ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" травня 2023 р. м. Львів Справа №926/1855/22

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді І.Б. Малех

суддів В.М. Гриців

О.В. Зварич

секретар судового засідання Залуцький Д.Т.

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Сільськогосподарського кооперативу "Колос", б/н від 23.01.2023 (вх. № апеляційного суду 01-05/323/23 від 23.01.2023)

на ухвалу Господарського суду Чернівецької області від 05 січня 2023 року (суддя Гурин М.О., повний текст ухвали складено 06.01.2023, м. Чернівці)

у справі №926/1855/22

за позовом Товариства з обмеженою відповідальності "Гуд Тайрес" с. Чудей, Чернівецький район, Чернівецька область

до відповідача Сільськогосподарського кооперативу "Колос", м. Сторожинець, Чернівецька область

про поділ в натурі об`єкту незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький р-н відповідно до встановленого висновком комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи; встановлення порядку користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення - для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький р-н згідно встановленого висновком комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи варіанту розподілу земельної ділянки

за участю представників учасників процесу:

від позивача: не з`явились;

від відповідача : Мелещук В.В. - адвокат (ордер серія СЕ №1046169 від 23.01.2023);

ВСТАНОВИВ:

23.05.2023 на розгляд Господарського суду Чернівецької області поступила позовна заява Товариства з обмеженою відповідальності «Гуд Тайрес» до Сільськогосподарського кооперативу «Колос» про поділ майна, в якій просить: поділити в натурі об`єкт незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький р-н (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2, відповідно до встановленого висновком комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи; встановити порядок користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення - для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла)), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький р-н згідно встановленому висновком комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи варіанту розподілу земельної ділянки.

Як вказує, позивач, сільськогосподарський кооператив «Колос», відмовляється надавати згоду та сприяти відведенню вказаної земельної ділянки у спільну часткову власність (шляхом її викупу) позивачем, у зв`язку з чим, Товариство з обмеженою відповідальності «Гуд Тайрес» позбавлене можливості отримати частку даної земельної ділянки у власність. Внаслідок чого, позивач, був змушений звернутися до суду за захистом свого порушеного права.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 27.05.2022 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження (а.с.72).

17.06.2022 від представника позивача надійшло клопотання, б/н від 16.06.2022 про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи (а.с.79-82), згідно якого просить поставити на вирішення експертам наступні питання: - чи є технічна можливість відповідно до вимог нормативно-правових актів у галузі будівництва розділити об`єкт незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2, відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100?; які варіанти розподілу об`єкта незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький р-н (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 можливо визначити відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 та вимог нормативно-правових актів? Чи є технічна можливість відповідно до вимог нормативно-правових актів встановити порядок користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення: 11.02 Для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 у праві користування земельною ділянкою? Які варіанти порядку користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення: 11.02 Для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла)), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 можливі відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 у праві користування та вимог нормативно-правових актів?. Просить доручити проведення експертизи експерту Західно-Українського центру (), місцезнаходження: 58001, Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Головна, 119, Юзвенко Риммі Василівні; до проведення експертизи просить залучити інженера-геодезиста Піхало В.О.; витрати на проведення експертизи покласти на ТОВ «ГУД ТАЙРЕС»; на час проведення експертизи провадження у справі зупинити.

Під час підготовчого засідання, 15.08.2022, від представника відповідача надійшла заява про вирішення питань, щодо призначення судової експертизи (а.с.136-137), в якій останній заперечує проти призначення запропонованого позивачем експерта чи експертної установи для доручення їм проведення експертизи та надання висновку. Відповідно просить доручити проведення судової експертизи експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (м. Київ, вул. Смоленська, 6).

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 15.08.2022 року задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальності «Гуд Тайрес» про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи; призначено у справі №926/1855/22 комплексну судову будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному Інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6); на вирішення експерта винесено наступні питання: Чи є технічна можливість відповідно до вимог нормативно-правових актів у галузі будівництва розділити об`єкт незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100?; які варіанти розподілу об`єкта незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький р-н (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 можливо визначити відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 та вимог нормативно-правових актів? Чи є технічна можливість відповідно до вимог нормативно-правових актів встановити порядок користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення: 11.02 Для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 у праві користування земельною ділянкою? Які варіанти порядку користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення: 11.02 Для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла)), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 можливі відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 у праві користування та вимог нормативно-правових актів? Оплату витрат по проведенню комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи покладено на Товариство з обмеженою відповідальності «Гуд Тайрес». Провадження у справі №926/1855/22 зупинено до закінчення проведення судової експертизи. Матеріали справи №926/1855/22 зобов`язано надіслати до Київського науково-дослідного Інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6) (а.с.140-142).

