ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

16.05.2023 м. ДніпроСправа № 904/428/23

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" (81400, Львівська область, Самбірський район, м. Самбір, вул. Промислова, буд. 2/6, ідентифікаційний код 34893917)

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Шевченка, буд. 2, ідентифікаційний код 03340920)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" (01004, м. Київ, вул. Євгена Чикаленка, буд. 27, ідентифікаційний код 39624119).

про визнання незаконним рішення та скасування рішення про донарахування об`єму природного газу, визнання незаконним та скасування акту-розрахунку

Суддя Бондарєв Е.М.

Секретар судового засідання Товстоп`ятка В.В.

Представники:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: Кузьміна І.С., довіреність №01ДР-200-1222 від 07.12.2022, адвокат;

від третьої особи: не з`явився.

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом №б/н від 17.01.2023 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про:

- визнання незаконним рішення та скасування рішення комісії (протокол №33 від 23.11.2022) про донарахування об`єму природного газу за період з 29.10.2022 по 31.10.2022, що складає 31 166,94 м3 на суму 1 194 511,79 грн.;

- визнання незаконним та скасування акту-розрахунку від 23.11.2022, складений Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз".

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 31.10.2022 між Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" складено Акт перевірки стану вузла обліку, згідно якого встановлено несправності у роботі газового лічильника, у зв`язку з чим проведено опломбування вхідної задвижки та відключено постачання газу о 08:00 год. 31.10.2022. Цього ж дня - 31.10.2022 представниками Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" складено Акт про порушення DP000216. Згідно з Актом про порушення DP000216 від 31.10.2022, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу), пошкодження на ньому пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації) з боку Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" не виявлено. Таким чином, ситуація, що склалася, підпадає під дію розділу XI, глава 2, пункт 3 Кодексу газорозподільних систем (які кваліфікуються як "не з вини споживача"). Одночасно з цим, в Акті від 31.10.2022 встановлено порушення передбачене Розділом XI главою 2 п. 3 п.п.п 1 Кодексом газорозподільних систем, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, тобто було встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, виявлено позаштатний режим роботи вузла обліку газу, внаслідок якого витрати споживання природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується не коректно (при роботі газоспоживаючого обладнання покази не змінюються). В акті зазначено, що споживачу необхідно провести позачергову експертну повірку лічильника. Засідання комісії Оператора ГРМ з розгляду акта Акт про порушення DP000216 від 31.10.2022 призначено на 23.11.2022.

01 листопада 2022 року представником Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" в присутності представників Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" лічильник газу було знято для позачергової повірки та експертного обстеження на предмет виявлення причин порушення в роботі лічильника та встановлені строк обстеження газового лічильника. Про це був складений і підписаний Акт від 01.11.2022. Згідно Протоколу проведення позачергової повірки лічильника газу №04/11/22 від 04.11.2022 встановлено, що механічних та цілісних пошкоджень - не виявлено, цілісність пломби не порушено. За результатами протоколу, Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрстандарт-Сервіс" складено Довідку про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки - ЗВТ визнано не придатним для використання.

23 листопада 2022 року відбулося засідання комісії з розгляду Акта про порушення DP000216 від 31.10.2022 за результатами якого прийнято рішення по задоволення Акту про порушення DP000216 від 31.10.2022. На засіданні комісії, представником Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" було надано пояснення щодо Акта про порушення DP000216 від 31.10.2022, однак зазначене комісією враховано не було, про що свідчить рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу №62025374 від 30.11.2022 та Акт розрахунок від 23.11.2022.

Згідно Протоколу № 33 від 23.11.2022, комісією було прийнято рішення здійснити Товариству з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" донарахування об`єму природного газу за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022.

Позивач не погоджується із прийнятим рішенням комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, затверджене Протоколом № 33 від 23.11.2022.

Позивач стверджує, що в період з 28 жовтня по 31 жовтня включно, постачальником газу Товариству з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" була компанія Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія". Однак, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в односторонньому порядку змінило постачальника газу з Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", незважаючи на те, що позивачем замовлено об`єм газу у Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія". Позивачем було замовлено у постачальника газу Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" потужність на період 29, 30, 31.10.2022, яка склала 12 000 м3 газу, що передбачало по 4 000 м3 на кожну добу. За діючим договором на постачання газу, Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" виставило позивачу небаланс на 12 000 м3.

Позивач у позові вказав Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 30.01.2023 було відкрито провадження у справі 904№428/23 за правилами загального призовного провадження з викликом учасників справи на 20.02.2023 о 16:00 год. та залучено у справу в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія".

10.02.2023 від відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву в якому проти задоволення позовних вимог заперечую у повному обсязі виходячи з наступного.

