ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про відмову у відкритті провадження

"15" травня 2023 р.м. Одеса Справа № 916/1918/23

Господарський суд Одеської області у складі: суддя Волков Р.В.,

розглянувши матеріали за вх. № 1983/23 від 08.05.2023

за позовом Компанії «ДЖИ-ЕН-ТІ ТРЕЙД ПРИ ДУБАЙСЬКІЙ БАГАТОПРОФІЛЬНІЙ ТОВАРНО-СИРОВИННІИ БІРЖІ» (GNT TRADE DMCC), яка діє за законодавством Об`єднаних Арабських Еміратів, реєстраційний номер DMCC15453, місцезнаходження за адресою: приміщення AU-32-A, Голд Тауер (AU), ділянка №JLT-PH1-13A, Джумейра Лейкс Тауерс, Дубай, Об`єднані Арабські Емірати

до відповідача: Компанії «МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД» (MADISON PACIFIC TRUST LIMITED) (Трастова компанія, реєстраційний номер 1619851, Зареєстрована відповідно до розділу 78(1) Закону Гонконгу про керівників трасту (Г лава 29) Юридична адреса: 54/F, Hopeell Centre, 183)

про визнання протиправними дій, зобов`язання утриматися від дій,

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Компанія «ДЖИ-ЕН-ТІ ТРЕЙД ПРИ ДУБАЙСЬКІЙ БАГАТОПРОФІЛЬНІЙ ТОВАРНО-СИРОВИННІИ БІРЖІ» (GNT TRADE DMCC), через свого представника звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Компанії «МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД» (MADISON PACIFIC TRUST LIMITED), в якому просить:

- визнати протиправним дії Компанії МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД (MADISON PACIFIC TRUST LIMITED, Трастова компанія, реєстраційний номер 1619851) 04.01.2023 року щодо здійснення повноважень за Корпоративним договором від 21.12.2020 року та Безвідкличною довіреністю від 29.12.2020 року шляхом зміни Генерального директора ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» ();

- визнати протиправними дії Компанії МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД (MADISON PACIFIC TRUST LIMITED, Трастова компанія, реєстраційний номер 1619851) 04.01.2023 здійснення повноважень за Корпоративним договором від 29.12.2020 року та Безвідкличною довіреністю від 29.12.2020 року шляхом зміни місцезнаходження ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» ();

- зобов`язати Компанію МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД (MADISON PACIFIC TRUST LIMITED, Трастова компанія, реєстраційний номер 1619851) утриматися від дій щодо здійснення повноважень за Корпоративним договором від 21.12.2020 року та Безвідкличною довіреністю від 29.12.2020 року шляхом зміни Генерального директора ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» ();

- зобов`язати Компанію МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД (MADISON PACIFIC TRUST LIMITED, Трастова компанія, реєстраційний номер 1619851) утриматися від дій щодо здійснення повноважень за Корпоративним договором від 21.12.2020 року та Безвідкличною довіреністю від 29.12.2020 року шляхом зміни місцезнаходження ТОВ «Олімпекс Купе Інтернейшнл» ().

Вирішуючи питання про відкриття провадження у справі, суд зазначає наступне.

Статтею 16 Цивільного кодексу України, положення якої кореспондуються з положеннями статті 20 Господарського кодексу України, визначено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Господарський процесуальний кодекс України визначає юрисдикцію та повноваження господарських судів, встановлює порядок здійснення судочинства у господарських судах (ст. 1 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до ст. 4 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Юридичні особи та фізичні особи підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Параграфом 3 Глави 2 Господарського процесуального кодексу України урегульовано територіальну юрисдикцію (підсудність).

Відповідно до ст. 27 Господарського процесуального кодексу України, позов пред`являється до господарського суду за місцезнаходженням чи місцем проживання відповідача, якщо інше не встановлено цим Кодексом.

Статтею 45 Господарського процесуального кодексу України визначено, що сторонами в судовому процесі - позивачами і відповідачами - можуть бути особи, зазначені у статті 4 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 75 Закону України "Про міжнародне приватне право" підсудність судам України справ з іноземним елементом визначається на момент відкриття провадження у справі, незважаючи на те, що в ході провадження у справі підстави для такої підсудності відпали або змінилися.

