ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 травня 2023 року м. ОдесаСправа № 916/822/22
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Разюк Г.П.,

суддів: Колоколова С.І., Савицького Я.Ф.

при секретарі судового засідання Полінецькій В.С.

за участю представників сторін:

від позивача Малявкін А.Б. виписка з ЄДР від 09.02.2023, посвідчення №363 від 12.10.2020

від відповідача Тютько А.Б., довіреність б/н від 28.06.2022, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія ЛВ №000262 від 17.09.2015

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального підприємства "Теплопостачання міста Одеси"

на рішення Господарського суду Одеської області від 07.12.2022, проголошене о 12:15:33 суддею Літвіновим С.В. у м. Одесі, повний текст якого складено 19.12.2022

у справі № 916/822/22

за позовом скаржника

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАЙФ ЕНЕРДЖІ ГРУП"

про зобов`язання виконати умови договору та

В С Т А Н О В И В :

У травні 2022 року Комунальне підприємство (далі - КП) "Теплопостачання міста Одеси" звернулось до Господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) ЛАЙФ ЕНЕРДЖІ ГРУП про зобов`язання виконати умови договору та видати рахунки позивачу на оплату за поставлену електроенергію за січень-березень 2022 року, оформлені відповідно до вимог п.5.3, п.п.5.4.5 Договору №ТМО 6/22 від 27.01.2022.

Свої вимоги позивач обґрунтовує тим, що відбулась зміна середньозваженої ціни електроенергії на ринку РДН (ринок «на добу наперед») у січні та лютому місяці 2022 року і відповідно до умов договору, а зокрема п. 5.4.4, дана середньозважена ціна РДН за відповідний місяць має лягати в основу розрахунку ціни електроенергії (п. 5. 3 договору) та відображатись у виставлених рахунках (п.п. 5.5 договору), що не було враховано відповідачем при виставленні відповідних рахунків.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 07.12.2022 в задоволені позову відмовлено.

Місцевий господарський суд не визнав наявність підстав для застосування п.5.4.4 Договору, а саме зміни ціни електроенергії та видання нових рахунків, оскільки встановив, що з моменту укладання Договору (27.01.2022) і по сьогодні вказаний тариф не змінювався та є чинним (згідно постанови НКРЕКП № 2454 від 01.12.2021). При цьому, судом першої інстанції зазначено, що посилання позивача на аналіз середньозважених цін електроенергії на РДН (ринок добу на перед) згідно даних веб-сайту ДП Оператора ринку www.oree.com.ua, зокрема вказує, що відбулась зміна середньозваженої ціни електроенергії на ринку РДН (ринок "на добу наперед") у січні та лютому місяці 2022 року є необґрунтованим враховуючи, що середньозважена ціна електричної енергії на РДН (ринок на добу наперед) не є регульованою ціною, а є ринковою (вільною) ціною (згідно ч.1 ст. 7, п.5 ст. 67 Закону України Про ринок електричної енергії), відповідно коливання ціни електричної енергії на РДН (ринок на добу наперед) не є підставою для застосування ст. 5.4.4 укладеного Договору. Разом з тим умови укладеного Договору не передбачають автоматичної зміни істотних умов договору, а саме ціни товару (електроенергії) у випадку коливання цін на РДН (ринок на добу наперед).

Не погоджуючись із зазначеним рішенням місцевого господарського суду, позивач звернувся до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

На думку скаржника, рішення суду є незаконним та необґрунтованим, оскільки його прийнято із суттєвим порушенням норм матеріального та процесуального права при неповному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи.

Зокрема, скаржник вважає, що суд першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення безпідставно лишив поза увагою зміст п. 5.3 укладеного між сторонами договору, яким передбачена формула для розрахунку вартості спожитої електричної енергії, однією із складових якої є ціна РДН (ринок «на добу наперед») з врахуванням індикатора діапазону її можливого коливання, і саме ця змінна величина і мала розраховуватись відповідачем при розрахунку вартості спожитої позивачем електричної енергії, враховуючи, що згідно даних веб-сайту ДП Оператора ринку www.oree.com.ua відбулась зміна середньозваженої ціни електроенергії на ринку РДН у січні та лютому місяці 2022 року.

