ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.05.2023м. ДніпроСправа № 904/1599/22

За позовом Приватного акціонерного товариства "Агра", м. Дніпро

до Приватного підприємства "Будівельник-ЮГ", м. Дніпро

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні Позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Ольвія", м. Дніпро

про стягнення штрафу за договором будівельного субпідряду

Суддя Красота О.І.

за участю секретаря судового засідання Куліуш Ю.О.

Представники:

від Позивача: Ільяшенко А.В., дов. № 01/2023 від 02.01.2023;

від Відповідача: не з`явився;

від Третьої особи: Ільяшенко А.В., дов. № 01/2023 від 02.01.2023;

СУТЬ СПОРУ:

Приватне акціонерне товариство "Агра" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Приватного підприємства "Будівельник-ЮГ" і просить суд стягнути штраф у розмірі 3 984 990,79 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням Відповідачем умов Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 в частині своєчасного виконання робіт.

Ухвалою суду від 27.06.2022 позовну заяву залишено без руху; встановлено Приватному акціонерному товариству "Агра" семиденний строк з дня вручення цієї ухвали усунути недоліки позовної заяви, а саме: надати належні докази направлення ПП "Будівельник-ЮГ" та ТОВ "Будівельна компанія "Ольвія" копії позовної заяви і копій документів на підтвердження повноважень представника ПрАТ "Агра".

07.07.2022 від Приватного акціонерного товариства "Агра" надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою суду від 12.07.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання на 02.08.2022 о 12:00 год.; залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні Позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Ольвія".

20.07.2022 від ОСОБА_1 на електронну пошту суду надійшла заява про його участь в якості представника Відповідача у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою сервісу "EаsyCon".

22.07.2022 від Відповідача надійшов відзив на позов, в якому він просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог повністю, а також витребувати у Позивача належним чином затверджені і оформлені дозвільні та проектно-кошторисні документи на об`єкт будівництва.

Ухвалою суду від 26.07.2022 у задоволенні заяви про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відмовлено.

Представники Позивача, Відповідача у підготовчому засіданні 02.08.2022 надали пояснення щодо позовних вимог.

Представник Третьої особи у підготовче засідання 02.08.2022 не з`явився, клопотання про відкладення розгляду справи не заявляв, про дату, час та місце судового засідання повідомлений належним чином, що підтверджується довідками про доставку електронного листа.

Ухвалою суду від 02.08.2022 відкладено підготовче засідання на 01.09.2022 о 10:00 год.

11.08.2022 від Позивача надійшли додаткові пояснення у справі та відповідь на відзив, в яких він заперечував проти доводів Відповідача.

07.09.2022 від Відповідача надійшло клопотання про витребування доказів від 02.09.2022, в якому він просив суд витребувати у Позивача та вивчити у судовому засіданні оригінали належним чином затверджених і оформлених:

- дозвільних та проектно-кошторисних документів на об`єкт будівництва: "Багатофункціональний комплекс цивільного і житлового призначення (магазин, житло, кафе, офісні приміщення) по вул. Плеханова - вул. Харківській - вул. Глинки - вул. Миронова в м. Дніпропетровськ. І черга - "Перехрестя";

- Протокол № 29 від 15.01.2021 наради щодо розгляду заяви ПП "Будівельник-ЮГ" про збільшення розцінок по об`єкту.

Того ж дня, від Відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив, в яких він просив суд відмовити повністю у задоволенні позовних вимог, а також витребувати у Позивача документи, аналогічні тим, які перелічені у клопотанні про витребування доказів від 02.09.2022.

Судове засідання, призначене на 01.09.2022 о 10:00 год., не відбулось у зв`язку із перебуванням судді Красоти О.І. на лікарняному, про що сторін було повідомлено листом від 30.08.2022.

Ухвалою суду від 12.09.2022 призначено підготовче засідання на 06.10.2022 о 10:00 год.

27.09.2022 від Позивача надійшли додаткові пояснення у справі та заперечення щодо клопотання Відповідача про витребування доказів від 02.09.2022.

30.09.2022 від Відповідача надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою сервісу "EаsyCon", а у разі неможливості - перепризначити дату та час розгляду справи з урахуванням технічної можливості суду.

Ухвалою суду від 03.10.2022 у задоволенні заяви Відповідача про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відмовлено.

03.10.2022 від Відповідача надійшло клопотання про долучення належним чином засвідчених копій документів, доданих до відзиву на позов.

