ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 червня 2023 року м. ОдесаСправа № 916/1645/22
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Разюк Г.П.,

суддів: Колоколова С.І., Савицького Я.Ф.,

при секретарі судового засідання Полінецькій В.С.

за участю представника позивача: Грищенко М.О. посвідчення адвоката України №0934 від 14.07.17, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №3384 від 14.07.2017, довіреність від 02.01.2023

/відповідач та третя особа повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги належним чином, але не з`явились в судове засідання/;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку ПІВДЕННИЙ

на рішення Господарського суду Одеської області від 15.11.2022, проголошене о 10:09:17 суддею Лічманом Л.В. у м. Одесі, повний текст якого складено 06.12.2022

у справі № 916/1645/22

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ТОРГОВИЙ ДІМ АВ

до скаржника

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю Алкоресурси

про стягнення 2 675 533,70 грн.,

В С Т А Н О В И В:

У липні 2022 року Товариство з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку (далі ПАТ АБ) ,,ПІВДЕННИЙ про стягнення з останнього 2 675 533,70 грн. у зв`язку з порушенням відповідачем зобов`язань за банківською гарантією від 05.03.2021 № 016-001-9207-2021. Крім того, позивач просив покласти судові витрати на відповідача.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.09.2022 до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача залучено Товариство з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) ,,Алкоресурси.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 15.11.2022 позов задоволено та стягнуто з ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ на користь ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ борг та 40 133 грн. судового збору.

Господарський суд першої інстанції, приймаючи відповідне рішення вказав, що ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ, як Гарант, безпідставно ухиляється від оплати коштів на користь ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ, як Бенефіціара, у розмірі ціни позову. Висновок суду зумовлений тим, що, по-перше, ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ доведено виникнення у нього права вимоги до Принципала в особі ТОВ ,,Алкоресурси, а, по-друге, тим, що Бенефіціаром дотримано передбачену законодавством та Гарантією платежу процедуру звернення до банку, який гарантував кредитору виконання боржником свого обов`язку.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням місцевого господарського суду, відповідач звернувся до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та ухвалити нове про відмову у задоволенні позову повністю.

На думку скаржника, рішення суду є незаконним та необґрунтованим, оскільки його прийнято із суттєвим порушенням норм матеріального та процесуального права при неповному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи.

Апелянт вважає, що судом першої інстанції безпідставно не були прийняті до уваги доводи відповідача про те, що часткове невиконання банком своїх зобов`язань є наслідком форс-мажорних обставин, які передбачені п. 8.1,8.3, 8.5 укладеного між позивачем та ТОВ «Алкоресурси» договору дистриб`юції №131-ОП (АВ) від 27.12.2018.

Також скаржник вважає, що суд першої інстанції неправомірно не врахував, відсутність у банку доказів порушення зобов`язання Принципалом за договором дистриб`юції №131-ОП (АВ) від 27.12.2018 під час дії форс-мажорних обставин, передбачених безпосередньо договором та підтверджених Торгово-промисловою палатою України, зокрема, ненадання з боку позивача доказів відсутності повідомлення останнього Принципалом про існування для нього форс-мажору у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації відповідно до п. 8.2 договору дистриб`юції, з урахуванням законодавчо закріплених вимог до банку щодо перевірки достовірності вимоги за гарантією, а також те, що вона становить належне представлення, виключає будь-яке порушення з боку відповідача умов гарантії платежу №016-001-9207-2021 (зі змінами) виданої 05.03.2021, так як позивач на момент звернення не мав права на отримання суми банківської гарантії.

Також скаржник зазначає, що ігнорування позивачем факту окупації м.Херсона та більшої частини Херсонської області свідчить про порушення ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ загальних засад цивільного законодавства (справедливості, добросовісності, розумності).