Відповідач надіслав відзив на апеляційну скаргу, в якому спростовує її доводи, зазначає про те, що рахунки за січень, лютий, березень 2022, акти приймання-передавання електроенергії отримані та підписані без зауважень щодо об`єму, якості строків та ціни спожитої електроенергії. Крім того відповідач вважає, що в укладеному між сторонами договорі сторони чітко погодили ціну договору, при цьому зміна цієї ціни може мати місце лише за погодженням сторін (шляхом укладення додаткових угод до договору) або у випадку зміни регульованого тарифу (п. 5.4.4 договору), водночас додаткові угоди сторонами не укладались та зміни державних регульованих тарифів не було, про що вірно зазначено місцевим господарським судом, а отже відсутні підстави для скасування оскаржуваного рішення та відповідно задоволення апеляційної скарги.

З огляду на матеріали справи, доводи апеляційної скарги, відзиву на неї та пояснення присутніх у судовому засіданні представників сторін, за підсумками перевірки законності та обґрунтованості рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги судова колегія дійшла до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 27 січня 2022 року між КП "Теплопостачання міста Одеси" та ТОВ ЛАЙФ ЕНЕРДЖІ ГРУП укладено Договір №ТМО-6/22 на постачання електричної енергії.

Пунктом 5.2 договору встановлено, що загальна вартість за цим договором складає 276 858 400 грн. з ПДВ, у тому числі ПДВ 46 143 066,67 грн.

Пунктом.5.3 сторони узгодили, що ціна за 1 кВт/год електричної енергії за цим договором становить 5,20 грн. з ПДВ.

Також зазначеним пунктом договору сторони визначили спосіб, в який вони встановили цю ціну та передбачили, що ціна за одиницю товару (1кВт/год) складається з фактичних складових ціни електроенергії. Вартість спожитой електричної енергії визначається за формулою:

Р = SUM( (Ni план * Ц прогн.рдн. * (1+М/100) + Ni план * Тпер))*1,2 (грн.) з ПДВ, де

Р ціна тендерної пропозиції у гривні

Ni план плановий (прогнозований обсяг закупівлі електричної енергії, кВт*год.

Ц прогн.рдн. прогнозована ціна РДН, (визначена як середньозважена ціна на РДН за листопад місяць 2021 року без ПДВ за даними ДП «Оперетор ринку», розміщеними на його вебсайті www.oree.com.ua з урахуванням індикатора діапазону можливого коливання ціни в період однакову для всіх Учасників в розмірі 10%)

Т пер. тариф на послугам з передачі електричної енергії, затверджений регулятором для оператора системи передачі у встановленому порядку відповідно до постанови НКРЕКП від 01.12.2021 №1254 0,34564грн. за 1 кВт*год без ПДВ

М маржа (вартість послуг Учасника) запропонована Учасником у відсотках від загальної ціни пропозиції (Р), % (Маржа не може бути від`ємною величиною).

Проте, відповідно до п. 5.4.4 Договору істотні умови можуть змінюватися у випадку зміни регульованих цін (тарифів) або нормативів на послуги, що надаються на ринку електричної енергії, які Постачальник враховує в структурі кінцевої ціни електричної енергії. Підставою для зміни ціни одиниці, товару (електричної енергії) є набрання чинності рішенням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг /НКРЕКП/ про зміну відповідного регульованого тарифу, що застосовують у Договорі.

У такому разі ціна за одиницю товару (електричної енергії) змінюється пропорційно зміні розміру відповідних регульованих цін (тарифів) або нормативів, що обгрунтовується та документально підтверджується розрахунком структури кінцевої ціни електричної енергії Постачальника.

Нову (змінену) ціну за одиницю товару (електричної енергії) застосовують з дня введення в дію відповідного регульованого тарифу згідно з рішенням НКРЕКП, якщо інше не встановлено чинним законодавством України (у т.ч. відповідним рішенням НКРЕКП ).

Згідно до п.5.5 договору ціна електричної енергії має зазначатися Постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором, у тому числі у разі її зміни.

Згідно із п. 5.9 договору розрахунки за фактично спожиту електричну енергію проводяться Споживачем на умовах відстрочення платежу, протягом 20 (двадцяти) календарних днів з дати підписання Сторонами Актів приймання-передачі електричної енергії за відповідний розрахунковий період. Розрахунковим періодом є календарний місяць (п. 5.6 Договору).

Пунктом 14.5 договору передбачено, що зміни та доповнення до цього Договору допускаються лише за згодою Сторін, якщо інше не встановлено законом або Договором, та оформляються додатковою угодою до Договору.

Згідно до п.14.6 Договору сторона, яка ініціює зміну Договору, надсилає іншій стороні пропозицію про зміну умов Договору з обґрунтуванням підстав для внесення відповідних змін, до якої додаються: проект додаткової угоди про зміну умов Договору, документальне підтвердження підстав для зміни умов Договору.