Супровідним листом від 30.08.2022 року матеріали справи № 926/1855/22 скеровано на адресу експертної установи - Київського науково-дослідного Інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6) (а.с.144).

23.11.2022 року на адресу місцевого господарського суду надійшло клопотання експерта про погодження залучення до проведення судової експертизи сертифікованого інженера-землевпорядника або сертифікованого інженера-геодезиста, який має спеціальний дозвіл на виконання топографо-геодезичних вишукувань, виданий органом СБУ та клопотання про надання додаткових матеріалів та забезпечення умови, необхідних для проведення даної експертизи (а.с.145, 146).

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 24.11.2022 року поновлено провадження у справі з 08.12.2022 року, задоволено клопотання судового експерта Київського науково-дослідного Інституту судових експертиз про погодження залучення до проведення судової експертизи сертифікованого інженера-землевпорядника або сертифікованого інженера-геодезиста, який має спеціальний дозвіл на виконання топографо-геодезичних вишукувань, виданий органом СБУ, погоджено залучення до проведення судової експертизи сертифікованого інженера-землевпорядника або сертифікованого інженера-геодезиста, який має спеціальний дозвіл на виконання топографо-геодезичних вишукувань, виданий органом Служби безпеки України, та витребувано у позивача ряд доказів (а.с.147а-148).

08.12.2022 року у судовому засіданні оголошено перерву до 13.12.2022 року.

13.12.2022 матеріали господарської справи №926/1855/22 поступили до Господарського суду Чернівецької області (а.с.166).

13.12.2022 року Господарським судом Чернівецької області отримано лист Чернівецького відділення Київського науково-дослідного Інституту судових експертиз про погодження термінів виконання експертизи, де вказує, що у зв`язку зі значною поточною завантаженістю фахівців Чернівецького відділення КНДІСЕ, провести призначену експертизу у визначені законодавством строки не вбачається за можливе, зазначена експертиза не може бути виконана у строк до 90 календарних днів. З огляду на зазначене експерт просить погодити більший розумний строк проведення експертизи, тобто понад 90 календарних днів після отримання додаткових матеріалів (а.с.167).

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 13.12.2022 року задоволено заяву (вх.№5019) про витребування доказів, підготовче судове засідання призначено на 05.01.2023 р., зобов`язано Головне управління Держгеокадастру у Чернівецькій області надати суду протягом десяти календарних днів з дня отримання даної ухвали суду належним чином оформлену копію Поземельної книги на земельну ділянку за кадастровим номером :04:001:0451.

05.01.2023 на виконання вимог ухали суду засобами електронного зв`язку Головне управління Держгеокадастру у Чернівецькій області надіслало копію Поземельної книги на земельну ділянку за кадастровим номером :04:001:0451 (а.с.168-188).

05.01.2023 представником позивача через канцелярію суду подано клопотання про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи (вх.№77), а.с.189-190)), згідно якого просить доручити проведення комплексної судово будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи експерту Західно-Українського експертно-консультативного центру () Юзвенко Риммі Василівні, місцезнаходження: 58001, Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Головна, 119; на вирішення експерта, просить, поставити наступні питання: чи є технічна можливість відповідно до вимог нормативно-правових актів у галузі будівництва розділити об`єкт незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100?; які варіанти розподілу об`єкта незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький р-н (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 можливо визначити відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 та вимог нормативно-правових актів? Чи є технічна можливість відповідно до вимог нормативно-правових актів встановити порядок користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення: 11.02 Для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 у праві користування земельною ділянкою? Які варіанти порядку користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення: 11.02 Для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла)), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 можливі відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 у праві користування та вимог нормативно-правових актів?; надати експерту для проведення експертизи матеріали справи №926/1855/22; витрати на проведення експертизи просить покласти на ТОВ «ГУД ТАЙРЕС»; на час проведення експертизи просить зупинити провадження у справі.