В ході перевірки встановлено, що комерційний ВОГ працює в позаштатному режимі -порушення встановлено п.п.п 1 п. 3 гл. 2 розділу XI Кодексу ГРМ робота комерційного ВОГ чи його складових і позаштатному режимі.

У зв`язку з чим, представниками Оператора ГРМ було складено акт про порушення №DР000216 від 31.10.2022.

З вказаним актом ознайомився представник споживача, про що свідчить його підпис в акті. Зауваження щодо змісту акту відсутні.

Крім цього, складено акт перевірки стану вузла обліку від 31.10.2022 у якому що била виявлена несправність лічильника газу.

Підпис представника споживача міститься також в акті перевірки від 31.10.2022 (підписаний без зауважень).

01.11.2022 Оператором ГРМ було складено протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку.

04.11.12022 комісією АТ «Дніпропетровська» у присутності представника споживача було складено протокол проведення позачергової повірки лічильника газу №04/11/22.

У першому пункті вищевказаного протоколу, окрім іншого зазначено, що ротор лічильника знаходиться в нерухомому стані та їх поверхня вкрита маслом.

Отже, комісія дійшла до висновку, що лічильник не придатний до застосування, про що було видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 04.11.2022 №02/20-134-22/02; «не реагує на зміну витрати газу. Покази відлікового пристрою не зростають».

Актом про порушення від 31.10.2022 запрошено споживача 23.11.2022 на 14:00 на засідання комісії з розгляду акта.

Комісією з розгляду акта про порушення прийнято рішення про задоволення акта про порушення від 31.10.2022.

Отже, здійснено нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу згідно п.п.1 п. 4, глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем- за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022, що складає (31166,94 м3) має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ на виробничо-технологічні витрати протягом періоду необлікованого природного газу на загальну суму 1 194 511,79 грн.

Крім того, позивач, як власник комерційного ВОГ є відповідальним за належний технічний стан комерційного ВОГ, безпечну роботу, вчасне проведення обслуговування та ремонтних робіт. Кодекс ГРМ покладає обов`язок та відповідальність щодо належного утримання комерційного ВОГ саме на споживача, тому єдиним належним та законним впливом на споживачае застосування до останнього оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування необлікованих об`ємів газу, у разі порушення останнім норм Кодексу ГРМ.

Главою 2 розділу XI Кодексу ГРМ визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування, зокрема, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу.

Отже, здійснено нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу згідно п.п.1 п 4, глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022, що складає (31166,94 м3) має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ на виробничо-технологічні витрати протягом періоду необлікованого природного газу на загальну суму 1 194 511,79 грн.

Таким чином, комісією з розгляду актів про порушення було прийнято рішення здійснити нарахування за необліковані об`єми (обсяги) природного газу згідно п. 4. глави 4. розділ XI Кодексу ГРС за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання за період з початку розрахункового періоду до дати припинення газопостачання на об`єкт споживача.

Щодо посилання позивача на лист від 31.10.2022 №158, яким нібито повідомлено АТ «Дніпропетровськгаз» про вихід з ладу лічильника.

АТ «Дніпропетровськгаз» 31.10.2022 отримало листа від споживача від 31.10.2022 №158 в якому викладено прохання останнього надати представника оператора ГРМ для обстеження газового лічильника.

Вказаний лист, на який посилається споживач був направлений/отриманий АТ «Дніпропетровська» вже після складення акту про порушення о 9 годині 4 хвилини.

13.02.2023 від третьої особи до суду надійшли пояснення в яких зазначає, що робота лічильника газу ТОВ «СЕМ ЕКОПАК» протягом 28-31 жовтня 2022 року не була зумовлена винними діями споживача. Внаслідок чого у відповідача відсутні підстави для застосування правил глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ при обчисленні необлікованих обсягів газу по об`єкту Споживача.

Оскільки, відповідно до абзацу першого п.8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

20.02.2023 підготовче засідання було відкладено на 13.03.2023 о 11:00 год.

13.03.2023 оголошено перерву на 03.04.2023 о 15:00 год.

Ухвалою господарського суду від 03.04.2023 продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів; підготовче засідання відкладено на 01.05.2023.

У підготовчому засіданні 01.05.2023 оголошено перерву до 16.05.2023.

У призначене підготовче засідання позивач та третя особа явку повноважного представника не забезпечив, витребувані судом документи не надали. Про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

На електрону пошту суду 11.05.2023 від третьої особи надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконфернеції поза межами приміщення суду.

16.05.2023 від позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи та просить надати можливість для ознайомлення з матеріалами справи.

Розглянувши подане третьою клопотання про проведення наступного засідання у режимі відеоконференції суд зазначає наступне.

