ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

08.05.2023м. ДніпроСправа № 904/4695/22
за заявою Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "ЕКО КУЛЬТУРА", м.Дніпро

до боржника Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Еко культура", м. Новомосковськ

про визнання банкрутом

Суддя Мартинюк С.В.

за участю секретаря судового засідання Ільєнко В.Ю.

Представники:

Розпорядник майна: Толстих А.В.,

Від ПАТ "БАНК ВОСТОК": Іванчук В.Я., ордер серія АЕ №1174536 від 18.01.2022, адвокат;

Від ТОВ "ВЕТО К": Лопатньова Ю.О., дов. №01/23 від 20.03.2023, адвокат;

Інші учасники провадження по справі у судове засідання не з`явились.

ВСТАНОВИВ:

12.12.2022 Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "ЕКО КУЛЬТУРА" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Еко культура" на підставі ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2022 відкрито провадження у справі №904/4695/22 за заявою ТОВ "ТБ "ЕКО КУЛЬТУРА" про визнання банкрутом ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА". Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів до 09.06.2023. Призначено розпорядником майна боржника - ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" арбітражного керуючого Толстих А.В.

18.04.2023 до суду від ПП "Агрономіка" надійшла скарга на розпорядника майна щодо не виявлення факту доведення ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" до банкрутства, відповідно до якої ПП "Агрономіка" просить суд:

- визнати роботу розпорядника майна у справі №904/4695/22 незадовільною та такою що суперечить нормам Кодексу України з процедур банкрутства;

- припинити повноваження розпорядника майна ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" арбітражного керуючого Толстих А.В.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.04.2023 призначено судове засідання на 08.05.2023 об 11:00 год. для розгляду скарги ПП "Агрономіка" на розпорядника майна щодо не виявлення факту доведення ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" до банкрутства.

03.05.2023 до суду від розпорядника майна боржника Толстих А.В. надійшли пояснення на скаргу ПП "Агрономіка" на розпорядника майна , за змістом яких арбітражний керуючий вважає подану скаргу безпідставною та просить відмовити у її задоволенні.

Розглянувши подану заяву, господарський суд зазначає наступне.

У поданій ПП "Агрономіка" заяві про відсторонення просить суд відсторонити арбітражного керуючого Толстих А.В. від участі у справі в якості розпорядника майна у зв`язку із відсутністю належного аналізу фінансового становища боржника та відсутності дослідження обставин, які б свідчили про доведення ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" до банкрутства.

В обґрунтування своїх доводів, заявник зазначає, що, на думку ПП "Агрономіка", дії відповідача як власника (засновника) боржника були направлені на завдання шкоди кредиторам, позбавивши кредиторів законного права на отримання належних коштів їх коштів з майна боржника, на які вони мали очікування. ПП "Агрономіка" вважає, що волевиявлення власника (засновника) юридичної особи боржника характеризується прямим умислом, як щодо вилучення майна від боржника та припинення його діяльності, так і щодо наслідків дій та рішень - настання стану неплатоспроможності боржника та його банкрутства, а саме невиконання зобов`язань перед кредиторами.

У своїй скарзі ПП "Агрономіка" посилається на ч. 1 ст. 61 КУзПБ та звертає увагу суду, що розпорядником майна в якості ліквідатора не було проведено аналіз фінансового стану банкрута, в тому числі не досліджено питання щодо наявності ознак доведення ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" до банкрутства.

Враховуючи викладене, ПП "Агрономіка" просить суд визнати роботу арбітражного керуючого Толстих А.В. незадовільною та припинити повноваження арбітражного керуючого Толстих А.В.

У поданих 03.05.2023 розпорядником майна Толстих А.В. поясненнях останній зазначає, що наразі боржник ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" перебуває на стадії розпорядження майном та арбітражним керуючим було вчинено дії, спрямовані на аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ «НВП «Еко Культура» та аналіз ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства.

13.03.2023 було складено звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища та становища на ринках ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" (ідентифікаційний код 41627810) та аналізу ознак фіктивного банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства, відповідно до змісту якого ознаки фіктивного банкрутства не вбачаються та не виявлено ознак дій з приховування чи доведення до банкрутства ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА".