Представник Відповідача у підготовчому засіданні 06.10.2022 надав пояснення щодо клопотання про витребування доказів від 02.09.2022.

Представник Позивача у підготовчому засіданні 06.10.2022 заперечував проти задоволення клопотання Відповідача про витребування доказів від 02.09.2022.

Представник Третьої особи у підготовче засідання 06.10.2022 не з`явився, клопотання про відкладення розгляду справи не заявляв, про дату, час та місце судового засідання повідомлений належним чином, що підтверджується довідками про доставку електронного листа.

Представники Позивача, Відповідача у підготовчому засіданні 06.10.2022 надали пояснення щодо позовних вимог.

Ухвалою суду від 06.10.2022 у задоволенні клопотання Відповідача про витребування доказів від 02.09.2022 відмовлено; позовну заяву залишено без руху; встановлено Позивачу п`ятиденний строк з дня вручення цієї ухвали усунути недоліки позовної заяви, а саме надати: повний розрахунок позовних вимог, з урахуванням п. 3.1 Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 та Графіку виконання робіт (Додаток № 1), за кожною позицією окремо із наданням доказів на їх підтвердження.

17.10.2022 Позивач подав заяву про усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою суду від 19.10.2022 продовжено розгляд справи з 17.11.2022; призначено підготовче засідання на 17.11.2022 о 14:00 год.

Представник Позивача у підготовчому засіданні 17.11.2022 надав пояснення щодо позовних вимог.

Представник Відповідача у підготовче засідання 17.11.2022 не з`явився, 16.11.2022 подав заяву про відкладення розгляду справи у зв`язку із його зайнятістю в іншому судовому процесі.

Представник Третьої особи у підготовче засідання 17.11.2022 не з`явився, клопотання про відкладення розгляду справи не заявляв, про дату, час та місце судового засідання повідомлений належним чином, що підтверджується довідкою про доставку електронного листа.

Ухвалою суду від 17.11.2022 відкладено підготовче засідання на 13.12.2022 о 14:00 год.

28.11.2022 від Відповідача надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою сервісу "EаsyCon".

Ухвалою суду від 08.12.2022 заяву Відповідача про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено.

12.12.2022 від Позивача надійшло клопотання про призначення у справі судової почеркознавчої експертизи. В обгрунтування зазначає, що Відповідачем долучено до відзиву на позов Договір про зарахування зустрічних однорідних вимог від 30.11.2021, який передбачає домовленість між сторонами про зарахування зустрічних однорідних вимог при виконанні грошових зобов`язань за договорами № 070820 від 07.08.2020, № 09022021 від 09.02.2021 та витратними накладними №№ 1, 3 від 18.08.2021 і 07.10.2021 відповідно. Позивач заперечує проти достовірності цього Договору та стверджує, що підпис, виконаний від імені Гаврилової Т.М. у графі Сторона-1 пункту 12 Реквізити та підписи Сторін вказаного Договору, не належить директору ПрАТ "Агра" Гавриловій Т.М., цей Договір останньою від імені ПрАТ "Агра" не укладався. При цьому, укладення Договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 30.11.2021 у наданій Відповідачем редакції означало б відмову Позивача від права на стягнення з Відповідача суми штрафу у розмірі 3 984 990,79 грн.

Представники Позивача, Відповідача у підготовчому засіданні 13.12.2022 надали пояснення щодо позовних вимог.

Представник Третьої особи у підготовче засідання 13.12.2022 не з`явився, клопотання про відкладення розгляду справи не заявляв, про дату, час та місце судового засідання повідомлений належним чином, що підтверджується довідками про доставку електронного листа.

Ухвалою суду від 13.12.2022 відкладено підготовче засідання на 02.02.2023 об 11:00 год.

Представник Позивача у підготовчому засіданні 02.02.2023 надав пояснення щодо позовних вимог, а також подав бухгалтерську довідку, якою Позивач підтвердив факт укладання між ним та Відповідачем Договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 30.11.2021.

Представник Відповідача у підготовче засідання 02.02.2023 не з`явився, 24.01.2023 та 31.01.2023 подав заяву про відкладення розгляду справи у зв`язку із його зайнятістю в іншому судовому процесі. Крім того, представник Відповідача надав додаткові пояснення відносно взаємних розрахунків та їх відображення в бухгалтерському обліку.

Представник Третьої особи у підготовчому засіданні 02.02.2023 надав пояснення щодо позовних вимог.

