номер провадження справи 16/2/22
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
ПОСТАНОВА

Іменем України

11.05.2023 Справа № 908/129/22

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, за участі секретаря судового засідання Ініної І.М., розглянувши матеріали справи №908/129/22

Кредитори:

1. Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідент.номер НОМЕР_1 )

2. Запорізький міський центр зайнятості (вул.Рекордна, 16-б, м.Запоріжжя, 69019, )

3. Товариство з обмеженою відповідальністю Імперія Грандіс (49083, м.Дніпро, вул.Собінова, 1, код ЄДРПОУ 29)

4. Приватне підприємство Гофро-Трейд (69013, м.Запоріжжя, вул.Стартова, буд.98, )

5. Товариство з обмеженою відповідальністю Науково-виробнича фірма Променерго (69093, м.Запоріжжя, вул.Менжинського, 45, )

6. Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк Укргазбанк (03087, м.Київ, вул.Єреванська, 1, , адреса для направлення поштової кореспонденції по справі: 69019, м.Запоріжжя, вул.Незалежної України, 39)

7. Товариство з обмеженою відповідальністю «Прва книга» (вул.Шевченка, буд.37, м.Дніпро, Дніпропетровська області, 49044, код ЄДРПІОУ 42866964)

8. Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія «Лев-Україна» (47074, м.Дніпро, вул.Радищева, 12, )

9. Товариство з обмеженою відповідальністю Атріум-М (69095, м.Запоріжжя, вул.Шкільна, 4, )

10. Державна податкова служба України (04053, м.Київ, Львівська площа, буд.8, ) в особі відокремленого підрозділу Головного управління ДПС у Запорізькій області (69107, м.Запоріжжя, пр.Соборний, буд.166, код ЄДРПОУ ВП 44118663)

11. Товариство з обмеженою відповідальністю Інтерстарч Україна (02090, м.Київ, вул.Алма-Атинська, 8, поштова адреса: 04176, м.Київ, вул.Електриків, 29А, )

12. Товариство з обмеженою відповідальністю Холод-Маркет (69032, м.Запоріжжя, вул.Південне шосе, 1, к.62, )

13. Товариство з обмеженою відповідальністю Торговий дім Бімаркет (69083, м.Запоріжжя, вул.Шевченка, буд.4-А, )

14. Товариство з обмеженою відповідальністю Енерджі Трейд Груп (01010, м.Київ, вул.І. Мазепи, буд.6, )

15. Товариство з обмеженою відповідальністю Сінергія-Груп (вул.Данила Галицького, буд.2А, м.Дніпро, 49000, )

16. Компанія ZKF s.r.o. (IHO: 06048242, місцезнаходження Lyckovo namesti 508/7, Кarlin, 18600 Praha 8, зареєстрована в Комерційному реєстрі, веденому Міським судом в м.Прага, відділ С, вставка 275172 (адреса для направлення поштової кореспонденції по справі: 69018, м.Запоріжжя, бул.Шевченка, 67 кв.11)

17. Запорізьке комунальне підприємство міського електротранспорту Запоріжелектротранс (69095, м.Запоріжжя, вул.Шкільна, буд.2, код ЄДРПОУ 03328379)

Боржник - Приватне акціонерне товариство Запорізька кондитерська фабрика (69063, м.Запоріжжя, вул.Святого Миколая, 7, ), скорочена назва ПрАТ ЗКФ

Ліквідатор арбітражний керуючий ОСОБА_2 (69001, м.Запоріжжя, бул.Шевченка, 10-а, оф. 2)

Банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника

1.АКБ Індустріалбанк

2. АТ КБ Приватбанк

3. АТ Райффайзен Банк

4. АБ Укргазбанк

За участі представників:

від кредитора ГУ ДПС у Запорізькій області Скитиба Н.І., відомості ЄДРЮОФОПГФ від 17.02.2021, службове посвідчення РЕ №000989 від 18.07.2022

від кредитора ПАТ АБ Укргазбанк - ОСОБА_3 , начальник юридичного відділу, наказ № 326-н/пт від 17.12.2020, відомості ЄДРЮОФОПтаГФ

від боржника - ОСОБА_4 , начальник юридичного відділу, наказ №131-к від 01.09.2020, виписка з ЄДРЮОФОПтаГФ від 09.09.2022

розпорядник майна - арбітражний керуючий ОСОБА_2

УСТАНОВИВ:

Ухвалою від 31.01.2022 у справі № 908/129/22 Господарський суд Запорізької області відкрив провадження у справі про банкрутство Боржника Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» (69063, м.Запоріжжя, вул.Святого Миколая, 7, ), ввів мораторій на задоволення вимог кредиторів, ввів процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна боржника призначив арбітражного керуючого ОСОБА_2 .

Офіційне оприлюднення повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» суд здійснив 04.02.2022 (номер публікації 68314).

Ухвалою від 27.06.2022, винесеною за результатами попереднього засідання, розпорядника майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2 суд зобов`язав у відповідності до ст.47 Кодексу України з процедур банкрутства (КУзПБ) внести до реєстру вимог кредиторів відомості про кредиторів, вимоги яких визнані ухвалами Господарського суду Запорізької області від 31.01.2022, від 04.04.2022 та від 27.06.2022 у справі № 908/129/22, постановленими за результатами розгляду вимог конкурсних кредиторів; зобов`язав розпорядника майна виконати вимоги ч.1 ст. 48 КУзПБ з врахуванням введення в Україні воєнного стану, представити відповідні рішення зборів кредиторів та комітету кредиторів до початку підсумкового засідання; дату підсумкового засідання суд ухвалив визначити окремою ухвалою після надання розпорядником майна звіту та відповідних документів.

21.07.2022 суду розпорядником майна із супровідним листом (вих№02-01/908/129/22-54 від 19.07.2022) було надано протокол зборів кредиторів ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика», що відбулися 11.07.2022. За наслідками проведених зборів було прийнято ряд рішень, зокрема, про утворення комітету кредиторів боржника у складі таких кредиторів:

- Компанія «ZKF s.r.o.» має 5512 голосів (95,07 % голосів комітету кредиторів),

- Запорізький міський центр зайнятості - має 33 голоси (0,57 % голосів комітету кредиторів),

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія «Лев-Україна» має 253 голоси (4,36 % голосів комітету кредиторів).

Також протокол зборів кредиторів від 11.07.2022 свідчить про прийняття зборами рішення про затвердження класів кредиторів, про зобов`язання розпорядника майна протягом 30 днів розробити план санації Боржника, погодити його зі всіма класами кредиторів та подати на затвердження зборів кредиторів.

Наданий у справу протокол засідання комітету кредиторів ПрАТ «ЗКФ» від 11.07.2022 підтвердив обрання головою комітету кредиторів Компанію «ZKF s.r.o.».

22.07.2022 від Компанії «ZKF s.r.o.» до суду надійшло клопотання (вх.№8422/08-08/22 від 22.07.2022) про продовження процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна. У клопотання кредитор просив суд продовжити процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна строком на 30 днів, до 19.08.2022, з метою підготовки плану санації ПрАТ ЗКФ, погодження його класами кредиторів та затвердження зборами та комітетом кредиторів.

