-2 не наведено об`єктивних підстав неможливості подати відзив на позовну заяву у встановлений ухвалою суду від 29.08.2022 строк та належним чином підготуватися до засідання суду, відомості про дану процесуальну дію занесено до протоколу судового засідання.

Представник відповідача-1 у засідання суду 28.09.2022 не з`явився, про дату, час та місце судового засідання був повідомлений належним чином.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 28.09.2022 відкладено підготовче засідання на 19.10.2022.

03.10.2022 засобами поштового зв`язку від відповідача-1 надійшов відзив на позовну заяву.

14.10.2022 на електронну адресу суду від представника відповідача-1 надійшла заява про участь у судовому сіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та електронної системи відеоконференцзв`язку "EASYCON".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.10.2022 заяву представника Акціонерного товариства "Житомиробленерго" - адвоката Приведьона В.М. про участь у судовому засіданні по справі № 910/7318/22 в режимі відеоконференції повернуто заявнику без розгляду.

18.10.2022 через систему "Електронний суд" від відповідача-2 надійшли заперечення на відзив на позовну заяву, які залучено до матеріалів справи.

19.10.2022 підготовче засідання не відбулось у зв`язку з оголошеною в місті Києві повітряною тривогою та загрозою ракетних ударів.

19.10.2022 на електронну адресу суду від відповідача-2 надійшли відзив на позовну заяву та клопотання про призначення судової експертизи.

Також 19.10.2022 від відповідача-1 надійшло повідомлення про неможливість прибути у судове засідання 19.10.2022.

Як зазначено судом вище, через загрозу безпеці учасників справи, у зв`язку з тим, що в місті Києві була оголошена повітряна тривога, підготовче засідання в справі 19.10.2022 не відбулось.

В умовах воєнного стану, введеного в Україні 24 лютого 2022 року Указом Президента № 64/2022 від 24.02.2022, суд повинен забезпечити безпеку учасників судового провадження та запобігти створенню перешкод для реалізації ними права на судовий захист і визначених законом процесуальних прав.

З огляду на зазначене, суд визначив іншу дату підготовчого засідання.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.10.2022 призначено підготовче засідання на 26.10.2022.

21.10.2022 на електронну адресу суду від відповідача-1 заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою системи "EASYCON" з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.10.2022 заяву представника Акціонерного товариства "Житомиробленерго" Іванової Олени Ігорівни про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції задоволено частково; вирішено забезпечити участь представника Акціонерного товариства "Житомиробленерго" Приведьон Віталія Миколайовича у розгляді справи № 910/7318/22 у судових засіданнях в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, за поштовою адресою для реєстрації в EasyСon - ; судове засідання, призначене на 26.10.2022 о 10:45 год. проводити у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою програмного забезпечення системи відеоконференцзв`язку "EаsyCon".

У судовому засіданні 26.10.2022 представником позивача подано клопотання про витребування доказів.

Зважаючи на те, що копії документа, яким суб`єктом оціночної діяльності визначено ринкову вартість акцій відповідача-1 станом на 16.02.2021 у розмірі 1,67 грн за одну просту іменну акцію, а також рішення наглядової ради відповідача-1, яким затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції відповідача-1 станом на 16.02.2021 у розмірі 1,84 грн, не були додані до відзиву на позовну заяву відповідача-1 від 27.09.2022, суд дійшов висновку про задоволення клопотання позивача про витребування доказів.

Дослідивши клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "ВС ГРУП Менеджмент" про призначення судової експертизи, суд дійшов висновку про задоволення даного клопотання.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.10.2022 витребувано у строк до 03.11.2022 у Акціонерного товариства "Житомиробленерго": - належним чином засвідчену копію документа, складеного суб`єктом оціночної діяльності - ТОВ "Ф.К.ТИТАН" відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, яким визначено ринкову вартість акцій AT "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021 р. у розмірі 1,67 грн за одну просту іменну акцію AT "Житомиробленерго"; - належним чином засвідчену копію рішення наглядової ради AT "Житомиробленерго", яким затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021 у розмірі 1,84 грн. Призначено у справі судову експертизу, виконання якої доручено Корінько Миколі Даниловичу (вул. Хмельницька, буд. 10, оф. 186, м. Київ, 03115); на вирішення експерта поставлено наступні питання: - яка дійсна узгоджена (ринкова) вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на дату публічної безвідкличної вимоги від 16.02.2021 року у складі пакету загальної кількості 100% від статутного фонду (капіталу) AT "Житомиробленерго", визначена за трьома основними методичними підходами: дохідним, порівняльним і майновим (за формулою: "ринкова вартість чистих активів товариства поділена на загальну кількість простих акцій товариства")?