Розглянувши клопотання Позивача про призначення у справі судової почеркознавчої експертизи, суд не вбачав підстав для його задоволення, оскільки бухгалтерською довідкою за підписом директора ПрАТ "Агра" Гаврилової Т.М. Позивач повністю визнав факт укладання між ним та Відповідачем Договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 30.11.2021; усі суми, вказані в цьому Договорі, зафіксовані в акті звіряння взаємних розрахунків за період січень 2020 р. - грудень 2021 р. між Позивачем і Відповідачем, були відкориговані у бухгалтерській документації та податковій звітності.

Ухвалою суду від 02.02.2023 у задоволенні клопотання Позивача про призначення у справі судової почеркознавчої експертизи відмовлено; закрито підготовче провадження; призначено справу до судового розгляду по суті на 07.03.2023 о 10:00 год.

Представники Позивача, Відповідача у судовому засіданні 07.03.2023 надали пояснення щодо позовних вимог.

Ухвалою суду від 07.03.2023 відкладено розгляд справи по суті на 06.04.2023 о 10:00 год.

Представники Позивача, Відповідача у судовому засіданні 06.04.2023 надали пояснення щодо позовних вимог.

У судовому засіданні 06.04.2023 оголошено перерву до 02.05.2023 об 11:00 год.

Представник Позивача у судовому засіданні 02.05.2023 позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив суд їх задовольнити.

Представник Відповідача у судове засідання 02.05.2023 не з`явився, 28.04.2023 від нього надійшла заява про відкладення розгляду справи через його зайнятість в іншому судовому процесі.

Представник Третьої особи у судовому засіданні 02.05.2023 позовні вимоги Позивача підтримав у повному обсязі та просив суд їх задовольнити.

Враховуючи, що матеріали справи є достатніми для її розгляду по суті, суд не вбачає підстав для задоволення заяви представника Відповідача про відкладення розгляду справи та вважає за можливе розглянути справу за його відсутності.

Справа відповідно до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод розглядалась протягом розумного строку.

У порядку ст. 240 Господарського процесуального кодексу України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників Позивача та Третьої особи, оцінивши надані докази в їх сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

07.08.2020 між Приватним акціонерним товариством "Агра" (далі - Позивач, Замовник), Товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Ольвія" (далі Генеральний підрядник, Третя особа) та Приватним підприємством "Будівельник-ЮГ" (далі - Відповідач, Підрядник) укладено Договір будівельного субпідряду № 070820 (далі - Договір).

Згідно з п. 2.1 Договору Субпідрядник зобов`язується за завданням Генерального підрядника на свій ризик виконати роботи та передати Генеральному підряднику в установлений Договором строк результат робіт, а Генеральний підрядник зобов`язується надати Субпідряднику будівельний майданчик (фронт робіт), передати в необхідному обсязі Дозвільну та Проектну документацію, прийняти від Субпідрядника результат робіт, а Замовник має право контролювати виконання Субпідрядником робіт і зобов`язується оплатити їх.

Відповідно до п. 2.2 Договору предметом Договору є роботи, обов`язок щодо виконання яких покладається на Субпідрядника.

Згідно з п. 3.1 Договору строки виконання робіт:

«Малоповерховий корпус»

початок: 10.08.2020;

закінчення: 10.07.2021.

«Висотний корпус»

початок: 04.09.2020;

закінчення: 04.03.2022,

якщо інше не встановлено Графіком виконання робіт, який визначається сторонами в окремому Додатку до Договору, що є невід`ємною частиною Договору. У будь-якому випадку роботи повинні бути розпочаті не пізніше 2 робочих днів після:

1) передачі від Генерального підрядника Субпідряднику будівельного майданчика (фронту робіт);

2) здійснення Замовником передплати у порядку, розмірі та строки, визначені Договором.

За умовами п. 3.2 Договору у разі несвоєчасного з вини Субпідрядника початку виконання робіт або недотримання ним Графіку виконання робіт Генеральний підрядник письмово попереджає Субпідрядника про порушення строків. Якщо протягом 5 календарних днів з моменту отримання такого письмового попередження від Генерального підрядника Субпідрядник не усуне зазначене порушення строків, Генеральний підрядник та Замовник вправі в односторонньому порядку розірвати Договір і вимагати від Субпідрядника повернення попередніх платежів та відшкодування збитків.