Ухвалою від 10.08.2022 за клопотанням голови комітету кредиторів (вх.№8422/08-08/22 від 22.07.2022) строк процедури розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого ОСОБА_2 суд продовжив до 19.08.2022.

Ухвалою від 01.09.2022 за повторним клопотанням (вх.№9691/08-08/22 від 18.08.2023) голови комітету кредиторів - Компанії «ZKF s.r.o.» суд продовжив строк процедури розпорядження майном ПрАТ «ЗКФ» та повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Саланської І.Л. на 60 діб.

Іншою ухвалою від 01.09.2022 суд задовольнив подану заяву Компанії «ZKF s.r.o.» про правонаступництво та замінив кредитора у справі - Компанію «ZKF s.r.o.» на правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Атріум-М» (69095, м.Запоріжжя, вул.Шкільна, 4, ), внаслідок заміни кредитора у зобов`язанні.

Отже, з 01.09.2022 головою комітету кредиторів боржника є ТОВ «Атріум-М», яке також є членом комітету кредиторів поряд з Запорізьким міським центром зайнятості та ТОВ «Компанія «Лев-Україна».

Ухвалою від 30.11.2022 суд задовольнив вже третє клопотання голови комітету кредиторів ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» - ТОВ «Атріум-М» (вих.№28-10/22 від 31.10.2022) про продовження процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» арбітражного керуючого Саланської І.Л. та продовжив строк процедури розпорядження майном боржника - ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» та повноваження розпорядника майна ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» арбітражного керуючого Саланської Ілони Любомирівни на 60 діб.

Ухвалою від 13.12.2022 суд переніс розгляд заяви Державної податкової служби України в особі відокремленого підрозділу - Головного управління ДПС у Запорізькій області про грошові вимоги до Боржника, яка була призначена до розгляду ухвалою від 07.07.2022 та розгляд якої відкладався, - з 21.12.2022, 12.00 на 21.02.2023 о 10.00.

Враховуючи призначення судового засідання по справі на 21.02.2023, 10.00, суд вирішив на ці ж дату та час призначити підсумкове засідання суду, а також засідання з розгляду питання визнання порушеними керівником ПрАТ «ЗКФ» строків подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності ознак неплатоспроможності боржника, про призначення постановив ухвалу від 16.02.2023.

На це засідання (21.02.2023) суд вчетверте отримав від голови комітету кредиторів ТОВ «Атріум-М» клопотання (вих.б/н від 17.02.2023) про продовження процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна, в цьому клопотанні голова комітету кредиторів просив суд продовжити процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна строком на 120 діб.

Подані клопотання про продовження строку процедури комітет кредиторів обґрунтовував метою розроблення та/або погодження плану санації боржника класами кре диторів, зокрема класом забезпечених кредиторів, та затвердження зборами та комітетом кредиторів.

З огляду на обставини справи, враховуючи отримані позиції кредиторів та інших учасників, тривання процедури розпорядження майном більше встановленого КУзПБ строку, відсутність належної обґрунтованості у заявленому клопотанні (вих.б/н від 17.02.2023) необхідності продовження строку процедури саме на 120 діб, суд ухвалою від 21.02.2023 задовольнив клопотання голови комітету кредиторів частково та продовжив строк процедури розпорядження майном боржника - ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» та повноваження розпорядника майна ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» арбітражного керуючого ОСОБА_2 в межах розумного строку - до 15 березня 2023 року.

Також ухвалою від 21.02.2023 суд відклав підсумкове засідання суду, засідання з розгляду питання визнання порушеними керівником ПрАТ «ЗКФ» строків подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності ознак неплатоспроможності боржника до 15.03.2023, 10.00.

На наслідками засідання 15.03.2023 суд постановив ухвалу, якою відхилив чергове клопотання голови комітету кредиторів ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» - ТОВ «Атріум-М» (б/н від 14.03.2023) про продовження процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» арбітражного керуючого Саланської І.Л. (через недотримання встановленого КУзПБ порядку звернення), підсумкове засідання суду, засідання з розгляду питання визнання порушеними керівником ПрАТ «ЗКФ» строків подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності ознак неплатоспроможності Боржника відклав до 12.04.2023, 10.00.

На засідання 12.04.2023 суд отримав клопотання голови комітету кредиторів ПрАТ «ЗКФ» - ТОВ «Атріум-М», за змістом якого повідомлено про те, що зборами кредиторів ПрАТ «ЗКФ» та комітетом кредиторів прийняті рішення про затвердження введення процедури санації Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» та схвалення плану санації, призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Камінську Анну Анатоліївну (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1413 від 19.07.2013, адреса: АДРЕСА_2 ).

У клопотанні голова комітету кредиторів згідно з прийнятими рішеннями просить:

1.Ввести процедуру санації у справі №908/129/22 про банкрутство Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» строком на 12 місяців;

2.Затвердити план санації Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» у межах справи №908/129/22 про банкрутство Приватного акціонерного товариства «За порізька кондитерська фабрика», схвалений рішенням зборів кредиторів від 10.04.2023 та рішен ням комітету кредиторів Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» від 10.04.2023;

3.Призначити керуючим санацією Приватного акціонерного товариства «Запорізька конди терська фабрика» арбітражного керуючого Камінську Анну Анатоліївну (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1413 від 19.07.2013, адреса: АДРЕСА_2 ).

До клопотання додано: План санації Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» з додатками, протокол зборів кредиторів Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитер ська фабрика» від 10.04.2023, протокол засідання комітету кредиторів Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» від 10.04.2023.

Від арбітражного керуючого ОСОБА_5 надійшла заява на участь у справі про банкрутство (б/н від 10.04.2023), якою арбітражний керуючий надає згоду та просить призначити її керуючим санацією ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика».

Арбітражний керуючий Саланська І.Л. розпорядник майна Боржника у справі, подала заяву (вих. №02-01/908/129/22-118 від 10.04.2023), якою надала згоду на участь у справі №908/129/22 про банкрутство ПрАТ «ЗКФ» у якості керуючого санацією Боржника, а у випадку ухвалення судом постанови відповідно до ч.9 ст.52 Кодексу України з процедур банкрутства - згоду на участь у справі №908/129/22 про банкрутство ПрАТ «ЗКФ» у якості ліквідатора Боржника.

Надавши оцінку обставинам справи, отриманим на дату засідання документам, заявам та клопотанню, заслухавши присутніх в засіданні, суд постановленою за наслідками засідання 12.04.2023 ухвалою призначив засідання суду для розгляду плану санації та вирішення питання про його затвердження, для розгляду заяви арбітражного керуючого ОСОБА_5 , заяви арбітражного керуючого Саланської І.Л. про участь у справі про банкрутство ПрАТ «ЗКФ», відклав засідання з розгляду питання визнання порушеними керівником ПрАТ «ЗКФ» строків подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності ознак неплатоспроможності боржника на 11.05.2023 о 10.00.

Щойно зазначеною ухвалою, крім іншого, суд зобов`язав Боржника виконати ухвали від 21.02.2023, 15.03.2023 та надати актуальну довідку про загальну суму заборгованості перед кредиторами, в т.ч. по заробітній платі працівникам, а також заборгованості по податках і зборах (обов`язкових платежах); надати довідку про поточну заборгованість, яка виникла в період з 31.01.2022 на час подання довідки; надати інформацію про керівників боржника за період з 2020-2022 роки, з наданням наказів про призначення та звільнення вказаних осіб; надати відомості про погашення заборгованості.

