ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" травня 2023 р. Справа№ 910/7378/22

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Хрипуна О.О.

суддів: Мальченко А.О.

Чорногуза М.Г.

при секретарі судового засідання Король Я.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЙЕ Енергія"

на рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2022

(повне рішення складено 25.11.2022)

у справі № 910/7378/22 (суддя Сташків Р.Б.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЙЕ Енергія"

до Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом"

про стягнення 875 276,09 грн

за участю представників:

від позивача: Прокофєва Л.С.;

від відповідача: Гарматін К.В.;

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "ЙЕ Енергія" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до ДП "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (далі - ДП "Енергоатом" про стягнення 875 276,09 грн збитків, завданих порушенням відповідачем умов договору від 21.05.2021 № 65-150-SD-21-00277 купівлі-продажу електричної енергії.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що умовами договору було визначено загальний обсяг електричної енергії, що купується та продається, однак відповідач повідомив позивача про зменшення обсягів купівлі-продажу електричної енергії у період з жовтня по грудень 2021 року у зв`язку із настанням відкладальної обставини, настання якої, на думку позивача, відповідачем не було доведено. Внаслідок цього позивач змушений був докупити непроданий відповідачем обсяг електричної енергії у іншого контрагента по вищій ціні. Збитки складають різницю від вартості купленої електричної енергії у іншого контрагента позивача із вартістю того обсягу електричної енергії, який не був поставлений відповідачем за умовами договору за передбаченою останнім ціною.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.11.2022 у позові відмовлено повістю.

Місцевий господарський суд дійшов висновку, що позивачем, всупереч вимогам статей 13, 74 ГПК України, належними засобами доказування не доведено суду своїх позовних вимог, а також не спростовано обставин, на які посилається відповідач на обґрунтування своїх заперечень на позов.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ТОВ "ЙЕ Енергія" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи, неправильним застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить скасувати повністю рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2022 у справі № 910/7378/22 та ухвалити нове судове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі; стягнути з відповідача судові витрати по оплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Посилаючись на постанову Кабінету Міністрів України № 859 від 11.08.2021, скаржник стверджує, що на відповідача не покладались додаткові спеціальні обов`язки, які б зумовили виникнення відкладальної обставини, тобто зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу; позиція відповідача щодо наявності відкладальної обставини, що зумовила обмеження обсягу відпуску електроенергії за договором, є необґрунтованою, не відповідає умовам договору та дійсним обставинам; за результатами 2021 року відповідач покращив свій фінансовий стан та отримав значний дохід, що спростовує доводи відповідача про наявність значного фінансового навантаження у зв`язку із зміною моделі ПСО.

Скаржник також наполягає на наявності причинного зв`язку між діями відповідача щодо зменшення обсягу продажу електроенергії за договором і укладенням договору з ТОВ "ЕРУ Трейдінг".

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.01.2023 за апеляційною скаргою ТОВ "ЙЕ Енергія" на рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2022 у справі № 910/7378/22 відкрито апеляційне провадження, справу призначено до розгляду на 07.02.2023.

01.02.2023 до Північного апеляційного господарського суду надійшов відзив, в якому ДП "Енергоатом", доводячи безпідставність апеляційної скарги ТОВ "ЙЕ Енергія", просить залишити її без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2022 у справі № 910/7378/22 залишити без змін.

Представник скаржника в судовому засіданні вимоги та доводи апеляційної скарги підтримав та просив її задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні вимоги та доводи апеляційної скарги заперечив, доводячи її безпідставність.

В судовому засіданні оголошувались перерви до 30.05.2023.

Відповідно до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Колегія суддів, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку фактичних обставин даної господарської справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила наступне.

Предметом спору в цій справі є матеріально-правова вимога ТОВ "ЙЕ Енергія" до ДП "Енергоатом" про відшкодування збитків, спричинених необхідністю купівлі електроенергії позивачем у інших контрагентів за вищою ціною, у зв`язку зі зменшенням відповідачем обсягу продажу електричної енергії за договором, зумовленим настанням відкладальної обставини відповідно до пунктів 11.2, 11.3, 11.4 договору від 21.05.2021 № 65-150-SD-21-00277.