Згідно з п. 3.3 Договору відхилення від строків, визначених Графіком виконання робіт, допускається лише за таких умов:

1) уповільнення темпів, зупинення чи прискорення виконання робі за письмовою вимогою Замовника;

2) внесення змін (корегувань) до Проектної документації, у т.ч. щодо робіт;

3) затримання з вибором та/чи поставкою матеріальних ресурсів з вини Замовника чи Генерального підрядника;

4) настання форс-мажорних обставин, через які сторони не мають змоги виконати свої зобов`язання за Договором;

5) затримання фінансування робіт більше ніж на 25 банківських днів;

6) помилки та недоліки в Проектній документації, які потягли за собою зупинення виконання робіт більше ніж на 15 календарних днів з урахуванням корегування.

Відповідно до п. 3.4 Договору у разі настання будь-якої з умов, за якими Договором допускається відхилення від строків, встановлених Графіком виконання робіт, будь-яка із сторін має право ініціювати внесення змін до Графіку виконання робіт шляхом укладення Додаткової угоди із зазначенням таких змін або складання Графіку виконання робіт у новій реакції тощо. Інші сторони протягом 2 робочих днів з моменту отримання документу про внесення змін до Графіку виконання робіт зобов`язані підписати такий документ або надати письмову мотивовану відмову. У випадку не укладення сторонами документу про внесення змін до Графіку виконання робіт відповідальність за своєчасне виконання робіт залишається за Субпідрядником.

За умовами п. 3.5 Договору у випадку порушення Субпідрядником строку закінчення робіт (не з вини Генерального підрядника чи Замовника) більш ніж на 30 календарних днів Замовник та Генеральний підрядник мають право достроково розірвати Договір і стягнути із Субпідрядника збитки й розмір передплати за виключенням вартості прийнятих робіт.

Пунктом 3.6 Договору передбачено, що датою закінчення виконання робіт є дата підписання сторонами акта приймання-передачі закінчених робіт (результату робіт), яким результат робіт передається від Субпідрядника до Генерального підрядника.

Згідно з п. 4.1 Договору договірна ціна у Договорі визначається загальною сумою договірних цін на усі роботи та не може бути змінена в односторонньому порядку.

Відповідно до п. 4.2 Договору договірна ціна станом на день його укладення складає 128 548 099,42 грн., у т.ч. ПДВ 20%, яка складається з:

- 56 628 611,79 грн., у т.ч. ПДВ 20% - вартість робіт;

- 71 919 487,63 грн. - у т.ч. ПДВ 20% - вартість матеріалів.

За умовами п. 4.3 Договору, з урахуванням Протоколу розбіжностей від 07.08.2020, договірна ціна може бути змінена за таких обставин, які виникли після підписання сторонами Договору:

1) уповільнення темпів чи зупинення виконання робіт Замовником;

2) внесення змін (корегувань) до Проектної документації;

3) зміна обсягів, складу робіт;

4) прийняття нормативних актів, рішень органів державної влади та місцевого самоврядування, які мають вплив на вартість робіт і матеріальних ресурсів;

5) вартість матеріалів (бетон, арматура) корегується при коливанні курсу валюти.

Пунктом 4.4 Договору передбачено, що необхідність зміни розміру договірної ціни доводиться однією зі сторін іншим шляхом попереднього надання відповідного обґрунтування (розрахунки, посилання на нормативні акти тощо) та погоджується сторонами шляхом укладення відповідної Додаткової угоди до Договору.

Фінансування робіт проводиться за рахунок коштів Замовника (п. 4.6 Договору).

За умовами п. 4.7 Договору, з урахуванням Протоколу розбіжностей від 07.08.2020, оплата вартості робіт та матеріальних ресурсів, яка визначена Договором, здійснюється Замовником на користь Субпідрядника у такому порядку:

1) аванс щомісячно згідно наданого графіку виконання та графіку фінансування робіт на місяць у розмірі 70% вартості матеріальних ресурсів і 30% вартості робіт сплачується протягом 20 банківських днів з моменту укладення Договору;

2) повний розрахунок вартості матеріальних ресурсів та робіт сплачується протягом 20 банківських днів з моменту підписання Генеральним підрядником та особою, що здійснює технічний нагляд, акту приймання-передачі закінчених робіт (результату робіт) і отримання від Субпідрядника усіх документів про виконання Договору й довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (за типовою формою КБ-3).

Надалі, Додатковою угодою № 11 від 01.07.2021 сторони виклали п. 4.7 Договору в такій редакції: «Оплата вартості робіт та матеріальних ресурсів, яка визначена Договором, здійснюється Замовником на користь Субпідрядника у такому порядку: аванс, який складається 30% вартості робіт. Матеріали: арматура, бетон забезпечує 100% Замовник».