Розпорядника майна та Боржника суд зобов`язав надати письмові пояснення та правове підґрунтя відносно погашення вимог четвертої черги за рахунок додаткової емісії акцій та включення кредиторів до реєстру акціонерів Боржника, що передбачає план санації, в тому числі за відсутності волевиявлення кредиторів.

Комітету кредиторів суд ухвалив надати позицію відносно заяви арбітражного керуючого ОСОБА_2 про подальшу участь у справі у якості керуючого санацією, ліквідатора.

На дату засідання 11.05.2023 голова комітету кредиторів ТОВ «Атріум-М» із заявою про долучення документів до матеріалів справи (б/н, б/д, отримана 10.05.2023) подав протокол засідання комітету кредиторів б/н від 04.05.2023, згідно з яким комітет в тому числі розглянув питання згідно з вимогами ухвали від 12.04.2023.

ГУ ДПС у Запорізькій області на ухвалу від 12.04.2023 надало інформацію (вих.№ 17718/6/08-01-13-03-04 від 09.05.2023) про подання Боржником останньої податкової звітності, довідки про узгоджену та неузгоджену податкову заборгованість Боржника та заборгованість з ЄСВ, про конкурсні та поточні вимоги до Боржника.

Боржник на ухвали суду із заявою про долучення документів до матеріалів справи (вих.№ 75 від 10.05.2023) надав ряд документів, інформацію, зокрема довідку про заборгованість із заробітної плати працівникам, оборотно-сальдову відомість по рахунку щодо сплати податків.

Кредитор ТОВ «Сінергія-Груп» надав пояснення щодо умов плану санації (б/н від 10.05.2023), у яких виразив непогодження з умовами плану, які передбачають погашення вимог четвертої черги шляхом додаткової емісії акцій Боржника з включенням кожного кредитора до реєстру акціонерів Боржника. Вважає, що план розроблений лише для фактичного задоволення інтересів двох забезпечених кредиторів, відносно яких передбачається реальне погашення боргу. Проти затвердження плану санації у запропонованій редакції ТОВ «Сінергія-Груп» заперечує.

Розпорядник майна надала пояснення (вих.№ 02-01/908/129/22-121 від 09.05.2023) за змістом плану санації; відносно відсутності волевиявлення кредиторів четвертої черги зазначила, що за такої відсутності належні таким кредиторам акції будуть внесені на депозит нотаріуса, де буде відкритий рахунок у цінних паперах на ім`я таких кредиторів.

Також розпорядник майна на засідання подала Звіт про нараху вання та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном боржника ПрАТ «ЗКФ» (вих.№ 02-01/908/129/22-119 від 01.05.2023), який просить затвердити.

Засідання 11.05.2023 зафіксовано аудиозаписом за допомогою програмно-апаратного комплексу «Акорд».

За підсумками цього засідання, після заслуховування присутніх, дослідження матеріалів справи, суд розглянув питання щодо визнання порушеними керівником ПрАТ «ЗКФ» строків подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності ознак неплатоспроможності боржника, розглянув по суті Звіт розпорядника майна про нараху вання та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном боржника ПрАТ «ЗКФ», вирішив питання щодо переходу до наступної судової процедури у справі. Суд ухвалив постанову, вступну та резолютивну частини якої оголосив присутнім після виходу з нарадчої кімнати.

Звіт розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_2 про нарахування та виплату грошової винагороди (вих.№ 02-01/908/129/22-119 від 01.05.2023) за період виконання повноважень розпорядника майна у справі № 908/129/22 про ба нкрутство ПрАТ «ЗКФ» з 01.03.2023 по 30.04.2023 в сумі 40200,00 грн основної грошової винагороди суд затвердив, з цього питання вирішив винести ухвалу окремо.

Відносно розгляду питання щодо визнання порушеними керівником ПрАТ «ЗКФ» строків подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності ознак неплатоспроможності боржника суд зазначає наступне.

Згідно з ч.6 ст.34 Кодексу України з процедур банкрутства в редакції до 15.04.2023 боржник зобов`язаний у місячний строк звернутися до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності), та в інших випадках, передбачених цим Кодексом (абз.1 ч.6 ст.34 КУзПБ).

Якщо керівник боржника допустив порушення цих вимог, він несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів. Питання порушення керівником боржника зазначених вимог підлягає розгляду господарським судом під час здійснення провадження у справі. У разі виявлення такого порушення про це зазначається в ухвалі господарського суду, що є підставою для подальшого звернення кредиторів своїх вимог до зазначеної особи (абз.2 ч.6 ст.34 КУзПБ).

Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України»

№ 2971-IX від 20.03.2023, який набрав чинності з 15.04.2023, внесені зміни до Кодексу України з процедур банкрутства, частину шосту ст.34 Кодексу викладено в такій редакції:

Боржник зобов`язаний у місячний строк звернутися до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності), та в інших випадках, передбачених цим Кодексом (абз.1 ч.6 ст.34 КУзПБ).

Якщо органи управління боржника допустили порушення цих вимог, вони несуть солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів. Питання порушення органами управління боржника зазначених вимог підлягає розгляду господарським судом під час здійснення провадження у справі. У разі виявлення такого порушення про це зазначається в ухвалі господарського суду, що є підставою для подальшого звернення кредиторів своїх вимог до зазначених осіб (абз.2 ч.6 ст.34 КУзПБ).

Отже, наразі є розширеним коло суб`єктів солідарної відповідальності за зобов`язаннями боржника.

Органи управління юридичної особи поділяються на вищі, виконавчі та контролюючі.

У відповідності до ч.1 ст.92 Цивільного кодексу України юридична особа набуває цивільних прав та обов`язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону. Порядок створення органів юридичної особи встановлюється установчими документами та законом.

Згідно зі ст.97 «Управління товариством» Цивільного кодексу України управління товариством здійснюють його органи (ч.1). Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом (ч.2).

У відповідності до ч.1 ст.32 Закону України «Про акціонерні товариства» вищим органом акціонерного товариства є загальні збори.

Відповідно до ч.1 ст.51 Закону України «Про акціонерні товариства» наглядова рада акціонерного товариства є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, здійснює управління акціонерним товариством, а також контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

За положеннями ст.58 Закону України «Про акціонерні товариства» виконавчий орган акціонерного товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства. До компетенції виконавчого органу належить вирішення всіх питань, пов`язаних з керівництвом поточною діяльністю товариства, крім питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів та наглядової ради (ч.1). Виконавчий орган акціонерного товариства підзвітний загальним зборам і наглядовій раді, організовує виконання їх рішень. Виконавчий орган діє від імені акціонерного товариства у межах, встановлених статутом акціонерного товариства і законом (ч.2). Виконавчий орган акціонерного товариства може бути колегіальним (правління, дирекція) або одноосібним (директор, генеральний директор) (ч.3).

Згідно Статуту Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» органами Товариства є: Загальні збори акціонерів, Наглядова рада, Виконавчий орган Генеральний директор.