Як встановлено судом першої інстанції та не заперечується сторонами справи, 21.05.2021 між ДП "Енергоатом" в особі його відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" (продавець) та ТОВ "ЙЕ Енергія" (покупець) відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та результатів електронного аукціону був укладений договір, за яким ДП "Енергоатом" зобов`язалося продати електричну енергію ТОВ "ЙЕ Енергія", а останнє зобов`язалось купити (прийняти та оплатити) електричну енергію в обсягах та за ціною, що визначається за результатами електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому договорі. Купівля-продаж електричної енергії за цим договором здійснюється в Об`єднаній енергетичній системі України (ОЕС України). (п. 1.1, 2.1 договору).

Періодом постачання електричної енергії є календарні дати з першого календарного дня по останній календарний день такого періоду (далі - період постачання), що зазначаються у додатковій угоді для періоду постачання за результатами проведеного електронного аукціону (п. 3.1 договору).

Обсяг електричної енергії, що купується та продається за цим договором, у періоді постачання визначається за результатами проведеного електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у додатковій угоді для періоду постачання (п. 3.2 договору).

Купівля-продаж електричної енергії здійснюється за ціною, яка визначається за результатами проведеного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у додатковій угоді для періоду постачання (п. 4.1 договору).

Вартість електричної енергії визначається як арифметичний добуток обсягу електричної енергії на ціну за 1 (один) МВт*год та зазначається у додатковій угоді для періоду постачання (п. 4.2 договору).

Крім того, сторони погодили особливі умови купівлі-продажу електричної енергії. Так, згідно із п. 11.1 договору сторони погоджуються з тим, що купівля-продаж електричної енергії за цим договором здійснюється за умови та після виконання продавцем встановленого для нього Законом України "Про ринок електричної енергії" обов`язку щодо продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та спеціальних обов`язків, покладених відповідно до Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483.

Сторони погоджуються з тим, що обсяг електричної енергії, який продавець продає (відпускає), а покупець купує (відбирає) за цим договором у торговий день (добу постачання), є обсягом, що залишається вільним після виконання продавцем передбачених законодавством обов`язків, визначених у пункті 11.1 цього договору (далі - вільний обсяг)( п. 11.2 договору).

Зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим договором у торговий день (добу постачання), є відкладальною обставиною. При настанні відкладальної обставини продавець має право зменшити продаж електричної енергії покупцю не більше ніж на 20% (п. 11.3 договору).

Настання відкладальної обставини може бути зумовлене, зокрема, такими подіями: позапланове зменшення (обмеження) обсягу відпуску електричної енергії, оперативні команди і розпорядження ОСП на розвантаження, вихід із ладу будь-якого енергоблоку атомної електростанції продавця, продовження строку проведення ремонтних робіт для будь-якого енергоблоку атомної електростанції продавця, встановлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків щодо продажу електричної енергії, системні обмеження та інші події, що призводять до зменшення вільного обсягу (п. 11.4 договору).

У п. 11.5 договору передбачено, що у разі настання відкладальної обставини, сторони погоджуються з наступним:

- ДП "Енергоатом" у першу чергу забезпечує продаж обсягу електричної енергії передбаченого пунктом 11.1 цього Договору (підп. 11.5.1);

- ДП "Енергоатом" має право зменшити продаж електричної енергії позивачу у порядку, передбаченому розділом 11 цього договору, та звільняється від відповідальності за таке зменшення, зокрема, але не виключно, за будь-які збитки понесені позивачем у зв`язку із цим, та/або неотриману (упущену) вигоду, тощо (підп. 11.5.2);

- про настання відкладальної обставини, ДП "Енергоатом" невідкладно, але не пізніше ніж до 09:00 годин за 1 день до торгового дня (доби постачання), інформує позивача шляхом направлення останньому повідомлення в електронному вигляді на електронну адресу, вказану позивачем у розділі 14 цього договору, з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи) (підп. 11.5.4 договору).

У повідомленні, що направляється ДП "Енергоатом" покупцю зазначається обсяг електричної енергії, продаж якої зменшується покупцю, орієнтовну тривалість строку дії відкладальної обставини та скоригований графік відпуску/відбору електричної енергії, та інші необхідні відомості.

Неотримання покупцем повідомлення про настання відкладальної обставини не впливає на право ДП "Енергоатом" зменшити продаж електричної енергії позивачу.