Відповідно до ст. 76 Закону України "Про міжнародне приватне право" суди розглядають будь-які справи з іноземним елементом у таких випадках:

1) якщо сторони передбачили своєю угодою підсудність справи з іноземним елементом судам України, крім випадків, передбачених у статті 77 цього Закону;

2) якщо на території України відповідач у справі має місце проживання або місцезнаходження, або рухоме чи нерухоме майно, на яке можна накласти стягнення, або знаходиться філія або представництво іноземної юридичної особи - відповідача;

3) у справах про відшкодування шкоди, якщо її було завдано на території України;

4) якщо у справі про сплату аліментів або про встановлення батьківства позивач має місце проживання в Україні;

5) якщо у справі про відшкодування шкоди позивач - фізична особа має місце проживання в Україні або юридична особа - відповідач - місцезнаходження в Україні;

6) якщо у справі про спадщину спадкодавець у момент смерті був громадянином України або мав в Україні останнє місце проживання;

7) дія або подія, що стала підставою для подання позову, мала місце на території України;

8) якщо у справі про визнання безвісно відсутнім або оголошення померлим особа мала останнє відоме місце проживання на території України;

9) якщо справа окремого провадження стосується особистого статусу або дієздатності громадянина України;

10) якщо справа проти громадянина України, який за кордоном діє як дипломатичний агент або з інших підстав має імунітет від місцевої юрисдикції, відповідно до міжнародного договору не може бути порушена за кордоном;

11) якщо у справі про банкрутство боржник має місце основних інтересів або основної підприємницької діяльності на території України;

12) в інших випадках, визначених законом України та міжнародним договором України.

За приписами ст. 77 Закону України "Про міжнародне приватне право" підсудність судам України є виключною у таких справах з іноземним елементом: 1) якщо нерухоме майно, щодо якого виник спір, знаходиться на території України, крім справ, що стосуються укладення, зміни, розірвання та виконання договорів у рамках державно-приватного партнерства, укладених Кабінетом Міністрів України, згідно з якими нерухоме майно є об`єктом такого партнерства, а спір не стосується виникнення, припинення та реєстрації речових прав на такий об`єкт; 2) якщо у справі, яка стосується правовідносин між дітьми та батьками, обидві сторони мають місце проживання в Україні; 3) якщо у справі про спадщину спадкодавець - громадянин України і мав в ній місце проживання; 4) якщо спір пов`язаний з оформленням права інтелектуальної власності, яке потребує реєстрації чи видачі свідоцтва (патенту) в Україні; 5) якщо спір пов`язаний з реєстрацією або ліквідацією на території України іноземних юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців; 6) якщо спір стосується дійсності записів у державному реєстрі, кадастрі України; 7) якщо у справах про банкрутство боржник був створений відповідно до законодавства України; 8) якщо справа стосується випуску або знищення цінних паперів, оформлених в Україні; 9) справи, що стосуються усиновлення, яке було здійснено або здійснюється на території України; 10) в інших випадках, визначених законами України.

При цьому, статтею 78 вказаного Закону передбачено, що компетенція інших органів України щодо розгляду справ з іноземним елементом визначається законами України з урахуванням статей 75-77 цього Закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 76 Закону України "Про міжнародне приватне право" суди можуть приймати до свого провадження і розглядати будь-які справи з іноземним елементом у випадках, якщо сторони передбачили своєю угодою підсудність справи з іноземним елементом судам України, крім випадків, передбачених у статті 77 цього Закону.

Відповідно до позовної заяви позивачем та відповідачем у даній справі є іноземні особи - нерезиденти, а саме: Компанія «ДЖИ-ЕН-ТІ ТРЕЙД ПРИ ДУБАЙСЬКІЙ БАГАТОПРОФІЛЬНІЙ ТОВАРНО-СИРОВИННІИ БІРЖІ» (GNT TRADE DMCC), яка діє за законодавством Об`єднаних Арабських Еміратів, реєстраційний номер DMCC15453, місцезнаходження за адресою: приміщення AU-32-A, Голд Тауер (AU), ділянка №JLT-PH1-13A, Джумейра Лейкс Тауерс, Дубай, Об`єднані Арабські Емірати; Компанія «МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД» (MADISON PACIFIC TRUST LIMITED) - Трастова компанія, реєстраційний номер 1619851, Зареєстрована відповідно до розділу 78(1) Закону Гонконгу про керівників трасту (Г лава 29) Юридична адреса: 54/F, Hopeell Centre, 183).