В розрізі призначення ухвалою від 16.02.2023 до розгляду в судовому засіданні питання визнання порушеними строків подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності ознак неплатоспроможності боржника лише керівником ПрАТ «ЗКФ» та в зв`язку із зміною на цей час визначеного у ст.34 КУзПБ складу суб`єктів відповідальності суд зазначає, що питання порушення вимог абзацу першого ч.6 ст.34 КУзПБ повинно бути розглянуто судом в межах справи про банкрутство і такий розгляд як слідує з формулювання речення другого абзацу другого частини шостої статті 34 КУЗПБ відбувається на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство боржника.

Розгляд цього питання не залежить від факту звернень з цього питання до суду відповідних учасників справи, не потребує обов`язкового призначення окремого судового засідання, вирішення питання залежать від обставин у кожній конкретній справі.

Тобто саме суд, залежно від обставин у кожній конкретній справі, має вирішувати питання наявності порушення відповідними суб`єктами (наразі органами управління) вимог, визначених абзацом першим частини шостої статті 34 КУзПБ, про що зазначає в ухвалі, що як наслідок може стати підставою солідарної відповідальності на випадок встановлення порушення.

Підставами покладення солідарної відповідальності на органи управління відповідно до абзацу першого частини шостої статті 34 КУзПБ є порушення визначеного абзацом першим цієї частини статті обов`язку та строку звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство і такий факт за абзацом другим частини цієї статті встановлюється судом.

В даному випадку суд визнав за можливе розглянути питання щодо наявності підстав для солідарної відповідальності органів управління Боржника на даному етапі руху справи про банкрутство Боржника, оскільки наявні у справі матеріали є для того достатніми.

З урахуванням положень частини шостої статті 34 КУзПБ до предмету доказування при вирішенні питання наявності підстав для покладення на органи управління солідарної відповідальності у справі про банкрутство, належить встановлення:

- виникнення обставин, визначених абзацом першим частини шостої статті 34 КУзПБ щодо загрози неплатоспроможності боржника;

- моменту виникнення загрози неплатоспроможності боржника;

- факту неподання до суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника в місячний строк з дня виникнення такого обов`язку;

- обсягу грошових зобов`язань боржника, на момент виникнення загрози неплатоспроможності боржника.

Згідно з усталеною практикою Верховного Суду щодо правового застосування положень про солідарну відповідальність (викладена, зокрема, в постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 09.06 2022 у справі № 904/76/21) умовами для встановлення щодо боржника факту загрози неплатоспроможності є одночасна наявність таких юридичних фактів:

- існування у боржника щонайменше перед двома кредиторами грошових зобов`язань, строк виконання яких настав та визначається за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо);

- розмір всіх активів боржника є меншим, ніж сумарний розмір грошових зобов`язань перед всіма кредиторами боржника, строк виконання яких настав за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо). Тобто такий майновий стан боржника за всіма його показниками (основними фондами, дебіторською заборгованістю, строк виконання зобов`язань щодо якої настав, тощо), який за оцінкою сукупної вартості всіх його активів очевидно не здатний забезпечити задоволення вимог виконання зобов`язань перед всіма кредиторами, строк виконання яких настав, ні у добровільному, ні у передбаченому законом примусовому порядку.

Для визначення ознак неплатоспроможності правове значення має сукупний розмір боргових зобов`язань, а не їх структура, оскільки при аналізі фінансового стану боржника із загального переліку зобов`язань не виключаються ті, які не дозволяють кредитору ініціювати процедуру банкрутства.

Для існування загрози неплатоспроможності боржника (за відсутності між ним і кредитором спору про право) КУзПБ не вимагає безспірності вимог кредиторів до боржника, зокрема необхідності прийняття судового рішення та/або видачу виконавчого документа щодо вимог кредитора до боржника.

З урахуванням наведеного, обчислення визначеного абзацом першим частини шостої статті 34 КУзПБ місячного строку реалізації обов`язку боржника звернутись до суду із заявою про відкриття провадження у справі у разі загрози неплатоспроможності починається з того моменту, коли за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини між кредитором (кредиторами) та боржником (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо), одночасно має місце: 1) факт настання строку виконання боржником грошових зобов`язань щонайменше перед двома його кредиторами разом із 2) фактом перевищення в той самий момент (звітний період) сумарного розміру цих зобов`язань над розміром всіх активів боржника, які в сукупності і свідчать про ознаки загрози неплатоспроможності боржника (подібний висновок викладений також у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 15.06.2021 у справі № 910/2971/20 та від 14.09.2021 у справі № 902/1023/19).

Відсутність одного із зазначених юридичних фактів (ознак загрози неплатоспроможності) виключає наявність законних підстав для покладення на відповідних осіб солідарної відповідальності.

Суд в ході розгляду справи витребовував та отримав у справу від Головного управління статистики у Запорізькій області (з листами вих.№ 05-16/69/05-22 від 27.01.2022, вих.№ 02-10/34/05-23 від 27.02.2023) інформацію про звітування Боржника до ГУС у Запорізькій області, а також копії фінансової звітності за 2018 2022 роки.

Суд дослідив отримані баланси (звіти про фінансові результати) ПрАТ «ЗКФ» на 31.12.2018, на 31.12.2019, на 31.12.2020, на 31.03.2021, на 30.06.2021, на 30.09.2021, на 31.12.2021, примітки до фінансової звітності, подання яких передувало відкриттю провадження у справі про банкрутство, вивчив їх показники та не встановив фактів перевищення сумарного розміру зобов`язань Боржника над розміром всіх його активів на кінець звітних періодів. Натомість, розмір активів Боржника за цією звітністю (ряд. 1300 балансу) перевищує розмір зобов`язань (ряд. 1695 балансу).

Таким чином, порушень вимог абзацу першого ч.6 ст.34 КУзПБ щодо звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ПрАТ «ЗКФ» та як наслідок підстав для притягнення органів управління Боржника до солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів суд не встановив.

Розглянувши наданий на затвердження суду План санації Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика», (далі, також - План санації ПрАТ «ЗКФ», План санації), який схвалений зборами кредиторів, комітетом кредиторів та забезпеченими кредиторами, надавши оцінку змісту цього Плану санації та обставинам стосовно його розроблення та схвалення, а також оцінку на предмет відповідності Плану санації нормам законодавства, суд встановив наступне та дійшов таких висновків.

У відповідності до ч.1 ст.50 Кодексу України з процедур банкрутства під санацією розуміється система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямованих на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та/або зміни організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Ч. 1, 3, 4 ст.52 Кодексу України з процедур банкрутства унормовано, що з метою прийняття рішення про схвалення або відхилення плану санації усі конкурсні кредитори поділяються на класи. Кредитори, включені до кожної черги, формують окремий клас кредиторів. Кредитор, вимоги якого підлягають включенню до двох і більше черг, підлягає включенню відповідно до двох і більше класів кредиторів. Прийняття рішення про схвалення або відхилення плану санації приймається кожним класом окремо шляхом голосування. План санації вважається схваленим класом незабезпечених кредиторів, якщо за схвалення плану санації віддано більше половини голосів кредиторів, включених до відповідного класу, а також якщо за схвалення плану санації проголосувало не менше половини кредиторів, які мають право голосу у відповідному класі. План санації вважається схваленим класом забезпечених кредиторів, якщо за схвалення плану санації віддано дві третини голосів кредиторів, включених до класу забезпечених кредиторів, а також якщо за схвалення плану санації проголосувало не менше половини кредиторів, які мають право голосу в цьому класі.