Додатковою угодою № 1 від 21.05.2021 до договору, яка укладена за наслідками електронного аукціону, передбачено, що позивач купує у відповідача електричну енергію на таких умовах:

- періодом постачання електричної енергії є календарні дати з 00:00 годин 01 липня 2021 року по 24:00 годин 31 грудня 2021 року (період постачання);

- загальний обсяг електричної енергії, що купується та продається відповідно до умов цієї додаткової угоди становить 4417 МВт*год;

- ціна електричної енергії становить 1489,20 грн (з ПДВ) за 1 МВт*год.

У пункті 5 додаткової угоди узгоджений помісячний обсяг постачання електричної енергії. Зокрема, передбачено, що за період з 01.10.2021-31.10.2021 відповідач повинен поставити позивачу 745 МВт*год; з 01.11.2021-31.11.2021 - 720 МВт*год; з 01.12.2021-31.12.2021 - 744 МВт*год.

До вказаної Додаткової угоди було додано графіки відпуску/відбору електричної енергії по кожному розрахунковому місяцю Періоду постачання.

У період з липня до вересня 2021 року включно відповідачем здійснювалось постачання електричної енергії у обсягах передбачених додатковою угодою згідно із встановленим графіком.

Листом від 28.09.2021 № 50-02/2243 ДП "Енергоатом" повідомив ТОВ "ЙЕ Енергія" про зменшення обсягів купівлі-продажу електричної енергії у зв`язку з настанням відкладальної обставини.

Керуючись пунктами 11.1 та 11.5.4 Договору ДП "Енергоатом" повідомив ТОВ "ЙЕ Енергія" про настання відкладальної обставини, що зумовлена внесенням змін до постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії" постановою Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 № 859, відповідно до яких на ДП "Енергоатом" покладено додаткові спеціальні обов`язки, які потребують додаткових фінансових ресурсів, а також зобов`язують ДП "Енергоатом" реалізовувати електричну енергію операторам систем розподілу для компенсації їх технологічних витрат. У зв`язку із цим, керуючись п. 11.3 та п. 11.5.2 договору ДП "Енергоатом" повідомив ТОВ "ЙЕ Енергія" про зменшення обсягу продажу електричної енергії, а саме у розрахункових місяцях 01.10.2021 - 31.10.2021; 01.11.2021 - 30.11.2021; 01.12.2021-31.12.2021, загалом за ці місяці на 441,800 МВт*год.

До цього листа було додано скоригований графік відпуску/відбору електричної енергії у жовтні - грудні 2021 року, із якого слідує, що обсяг відпуску електричної енергії у ці місяці було зменшено на 20% (з 1 МВт*год. до 0,8 МВт*год за годину відпуску/відбору).

На повідомлення ДП "Енергоатом" про настання відкладальної обставини ТОВ "ЙЕ Енергія" відповів листом від 29.09.2021 № 167-СЛ-1374-0921, в якому зазначив, що аргументація ДП "Енергоатом", що використана як відкладальна умова для обмеження обсягу відпуску електроенергії за договором, є необґрунтованою та такою, що не відповідає договору та дійсним обставинам справи. Отже, ТОВ "ЙЕ Енергія" не приймає пропозицію, вважає погодженими обсяги, які викладені в додатковій угоді № 1 від 21.05.2021 до договору без врахування змін, запропонованих повідомленням від 28.09.2021 № 50-02/2243. При цьому, зменшений графік відпуску/відбору електричної енергії на електронній платформі Market Management System з сторони ТОВ "ЙЕ Енергія" не є згодою на зменшення обсягів, а подається лише з метою недопущення не поставки кінцевому споживачі та понесення додаткових збитків через механізм компенсації небалансів.

В своїх поясненнях ТОВ "ЙЕ Енергія" наполягає, що внаслідок цього зменшення обсягу поставки електричної енергії за договором він був змушений докупляти непоставлений відповідачем обсяг електричної енергії у іншого контрагента за вищою ціною, зокрема за договором № 24092021/01 про купівлю-продаж електроенергії від 24.09.2021, укладеним між ТОВ "ЕРУ Трейдінг" (продавець) та ТОВ "ЙЕ Енергія" (покупець) (далі - договір від 24.09.2021).

Так, відповідно до п. 1.1 договору від 24.09.2021 за цим договором ТОВ "ЕРУ Трейдінг" зобов`язаний продати електричну енергію ТОВ "ЙЕ Енергія", а ТОВ "ЙЕ Енергія" зобов`язаний купити (прийняти та оплатити) електричну енергію за ціною та в обсягах, що визначені додатком № 1 до цього договору.