Позивач надіслав відзив на апеляційну скаргу, в якому спростовує її доводи, зазначає, що покладення судом обов`язку доказування наявності форс - мажорних обставин у Принципала за договором дистриб`юції №131-ОП(АВ) від 27.12.2018 на відповідача є законодавчо аргументованим та правомірним, в свою чергу відповідач не надав жодного належного та допустимого доказу, який би підтверджував хоча б один факт, що потребує доказування, а тому суд першої інстанції, дослідивши усі обставини у справі, зробив обґрунтований висновок про задоволення позовних вимог і підстав для його зміни або скасування не має.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, відзиву на неї, заслухавши пояснення присутнього у судовому засіданні представника позивача, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги судова колегія дійшла до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 27.12.2018 між ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ (Продавець) та ТОВ ,,Алкоресурси (Дистриб`ютор) укладено договір дистриб`юції №131-ОП(АВ) (Договір), згідно до п.1.1 якого Продавець надає Дистриб`ютору право офіційного представництва (не ексклюзивного) на договірній території м. Херсона та Херсонської області (далі Територія) щодо алкогольної продукції, асортимент якої зазначений в додатку № 1 (далі Продукція), протягом одного року з моменту підписання даного Договору (далі період представництва).

З метою виконання п.1.1 цього Договору Продавець зобов`язується в обумовлені строки передавати (поставляти) у власність Продукцію в кількості та асортименті, відповідно до узгоджених (прийнятих до виконання) Продавцем замовлень Дистриб`ютора, а Дистриб`ютор зобов`язаний приймати вказану Продукцію у власність і оплачувати її (п.1.2).

Найменування, асортимент, ціна та одиниці виміру Продукції, яка поставляється за даним Договором, визначається специфікацією (додаток № 1), що є невід`ємною частиною цього Договору (п.1.3).

Обов`язки Дистриб`ютора: Дистриб`ютор здійснює закупівлю, зберігання (складування), демонстрацію, поширення та реалізацію Продукції у роздрібних торгових точках і іншим покупцям (за погодженням з Продавцем) на Території, зазначеній в п.1.1 цього Договору (п.2.3.1).

Дистриб`ютор зобов`язаний для забезпечення виконання грошових зобов`язань за цим Договором протягом 20 (двадцяти) банківських днів з моменту підписання цього Договору: оформити банківську гарантію відповідно до чинного законодавства України на суму не менше, ніж на 1 000 000,00 грн, і на термін, що перевищує період представництва (див. п.1.1 Договору) на 30 банківських днів (п.2.3.13.1).

Ціни на Продукцію узгоджуються сторонами у специфікаціях на Продукцію та зазначаються у видаткових та товарно-транспортних накладних (п.3.1).

Підписані уповноваженими представниками сторін та скріплені печатками видаткові та товарно-транспортні накладні є належним доказом поставки та прийняття Продукції (п.3.3 Договору).

За поставлену Продукцію Дистриб`ютор здійснює розрахунки в українських гривнях шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Продавця протягом 28 (двадцяти восьми) календарних днів з моменту поставки Продукції (п.3.12 Договору).

Жодна із сторін не буде нести відповідальність за повне або часткове невиконання будь-якого із своїх зобов`язань, якщо невиконання буде наслідком таких обставин, як стихійні лиха (пожежа, землетруси ожеледиця, паводок тощо), війна або військові дії, збройні конфлікти, страйки, аварії, катастрофи, масові безпорядки, мітинги, що виникли після укладання даного Договору, або прийняття нормативно-правових актів державними органами або органами місцевого самоврядування, що роблять не можливим виконання даного Договору. Якщо будь-яка з цих обставин безпосередньо вплинула на виконання зобов`язання в строк, встановлений цим Договором, то цей строк відповідно відсувається на час дії відповідної обставини (п.8.1).

Сторона, для якої створилася неможливість виконання, зобов`язана негайно, але не пізніше 5 (п`яти) календарних днів з моменту виникнення та припинення такої обставини, в письмовій формі повідомити іншу сторону про настання обставин, про можливий строк дії та припинення вищезазначених обставин. Факти, викладені в повідомленнях, повинні бути підтверджені Торгово-промисловою палатою України або іншим компетентним органом (п.8.2).

Якщо будь-яка з таких обставин безпосередньо вплинула на виконання зобов`язань в строк, встановлений цим Договором, то цей термін пропорційно відсувається на час дії відповідної обставини, у разі належного виконання п.8.2 цього Договору стороною, для якої створились такі обставини (п.8.3).

Неповідомлення та/або несвоєчасне повідомлення про настання обставин, зазначених в п.8.1, в термін, зазначений в п.8.2 цього Договору, не звільняє сторону, що допустила таке прострочення та/або неповідомлення, від виконання своїх зобов`язань за цим Договором (п.8.4).