Згідно з ч.7 ст.52 КУзПБ господарський суд постановляє ухвалу про затвердження плану санації боржника, якщо:

план санації схвалений всіма класами конкурсних кредиторів, розмір та/або порядок задоволення вимог яких змінені планом санації порівняно з умовами, які були б застосовані у разі введення процедури ліквідації;

план санації схвалений класом забезпечених кредиторів;

розмір задоволених вимог кредиторів, які проголосували проти схвалення плану санації, не буде меншим у процедурі санації, ніж розмір вимог, який був би задоволений у разі введення процедури ліквідації.

У відповідності до п.3 ч.5 ст.48 КУзПБ до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про схвалення плану санації боржника та схвалення внесення змін до нього, звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство.

Представлений суду протокол зборів кредиторів ПрАТ «Запорізька кондитерська фабрика» б/н від 10.04.2023 свідчить про винесення на порядок денний цих зборів питань про схвалення Плану санації ПрАТ «ЗКФ» класами кредиторів (питання перше порядку денного), про схвалення Плану санації зборами кредиторів та подання до господарського суду клопотання про введення процедури санації ПрАТ «ЗКФ» і затвердження Плану санації (питання друге).

Згідно із зазначеним протоколом та протоколами голосування кожного класу з питання першого порядку денного План санації погоджений (схвалений) більшістю голосів кредиторів за вимогами першої черги (6441 проти 1712), погоджений єдиним кредитором за вимогами другої черги (32), не погоджений єдиним кредитором за вимогами третьої черги (614), погоджений більшістю голосів за вимогами четвертої черги (6441 проти 1098), не погоджений кредиторами за вимогами шостої черги (253 проти 1098).

З питання другого порядку денного зборами кредиторів більшістю голосів (6441 проти 1712) прийняті рішення про затвердження введення процедури санації, про затвердження Плану санації ПрАТ «ЗКФ», а також про доручення комітету кредиторів звернутися до Господарського суду Запорізької області з клопотанням про введення процедури санації, затвердження Плану санації та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Камінську Анну Анатоліївну.

За положеннями п.3 ч.8 ст.48 КУзПБ прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого належить до компетенції комітету кредиторів.

Протокол засідання комітету кредиторів ПрАТ «ЗКФ» б/н від 10.04.2023 свідчить про погодження всіма членами комітету Плану санації та прийняття рішення про звернення до господарського суду з пропозицією про призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Камінську Анну Анатоліївну (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1413 від 19.07.2013, адреса: АДРЕСА_2 ).

Як згадано в описовій частині даної ухвали, голова комітету кредиторів (ТОВ «Атріум-М») подав суду відповідне клопотання.

Згідно з представленим розпорядником майна реєстром вимог кредиторів Боржника (станом на 12.09.2022) загальний розмір вимог першої черги задоволення (судовий збір) становить 99 278,00 грн, розмір вимог другої черги становить 32 884,06 грн, розмір вимог третьої черги становить 614 648,96 грн, загальний розмір вимог кредиторів четвертої черги складає 10 270 305,32 грн, шостої - 188 603,49 грн.

Загальний розмір грошових вимог за реєстром складає 11 205 719,77 грн.

Загальний розмір забезпечених вимог кредиторів (ПАТ «Акціонерний банк «Укргазбанк» та Компанії «ZKF s.r.o.») за реєстром становить 49 717 621,75 грн, розмір заборгованості Боржника із заробітної плати працівникам дорівнює 1 271 059,92 грн.

За вимогами ч.1 ст.51 КУзПБ план санації має містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за умови погашення вимог кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів.

Також за вимогами ч.1 ст.51 КУзПБ план санації обов`язково повинен передбачати забезпечення погашення заборгованості боржника з виплати заробітної плати.

У Плані санації ПрАТ «ЗКФ» (розд.V) щодо погашення заборгованості з виплати заробітної плати працівникам зазначається:

«Погашення заборгованості по заробітній платі буде здійснено за рахунок грошових коштів, отриманих як прибуток від господарської діяльності боржника. Прибуток буде отриманий за рахунок збільшення обсягів випуску конкурентоспроможної харчової продукції та підвищення ефективності виробництва.

Погашення заборгованості по заробітній платі буде здійснено протягом 12 місяців з моменту затвердження плану санації та відновлення роботи підприємства (виробництва продукції).».

Відносно погашення вимог кредиторів по класах План санації (розд. V) передбачає такі умови:

«Клас забезпечених кредиторів:

Вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний банк «Укргазбанк» () в розмірі 15292284,08 грн основного боргу, які забезпечені заставою майна боржника, шляхом проведення реструктуризації на загальну суму боргу, строком на 35 місяців із погашенням тіла кредиту та відсотків частками впродовж усього строку реструктуризації (щомісячно, згідно із графіком щомісячних платежів), з правом кредитування третіми особами (в тому числі задля погашення заборгованості перед кредитором). Обов`язковою умовою зазначеного додаткового кредитування є встановлення строку погашення додаткового кредитування після розрахунку із класом забезпечених кредиторів.

Вимоги Компанії «ZKF s.r.o.» (ІНО: 06048242, місцезнаходження Lyckovo namesti 508/7, Кarlin, 18600 Praha 8) в розмірі 34 425 337,67 грн основного боргу, які забезпечені заставою майна боржника, шляхом проведення реструктуризації на загальну суму боргу, строком на 35 місяців із погашенням тіла кредиту та відсотків частками впродовж усього строку реструктуризації (щомісячно, згідно із графіком щомісячних платежів), строку реструктуризації, з правом кредитування третіми особами (в тому числі задля погашення заборгованості перед кредитором). Обов`язковою умовою зазначеного додаткового кредитування є встановлення строку погашення додаткового кредитування після розрахунку із класом забезпечених кредиторів. Також планується отримання кредиту від Компанії «ZKF s.r.o.» на закупівлю додаткового виробничого обладнання.».

«Клас кредиторів 1-ї черги:

Погашення вимог кредиторів першої черги буде здійснено за рахунок грошових коштів, отриманих як прибуток від господарської діяльності боржника. Прибуток буде отриманий за рахунок збільшення обсягів випуску конкурентоспроможної харчової продукції та підвищення ефективності виробництва. Дані заходи будуть реалізовані за рахунок отримання додаткового кредитування у Компанії «ZKF s.r.o.» та третіх осіб.

Задоволення вимог кредиторів першої черги буде здійснено протягом 12 місяців з моменту затвердження плану санації та відновлення роботи підприємства (виробництва продукції).».

«Клас кредиторів 2-ї черги:

Погашення вимог кредиторів другої черги буде здійснено за рахунок грошових коштів, отриманих як прибуток від господарської діяльності боржника. Прибуток буде отриманий за рахунок збільшення обсягів випуску конкурентоспроможної харчової продукції та підвищення ефективності виробництва. Дані заходи будуть реалізовані за рахунок отримання додаткового кредитування у Компанії «ZKF s.r.o.» та третіх осіб.