Додатком № 1 до договору від 24.09.2021 передбачено, що щоденний погодинний обсяг купівлі-продажу електричної енергії на період з 01.10.2021 по 31.10.2021 визначений у графіку-додатку № 1 до цього додатку № 1, а ціна купівлі-продажу електричної енергії становить ціну, що склалася за результатами торгів на ринку "на добу на перед" у кожну відповідну годину торгового дня Д-1, помножену на коефіцієнт 0,972. Згідно із наведеним графіком-додатком № 1 загальний обсяг електроенергії за цей період склав 17135,70 МВт*год.

Додатком № 2 від 25.10.2021 до договору від 24.09.2021 встановлено, що погодинний обсяг купівлі-продажу електричної енергії на період з 01.11.2021 по 30.11.2021 визначений у графіку-додатку № 1 до цього додатку № 2. Фактична ціна електроенергії становить 3060,316357 грн/МВт*год. Згідно із графіком-додатком № 1 до вказаного додатку № 2 від 25.10.2021 загальний обсяг електроенергії за цей період склав 23056,20 МВт*год.

Додатком № 3 від 18.11.2021 до договору від 24.09.2021 встановлено, що погодинний обсяг купівлі-продажу електричної енергії на період з 01.12.2021 по 31.12.2021 визначений у графіку-додатку № 1 до цього додатку № 3. Фактична ціна електроенергії становить 2967,043570 грн/МВт*год. Згідно із графіком-додатком № 1 до вказаного додатку № 3 від 18.11.2021 загальний обсяг електроенергії за цей період склав 33441,40 МВт*год.

Позивачем до матеріалів справи додані копії актів від 31.10.2021, 30.11.2021, 31.12.2021 купівлі-продажу електричної енергії за договором від 24.09.2021 у вказаних вище обсягах, а також копії платіжних доручень щодо сплати вартості отриманої від ТОВ "ЕРУ Трейдінг" за договором від 24.09.2021 електричної енергії, які свідчать, що:

- у жовтні 2021 року ТОВ "ЕРУ Трейдінг" передало, а ТОВ "ЙЕ Енергія" прийняло електричну енергію в обсязі 17135,700 МВт*год за ціною 2654,287956 грн за 1 МВт*год вартістю 54 579 698,54 грн;

- у листопаді 2021 року ТОВ "ЕРУ Трейдінг" передало, а ТОВ "ЙЕ Енергія" прийняло електричну енергію в обсязі 23056,200 МВт*год за ціною 3060,316357 грн за 1 МВт*год вартістю 84 671 119,19 грн;

- у грудні 2021 року ТОВ "ЕРУ Трейдінг" передало, а ТОВ "ЙЕ Енергія" прийняло електричну енергію в обсязі 33441,400 МВт*год за ціною 2967,043570 грн за 1 МВт*год вартістю 119 066 509,01 грн.

За твердженням позивача, в цей обсяг купленої у ТОВ "ЕРУ Трейдінг" електроенергії входить недопоставлений ДП "Енергоатом" за договором обсяг 441,800 МВт*год.

Сума збитків позивачем визначається як фактична різниця між ціною придбаної впродовж жовтня - грудня 2021 року електричної енергії у ТОВ "ЕРУ Трейдінг" обсягом 441,800 МВт*год та ціною за якою відповідач повинен був поставити позивачу зазначений обсяг електричної енергії за умовами договору.

За розрахунками позивача сума збитків понесених ним впродовж жовтня - грудня 2021 року становить:

- у жовтні 2021 року - 252 695,89 грн (з ПДВ);

- у листопаді 2021 року - 314 377,87 грн (з ПДВ);

- у грудні 2021 року - 308 202,34 грн (з ПДВ), а всього 875 276,09 грн.

Відповідно до ст.ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 ГК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема відшкодування збитків (п. 4 ч. 1 ст. 611 ЦК України).

Боржник, який порушив зобов`язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки. Розмір збитків, завданих порушенням зобов`язання, доказується кредитором (ч. 1, 2 ст. 623 ЦК України).

Відповідно до ст. 224 ГК України учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Частиною першою ст. 225 ГК України передбачено, що до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства.

За загальним принципом цивільного права особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування (ч. 1 ст. 22, ст. 611, ч. 1 ст. 623 ЦК України). Для застосування такої міри відповідальності, як відшкодування збитків, потрібна наявність повного складу цивільного правопорушення, як-то: протиправна поведінка, дія чи бездіяльність особи; шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв`язок між протиправною поведінкою та збитками; вина правопорушника.