Відповідно до частин першої та другої статті 197 Господарського процесуального кодексу України учасники справи мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості, про яку суд зазначає в ухвалі про відкриття провадження у справі, крім випадків, коли явка цього учасника справи в судове засідання визнана судом обов`язковою. Учасник справи подає заяву про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду не пізніше ніж за п`ять днів до судового засідання. Копія заяви в той самий строк надсилається іншим учасникам справи.

Частиною 4 статті 197 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), учасники справи можуть брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів. Підтвердження особи учасника справи здійснюється із застосуванням електронного підпису, а якщо особа не має такого підпису, то у порядку, визначеному Законом України "Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус" або Державною судовою адміністрацією України.

У Господарському суді Дніпропетровської області наявна технічна можливість для проведення судових засідань в режимі відеоконференції з використанням системи EasyCon.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Порядку роботи з технічними засобами відеоконференцзв`язку під час судового засідання в адміністративному, цивільному та господарському процесах за участі сторін поза межами приміщення суду, затвердженого наказом Державної судової адміністрації України №196 від 23.04.2020, для участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції учасник справи повинен попередньо зареєструватись з використанням власного електронного підпису в Системі та перевірити наявні у нього власні технічні засоби на відповідність технічним вимогам, визначеним для роботи з обраною для проведення відеоконференції Системою. У разі, якщо учасник не має електронного підпису (або Система не дозволяє реєстрацію з використанням електронного підпису), то він повинен попередньо зареєструватись в Системі з використанням логіну та паролю чи за допомогою інших передбачених обраною Системою засобів реєстрації. При цьому, в своїй заяві про участь у судовому засіданні, поданій відповідно до пункту 3 цього розділу, учасник справи повинен вказати про наявність або відсутність у нього електронного підпису.

Враховуючи вищенаведені обставини, суд, для надання можливості сторонам скористатися своїм процесуальним правом, вважає за необхідне відкласти підготовче засідання.

У засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали суду.

Керуючись ст.ст. 114, 119, 120, 121, 177-185, 234, 233, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд,

УХВАЛИВ:

1.Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду - задовольнити.

2. Провести підготовче засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів в системі відеоконференцзв`язку "EasyCon" (https://vkz.court.gov.ua/) відбудеться 29.05.2023 о 16:30 год. у приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області в кабінеті № 1-107 за адресою: м. Дніпро, вул. В.Винниченка, 1.

Інструкція участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon" знаходиться за вебпосиланням: https://easycon.com.ua/vkz_help_uk-ua.pdf.

Участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції можлива за умови використання комп`ютерної техніки або смартфону, які дозволяють передавати аудіосигнал та відеозображення (з доступом в мережу Інтернет).

Роз`яснити учаснику відеоконференції, Рябовій Ганні, що для участі в судовому засіданні йому необхідно:

- зайти та авторизуватись в системі відеоконференцзв`язку за 10 хвилин до початку судового засідання;

- активувати технічні засоби (мікрофон, навушники та камеру) та перевірити їх працездатність шляхом тестування за допомогою системи відеоконференцзв`язку;

- очікувати запрошення секретаря до участі у судовому засіданні.

На початку судового засідання учасник, що бере участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, за потреби, на вимогу судді повинен показати оригінал паспорту або іншого документу, що посвідчує його особу, на сторінці з фотографією в камеру та оригінали документів, які підтверджують його повноваження на представництво.

Попередити сторін, що відповідно до частини 5 статті 197 ГПК України ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву.

Явку у судове засідання визнати необов`язковою, залишивши її на розсуд учасників справи.

У зв`язку із відсутністю фінансування на відправку поштової кореспонденції суду, дану ухвалу надіслати на електронну пошту сторін з відомостями щодо отримання електронного листа.

Рекомендувати учасникам справи у зв`язку з відсутністю фінансування суду вихідну кореспонденцію отримувати особисто в суді або через систему Електронний суд та за наявності зазначати електронну адресу для отримання поштової кореспонденції.

Учасникам:

- оригінал письмового доказу, якщо подано копію (електронну копію) письмового доказу, відповідно до ч. 6 ст. 91 Господарського процесуального кодексу України (надати для огляду в судове засідання);

- належним чином засвідчені копії документів на підтвердження процесуальних повноважень їх представників відповідно до вимог передбачених статтею 60 Господарського процесуального кодексу України (оригінали надати для огляду в судове засідання).

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення .

Відповідно до ч. 2 ст. 254 та ст. 255 Господарського процесуального кодексу України оскарження цієї ухвали окремо від рішення суду не допускається.

Повний текст ухвали складено - 18.05.2023.

Суддя Е.М. Бондарєв