Задоволення вимог кредиторів другої черги буде здійснено протягом 12 місяців з моменту затвердження плану санації та відновлення роботи підприємства (виробництва продукції).».

«Клас кредиторів 3-ї черги:

Погашення вимог кредиторів третьої черги буде здійснено за рахунок грошових коштів, отриманих як прибуток від господарської діяльності боржника. Прибуток буде отриманий за рахунок збільшення обсягів випуску конкурентоспроможної харчової продукції та підвищення ефективності виробництва. Дані заходи будуть реалізовані за рахунок отримання додаткового кредитування у Компанії «ZKF s.r.o.» та третіх осіб.

Задоволення вимог кредиторів третьої черги буде здійснено протягом 12 місяців з моменту затвердження плану санації та відновлення роботи підприємства (виробництва продукції).».

«Клас кредиторів 4-ї черги:

Погашення вимог кредиторів четвертої черги буде здійснено за рахунок додаткової емісії акцій боржника із включенням кожного кредитора до реєстру акціонерів боржника. Номінальна вартість 1 (однієї) в додатковій емісії акцій буде складати 5,00 грн.

На даний час реєстр акціонерів боржника складається з наступного:

І. ОСОБА_6 879 752 акцій простих бездокументарних іменних, що складає 8.46% від загальної кількості акцій.

2. ОСОБА_7 - 1 535 523 акцій простих бездокументарних іменних, що складає 14.77% від загальної кількості акцій.

3. Компанії «ZKF s.r.o.» (ІНО: 06048242, місцезнаходження Lyckovo namesti 508/7, Кarlin, 18600 Praha 8) 7 760 011 акцій простих бездокументарних іменних, що складає 74.68% від загальної кількості акцій.

4. Інші акціонери (269 осіб) - 221 322 акцій простих бездокументарних іменних, що складає 2,09% від загальної кількості акцій.

Враховуючи загальний обсяг заборгованості перед кредиторами четвертої черги, який складає 10 270 305,32 гривень, додаткова емісія акцій, номінальною вартістю 5,00 грн, складе 2 054 061 акцій простих бездокументарних іменних, які будуть розподілені серед кредиторів, пропорційно до визнаних кредиторських вимог.

Загальна кількість акцій боржника буде складати 12 450 669 шт.

Випуск та реєстрація додаткової емісії акцій будуть проведені протягом 12 місяців з моменту затвердження плану санації та завершення воєнного стану в Україні.».

«Клас кредиторів 6-ї черги:

Борг за вимогами кредиторів шостої черги вимог кредиторів, на підставі ч.2 ст. 51 Кодексу України з процедур банкрутства, визнається безнадійним та прощається.».

У розд.VІІІ Плану санації «Строк відновлення платоспроможності боржника» зазначено, що «Повне відновлення платоспроможності боржника очікується не пізніше 35 (тридцяти п`яти) місяців після затвердження плану санації та відновлення роботи підприємства (виробництва продукції).».

Таким чином, План санації ПрАТ «ЗКФ» передбачає погашення вимог кредиторів четвертої черги за рахунок додаткової емісії акцій Боржника, на чому суд акцентує окрему увагу.

Положеннями ч.1 ст.53 КУзПБ передбачено, що з метою відновлення платоспроможності боржника планом санації може передбачатися збільшення статутного капіталу боржника в розмірі, встановленому планом санації. Емісія акцій та облігацій акціонерного товариства - боржника здійснюється виключно для переведення зобов`язань товариства у цінні папери в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Рішенням від 10.02.2022 № 98 Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку затвердила Положення про порядок здійснення емісії акцій, реєстрації та скасування реєстрації випуску акцій, яке зареєстроване в Міністерстві юстиції України від 13.04.2022 за № 415/37751 (далі Положення).

У відповідності до п.4 гл.1 роз.ІІІ Положення у разі збільшення або зменшення статутного капіталу акціонерного товариства, щодо якого судом порушено провадження у справі про банкрутство, збільшення або зменшення статутного капіталу здійснюється з урахуванням вимог Кодексу України з процедур банкрутства та відповідно до глави 3 відповідного розділу цього Положення.

Главою 3 розділу ІV Положення визначені особливості реєстрації випуску акцій акціонерних товариств при додатковій емісії акції з метою переведення грошових зобов`язань в акції товариства, щодо якого введено процедуру санації.

Пункт 6 глави 3 розділу ІV Положення визначає етапи збільшення статутного капіталу акціонерного товариства, щодо якого введено процедуру санації, шляхом розміщення акцій додаткової емісії існуючої номінальної вартості, в які будуть переведені грошові зобов`язання товариства, без здійснення публічної пропозиції, та встановлює вимоги до плану санації.

Так, план санації, окрім визначених Кодексом України з процедур банкрутства, в тому числі повинен визначати (або уповноважувати керуючого санацією на визначення) питання щодо:

порядку збільшення статутного капіталу;

переліку осіб, серед яких передбачено розміщення акцій додаткової емісії (кредиторів);

порядку оплати вартості акцій (погашення зобов`язань товариства перед кредиторами);

порядку та строків розміщення акцій (отримання прав на акції особами, серед яких передбачено розміщення акцій додаткової емісії). Строк розміщення акцій додаткової емісії існуючої номінальної вартості, в які будуть переведені грошові зобов`язання товариства, не може бути менше ніж 45 календарних днів;

порядку визначення розміру часток у статутному капіталі акціонерного товариства осіб, серед яких передбачено розміщення акцій додаткової емісії;

розмір зобов`язань, визначений у грошовій формі, для погашення яких здійснюється додаткова емісія акцій;

обсягу додаткової емісії акції існуючої номінальної вартості, в які будуть переведені грошові зобов`язання товариства;

наслідків не надання кредиторами необхідної інформації / документів для перерахування акції додаткової емісії на їх рахунки.

Зважаючи на зміст Плану санації ПрАТ «ЗКФ», суд констатує, що цей План санації наведеним нормам не відповідає, вимоги Положення є не дотриманими та не виконаними.

Також, зважаючи на зміст Плану санації, суд зазначає, що формулювання строків задоволення вимог кредиторів, санаційних заходів та відновлення платоспроможності Боржника у вигляді: «протягом 12 місяців з моменту затвердження плану санації та відновлення роботи підприємства (виробництва продукції)», «протягом 12 місяців з моменту затвердження плану санації та завершення воєнного стану в Україні», «не пізніше 35 (тридцяти п`яти) місяців після затвердження плану санації та відновлення роботи підприємства (виробництва продукції)» доводить до висновку що такі строки фактично не є встановленими.

Кодекс України з процедур банкрутства передбачає можливість внесення змін до плану санації, продовження чи скорочення процедури санації боржника, однак не передбачає можливість визначення відповідних строків з їх поставленням в залежність від будь-яких обставин.

Також необхідно зазначити наступне.

Частина 2 ст.51 КУзПБ містить перелік можливих заходів щодо відновлення платоспроможності, зокрема - реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочення, розстрочення або прощення боргу чи його частини; виконання зобов`язання боржника третіми особами; задоволення вимог кредиторів в інший спосіб, що не суперечить цьому Кодексу.