За відсутності хоча б одного із цих елементів цивільно-правова відповідальність не настає.

Частина 1 ст. 651 ЦК України передбачає, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно з ч. 1 ст. 212 ЦК України особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити настання або зміну прав та обов`язків обставиною, щодо якої невідомо, настане вона чи ні (відкладальна обставина).

Як встановлено судом, у п. 11.1 договору передбачено, що сторони погоджуються з тим, що купівля-продаж електричної енергії за цим договором здійснюється за умови та після виконання ДП "Енергоатом" встановленого для нього Законом України "Про ринок електричної енергії" обов`язку щодо продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та спеціальних обов`язків, покладених відповідно до Положення про ПСО від 05.06.2019 № 483.

Згідно з п. 11.2 договору сторони погодилися з тим, що обсяг електричної енергії, який ДП "Енергоатом" продає, а ТОВ "ЙЕ Енергія" купує (відбирає) за цим Договором у Торговий день (доба постачання) є обсягом, що залишається вільним після виконання ДП "Енергоатом" передбачених законодавством обов`язків, визначених у п. 11.1 цього договору (далі - вільний обсяг).

Зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим договором у торговий день (добу постачання), є відкладальною обставиною. При настанні відкладальної обставини ДП "Енергоатом" має право зменшити продаж електричної енергії Товариству не більше ніж на 20% (п. 11.3 договору).

Аналіз наведених положень договору дає підстави для висновку, що вільним обсягом електричної енергії є той обсяг, який залишається після виконання відповідачем спеціальних обов`язків, покладених на нього відповідно до Положення № 483. Відповідач вправі зменшити продаж електричної енергії позивачу не більше ніж на 20% при зменшенні цього вільного обсягу (настанні відкладальної обставини).

У п. 11.4 договору сторони погодилися з тим, що настання відкладальної обставини може бути зумовлене, зокрема, встановленням законодавством додаткових, у тому числі спеціальних, обов`язків щодо продажу електричної енергії, системні обмеження та інші події, що призводять до зменшення вільного обсягу.

Настання відкладальної обставини, за доводами відповідача, пов`язане із покладенням на нього відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії" спеціальних обов`язків.

Досліджуючи правомірність вказаного доводу відповідача, місцевим господарським судом було встановлено, та не спростовано в суді апеляційної інстанції, наступне.

На момент укладання договору, а саме станом на 21.05.2021 діяло Положення № 483, в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 05.08.2020 (зі змінами), відповідно до якого на ДП "Енергоатом" як на виробника електричної енергії покладено обов`язок продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на електронних аукціонах гарантованому покупцю за ціною 150 гривень за 1 МВт*год.

Так, відповідно до пункту 7 Положення № 483 (у редакції, що діяла станом на 21.05.2021) виробник електричної енергії - ДП "Енергоатом" було зобов`язане у кожному розрахунковому місяці здійснювати продаж гарантованому покупцю на електронних аукціонах в установленому законодавством порядку електричної енергії в погодинних обсягах, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів у торговій зоні "об`єднана енергетична система України". Погодинні обсяги, необхідні для задоволення потреб побутових споживачів, розраховуються та надаються гарантованим покупцем ДП "Енергоатом" до 20 числа кожного місяця, який передує розрахунковому місяцю. Обсяг за кожною розрахунковою годиною визначається гарантованим покупцем як сукупний в межах відповідної години за всіма постачальниками універсальних послуг і розраховується на підставі отриманої інформації згідно з підп. 1 п. 13 цього Положення.

Таким чином, Положення № 483 у редакції, що діяла станом на 21.05.2021 передбачало зобов`язання ДП "Енергоатом" продавати електричну енергію ДП "Гарантований покупець" для її подальшої реалізації постачальникам універсальних послуг для постачання населенню за фіксованою ціною.

Тобто, Положенням № 483 була передбачена товарна модель ПСО.