Дане клопотання представника позивача мотивоване тим, що провадження у даній справі відкрито ухвалою суду від 27.05.2022 року, підготовче судове засідання у даній справі триває вже понад 7 місяців, експертом в термін більше 90 днів, які вже минули, не вчинено жодних дій на виконання покладеного на нього обов`язку по проведенню експертизи, заперечував проти погодження більшого строку проведення експертизи, тобто понад 90 календарних днів після отримання додаткових матеріалів, вказуючи при цьому на взагалі невизначеність даного строку. Крім того, орієнтовна вартість робіт по проведенню експертизи у розмірі 30-40 тис. грн, на переконання представника позивача, є значно завищеною та потягне за собою покладення зайвих витрат на сторін по справі. Разом з тим, представник позивача посилається на письмову відповідь №12 від 04.01.2023 р., та вказує, що орієнтовна вартість проведення СП «Західно-український експертно-консультативний центр» відповідної експертизи буде становити в межах 20000 - 25000 грн., виконання робіт з проведення експертизи буде здійснюватися протягом 45 днів.

Представник відповідача просив погодити більший розумний строк проведення експертизи, тобто понад 90 календарних днів після отримання додаткових матеріалів та направити матеріали справи для подальшого проведення експертизи до Чернівецького відділення КНДІСЕ, заперечував проти доручення проведення даної експертизи Західно-Українським експертно-консультативним центром.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 05 січня 2023 року клопотання Товариства з обмеженою відповідальності «Гуд Тайрес» про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи задоволено; призначено у справі 926/1855/22 комплексну судову будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити СП «Західно-Український експертно-консультативний центр» (58001, Чернівецька обл., м. Чернівці, вул. Головна, 119). На вирішення експерта винесено наступні питання: Чи є технічна можливість відповідно до вимог нормативно-правових актів у галузі будівництва розділити об`єкт незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул.. Польова, б.2 відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100?; які варіанти розподілу об`єкта незавершеного будівництва: Сторожинецький завод фільтрів (завод скла) процентом готовності 35%, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький р-н (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 можливо визначити відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 та вимог нормативно-правових актів? Чи є технічна можливість відповідно до вимог нормативно-правових актів встановити порядок користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення: 11.02 Для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька область, Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 у праві користування земельною ділянкою? Які варіанти порядку користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:001:0451, цільового призначення: 11.02 Для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості (для обслуговування Сторожинецького заводу фільтрів (заводу скла)), площею 9.5003 га, за адресою: Чернівецька обл., Чернівецький район (до змін - Сторожинецький район), м. Сторожинець, вул. Польова, б.2 можливі відповідно до часток співвласників 90/100 та 10/100 у праві користування та вимог нормативно-правових актів? Оплату витрат по проведенню комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи покладено на Товариство з обмеженою відповідальності «Гуд Тайрес». Провадження у справі №926/1855/22 зупинено до закінчення проведення судової експертизи. Матеріали справи №926/1855/22 зобов`язано надіслати до СП «Західно-Український експертно-консультативний центр (58001, Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Головна, 119).

Суд першої інстанції в оскаржуваній ухвалі покликаючись на ст.ст. 86, 99, 100, 125, 228, 277 ГПК України , ст. 1 Закону України «Про судову експертизу», п.1.13 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертиних досліджень, зазначив, що 05.01.2023 представником позивача через канцелярію суду подано клопотання про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи. Отже, враховуючи можливі строки проведення експертизи, її вартість, заперечення представника позивача проти погодження більших строків ніж визначених інструкцією, з метою недопущення порушення строків розгляду справи, повважав за необхідне проведення експертизи доручити СП «Західно-Український експертно-консультативний центр (58001, Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Головна, 119).

Відповідач - Сільськогосподарський кооператив «Колос» не погодившись з винесеною ухвалою подав апеляційну скаргу, в якій посилається на те, що така прийнята з порушенням норм процесу права та неповним дослідженням матеріалів та обставин справи.