У Плані санації ПрАТ «ЗКФ» (розд.V) наряду із процитованим вище зазначено, що План передбачає відновлення платоспроможності підприємства за рахунок залучення кредитних коштів для доукомплектування підприємства обладнанням з метою розширення виробництва.

Заходами з відновлення платоспроможності підприємства Боржника визначено реорганізацію кондитерського напрямку в харчовий комбінат шляхом демонтажу збиткових ліній, заміни ліній виробництва, організації нових ліній виробництва, організації власних комерційних площ для реалізації продукції власного виробництва на базі вільних площ ПрАТ «ЗКФ» та на базі діючих об`єднань автостанції ТОВ «Сумиоблавтотранс», ПрАТ «Чернігівське ОПАС», ПрАТ «Черкаси ОПАС» та ін.

В Плані санації зазначено, що для здійснення таких заходів необхідним є отримання кредиту на закупівлю обладнання у розмірі 21 152 000,00 грн, який планується отримати у Компанії «ZKF s.r.o.» та третіх осіб.

Суд зазначає, що на затвердження має бути наданий реально виконуваний план санації, чого в даному випадку не вбачається.

План санації ПрАТ «ЗКФ» більш свідчить про наміри, реальність виконання яких не вміщує, докази того (якими можуть бути крім іншого договори про наміри, проекти договорів, акцепти оферти, гарантії, листування з відповідними особами) не представлені.

Також окремо варто зауважити, що грунтовних заходів щодо забезпечення погашення заборгованості Боржника з виплати заробітної плати, яка згідно з матеріалами справи зростає, План санації, зважаючи на його умови в цій частині (процитовані вище), не містить.

За правилами ч.1 ст.49 КУПБ у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі.

У відповідності до ч.1 ст.50 КУзПБ господарський суд затверджує схвалений план санації боржника і постановляє ухвалу про введення процедури санації.

Згідно з ч.8 ст.52 КУзПБ господарський суд постановляє ухвалу про відмову у затвердженні плану санації у разі, якщо план санації не відповідає вимогам законодавства.

З огляду на викладене вище, у зв`язку з невідповідністю Плану санації ПрАТ «ЗКФ» вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, Положення про порядок здійснення емісії акцій, реєстрації та скасування реєстрації випуску акцій в затвердженні цього Плану санації суд відмовив. Підстави для введення процедури санації відсутні.

Як наслідок, заяву арбітражного керуючого ОСОБА_5 (б/н від 10.04.2023) про призначення її керуючим санацією ПрАТ «ЗКФ» суд відхилив.

Згідно з ч.3 ст.49 КУзПБ у підсумковому засіданні господарський суд ухвалює одне з таких судових рішень:

ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом;

ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому цим Кодексом;

постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч.9 ст.52 КУзПБ господарський суд ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у разі, якщо план санації не затверджений судом у межах строку, встановленого цим Кодексом.

Суд дійшов висновку про наявність правових підстав для визнання Боржника - ПрАТ «ЗКФ» банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури.

Згідно наданого до справи 31.03.2022 розпорядником майна на виконання вимог ч.3 ст.44 КУзПБ, ухвали суду від 31.01.2022 Висновку щодо фінансового стану та про наявність ознак неплатоспроможності Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» (), а також інвестиційної діяльності даного підприємства та його становища на ринках, ознак доведення до банкрутства, фіктивного банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства, а також подальших перспектив розвитку підприємства, складеного 24.03.2022, ознаки приховування банкрутства, фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства на підприємстві відсутні. При цьому аналізом звітності Боржника за 2019 2021 роки встановлені ознаки поточної неплатоспроможності, ознаки понадкритичної неплатоспроможності, оскільки коефіцієнт покриття значно менше 1, протягом 2019 2021 років підприємство працювало збитково. За перспективою більш доцільним щодо боржника є застосування ліквідаційної процедури.

За визначенням ст.1 КУзПБ банкрутство - визнана господарським судом нездатність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури або процедури погашення боргів боржника; боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав.

Першочергово необхідно зазначити, що згідно з наданою Боржником з відзивом на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство довідкою № 1 про загальну суму заборгованості перед кредиторами ПрАТ «ЗКФ» станом на 27.01.2022 борг ПрАТ «ЗКФ» з оплати праці робітникам становив 904 683,09 грн.

Згідно з реєстром вимог кредиторів станом на 30.03.2022 заборгованість з виплати заробітної плати зросла до 1 283 748,12 грн, за реєстром вимог кредиторів станом на 27.06.2022 склала 1 169 632,69 грн.

Згідно з наданою Боржником на вимоги суду інформацією (в заяві вих.№ 75 від 10.05.2023) за період з 31.01.2022 була погашена заборгованість по заробітній платі в розмірі 160 тис. грн.

Згідно з реєстром вимог кредиторів станом на 12.09.2022 заборгованість Боржника з виплати заробітної плати склала 1 271 059,92 грн, згідно з наданою Боржником довідкою (із заявою вих.№ 75 від 10.05.2023) його заборгованість з виплати заробітної плати станом на 09.05.2023 становить 1 352 754,61 грн.

Отже слід визнати, що борг по невиплаченій заробітній платі працівникам Боржника у період процедури розпорядження майном фактично зростав, ситуація відносно заборгованості із заробітної плати не покращена.

Крім того, в тій же заяві (вих.№ 75 від 10.05.2023) Боржник повідомив про утворення в період з 31.01.2022 поточної заборгованості за комунальні послуги.

Також є такою, що нарощена, податкова заборгованість Боржника та заборгованість Боржника зі сплати єдиного соціального внеску.

Так, в межах справи про банкрутство ПрАТ «ЗКФ» суд визнав конкурсні грошові вимоги Державної податкової служби України в особі ГУ ДПС у Запорізькій області до Боржника в загальному розмірі 614 648,96 грн.

Згідно з наданою на ухвалу від 12.04.2023 довідкою ГУ ДПС у Запорізькій області (вих.№ 17718/6/08-01-13-03-04 від 09.05.2023) поточна заборгованість Боржника з єдиного соціального внеску за обліком податкового органу станом на 08.05.2023 складає 408 499,62 грн, з яких борг в сумі 342 626,03 грн є безспірним (стягнутий за рішенням від 14.02.2023 у справі № 908/129/22(908/37/23)), щодо стягнення решти суми здійснюється провадження у справі № 908/129/22(908/1212/23).

Також станом на 08.05.2023 за Боржником обліковується безспірна (стягнута за рішенням від 10.08.2022 у справі № 908/129/22(908/1064/22) поточна податкова заборгованість з орендної плати з юридичних осіб в розмірі 342 238,32 грн, боргу з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки, у розмірі 9321,21 грн.

Наведені вище обставини дозволяють встановити нездатність Боржника виконувати в повному обсязі поточні безспірні та узгоджені грошові зобов`язання, погасити визнані судом грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури.