На виконання умов договору, відповідачем було видано рахунки: №4 від 31.01.2022 на оплату електричної енергії за січень 2022 року на суму 31 092 172,80 грн. з ПДВ, який був частково оплачений позивачем на суму 15 000 000,00 грн.; № 33 від 28.02.2022 на оплату електричної енергії за лютий 2022 року на суму 44 207 285,20 грн. з ПДВ; № 56 від 11.03.2022 на оплату електричної енергії за березень 2022 року на суму 16 427 814 з ПДВ.

Листом від 14.02.2022 №01-18/80 КП "Теплопостачання міста Одеси" повідомляло ТОВ ЛАЙФ ЕНЕРДЖІ ГРУП про необхідність зміни ціни шляхом укладення відповідної додаткової угоди, наводячи при цьому необхідні обґрунтування, з посиланням на аналіз середньозважених цін РДН та ВДР згідно даних веб-сайту оператора ринку.

05.05.2022 позивач звернувся до відповідача з листом, в якому просив належним чином виконати умови Договору та видати рахунки на оплату за поставлену електроенергію за січень-березень 2022 року, оформлені відповідно до вимог п.5.3, п.п.5.4.5 Договору, обґрунтовуючи це тим, що відбулась зміна середньозваженої ціни електроенергії на ринку РДН (ринок "на добу наперед") у січні та лютому місяці 2022 року, і відповідно до умов Договору а зокрема п.п. 5.4.4, дана середьозважена ціна РДН за відповідний місяць має лягти в основу розрахунку ціни електроенергії (п.п. 5.3 Договору) та відобразитись в виставлених рахунках (п.п. 5.5 Договору).

10.05.2022 ТОВ ЛАЙФ ЕНЕРДЖІ ГРУП у відповідь на лист від 14.02.2022 № 01-18/80 повідомило КП "Теплопостачання міста Одеси", що зниження ціни електричної енергії у зв`язку з пониженням цін на РДН є неприйнятним та необґрунтованим.

Позивач стверджує, що оскільки відбулась зміна середньозваженої електроенергії на ринку РДН (ринок «на добу наперед») у січні та лютому місяці 2022 року то відповідно до умов договору, а зокрема п. 5.4.4, дана середньозважена ціна РДН за відповідний місяць має лягати в основу розрахунку ціни електроенергії (п. 5. 3 договору) та відображатись у виставлених рахунках (п.п. 5.5 договору), що не було враховано відповідачем, у зв`язку з чим і звернувся до суду із відповідним позовом.

Правовідносини сторін регулюються наступними нормами права.

Згідно до ст. ст. 11, 509, 627 Цивільного Кодексу України та ст. 179 Господарського кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, зокрема, з правочинів. Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Майново-господарські зобов`язання між суб`єктами господарювання виникають на підставі договорів. Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору.

При цьому, в силу ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1, 2, ст. 632 Цивільного кодексу України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін.

У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.

Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Відповідно до ст. 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами.

Згідно із ч. ч. 6, 7 ст. 276 Господарського кодексу України розрахунки за договорами енергопостачання здійснюються на підставі цін (тарифів), встановлених/визначених відповідно до вимог закону. Оплата енергії, що відпускається, здійснюється відповідно до умов договору. Договір може передбачати попередню оплату, планові платежі з наступним перерахунком або оплату, що проводиться за вартість прийнятих ресурсів.

Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії" та регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 (далі - ПРРЕЕ).

Пунктом 3.1.1 ПРРЕЕ постачання (продаж) електричної енергії споживачу здійснюється за договором про постачання електричної енергії споживачу обраним споживачем електропостачальником, який отримав відповідну ліцензію, за вільними цінами.

Згідно п. 4.1 ПРРЕЕ розрахунки за електричну енергію та послуги, що надаються на роздрібному ринку, між учасниками цього ринку здійснюються у грошовій формі відповідно до укладених договорів.

Згідно до ч.1 ст. 7 ЗУ Про ринок електричної енергії на ринку електричної енергії державному регулюванню підлягають:

1) тарифи на послуги з передачі електричної енергії;

2) тарифи на послуги з розподілу електричної енергії;

3) тарифи на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління;

4) ціни на універсальні послуги, ціни, за якими здійснюється постачання електричної енергії споживачам постачальником "останньої надії", в частині методик (порядків) їх формування;

5) ціни (тарифи) на послуги постачальника універсальних послуг, постачальника "останньої надії" у випадках, передбачених статтями 63 та 64 цього Закону;

6) ціни на допоміжні послуги у випадках, передбачених статтею 69 цього Закону;

7) ставки плати за приєднання потужності та ставки плати за лінійну частину приєднання;

8) "зелені" тарифи;

9) інші тарифи та ціни в рамках покладення спеціальних обов`язків для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії відповідно до цього Закону.