Скаржник вказує, Господарським судом Чернівецької області 15.08.2022 прийнято ухвалу, якою призначено у справі комплексну будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу з визначеним переліком питань та проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. Дана ухвала, як вказує скаржник прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального права та відповідає вимогам законності та обґрунтованості, не була оскаржена жодним учасником справи, а тому відповідно до п.9 ч.2 ст. 129 Конституції України підлягає обов`язковому виконанню всіма особами. Відповідно до цього, скаржник, вважає, що у суду першої інстанції не було та законом не передбачено підстав для прийняття ухвали від 05.01.2023 про призначення комплексної судової експертизи та зупинення провадження у справі за наявності у матеріалах справи невиконаної та не скасованої ухвали суду від 15.08.2022 про призначення аналогічної (тотожної) комплексної судової експертизи та зупинення провадження у справі.

Відповідно до цього, просить, скасувати ухвалу Господарського суду Чернівецької області від 05.01.2023 у справі №926/1855/22, якою призначено експертизу та зупинено провадження у справі.

ТОВ «ГУД ТАЙРЕС» у відзиві на апеляційну скаргу заперечує доводи апеляційної скарги, вказуючи на те, що положення Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України 08.10.1998 №53/5, а також беручи до уваги заперечення представника позивача та долучену ним до матеріалів справи відповідь СП «Західно - Український експертно-консультаційний центр», згідно якої строки виконання вказаною установою судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи по незавершеному будівництву, становлять 45 днів за умов надання всіх необхідних документів; орієнтовна вартість проведення експертизи в межах 20 000-25000 грн., суд першої інстанції правомірно відмовив експертам Київського НДІСЕ у погодженні більшого строку на проведення експертизи. Відповідно до цього, вважає, що за таких обставин були наявні законні підстави та суд першої інстанції мав право призначити комплексну судову будівельно-технічну експертизу та земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити іншій експертній установі, про що постановити відповідну ухвалу. Доводи скаржника про те, що суд першої інстанції не вирішив питання, яке експерти Київського НДІСЕ поставили перед судом вважає помилковим та спростовується змістом оскаржуваної ухвали. Відповідно до цього, просить, оскаржувану ухвалу залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 22 березня 2023 року (головуючий суддя Малех І.Б., судді - Гриців В.М., Зварич О.В.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Сільськогосподарського кооперативу "Колос", б/н від 23.01.2023 (вх. № апеляційного суду 01-05/323/23 від 23.01.2023) на ухвалу Господарського суду Чернівецької області від 05 січня 2023 року у справі №926/1855/22.

03.04.2023 в канцелярію суду поступили матеріали справи №926/1855/22.

В подальшому, ухвалою суду від 04.04.2023 призначено розгляд справи №926/1855/22 в судове засідання на 26 квітня 2023 року об 11 год. 15 хв.

Заслухавши пояснення представників учасників процесу 26.04.2023, судовою колегією відкладено розгляд справи в судове засідання на 03 травня 2023 року об 11 год. 20 хв.

03.05.2023 в канцелярію суду поступила від скаржника поступила заява , згідно якої голова СК «Колос» Березовський Г.В. просить розглядати справу за його відсутності.

В судове засідання 03.05.2023 з`явився представник відповідача, який підтримав доводи апеляційної скарги, з мотивів наведених в такій.

Згідно статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку , що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

У відповідності до вимог ч.1 ст. 129 Конституції України - суддя, здійснюючи правосуддя, є належним та керується верховенством права.

Верховенство права полягає в тому, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування , їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі , в межах повноважень та у спосіб , що передбачені Конституцією та законами України (ч.2 ст. 19 Конституції України).

У відповідності до положень ст. 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертиз матеріалів.

У разі необхідності суд може призначити декілька експертиз, додаткову чи повторну експертизу.

При призначенні експертизи судом експерт або експерта установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).

Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом.

Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновок експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну.

Питання , які ставляться експерту, і його висновок з них не можуть виходити за межі спеціальних знань експерта.

Призначений судом експерт невідкладно повинен повідомити суд про неможливість проведення ним експертизи через відсутність у нього необхідних знань або без залучення інших експертів.

Згідно з ч.1 ст. 100 ГПК України встановлено, що про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

Пунктом 2 ч.1 ст. 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи , а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

Обставинами справи встановлено, що 15.08.2022 Господарським судом Чернівецької області у справі №926/1855/22 прийнято ухвалу, якою задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальності «Гуд Тайрес» про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи; призначено у справі №926/1855/22 комплексну судову будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному Інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6); з визначеним колом питань; зупинено провадження у справі №926/1855/22.