Відступаючи, доцільно зазначити, що Державна податкова служба України в особі ГУ ДПС у Запорізькій області подала також позов до ПрАТ «ЗКФ» про стягнення з останнього суми податкового боргу з податку на прибуток приватних підприємств у розмірі 15 865 124,17 грн, суми податкового боргу з податку на додану вартість із вироблених в Україні товарів у розмірі 8 730 881,90 грн та суми податкового боргу з податку на доходи фізичних осіб у розмірі 1020,00 грн, Господарський суд Запорізької області в межах справи про банкрутство відкрив провадження у справі № 908/129/22(908/1212/23) за цим позовом, яке наразі не завершено. За повідомленням ГУ ДПС у Запорізькій області у довідці ці суми Боржник оскаржив в порядку адміністративного оскарження.

Відповідно до ч. 1 ст.58 Кодексу України з процедур банкрутства у випадках, передбачених цим Кодексом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Відповідно до ч.6 ст.49 КУзПБ з дня визнання господарським судом боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або введення процедури санації процедура розпорядження майном та повноваження розпорядника майна припиняються.

Надавши оцінку матеріали справи у їх сукупності, зважаючи на сплив встановлених строків процедури розпорядження майном Боржника, рішення суду про відмову у затвердженні Плану санації через його невідповідність вимогам законодавства, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для визнання Боржника банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури, з огляду на що слід припинити процедуру розпорядження майном Боржника та повноваження розпорядника майна, визнати Боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

Згідно з ч. 1 ст.60 КУзПБ, у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Кодексом, з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.

У відповідності до ч.1 ст.28 КУзПБ ліквідатор призначається господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Як згадано в описовій частині ухвали, арбітражний керуючий ОСОБА_2 подала заяву, якою надала згоду на участь у справі №908/129/22 про банкрутство ПрАТ «ЗКФ» у якості керуючого санацією Боржника, а у випадку ухвалення судом постанови про визнання Боржника банкрутом - згоду на участь у справі №908/129/22 про банкрутство ПрАТ «ЗКФ» у якості ліквідатора Боржника.

Голова комітету кредиторів подав у справу протокол засідання комітету кредиторів б/н від 04.05.2023, згідно з яким комітет в тому числі розглянув питання згідно з вимогами ухвали від 12.04.2023, а саме про надання Господарському суду Запорізької області позиції відносно заяви арбітражного керуючого ОСОБА_2 про подальшу участь у справі № 908/129/22 про банкрутство ПрАТ «ЗКФ» у якості керуючого санацією, ліквідатора (питання перше порядку денного).

З цього питання комітет прийняв рішення, згідно з яким не має заперечень проти призначення арбітражного керуючого ОСОБА_2 керуючим санацією, ліквідатором у справі № 908/129/22 про банкрутство ПрАТ «ЗКФ».

Керуючись принципом процесуальної економії, суд розцінив це рішення комітету кредиторів як погодження комітетом кандидатури арбітражного керуючого ОСОБА_2 на її призначення ліквідатором Боржника та заявлення про це суду.

Будь-які інші кандидатури щодо участі у даній справі про банкрутство в якості ліквідатора до суду не заявлялись.

Заперечень щодо кандидатури арбітражного керуючого ОСОБА_2 від будь-кого не надходило.

Суд дійшов висновку, що кандидатура та заява арбітражного керуючого ОСОБА_2 відповідає встановленим вимогам. Зокрема в заяві арбітражного керуючого ОСОБА_2 зазначено, що вона не належить до жодної з категорій осіб, визначених ч.3 ст.28 КУзПБ такими, що не дозволили б їй виконувати обов`язки у справі про банкрутство Боржника і зворотного суд не встановив. Із заявою надано резюме з повідомленням про достатні та належні організаційно-технічні можливості для виконання повноважень арбітражного керуючого. Діючий договір добровільного страхування цивільно-правової відповідальності за шкоду, яку може бути завдано у зв`язку з виконанням його обов`язків, який укладено арбітражним керуючим ОСОБА_2 з ПАТ «Страхова компанія «Рідна», до заяви доданий. Виконання арбітражним керуючим ОСОБА_2 повноважень розпорядника майна у даній справі, а отже обізнаність у справах підприємства Боржника є сприянням ефективності заходів у ліквідаційній процедурі.

За таких обставин, ліквідатором у справі про банкрутство ПрАТ «ЗКФ» суд призначив арбітражного керуючого ОСОБА_2 .

З метою виявлення кредиторів банкрута та в порядку ч. 3 ст. 59 КУзПБ слід оприлюднити повідомлення про визнання Боржника банкрутом на офіційному вебпорталі судової влади України.

Зазначається, що в силу приписів ст.59 КУзПБ, з дня ухвали господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури: господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу, крім укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу у процедурі ліквідації тощо; строк виконання всіх грошових зобов`язань банкрута вважається таким, що настав; у банкрута не виникає жодних додаткових зобов`язань, у тому числі зі сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), крім витрат, безпосередньо пов`язаних із здійсненням ліквідаційної процедури; припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Кодексом; скасовуються арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, члени виконавчого органу (керівник) банкрута звільняються з роботи у зв`язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (органу, уповноваженого управляти майном) майна банкрута.

Заходи щодо забезпечення вимог кредиторів - заборону боржнику, власнику майна боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави боржника, вжиті ухвалою Господарського суду Запорізької області від 31.01.2022 у даній справі, слід скасувати.

На підставі викладеного, керуючись ст. 2, 6, 28, 30, 49, 52, 58, 59, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 3, 12, 20, 232, 233 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ :

1. У затвердженні Плану санації Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» (69063, м.Запоріжжя, вул.Святого Миколая, 7, ), схваленого рішенням зборів кредиторів Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» від 10.04.2023 (протокол б/н від 10.04.2023), - відмовити.

2. Заяву арбітражного керуючого ОСОБА_5 (б/н від 10.04.2023) про призначення її керуючим санацією Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» відхилити.

3.Припинити процедуру розпорядження майном боржника Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» та повноваження розпорядника майна боржника Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» арбітражного керуючого Саланської Ілони Любомирівни.

4. Визнати боржника - Приватне акціонерне товариство «Запорізька кондитерська фабрика» (69063, м.Запоріжжя, вул.Святого Миколая, 7, ) банкрутом.

Відкрити ліквідаційну процедуру.

5. Ліквідатором боржника Приватного акціонерного товариства «Запорізька кондитерська фабрика» призначити арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №1553 від 17.07.2013 року, адреса для листування: 69037, м. Запоріжжя, бул. Шевченка, 10-а, оф. 2, ідент.№ НОМЕР_2 ).

Зобов`язати ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру у відповідності до Кодексу України з процедур банкрутства.

Ліквідатор виконує свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Кодексом.

6. Заходи щодо забезпечення вимог кредиторів - заборону боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави, вжиті ухвалою Господарського суду Запорізької області від 31.01.2022 у справі № 908/129/22, - скасувати.

7.Здійснити офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, на офіційному вебпорталі «Судова влада України».

Копії постанови надіслати боржнику, кредиторам, ліквідатору, Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, Південному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (м.Одеса), Управлінню забезпечення примусового виконання рішень у Запорізькій області, Олександрівському ВДВС у місті Запоріжжі, арбітражному керуючому ОСОБА_5 (за наявності у справі відомостей - на електронні адреси з ЕЦП судді).

Згідно зі ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства постанова набирає законної сили з моменту її прийняття.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку за правилами, визначеними ст. 254, 256-259 ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 19.05.2023.

Суддя Р.А.Ніколаєнко