Як вбачається з матеріалів позовної заяви, позивач звернувся до господарського суду з даним позовом, так як вважає, що відповідач діяв з перевищенням повноважень, передбачених Корпоративним договором від 21.12.2020. Вказує, що Компанія «ДЖИ-ЕН-ТІ ТРЕЙД ПРИ ДУБАЙСЬКІЙ БАГАТОПРОФІЛЬНІЙ ТОВАРНО-СИРОВИННІИ БІРЖІ», як одноосібний учасник Товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛІМПЕКС КУПЕ ІНТЕРНЕЙШНЛ», не уповноважувала за безвідкличною довіреністю Компанію «МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД» діяти щодо припинення повноважень органів управління та зміни місцезнаходження Товариства.

До позовної заяви додано Корпоративний договір від 21.12.2020, який укладено між ДЖИ ЕН ТІ ТРЕЙД ДІ ЕМ СІ СІ як єдиним учасником, МЕДІСОН ПАСАФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД та Товариством з обмеженою відповідальністю «ОЛІМПЕКС КУПЕ ІНТЕРНЕЙШНЛ».

У Корпоративному договорі йдеться про те, що з дати повного набрання ним чинності Джи Ен Ті Трейд стане єдиним учасником Товариства; Компанії Медісон і Джи Ен Ті Трейд беруть участь у деяких транзакціях, передбачений у Кредитному договорі; Єдиний учасник та компанія Медісон бажають укласти цей Договір для визначення їхніх відповідних прав та зобов`язань щодо Товариства.

Порядок вирішення спорів сторони Корпоративного договору визначили у Розділі 9 вказаного договору.

Так, у п/п 9.2.1. Корпоративного договору передбачено наступне: «Сторони погоджуються, що, якщо будь-яка вимога, спір або розбіжність будь-якого роду виникає з цього Договору або у зв`язку з ним (включаючи будь-яку вимогу, спір або розбіжність щодо його існування, припинення або дійсності або будь-які недоговірні зобов`язання, що виникають з цього Договору або у зв`язку з ним) (надалі - "Спір"), які сторона бажає вирішити, такий Спір, після надання відповідної заяви стороною, передається на розгляд та остаточне вирішення арбітражу відповідно до Регламенту (надалі - "Регламент") Лондонського міжнародного арбітражного суду (надалі - "ЛМАС"), що діє станом на дату цього Договору та з урахуванням змін, внесених цією Статтею, при цьому такий Регламент вважається викладеним у цій Статті. Органом, що здійснює призначення, є ЛМАС. В арбітражі приймають участь три арбітри, кожного з яких призначає ЛМАС. Кожен арбітр повинен мати не менше десяти (10) років досвіду у міжнародній фінансовій галузі або в якості особи, що безпосередньо здійснює діяльність у міжнародній фінансовій галузі, або в якості юридичного радника, який діє від імені або за дорученням осіб, які здійснюють діяльність в цій галузі. Місцем проведення арбітражу є Лондон, Англія, мова, що застосовується під час арбітражного провадження - англійська. Цим Сторони відмовляються від будь-яких прав за Законом про Арбітраж 1996 року або прав в іншому порядку оскаржувати будь-яке рішення арбітражного суду в судах Англії або звертатися до судів Англії за визначенням попереднього рішення. Арбітражний суд не уповноважений надавати, а Єдиний Учасник і Товариство погоджуються не звертатися до будь-якого судового органу з клопотанням про вжиття або застосування будь-яких тимчасових заходів або засобів забезпечення позову до винесення рішення, проти Компанії Медісон, незважаючи на будь-які положення Регламенту. Якщо за цим Договором та будь-яким іншим Фінансовим Документом розпочато більше одного арбітражного провадження, і Компанія Медісон стверджує, що два або більше арбітражних проваджень істотно пов`язані і, що питання повинні розглядатися в рамках одного провадження, арбітраж, призначений у першому з ініційованих проваджень має повноваження визначати, чи слід, в інтересах справедливості та ефективності, консолідувати всі або частину питань, що будуть розглянуті цим арбітражем на таких умовах, які цей арбітраж вважає доцільними. У будь-якому арбітражному провадженні, свідоцтво Компанії Медісон стосовно будь-якої суми, належної до сплати Компанії Медісон за будь-яким Фінансовим Документом, є достатнім доказом такої суми.».