Якщо обставини непереборної сили будуть тривати більше 3-х місяців підряд, сторони проводять переговори щодо доцільності подальшого виконання цього Договору (п.8.5).

Сторони погодили не вважати форс-мажорними обставинами введення воєнного та надзвичайного стану в Україні на території місцезнаходження сторін та підтверджують свої зобов`язання по цьому Договору (п.8.6).

Цей Договір набирає чинності з моменту виконання Дистриб`ютором п.2.3.13 цього Договору та діє один рік і два місяці з такого виконання. Закінчення строку дії даного Договору не звільняє сторони від зобов`язань, що виникли протягом його дії (п.11.1).

Будь-які зміни чи доповнення до цього Договору є дійсними лише в тому випадку, якщо вони оформлені у письмовій формі, підписані уповноваженими на це представниками сторін та скріплені печатками. Всі додатки та додаткові угоди до цього Договору є невід`ємною частиною цього Договору (п.12.4 Договору).

05.04.2021 додатковою угодою до Договору викладено п.2.3.13.1 Договору в наступній редакції: ,,Оформити банківську гарантію відповідно до чинного законодавства України на суму не менше, ніж на 3 000 000,00 грн. і на термін, що перевищує період представництва (див. п.1.1 Договору) на 30 банківських днів.

29.11.2021 додатковою угодою до Договору викладено п.11.1 Договору в наступній редакції: ,,Цей Договір набирає чинності з дати його підписання Сторонами і діє до 21 грудня 2022 р. Закінчення строку дії даного Договору не звільняє Сторони від зобов`язань, що виникли протягом його дії.

На виконання Договору ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ поставлено, а ТОВ ,,Алкоресурси прийнято товар (алкогольну продукцію) на загальну суму 2 772 613,70 грн з ПДВ, що підтверджується: видатковими накладними: від 31.01.2022 №12774, №11708, №11707; від 26.01.2022 №9649; від 16.02.2022 №18678, №18670 та товарно-транспортними накладними. Факт поставки Продукції учасниками справи не заперечується.

05.03.2021 ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ (Гарант) видано на користь ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ (Бенефіціар) гарантію платежу № 016-001-9207-2021 (Гарантія платежу), з якої вбачається, що Бенефіціаром укладено з ТОВ ,,Алкоресурси (Принципал) Договір, відповідно до умов якого Принципал повинен забезпечити надання банківської гарантії на користь Бенефіціара у забезпечення своїх платіжних зобов`язань за Договором.

Згідно Гарантії платежу з урахуванням змін від 26.01.2022 № 2:

-Гарант безвідклично зобов`язується сплатити на користь Бенефіціара будь-яку суму, загальний розмір якої не перевищуватиме суми гарантії, що складає 4 000 000,00 грн, протягом 5 банківських днів після одержання оригіналу письмової вимоги Бенефіціара, яка має бути підписана уповноваженими особами Бенефіціара та містити твердження про те, що Принципал не виконав свої зобов`язання з оплати за поставлений за Договором товар у строк, обумовлений Договором;

-вимога Бенефіціара повинна супроводжуватись завіреними належним чином документами, які є доказами поставки товару Принципалу за Договором;

-до вимоги Бенефіціара мають бути додані засвідчені уповноваженою особою Бенефіціара документи, що посилаються на номер Договору: копії відповідних видаткових накладних на товар з підписом представника Принципала, що підтверджує отримання Принципалом товару; копії відповідних товарно-транспортних накладних на товар з підписом представника Принципала, що підтверджує відвантаження товару Принципалу; довідка банку Бенефіціара по рахунку, на який надходять кошти у відповідності із умовами Договору. Довідка повинна містити всі розрахункові операції між Бенефіціаром та Принципалом за Договором;

-письмова вимога Бенефіціара повинна бути направлена Гаранту рекомендованим листом або кур`єрською поштою через банк Бенефіціара, який має підтвердити Гаранту, що підпис на письмовій вимозі Бенефіціара належить уповноваженій особі, яка має право першого підпису згідно з карткою із зразками підписів Бенефіціара у форматі аутентичного SWIFT-повідомлення або шляхом направлення вимоги Бенефіціара разом з документами, що повинні її супроводжувати з листом-підтвердженням того, що підпис на вимозі Бенефіціара належить уповноваженій особі, яка має право першого підпису згідно з карткою із зразками підписів Бенефіціара;