Згідно п. 2 ч. 1, п. 1, 4 і 6 ч. 2, ч. 3 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право: скликати збори і комітет кредиторів та брати в них участь з правом дорадчого голосу; арбітражний керуючий зобов`язаний: неухильно дотримуватися вимог законодавства; подавати відомості, документи та інформацію щодо діяльності арбітражного керуючого у порядку, встановленому законодавством; під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

Відповідно до ч. 4 ст. 28 наведеного кодексу арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою. Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі, зокрема невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого, зловживання правами арбітражного керуючого. Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав. За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Господарський суд зазначає, що приписами ч. 4 ст. 28 КУзПБ законодавець закріпив право учасника провадження у справі про банкрутство та комітету кредиторів боржника звертатись до суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання ним своїх повноважень, а до повноважень суду - відсторонення арбітражного керуючого, в тому числі ліквідатора, від виконання повноважень у відповідний строк.

Водночас клопотання про відсторонення арбітражного керуючого має бути обґрунтованим та вмотивованим. У ньому, зокрема, може надаватися оцінка професійним якостям арбітражного керуючого, його компетентності, доброчесності під час виконання повноважень арбітражного керуючого та інше.

Однак, у будь-якому випадку, таке мотивування повинно враховувати принцип незалежності арбітражного керуючого (ч. 1 ст. 13 КУзПБ).

У випадку подання клопотання про відсторонення арбітражного керуючого його задоволення є правом суду, а не обов`язком. Таке клопотання не може бути безумовною підставою для відсторонення арбітражного керуючого.

Відповідно до висновку Верховного суду, викладеному в постанові від 31.05.2022 року у справі №904/7678/15 законодавцем визначено три випадки (і відповідні їм підстави) відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень:

- за заявою самого арбітражного керуючого - абз. 1 ч. 4 ст. 28 КУзПБ;

- за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою господарського суду за наявністю підстав, визначених у самому Кодексі - абз. 2 ч. 4 ст. 28 КУзПБ;

- за клопотанням комітету кредиторів незалежно від наявності підстав - абз. 3 ч. 4 ст. 28 КУзПБ.

За правовим висновком Палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у справі №922/3369/19 господарський суд першої інстанції, реалізуючи принцип судового нагляду, користуючись правами та повноваженнями наданими йому процесуальним законом, має здійснити перевірку вказаних підстав, з`ясувати та перевірити належність виконання арбітражним керуючим покладених на нього обов`язків, достеменно встановити факти невиконання або неналежного виконання арбітражним керуючим обов`язків, визначених Кодексом, та/або встановити інші обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання арбітражним керуючим відповідних повноважень, в залежності від чого ухвалити мотивоване і обґрунтоване рішення.

Відсторонення за клопотанням учасника провадження у справі або за вчасною ініціативою господарського суду за наявністю підстав, визначених у самому Кодексі, визначені пунктами 1-6 абз. 2 ч. 4 ст. 28 Кодексу та пов`язані із встановленням у різній формі фактів невиконання або неналежного виконання арбітражним керуючим покладених на нього обов`язків, або існування обставин, що об`єктивно унеможливлюють виконання арбітражним керуючим відповідних повноважень.

Відповідно до приписів ч.3 ст.44 КУзПБ розпорядник майна зобов`язаний:

- розглядати заяви кредиторів з грошовими вимогами до боржника, що надійшли в установленому цим Кодексом порядку; вести реєстр вимог кредиторів;

- повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; вживати заходів для захисту майна боржника;

- проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника;

- виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства; скликати збори і комітет кредиторів та організовувати проведення їх засідань; надавати державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства;

- надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, а також здійснювати розкриття кредиторам інформації щодо фінансового стану боржника та ходу провадження у справі;

- не пізніше двох місяців з дня відкриття провадження у справі про банкрутство провести інвентаризацію майна боржника та визначити його вартість;

- за можливості проведення санації боржника розробити план санації боржника та подати його на розгляд зборам кредиторів;

- виконувати інші повноваження, передбачені цим Кодексом.

Згідно з ч. 3 ст. 12 Кодексу під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено); а відповідно до ч.1 ст.13 Кодексу під час здійснення своїх повноважень арбітражний керуючий є незалежним.

Суд зауважує, що статус арбітражного керуючого характеризується не лише сукупністю прав та обов`язків останнього, а й ефективністю та невідворотністю інституту дисциплінарної відповідальності арбітражного керуючого за свої дії (постанова Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 10.07.2018 року у справі № 910/18129/17).

Тому, рішення суду про відсторонення арбітражного керуючого з підстав, передбачених п.п. 1-6 абз. 2 ч.4 ст.28 КУзПБ має бути достатньо обґрунтованим, з достеменним встановленням факту невиконання або неналежного виконання арбітражним керуючим обов`язків, визначених Кодексом, чи встановленням інших обставин, що об`єктивно унеможливлюють виконання арбітражним керуючим відповідних повноважень.

