ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про відмову у відкритті провадження

у справі про банкрутство

"18" травня 2023 р. Справа № 916/1640/23

За заявою кредитора: товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий дім „Діоніс Груп (01104, м. Київ, вул. Бастіонна, 15, )

до боржника: товариства з обмеженою відповідальністю „Тако-Агро Інвест (65049, м. Одеса, вул. Франка Івана, 55, 8, )

про визнання банкрутом

Суддя Лепеха Г.А.

Представники:

від ТОВ „Торговий дім „Діоніс Груп Пижик В.В.

від ТОВ „Тако-Агро Інвест не з`явився.

Суть спору: Товариство з обмеженою відповідальністю „Торговий дім „Діоніс Груп звернулось до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Тако-Агро Інвест, у зв`язку з неповерненням заявнику грошових коштів у сумі 46 533 730 грн.

До заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ „Тако-Агро Інвест надано заяву арбітражного керуючого Сиротенка О.О. про призначення його розпорядником майна.

Відповідно до ч. 21 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.

Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.

Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.04.2023 прийнято заяву ТОВ „Торговий дім „Діоніс Груп про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ „Тако-Агро Інвест до розгляду.

Відзиву ТОВ „Тако-Агро Інвест до суду не надходило.

Так, у свої заяві заявником зазначено, що ТОВ „Тако-Агро Інвест має заборгованість перед ТОВ „Торговий дім „Діоніс Груп в сумі 46 533 730 грн., яка виникла на підставі помилкового перерахування директором кредитора грошових коштів боржнику, як переплату за овочі.

Поряд з зим, заявник вказує що домовленостей щодо поставок продукції досягнуто не було, будь-яких договорів поставки між ТОВ „Торговий дім „Діоніс Груп та ТОВ „Тако-Агро Інвест не укладалось, обмін офіційними листами не здійснювався.

Станом на теперішній час, кошти ТОВ „Тако-Агро Інвест до ТОВ „Торговий дім „Діоніс Груп не повернуті, відповіді на звернення кредитора не надходили.

Заявник звертає увагу, що за наявною в нього інформацією, ТОВ „Тако-Агро Інвест здійснюється відчуження майна.

Згідно ч.1 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства заява про відкриття провадження у справі про банкрутство подається кредитором або боржником, а стосовно боржника - державного підприємства або господарського товариства, у статутному капіталі якого більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі - органом (суб`єктом), уповноваженим управляти державним майном, у письмовій формі та повинна містити: найменування господарського суду, до якого подається заява; найменування боржника, його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; ім`я або найменування кредитора, його місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серію та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті); найменування органу (суб`єкта), уповноваженого управляти державним майном щодо боржника - державного підприємства або господарського товариства, у статутному капіталі якого більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі; виклад обставин, що є підставою для звернення до суду; перелік документів, що додаються до заяви.

Відповідно до ч.3 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства заява кредитора, крім відомостей, передбачених частиною першою цієї статті, повинна містити відомості про розмір вимог кредитора до боржника із зазначенням окремо розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає сплаті.

Згідно ч.1 ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Частиною 1 статтею 1 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що грошовим зобов`язанням є зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов`язань належать також зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загально-обов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов`язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов`язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов`язань боржника, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров`ю громадян, зобов`язання з виплати авторської винагороди, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) розмір грошових зобов`язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.

Згідно ч.1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ч. ч. 5, 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі.

Господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо, зокрема, вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Так, ознакою спору про право є, серед іншого, неоднозначність підстав виникнення зобов`язань, суми грошового зобов`язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов`язання.

За змістом викладених в заяві обставин, ніяких договірних стосунків між заявником та боржником не виникало, підстав для перерахування грошових коштів на рахунок боржника не існує.

Отже, сам факт наявності грошового зобов`язання боржника перед кредитором, що виникло за цивільно-правовим правочином або на інших підставах, потребує доказуванню в позовному провадженні.

Поряд з цим, заявник вказує про наявність інформації щодо здійснення відчуження ТОВ „Тако-Агро Інвест свого майна, однак, на думку суду, це не є належним доказом загрози платоспроможності боржника.

За змістом зави про відкриття провадження у справі, між сторонами існує спір про природу виникнення заборгованості, строк її сплати та взагалі підстави заявлення таких вимог, а також неможливість встановлення спроможності боржника до виконання свої майнових зобов`язань та погашення заборгованості.

Отже, у зв`язку з не встановленням наявного права вимоги заборгованості та правомірності її виникнення, вимоги кредитора до боржника за цією заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство потребують додаткового врегулювання сторонами або вирішення у судовому порядку.

Приймаючи до уваги неможливість встановлення обсягу прав та обов`язків між суб`єктами правовідносин, а саме неоднозначності у частині вирішення питань щодо підстави виникнення зобов`язання, неспроможності його виконання, структури заборгованості, суд вбачає підстави наявності спору про право, який вимагає його вирішення між сторонами або у порядку позовного провадження.

За таких обставин, враховуючи приписи ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, суд відмовляє ТОВ „Торговий дім „Діоніс Груп у задоволенні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ „Тако-Агро Інвест.

Поряд з цим, суд звертає увагу сторін, що відповідно до ч.7 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом.

У зв`язку з відмовою у відкритті провадження у справі про банкрутство, суд залишає заяву щодо призначення розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Сиротенка О.О. без розгляду.

Керуючись ч. ч. 5-7 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

1. У відкритті провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Тако-Агро Інвест (65049, м. Одеса, вул. Франка Івана, 55, 8, ) відмовити.

Ухвала набирає законної сили в порядку ч.4 ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 235 ГПК України та може бути оскаржена у відповідності до ст.ст. 254, 255 ГПК України .

Повний текст ухвали складено та підписано 18 травня 2023 р.

Суддя Г.А. Лепеха