Згідно з п. 5.1 Договору Субпідрядник має право:

1) зупинити виконання робіт у разі порушення Замовником строків оплати, визначених Договором;

2) ініціювати перед Замовником і Генеральним підрядником зміни договірної ціни у випадках та порядку, визначених Договором;

3) вимагати від Замовника та Генерального підрядника належного виконання ними зобов`язань за Договором;

4) інші права, передбачені Договором, Цивільним і Господарським кодексами України та іншими актами законодавства.

Відповідно до п. 5.2 Договору, з урахуванням Протоколу розбіжностей від 07.08.2020, Субпідрядник зобов`язується, зокрема:

1) виконати роботи у відповідності до вимог Договору, Проектної документації, будівельних стандартів, правил і норм, а також чинного законодавства України;

3) надати Генеральному підряднику зауваження до Проектної документації, якщо такі є, у порядку та строки, визначені Договором;

9) регулярно та своєчасно інформувати Генерального підрядника про хід виконання робіт за Договором, про обставини, що перешкоджають їх виконанню, а також заходи, які необхідні для їх усунення;

16) дотримуватись Графіку виконання робіт та звітувати Генеральному підряднику про хід виконання робіт один раз на тиждень з наданням Генеральному підряднику відповідних фотозвітів;

17) передати Генеральному підряднику закінчені роботи (результат робіт) в обсягах та строки, визначені Графіком виконання робіт;

20) надати Генпідряднику графік фінансування на наступний місяць не пізніше 24 числа поточного місяця;

21) надати Генпідряднику графік виконання робіт на наступний місяць не пізніше 14 числа поточного місяця;

22) надати Генпідряднику графік поставки матеріалів на наступний місяць не пізніше 20 числа поточного місяця.

Згідно з п. 6.1 Договору Генеральний підрядник має право, зокрема:

1) здійснювати у будь-який час, не втручаючись у господарську діяльність Субпідрядника, контроль за ходом, якістю, вартістю та обсягами виконання робіт.

За умовами п. 6.2 Договору Генеральний підрядник зобов`язується, зокрема:

1) організувати виконання Субпідрядником робіт з Проектною документацією та у відповідності до норм, стандартів і вимог чинного законодавства;

2) надати Субпідряднику Проектну та Дозвільну документацію, а також будівельний майданчик (фронт робіт) у строк і у порядку, що визначені Договором;

3) сприяти Субпідряднику у виконанні робіт;

11) приймати у Субпідрядника виконані роботи та закінчені роботи (результат робіт), виконані згідно з Проектною документацією.

Відповідно до п. 7.1 Договору Замовник має право, зокрема:

1) здійснювати у будь-який час, не втручаючись у господарську діяльність Субпідрядника, технічний нагляд і контроль за ходом, якістю, вартістю та обсягами виконання робіт;

4) бути присутнім під час приймання-передачі від Субпідрядника Генеральному підряднику виконаних робіт та закінчених робіт (результат робіт);

7) користуватись усіма правами, які за умовами Договору належать Генеральному підряднику;

8) відмовитись від Договору та вимагати відшкодування збитків, якщо Субпідрядник своєчасно не розпочав роботи або виконує їх настільки повільно, що закінчення їх у строк, визначений Договором, стає неможливим;

10) ініціювати внесення змін до Договору, вимагати його розірвання та відшкодування збитків за наявності порушень Генеральним підрядником чи Субпідрядником умов Договору;

11) інші права, передбачені Договором, Цивільним і Господарським кодексами України та іншими актами законодавства.

Пунктом 8.1 Договору передбачено, що виконання зобов`язань за Договором забезпечується неустойкою і притриманням, а також може бути забезпечено гарантією, порукою, заставою та іншими видами забезпечення виконання зобов`язань, передбаченими чинним законодавством.

Згідно з п. 8.2 Договору, з урахуванням Протоколу розбіжностей від 07.08.2020, у разі порушення Субпідрядником терміну, передбаченого п. 5.2 (поз. 20-22) Договору, Субпідрядник сплачує Генпідряднику штраф у розмірі 2 000 грн. за кожен день прострочення.

За умовами п. 10.2 Договору забезпечення робіт (будівництво об`єкта будівництва) Проектною документацією, її погодження з уповноваженими державними органами та органами місцевого самоврядування, а також проведення в установленому порядку експертизи цієї документації здійснюється Замовником.