Постановою № 859 доповнено постанову Кабінету Міністрів України №483 (якою затверджено Положення № 483), зокрема, пунктами 1-2, 1-4, якими зобов`язано:

- постачальників універсальних послуг, ДП "Енергоатом", операторів системи розподілу забезпечити до 30 вересня 2021 року купівлю-продаж на електронних аукціонах електричної енергії, необхідної для виконання у жовтні 2021 року спеціальних обов`язків із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, визначених у Положенні № 859;

- ДП "Енергоатом" здійснити продаж електричної енергії державному підприємству "Гарантований покупець" на жовтень та листопад 2021 року за двосторонніми договорами на електронних аукціонах за ціною 150 гривень за МВтгод у обсягах, що відповідають коригуванням на фактичні дані щодо погодинних обсягів споживання електричної енергії побутовими споживачами у серпні та вересні 2021 року.

Також, Положення № 483 викладено у редакції, передбаченій постановою № 859 (підп. 2 п. 2 змін, що вносяться до постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483, що затверджені постановою № 856).

Тобто, після внесення постановою № 859 змін, була змінена товарна модель ПСО, передбачена Положенням № 483, а також доповнена ще й фінансовим механізмом - фінансова модель ПСО.

Так, Положення № 483 у редакції постанови № 859 передбачає його реалізацію у формі:

- товарної моделі - обов`язок відповідача продати електричну енергію: 1) постачальникам універсальних послуг для постачання електричної енергії побутовим споживачам (населенню) та 2) операторам системи розподілу за регульованими цінами, які є меншими ніж ринкові;

- фінансової моделі - обов`язок відповідача оплати послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, яка надається ДП "Гарантований покупець" за договорами про надання послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів гарантованим покупцем за примірною формою згідно з додатком 4 до Положення № 483. ДП "Гарантований покупець", у свою чергу, оплачує послугу постачальникам універсальних послуг за договорами про надання послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів постачальником універсальних послуг за примірною формою згідно з додатком 2 до Положення № 483.

Як пояснив ДП "Енергоатом", послуга із забезпечення доступності, яку він оплачує, покриває різницю між ринковою вартістю та вартістю електричної енергії, спожитої побутовими споживачами у розрахунковому періоді за фіксованими цінами, та розраховується відповідно до додатку 6 до Положення № 483 "Методика розрахунку вартості послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, що надається гарантованим покупцем виробнику електричної енергії".

Таким чином, кінцевим результатом, по суті, є надання ДП "Енергоатом" фінансової підтримки постачальникам універсальної послуги у визначених Положенням № 483 обсягах.

Відтак, відповідно до пунктів 5, 7 Положення № 483 у редакції постанови № 859, як зазначає відповідач, на ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом", у порівнянні з попередньою редакцією, покладено більше спеціальних обов`язків, на виконання яких у спірний період відбулись:

- продаж операторам системи розподілу електричної енергії за результатами проведення електронних аукціонів стандартних продуктів BASE_Q або BASE _Y для компенсації власних технологічних витрат електричної енергії таких операторів системи розподілу в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" в обсязі мінімальної величини технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами за годину в аналогічному місяці попереднього року з урахуванням показника ефективності технологічних витрат електричної енергії, визначеного рішеннями НКРЕКП, за ціною 1700 гривень за МВт*год. При цьому середньозважена ціна електричної енергії на ринку двосторонніх договорів (ДД) та на ринку на добу наперед (РДН) у жовтні 2021 року становила 2793,44 грн/МВт*год. За вказаним обов`язком ДП "Енергоатом" за період з жовтня по грудень 2021 року реалізовано операторам системи розподілу електричної енергії останню в обсязі 2403220,673 МВт*год (відповідна довідка ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом" щодо продажу операторам системи розподілу та постачальникам універсальних послуг електричної енергії на виконання спеціальних обов`язків за період жовтень - грудень 2021 року долучена до матеріалів справи);

- продаж постачальникам універсальних послуг, що діють в торговій зоні "об`єднана енергосистема України", за результатами проведення електронних аукціонів стандартних продуктів BASE_M для постачання побутовим споживачам таких постачальників універсальних послуг в обсязі їх мінімального споживання електричної енергії в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" за годину в аналогічному місяці попереднього року за ціною індекс РДН BASE в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" ("бази") за період М-3, де М - розрахунковий місяць. За вказаним обов`язком ДП "Енергоатом" за період з жовтня по грудень 2021 року реалізовано постачальникам універсальних послуг електричної енергії в обсязі 5509235,985 МВт*год;

- оплата гарантованому покупцю послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів гарантованим покупцем: з жовтня по грудень 2021 року в сумі 28 062 798 313,08 грн з ПДВ (на виконання фінансової складової спеціальних обов`язків).