-відповідальність Гаранта перед Бенефіціаром за цією банківською гарантією в будь-якому випадку обмежується сумою, на яку вона видана;

-ця гарантія набирає чинності з дати видачі та діє до 26 січня 2023 року включно, і будь-яка письмова вимога Бенефіціара має бути отримана Гарантом за адресою: Україна, 65059, м. Одеса, вул. Краснова, 6/1, не пізніше 16:00 годин за Київським часом цієї дати, отримувач Департамент адміністрування активних операцій, після чого наші зобов`язання припиняються в будь-якому випадку, незважаючи на те, буде чи не буде повернено оригінал гарантії;

-зобов`язання Гаранта перед Бенефіціаром припиняються у разі: сплати Гарантом Бенефіціару суми, на яку видано цю гарантію; або закінчення строку дії цієї гарантії; або внесення змін до Договору без узгодження із Гарантом; або відмови Бенефіціара від своїх прав за цією гарантією шляхом: 1) повернення Бенефіціаром Гаранту оригіналу цієї гарантії; або 2) отримання Гарантом письмової заяви Бенефіціара про звільнення Гаранта від обов`язків за цією гарантією.

Договір та додаткові угоди до нього, Гарантія платежу та зміни до неї, видаткові накладні, товарно-транспортні накладні підписано повноважними представниками та скріплено печатками контрагентів.

04.05.2022 Гарантом за адресою: м. Дніпро, вул. Собінова, 1 отримано від Бенефіціара вимогу №01БГ-ТД Алкоресурси про сплату грошових коштів (в межах Гарантії платежу) в загальній сумі 2 772 613,70 грн., доказом чого є вхідний штемпель Гаранта.

12.05.2022 у відповідь на вимогу Гарантом оформлено повідомлення за вих. №14-001-12238-2022, згідно якого вимогу Бенефіціара від 04.05.2022 задоволено в сумі 97 080,00 грн. та не задоволено в сумі 2 675 533,70 грн., оскільки строк сплати за поставлену 31.01.2022 та 16.02.2022 Продукцію не настав у зв`язку з форс-мажорними обставинами (військові дії та тимчасова окупація частини Херсонської області та міста Херсона), наявність яких згідно розд.8 Договору відсуває строк виконання зобов`язань на час існування відповідних обставин, що спричинило виникнення даного спору.

Правовідносини сторін регулюються наступними нормами права.

Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку (ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України).

Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (ч. 1 ст. 526 Цивільного кодексу України).

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відповідно до ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару (частина 1 статті 692 ЦК України).

Отримання товару за видатковою накладною, яка є первинним обліковим документом у розумінні Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" і, яка відповідає вимогам, зокрема, статті 9 названого Закону та Положенню про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку і фіксує факт здійснення господарської операції, а також встановлення договірних відносин, є підставою виникнення обов`язку щодо здійснення розрахунків за отриманий товар. Строк виконання відповідного грошового зобов`язання визначається за правилами, встановленими частиною першою статті 692 ЦК України.

Виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком (ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України).

За гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником (ч. 1 ст. 560 Цивільного кодексу України).

Гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні (ч. 1 ст. 200 Господарського кодексу України).

Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони (ч. 2 ст. 200 Господарського кодексу України).

У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії (ч. 1 ст.563 Цивільного кодексу України).

Зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання (ст. 562 Цивільного кодексу України).

Гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше (ст. 561 Цивільного кодексу України).

Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано (ч. 4 ст. 563 Цивільного кодексу України).

Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії (ч. 2 ст. 563 Цивільного кодексу України).

Обов`язок гаранта перед кредитором обмежується сплатою суми, на яку видано гарантію. У разі порушення гарантом свого обов`язку його відповідальність перед кредитором не обмежується сумою, на яку видано гарантію, якщо інше не встановлено у гарантії (ч. 1 ст. 566 Цивільного кодексу України).