Дана ухвала суду не була оскаржена жодним учасником справи, а відтак підлягає обов`язковому виконанню.

Після винесення даної ухвали, матеріали справи №926/1855/22 були надіслані Київському науково-дослідному Інституту судових експертиз (Чернівецьке відділення), який в подальшому надсилав ряд клопотань про вчинення дій, необхідних для проведення експертизи, які задовольнялись.

Однак, в матеріалах справи міститься лист Чернівецького відділення КНДІСЕ №345/294-0-22/29 від 12.12.2022, в якому вказано, що на усний запит навправляються матеріали господарської справи №926/1855/22 за позовом ТОВ «Гуд Тайрес» до СГК «Колос» про поділ майна до Господарського суду Чернівецької області (а.с.166).

Згідно листа Чернівецького відділення КНДІСЕ №346/294-0-22/29 від 12.12.2022 в якому вказано, що у зв`язку зі значною поточною завантаженістю фахівців Чернівецького відділення КНДІСЕ судову комплексу експертизу з питань землеустрою та земельно-технічну експертизу різної категорії складності, провести у визначені законом строки не вбачається за можливе, і відтак з посиланням на п.1.13 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 (у редакції від 24.02.2020 №667/5) просить погодити більш розумний строк проведення експертизи, тобто понад 90 календарних днів після отримання додаткових матеріалів. У разі незгоди із запропонованими строками, ухвала буде залишена без виконання. Орієнтовна вартість робіт по проведенню експертизи 30-40 ти. грн. (а.с.167).

Як вбачається з матеріалів та обставин справи 05.01.2023 представником позивача повторно подано клопотання про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи з тим самим переліком питань, які визначені в ухвалі від 15.08.2022, однак просить долучити проведення такої СП «Західно-Українському експертно-консультативному центру» (), місцезнаходження: 58001, Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Головна, 119, експерту Юзвенко Риммі Василівні, яке оскаржуваною ухвалою від 05.01.2023 задоволено.

Проаналізувавши ухвалу від 05.01.2023, судова колегія апеляційного суду встановила, що судом першої інстанції призначено експертизу, таку ж саму як і ухвалою від 15.08.2022 з ідентичним переліком питань, однак визначено іншу експерту установу.

Ухвала Господарського суду Чернівецької області від 15.08.2022 у справі №926/1855/22 є чинною, і не скасована у встановленому законом порядку.

Відтак, ухвала суду від 05.01.2023 прийнята з порушенням норм процесуального права, з огляду на те, що судом першої інстанції не вирішено клопотання, яке викладено в листі Чернівецького відділення КНДІСЕ №346/294-0-22/29 від 12.12.2022 про продовження строків проведення експертизи понад 90 днів, однак таке описано в такій, відповідно оскаржувана ухвала від 05.01.2023 підлягає скасуванню, а в клопотанні Товариства з обмеженою відповідальністю «Гуд Тайрес» про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи, б/н від 05.01.2023 (вх. № місцевого суду 77 від 05.01.2023) слід відмовити.

Керуючись ст.ст. 129, 236, 269, 271, 275, 277, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу Сільськогосподарського кооперативу "Колос", б/н від 23.01.2023 (вх. № апеляційного суду 01-05/323/23 від 23.01.2023) - задоволити.

2. Ухвалу Господарського суду Чернівецької області від 05 січня 2023 року у справі №926/1855/22 - скасувати.

3. В задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Гуд Тайрес» про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи, б/н від 05.01.2023 (вх. № місцевого суду 77 від 05.01.2023) відмовити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Гуд Тайрес» (59024, Чернівецька область, Чернівецький район, с. Чудей, 1-й провулок Б.Хмельницького, 10; ) на користь Сільськогосподарського кооперативу «Колос» (59000, Чернівецька область, м. Сторожинець, вул. Горіхова, 2; ) - 2684,00 грн. судового збору за розгляд справи в суді апеляційної інстанції.

5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів відповідно до ст.ст. 286 - 289 ГПК України.

6. Матеріали справи №926/1855/22 повернути Господарському суду Чернівецької області.

Повний текст постанови складено та підписано 16.05.2023.

Головуючий суддя І.Б. Малех

Суддя В.М. Гриців

Суддя О.В. Зварич