23.12.2023 дану ухвалу та матеріали справи № 910/7318/22 направлено до судового експерта Корінько Миколи Даниловича для проведення експертизи.

13.02.2023 через відділ діловодства суду від судового експерта Корінько Миколи Даниловича надійшло клопотання, в якому останній, серед іншого, просив суд уточнити поставлене на вирішення експертизи питання та запропоновано такий зміст питання : "Чи підтверджується документально ринкова вартість однієї простої іменної акції АТ "Житомиробленерго", визначена суб`єктом оціночної діяльності за трьома основними підходами: дохідним, порівняльним і майновим?"

Крім того, в даному клопотанні судовий експерт зазначив, що зважаючи на складність справи, пропонується призначити комплексну судову експертизу та призначити другим експертом для проведення даної комплексної експертизи - Мухіна Олексія Олександровича.

Оскільки приписи чинного Господарського процесуального кодексу України не визначають порядку вирішення питання щодо розгляду клопотань судових експертів лише за участю представників учасників справи, суд визнав за можливе з метою забезпечення проведення призначеної у справі судової експертизи протягом розумного строку розглянути вказане клопотання без виклику повноважних представників учасників справи.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.02.2023 поновлено провадження у справі № 910/7318/22; клопотання судового експерта Корінько Миколи Даниловича задоволено частково; призначено другим судовим експертом для виконання судової експертизи, призначеної ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.10.2022 - Мухіна Олексія Олександровича (03179, м. Київ, вул. Прилужна, буд. 8А, офіс 200); у решті клопотання судового експерта Корінько Миколи Даниловича відмовлено; зупинено провадження у справі № 910/7318/22.

17.03.2023 через відділ діловодства суду засобами поштового зв`язку від судового експерта Корінько М.Д. надійшло клопотання, в якому він просив надати додаткові матеріали для проведення дослідження, зокрема, належним чином засвідчену копію документа, складеного суб`єктом оціночної діяльності відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, яким визначено ринкову вартість акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021.

При цьому судовим експертом не обґрунтована необхідність надання зазначених документів для вирішення питання, поставленого в ухвалі господарського суду від 26.10.2023 (питання: яка дійсна узгоджена (ринкова) вартість однієї простої іменної акції AT "Житомиробленерго" станом на дату публічної безвідкличної вимоги від 16.02.2021 року у складі пакету загальної кількості 100% від статутного фонду (капіталу) AT "Житомиробленерго", визначена за трьома основними методичними підходами: дохідним, порівняльним і майновим (за формулою: "ринкова вартість чистих активів товариства поділена на загальну кількість простих акцій товариства")?).

Варто звернути увагу і на те, що ухвалою від 16.02.2023 у даній справі відмовлено у клопотанні судового експерта про заміну питання на таке: «Чи підтверджується документально ринкова вартість однієї простої іменної акції АТ "Житомиробленерго", визначена суб`єктом оціночної діяльності за трьома основними підходами: дохідним, порівняльним і майновим», оскільки запропоноване судовим експертом питання у разі негативної відповіді не допомогло б вирішити спір по суті.

Таким чином, у господарського суду є сумніви щодо необхідності у наданні судовому експерту копії документа, складеного суб`єктом оціночної діяльності - ТОВ "Ф.К.ТИТАН" відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, яким визначено ринкову вартість акцій AT "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021 р. у розмірі 1,67 грн за одну просту іменну акцію AT "Житомиробленерго".

Проте, з метою повного, всебічного та об`єктивного вирішення поставленого перед судовими експертами питання, Господарський суд міста Києва ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.03.2023 поновив провадження у справі № 910/7318/22; задовольнив клопотання судового експерта Корінько М.Д. про надання додаткових матеріалів для проведення дослідження; зобов`язав ОСОБА_1 , Акціонерне товариство "Житомиробленерго" та Товариство з обмеженою відповідальністю "ВС ГРУП Менеджмент" на виконання клопотання експерта у строк до 17.04.2023 надати суду для подальшого направлення судовому експерту: - належним чином засвідчену копію документа, складеного суб`єктом оціночної діяльності відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, яким визначено ринкову вартість акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго" станом на 16.02.2021; зупинено провадження у справі № 910/7318/22.

18.04.2023 на електронну адресу суду від Акціонерного товариства "Житомиробленерго" надійшли письмові пояснення та копія звіту про незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.04.2023 поновлено провадження у справі № 910/7318/22; отримані електронною поштою письмові пояснення № 08/8733 від 18.04.2023 разом з копією звіту про незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго" з додатком повернуто без розгляду у зв`язку з тим, що документ був не підписаний цифровим підписом відправника; зупинено провадження у справі № 910/7318/22.