Зобов`язання гаранта перед кредитором припиняється у разі: сплати кредиторові суми, на яку видано гарантію; закінчення строку дії гарантії; відмови кредитора від своїх прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом подання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов`язків за гарантією (ч.1 ст. 568 Цивільного кодексу України).

Відповідно до усталеної практики Верховного Суду, яка є загальною щодо спорів про стягнення боргу за гарантією, враховуючи приписи статей 560, 563, 565 ЦК України, обов`язок гаранта сплатити бенефіціару грошову суму відповідно до умов гарантії настає за умови порушення принципалом зобов`язання, забезпеченого гарантією, та направлення бенефіціаром гаранту письмової вимоги разом із зазначеними в гарантії документами. За відсутності однієї із вказаних умов відповідальність гаранта не настає (постанови Верховного Суду від 18.10.2018 у справі №910/21641/17, від 20.06.2018 у справі №904/9536/17, від 02.03.2018 у справі №910/8297/17, від 14.11.2019 у справі №910/20326/17, від 18.06.2021 у справі №910/16898/19, від 07.12.2021 у справі №910/2831/20, 21.12.2021 у справі №910/17772/20).

Як вірно встановлено місцевим господарським судом на виконання договору дистриб`юції №131-ОП(АВ) від 27.12.2018 позивачем поставлено ТОВ «Алкоресурси» алкогольна продукція на загальну суму 2 772 613,70 грн., однак її вартість останнім оплачена не була, що підтверджується наявними в матеріалах справи видатковими та товарно - транспортними накладними.

Водночас, виконання ТОВ «Алкоресурси» грошових зобов`язань перед позивачем було забезпечено гарантією платежу, виданою ПАТ АБ «ПІВДЕННИЙ». При цьому колегією суддів встановлено, що 04.05.2022 в межах строків, визначених в гарантії платежу від 05.03.2021 №016-001-9207-2021 з урахуванням змін №1,№2, позивач звернувся до гаранта з вимогою про сплату коштів відповідно до виданої ним гарантії у межах гарантованої суми, з посиланням на встановлений факт порушення принципалом своїх зобов`язань за Договором. Вказана вимога відповідає умовам гарантії, заявлена в межах строку дії гарантії, однак відповідач, як вірно зазначив місцевий господарський суд, безпідставно прийняв рішення про часткову відмову від задоволення вимоги Бенефіціара в сумі 2 675 533,70 грн.

Щодо тверджень відповідача про те, що строк сплати за поставлену у період з 31.01.2022 по 16.02.200 на зазначену суму не настав через настання форс-мажорних обставин у зв`язку із військовою агресією Російської Федераціїї і відповідну наявність підстав для відхилення вимоги за гарантією платежу, то колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ч. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За змістом частини другої статті 218 ГК України, підставою для звільнення від відповідальності є тільки непереборна сила, що одночасно має ознаки надзвичайності та невідворотності.

Відповідно до частини другої статті 14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні", форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, зокрема, викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.

Згідно із ст. 141 Закону України "Про Торгово-промислові палати в Україні" вони засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно.

Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.

Ознаками форс-мажорних обставин є наступні елементи: вони не залежать від волі учасників цивільних (господарських) відносин; мають надзвичайний характер; є невідворотними; унеможливлюють виконання зобов`язань за даних умов здійснення господарської діяльності.

Форс-мажорні обставини не мають преюдиціальний (заздалегідь встановлений) характер. При їх виникненні сторона, яка посилається на дію форс-мажорних обставин, повинна це довести. Сторона яка посилається на конкретні обставини повинна довести те, що вони є форс-мажорними, в тому числі, саме для конкретного випадку. Виходячи з ознак форс-мажорних обставин, необхідно також довести їх надзвичайність та невідворотність. Те, що форс-мажорні обставини необхідно довести, не виключає того, що наявність форс-мажорних обставин може бути засвідчено відповідним компетентним органом.

Наявність форс-мажорних обставин засвідчується Торгово-промисловою палатою України та уповноваженими нею регіональними торгово-промисловими палатами /далі також ТПП/ відповідно до статей 14, 141 Закону України "Про торгово-промислові палати України" шляхом видачі сертифіката.