Господарський суд звертає увагу, що відповідно до ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2022 року у справі № 904/4695/22 введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено арбітражного керуючого Толстих Андрія Володимировича розпорядником майна ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА".

Повноваження та обов`язки розпорядника майна передбачені ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, в той час як положенням статті 61 Кодексу, на яку посилається скаржник, врегульовані повноваження та обов`язки ліквідатора.

Також господарський суд констатує, що арбітражний керуючий має право досліджувати питання наявності чи відсутності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства чи приховування стійкої фінансової неспроможності на будь-якій стадії банкрутства боржника.

Основним завданням процедури розпорядження майном є нагляд та контроль за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації), що встановлено ч. 1 ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства.

Враховуючи зазначене, з метою виконання покладеного обов`язку з проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" та аналізу ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства, розпорядником майна боржника 10.03.2023 звернувся до ФОП Захар`євої Яни Василівни для надання послуг з проведення відповідного аналізу згідно Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства.

13.03.2023 ФОП Захар`євою Я.В. складено звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища та становища на ринках ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" (ідентифікаційний код юридичної особи 41627810) та аналізу ознак фіктивного банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства, з якого вбачається, що:

- коефіцієнт покриття ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" протягом 2020-2022 р. р. нижче за одиницю, що свідчить про не спроможність Товариства погасити поточні зобов`язання, якщо воно реалізує всі свої оборотні активи. Враховуючи, що протягом 2020-2022 р.р. коефіцієнт покриття менше за одиницю та справа про банкрутство "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" порушена за заявою кредитора, ознаки фіктивного банкрутства не вбачаються;

- за період з 2020 по 2022 р.р. значних змін показників з забезпечення зобов`язання боржника всіма активами та забезпечення зобов`язання боржника його оборотними активами, не встановлено. Документи, які б свідчили про навмисне погіршення фінансово-господарського стану також не виявлені. При аналізі дій керівництва, які можна вважати ознаками навмисного погіршення фінансово- господарського стану підприємства (зменшення розміру, приховування та заниження оцінки майна підприємства; штучне збільшення розміру кредиторської та дебіторської заборгованості; продаж задіяних у виробничо-господарської діяльності основних засобів; продаж товарів за ціною, нижчою за собівартість разі збиткової діяльності підприємства спрямування отримуваних грошових коштів та інвестицій на закупівлю товарів, робіт, послуг, безпосередньо не задіяних у виробничо-господарської діяльності; необгрунтоване зменшення або збільшення штату підприємства), встановлена відсутність таких дій. Таким чином, протягом періоду, що аналізуються не виявлено ознак дій з приховування чи доведення до банкрутства ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА";

- станом на 31.12.2022 має місце поточна неплатоспроможність підприємства зумовлена введенням воєнного стану в Україні. Здійснення фінансового оздоровлення підприємства та погашення існуючої кредиторської заборгованості можливе шляхом проведення санаційних заходів у справі про банкрутство.

Зазначений Звіт за результатами проведення фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища та становища на ринках ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" (ідентифікаційний код 41627810) та аналізу ознак фіктивного банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства, складений відповідно до положень наказу Міністерства юстиції України від 10.09.2020 р. № 3105/5 «Про затвердження Порядку проведення аналізу фінансово-господарського стану суб`єктів господарювання щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства»; наказу Міністерства економіки України від 19.01.2006 року №14 «Про Методичні рекомендації щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства» (у редакції наказу Міністерства економіки України від 26.10.2010 року №1361; наказу Агентства з питань запобігання банкрутства підприємств та організацій № 81 від 27.06.1997 р. «Про затвердження Методики проведення поглибленого аналізу фінансово- господарського стану підприємств та організацій», на які посилається ПП "АГРОНОМІКА".

Господарський суд враховує, що 28.04.2023 на засіданні комітету кредиторів, крім інших питань, був розглянутий вказаний Звіт, за результатами розгляду якого комітетом кредиторів ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" була надана оцінка діям розпорядника майна з проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "НВП "ЕКО КУЛЬТУРА" та аналізу ознак фіктивного банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства шляхом їх схвалення та визнання належними.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку, що скарга ПП "АГРОНОМІКА" на дії арбітражного керуючого Толстих А.В. та припинення його повноважень не підлягає задоволенню.

Керуючись статтями 28, 60-61 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 234-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

УХВАЛИВ:

В задоволенні скарги ПП "АГРОНОМІКА" на дії арбітражного керуючого Толстих А.В. - відмовити.

Ухвала набирає законної сили 08.05.2023 та може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ували складено 15.05.2023.

Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz/.

Суддя С.В. Мартинюк