Відповідно до ст. 366 ГПК України підсудність справ за участю іноземних осіб визначається цим Кодексом, законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України. У випадках, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, підсудність справ за участю іноземних осіб може бути визначено за угодою сторін.

Згідно зі ст. 4-1 Закону України "Про міжнародне приватне право" учасники приватноправових відносин з іноземним елементом можуть укласти угоду про вибір суду, якою визначити підсудність судам певної держави або одному чи декільком конкретним судам певної держави справ у спорах, що виникли або можуть виникнути між ними у зв`язку з такими правовими відносинами. Угода про вибір суду укладається у письмовій формі незалежно від місця її укладення. Угода про вибір суду, якою обрано суд України, укладається у письмовій формі відповідно до закону України. Угода про вибір суду не може передбачати зміну виключної підсудності справи з іноземним елементом судам України. Недійсність правочину, складовою частиною якого є угода про вибір суду, не тягне за собою недійсність угоди про вибір суду.

Корпоративний договір від 21.12.2020, копія якого додана позивачем до позовної заяви, не містить умов щодо підсудності спорів, що виникли або можуть виникнути між сторонами за цим договором, судам України, зокрема Господарському суду Одеської області.

Водночас суд звертає увагу на те, що підпунктами 9.2.2. та 9.2.3. Корпоративного договору передбачено, що до того, як Компанія Медісон подасть Запит або Відповідь (обидва терміни, як вони визначені у Регламенті), в залежності від випадку, Компанія Медісон може, надавши про це письмове повідомлення Єдиному Учаснику та Товариству, вимагати, щоб усі Спори або конкретний Спір були розглянуті українським судом. Якщо Компанія Медісон надає таке повідомлення, Спір (Спори), якого (яких) стосується таке повідомлення, вирішуються відповідно до Статті 9.2.3 і жоден арбітраж не має юрисдикції щодо такого (таких) Спору (Спорів). З урахуванням Статей 9.2.1 та 9.2.2, українські суди мають юрисдикцію вирішувати усі Спори.

Таким чином, за змісту п. п. 9.2.2. та 9.2.3. Корпоративного договору випливає, що право вибору підсудності спору судам України належить виключно компанії МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД в той час як позивачем у даній справі є Компанія «ДЖИ-ЕН-ТІ ТРЕЙД ПРИ ДУБАЙСЬКІЙ БАГАТОПРОФІЛЬНІЙ ТОВАРНО-СИРОВИННІИ БІРЖІ».

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 175 ГПК України суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо заява не підлягає розгляду за правилами господарського судочинства.

Поняття заява не підлягає розгляду за правилами господарського судочинства слід тлумачити в ширшому значенні, тобто як поняття, що стосується тих спорів, які не підлягають розгляду в порядку господарського судочинства, і тих спорів, які не можуть розглядатися в судах України.

Відмовляючи у відкритті провадження з підстави, встановленої пунктом 1 частини першої цієї статті, суд повинен роз`яснити заявнику, до юрисдикції якого суду віднесено розгляд справи (ч. 6 ст. 175 ГПК України).

Оскільки, сторони в Корпоративному договорі обумовили договірну підсудність, з урахуванням приписів Закону України "Про міжнародне приватне право" та ГПК України, дана справа не підвідомча Господарському суду Одеської області, а підлягає розгляду у Лондонському міжнародному арбітражному суді.

Керуючись статтями 4, 175, 234, 235, 366 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відмовити у відкритті провадження у справі № 916/1918/23 за позовом Компанії «ДЖИ-ЕН-ТІ ТРЕЙД ПРИ ДУБАЙСЬКІЙ БАГАТОПРОФІЛЬНІЙ ТОВАРНО-СИРОВИННІИ БІРЖІ» до Компанії «МЕДІСОН ПАСИФІК ТРАСТ ЛІМІТЕД» (MADISON PACIFIC TRUST LIMITED) про визнання протиправними дій, зобов`язання утриматися від дій.

Ухвала набирає законної сили 15.05.2023 та може бути оскаржена до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подання апеляційної скарги в строк, передбачений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Р.В. Волков