Статтями 4.1, 4.2, 4.3 Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин ( обставин непереборної сили ), затвердженого рішенням Президії ТПП України від 18.12.2014 р. № 44 (5), Торгово-промислова палата України відповідно до ст. 14 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" здійснює засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) з усіх питань договірних відносин, інших питань, а також зобов`язань/обов`язків, передбачених законодавчими, відомчими нормативними актами та актами органів місцевого самоврядування, крім договірних відносин, в яких сторонами уповноваженим органом із засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) визначено безпосередньо регіональну ТПП.

Скаржник в якості наявності форс-мажорних обставин ( обставин непереборної сили) посилається на лист Торгово-промислової палата України №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022.

Відкритий лист ТПП України від 28.02.2022 №2024/02.0-7.1, на який посилаєтеся апелянт, адресований Всім кого це стосується. Це означає, що кожному, кого це стосується, слід доводити причинний зв`язок між війною і неможливістю виконати свої (в т.ч. й грошові) зобов`язання. Адже обставини для суб`єктів господарювання суттєво різняться в залежності від того де знаходиться їх виробництво: на лінії фронту, на тимчасово окупованих територіях, чи в тилу.

Наведена позиція підтверджується численною судовою практикою. Так, у рішеннях Верховного Суду (справи № 911/354/21, 826/9302/17, 917/1053/18) судами неодноразово висловлено позицію, що форс-мажорні обставини не мають преюдиційного характеру, і при їх виникненні сторона, яка посилається на них як на підставу неможливості належного виконання зобов`язання, повинна довести їх наявність не тільки самих по собі, але і те, що вони були форс-мажорними саме для даного конкретного випадку.

Разом з цим, відповідач не довів причинно-наслідкових зв`язків між введенням 24.02.2022 в Україні воєнного стану, окупації м.Херсона та більшої частини Херсонської області та неможливістю ТОВ «Алкоресурси» виконати зобов`язань щодо оплати отриманого товару. Матеріали справи не містять доказів перебування ТОВ ,,Алкоресурси у скрутному фінансовому становищі та того, що внаслідок воєнного стану останній не взмозі здійснювати господарську діяльність та виконувати взяті на себе грошові зобов`язання, які виникли у мирний час. Крім того, з матеріалів справи не вбачається, що ТОВ ,,Алкоресурси, дотримуючись положень п.8.2 Договору, негайно, але не пізніше 5 (п`яти) календарних днів з моменту виникнення форс-мажорної обставини, письмово повідомило ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ про їх настання, додавши сертифікат Торгово-промислової палати України або іншого компетентного органу.

За встановлених обставин, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про неправомірну відмову ПАТ АБ ПІВДЕННИЙ у виконанні взятих на себе зобов`язань за виданою гарантією платежу №016-001-9207-2021 від 05.03.2021 та наявність підстав для задоволення позовних вимог ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ про стягнення з ПАТ АБ ПІВДЕННИЙ заборгованості у розмірі 2675 533,70 грн.

При цьому доводам скаржника, викладеним в апеляційній скарзі, зокрема щодо ігнорування позивачем факту окупації м. Херсона та більшої частини Херсонської області, що свідчить на думку апелянта про порушення ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ загальних засад цивільного законодавства, та доводам про ненадання позивачем жодного доказу відсутності повідомлення від третьої особи про існування форс-мажору вже було надано належну та вичерпну оцінку судом першої інстанції, з якою погоджується і суд апеляційної інстанції та не вбачає підстав для повторного викладення цих обставин у даній постанові.

Інші твердження скаржника, викладені в апеляційній скарзі, також не спростовують вищевикладених висновків, а тому не можуть бути підставою для скасування оскарженого рішення суду першої інстанції.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Отже, рішення Господарського суду Одеської області від 15.11.2022 у даній справі слід залишити без змін, а апеляційну скаргу ПАТ АБ ПІВДЕННИЙ - без задоволення.

У зв`язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати скаржника по сплаті судового збору за її подання і розгляд не відшкодовуються.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 276, 282-284 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В:

Рішення Господарського суду Одеської області від 15.11.2022 у справі №916/1645/22 залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку ПІВДЕННИЙ без задоволення.

Відповідно до ст. 284 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом 20 днів, які обчислюються у відповідності до ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 01.06.2023 о 13.15

Головуючий суддя Г.П. Разюк

Суддя С.І. Колоколов

Суддя Я.Ф. Савицький