26.04.2023 засобами поштового зв`язку від Акціонерного товариства "Житомиробленерго" надійшли письмові пояснення від 18.04.2023 № 08/8733, належним чином підписані Головою Правління АТ «Житомиробленерго», та копія звіту про незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго".

У зв`язку з надходженням витребуваних документів, які належним чином оформлені, Господарський суд міста Києва листом від 27.04.2023 направив судовому експерту Коріньку Миколі Даниловичу матеріали для проведення судової експертизи у справі № 910/7318/22, зокрема, повідомлення Акціонерного товариства "Житомиробленерго" № 08/8463 від 14.04.2023 на 2-х арк. та копію Звіту про незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго" на 74-х арк.

Також 03.05.2023 на електронну адресу суду від Акціонерного товариства "Житомиробленерго" повторно надійшли письмові пояснення та копія аналогічно до поданого раніше звіту про незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго". Файл був належним чином підписаний цифровим підписом відправника - Голови Правління АТ «Житомиробленерго» Шекетою Олексієм Миколайовичем.

Таким чином, відповідачем двічі було надано належним чином оформлені документи, які просив надати судовий експерт Корінько М.Д.: засобами поштового зв`язку та через електронну пошту.

Натомість, 22.05.2023 до Господарського суду міста Києва від судового експерта Корінька Миколи Даниловича надійшли матеріали справи № 910/7318/22 з повідомленням про неможливість проведення експертизи № 234-01.2023-1005 від 17.05.2023 у справі № 910/7318/22, у зв`язку з тим, що, на думку експерта, наявне невиконання клопотання судового експерта щодо надання додаткових документів протягом 45 календарних днів (з 17.03.2023 по 17.05.2023), з огляду на те, що Господарським судом міста Києва направлено експерту матеріали - копію Звіту про незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго", яка, за висновком експерта, належним чином не засвідчена, не відповідає вимогам законодавчого акту, не прийнята Господарським судом до розгляду та, відповідно, не може бути використана у процесі проведення судової експертизи.

При цьому судовий експерт посилався на ухвалу Господарського суду міста Києва від 25.04.2023 у даній справі, якою було повернуто відповідачу документи у зв`язку з відсутністю підпису файлу цифровим підписом.

Проте ані судовий експерт Корінько М.В., ані другий призначений судовий експерт Мухін О.О. не звернули уваги на те, що відповідачем було усунуто недоліки і належним чином двічі підписано витребувані документи.

Отримані судовими експертами документи містили підпис Голови Правління АТ «Житомиробленерго». Проте судові експерти цього не побачили і дійшли помилкового висновку про те, що ці документи були ухвалою суду від 25.04.2023 повернуті відповідачу.

Крім того, господарський суд вважає за необхідне зазначити, що судовим експертом на адресу суду повернуто лише копію Звіту про незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій Акціонерного товариства "Житомиробленерго", тоді як повідомлення Акціонерного товариства "Житомиробленерго" № 08/8463 від 14.04.2023 на 2-х арк., яке було направлено супровідним листом суду від 27.04.2023 на адресу суду не повернуто.

Враховуючи повернення судовими експертами справи без виконання судової експертизи, господарський суд вважає за можливе поновити провадження у ній та призначити судове засідання.

Відповідно до ст. 230 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення. Про поновлення провадження у справі суд постановляє ухвалу. З дня поновлення провадження у справі перебіг процесуальних строків продовжується. Провадження у справі продовжується із стадії, на якій його було зупинено.

Керуючись ст. 12, 121, 230, 234, 247 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

1. Поновити провадження у справі № 910/7318/22.

2. Підготовче засідання у справі 07.06.23 о 12:40 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- Б, зал № 9.

3. Запропонувати сторонам надати суду письмові пояснення стосовно не проведення судової експертизи та щодо змісту повідомлення судового експерта Корінька Миколи Даниловича № 234-01.2023-1005 від 17.05.2023 щодо неможливості проведення експертизи у справі № 910/7318/22.

4. Нагадати, що сторони відповідно статті 192 ГПК України, можуть укласти мирову угоду на будь-якій стадії судового процесу.

5. Повідомити учасників справи, що інформація по справі, що розглядається, доступна на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за посиланням: http://court.gov.ua/fair/.

6. Ухвала набирає законної сили після її підписання та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Повний текст ухвали складено та підписано 24.05.2023 року.

Суддя І.О. Андреїшина