Приписами ч. ч. 1, 2, 5, 6 ст. 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" передбачено, що постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами. Для забезпечення постачання електричної енергії споживачам електропостачальники здійснюють купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту. Постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Згідно до ч. 7 названої статті у договорі постачання електричної енергії споживачу визначаються, зокрема, ціна електричної енергії та послуг, що надаються.

Частиною 1 статті 57 Закону України "Про ринок електричної енергії" передбачено, що електропостачальники мають право, серед іншого, на своєчасне та в повному обсязі отримання коштів за продану електричну енергію та послуги з постачання електричної енергії відповідно до укладених договорів. При цьому ч. 3 ст.58 Закону передбачено, що споживач зобов`язаний, зокрема, сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів.

Аналіз умов укладеного між сторонами договору та відповідних норм чинного законодавства, свідчить, що в укладеному між сторонами договорі чітко погоджено його ціну, яка складає 5,20 з ПДВ за 1 кВт/год електричної енергії, при цьому її зміна може мати місце лише за погодженням сторін (шляхом укладення відповідних додаткових угод до договору) або у випадку зміни регульованого тарифу. Разом з тим, з моменту укладання Договору (27.01.2022) і по сьогодні вказаний тариф не змінювався та є чинним (згідно постанови НКРЕКП № 2454 від 01.12.2021), відсутні в матеріалах справи і докази звернення КП "Теплопостачання міста Одеси" з проектом додаткової угоди про зміну умов Договору, що свідчить про відсутність підстав для застосування п. 5.4.4 договору та зміни ціни електроенергії та видання відповідачем нових рахунків.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позову.

Крім того, як вірно встановлено судом першої інстанції позивач, звернувшись з позовом про зобов`язання виконати умови Договору та видати рахунки на оплату за поставлену електроенергію, фактично просить суд зобов`язати відповідача змінити ціну 1 кВт електричної енергії, яка встановлена сторонами у Договорі, що не відноситься до компетенції суду і є порушенням принципу свободи договору.

Доводи апелянта про те, що п. 5.3 укладеного між сторонами договору передбачена формула для розрахунку вартості спожитої електричної енергії, однією із складових якої є ціна РДН (ринок "на добу наперед") з врахуванням індикатора діапазону її можливого коливання, і саме ця змінна величина і мала розраховуватись відповідачем при розрахунку вартості спожитої позивачем електричної енергії, враховуючи, що згідно даних веб-сайту ДП Оператора ринку www.oree.com.ua відбулась зміна середньозваженої ціни електроенергії на ринку РДН у січні та лютому місяці 2022 року, колегією суддів не приймаються до уваги, оскільки відображена у п. 5.3 договору формула стосується вже закріпленої в договорі ціни за 1 кВт/год електричної енергії, при цьому як вже було встановлено її зміна без зміни державних регульованих тарифів та умов договору або згоди сторін є неможливою, оскільки умови укладеного договору не передбачають автоматичної зміни істотних умов договору, а саме ціни товару (електроенергії) у випадку коливання цін на РДН (ринок на добу наперед).

Таким чином, доводи апеляційної скарги про те, що оскаржуване рішення є незаконним та необґрунтованим, що полягає у неповному та неправильному встановлені обставин, які мають значення для справи, внаслідок неправильного дослідження, оцінки доказів та застосування норм матеріального права, не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи в апеляційному порядку.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Отже, оскільки висновки оскаржуваного рішення апелянтом не спростовані, то оскаржуване рішення слід залишити без змін, як ухвалене у відповідності до норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу КП "Теплопостачання міста Одеси" колегія суддів без задоволення.

Згідно із ст.129 ГПК України, судові витрати слід залишити за апелянтом.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 276, 282-284 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В:

Рішення Господарського суду Одеської області від 07.12.2022 у справі №916/822/22 залишити без змін, апеляційну скаргу Комунального підприємства "Теплопостачання міста Одеси" без задоволення.

Відповідно до ст. 284 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом 20 днів, які обчислюються у відповідності до ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 29.05.2023 о 10.15

Головуючий суддя Г.П. Разюк

Суддя С.І. Колоколов

Суддя Я.Ф. Савицький