Наведені відповідачем доводи підтверджено довідкою ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом" щодо продажу операторам системи розподілу та постачальникам універсальних послуг електричної енергії на виконання спеціальних обов`язків за період жовтень - грудень 2021 року, а також копії актів № 1 - 3 приймання-передачі послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів до договору від 15.09.2021 № 2293/01/21/77-150-08-21-00393 від 31.10.2021, 30.11.2021 та 31.12.2021.

Крім того, ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом" на виконання пункту 1-2 змін до постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483 провів електронні аукціони 23.09.2021 та 28.09.2021, на яких здійснив продаж електричної енергії, необхідної для виконання спеціальних обов`язків у жовтні 2021 року (копії відповідних аукціонних свідоцтв додані до матеріалів справи).

Також, на виконання пункту 1-4 змін до постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483, ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом" на електронних аукціонах від 24.09.2021 № EP-240921-GB та від 22.10.2021 № EP-221021-GB відповідно здійснив продаж електричної енергії ДП "Гарантований покупець", що необхідна для виконання спеціальних обов`язків у жовтні, листопаді 2021 року (копії відповідних аукціонних свідоцтв долучені до матеріалів справи).

Залучені аукціонні свідоцтва свідчать, що ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом" на виконання спеціальних обов`язків передбачених Положенням № 483 у редакції постанови 859 додатково здійснив продаж електричної енергії ДП "Гарантований покупець" у обсязі 155991,161 МВт*год по 150 грн за 1 МВт*год на суму 23 398 674,15 грн.

Тобто, у порівнянні виконання спеціальних обов`язків, ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом" на підставі Положення № 483 в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 05.08.2020 (зі змінами) у періоді з 01.07.2021 по 30.09.2021 виконав спеціальні обов`язки на суму 1 482 191 443,62 грн, а на підставі Положення № 483 у редакції постанови № 859 від 11.08.2021 на суму 45 241 700 535,10 грн.

Таким чином, після укладання договору і додаткової угоди з ТОВ "ЙЕ Енергія", у зв`язку із зміною Положення № 483 (покладених спеціальних обов`язків), з 01.10.2021 для ВП "Енергоатом-Трейдинг" ДП "Енергоатом" встановлені додаткові спеціальні обов`язки щодо обсягів продажу електричної енергії та оплати послуги із забезпечення доступності електричної енергії, які відповідач був зобов`язаний виконувати на виконання Положення № 483.

Внаслідок цього (виконання у спірний період цих спеціальних обов`язків), як вказує відповідач, відбулося зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягав купівлі-продажу за договором у торговий день (добу постачання) у період з жовтня до грудня 2021 року (включно).

За встановлених обставин, місцевий господарський суд дійшов висновку, з яким погоджується суд апеляційної інстанції, що відповідачем доведено факт настання відкладальної обставини, яка призвела до зменшення обсягу електричної енергії, який відповідач зобов`язувався продавати (відпускати) позивачу за договором у спірний період (жовтень - грудень 2021 року).

Оскільки при розгляді справи № 910/7378/22 судом не встановлено порушень ДП "Енергоатом" умов договору від 21.05.2021 № 65-150-SD-21-00277, на які посилається ТОВ "ЙЕ Енергія", то відсутні правові підстави для покладення на відповідача відповідальності у вигляді відшкодування збитків.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно із ч. 3 ст. 74 ГПК України докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Скаржником в суді апеляційної інстанції належними та допустимими доказами не спростовано висновку місцевого господарського суду про необґрунтованість позовних вимог.

За встановлених обставин, на думку колегії суддів, висновок місцевого суду про відсутність правових підстав для задоволення заявлених позовних вимог відповідає нормам чинного законодавства, фактичним обставинам справи і наявним у ній матеріалам, а доводи апеляційної скарги його не спростовують.

З огляду на викладене, підстав для зміни або скасування рішення місцевого господарського суду не вбачається.

Відповідно до ч. 4 ст. 129 ГПК України судові витрати, пов`язані з розглядом справи судом апеляційної інстанції, покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЙЕ Енергія" на рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2022 у справі № 910/7378/22 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 09.11.2022 у справі № 910/7378/22 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 910/7378/22 повернути до суду першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів в порядку, визначеному ст.ст. 286 - 291 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя О.О. Хрипун

Судді А.О. Мальченко

М.Г. Чорногуз