Згідно з п. 10.3 Договору Проектна документація надається Замовником Генеральному підряднику, а Генеральний підрядник не пізніше ніж за 10 робочих днів до запланованої дати початку робіт передає її Субпідряднику для розгляду в одному примірнику у твердій копії та у форматі PDF.

Відповідно до п. 10.4 Договору Субпідрядник розглядає надану Генеральним підрядником Проектну документацію, перевіряє її комплектність та відповідність встановленим вимогам і в разі наявності зауважень до неї надає такі зауваження Генеральному підряднику протягом 5 робочих днів з моменту її отримання.

За умовами п. 10.5 Договору не пізніше ніж за 5 робочих днів до запланованої дати початку робіт Генеральний підрядник зобов`язаний передати Субпідряднику затверджену до виконання (виробництва) Проектну документацію в одному примірнику у твердій копії та у форматі PDF.

Згідно з п. 10.6 Договору у випадку виявлення помилки у Проектній документації або будь-яких розрахунках Проектної документації Субпідрядник зобов`язується вжити заходів для усунення таких помилок.

Пунктом 10.7 Договору передбачено, що Замовник може вносити зміни до Проектної документації, своєчасно повідомляючи про такі зміни Генерального підрядника та Субпідрядника. Субпідрядник зобов`язаний врахувати внесені Замовником зміни до Проектної документації. При цьому, будь-яка із сторін має право ініціювати перегляд Графіку виконання робіт та договірної ціни, якщо такі зміни Проектної документації матимуть вплив на строки виконання та/або вартість робіт.

Відповідно до п. 12.1 Договору будівельний майданчик (фронт робіт) надається Генеральним підрядником Субпідряднику за актом приймання-передачі будівельного майданчика (фронту робіт), який є невід`ємною частиною Договору та підписанням якого Субпідрядник підтверджує, що він є ознайомленим з умовами виконання робіт і вони є достатніми для виконання ним своїх зобов`язань за Договором. У разі необхідності Субпідряднику додатково надаються геодезична, розбивочна та висотна основи.

Пунктом 13.2 Договору з метою контролю за відповідністю робіт та матеріальних ресурсів установленим вимогам Замовник забезпечує здійснення технічного нагляду за будівництвом у порядку, встановленому законодавством.

Згідно з п. 13.3 Договору для здійснення технічного нагляду і контролю за виконанням робіт Субпідрядник зобов`язаний на вимогу Замовника, Генерального підрядника чи осіб, які відповідно до договорів здійснюють технічний нагляд, надавати необхідні інформацію та документи.

За умовами п. 14.1 Договору Субпідрядник, не пізніше ніж за 5 календарних днів, повідомляє Генерального підряднику про готовність передати роботи (частину робіт).

Відповідно до п. 14.2 Договору Генеральний підрядник, одержавши від Субпідрядника повідомлення про завершення виконання робіт (частини робіт), розпочинає організацію приймання таких робіт.

Згідно з п. 14.3 Договору приймання-передача робіт, які були фактично виконані Субпідрядником протягом звітного місяця, від Субпідрядника до Генерального підрядника здійснюється за актом приймання-передачі виконаних робіт в частині фізично виконаних обсягів (без зазначення вартості робіт), який готує Субпідрядник і передає для підписання Генеральному підряднику до 25 числа звітного місяця одночасно з наданням документів про виконання Договору. Генеральний підрядник протягом 5 робочих днів зобов`язаний здійснити приймання виконаних робіт в частині фізичних обсягів і підписати такий акт, або надати мотивовану відмову від приймання виконаних робіт.

За умовами п. 14.4 Договору Субпідрядник зобов`язаний до 3 числа місяця, наступного за звітним, передати Генеральному підряднику та особі, що здійснює технічний нагляд, акт приймання-передачі виконаних робіт (з детальним описом робіт та зазначенням їх вартості), довідку за ф. № КБ-3, гарантійні сертифікати та паспорти на виконані роботи і встановлене обладнання.

Відповідно до п. 14.5 Договору роботи вважаються виконаними після підписання сторонами та особою, що здійснює технічний нагляд, акта приймання-передачі виконаних робіт, отримання Генеральним підрядником від Субпідрядника усіх документів про виконання Договору у 2-х примірниках (виконавчі схеми, акти про приховані роботи та конструкції, паспорти, сертифікати на використані матеріальні ресурси та ін..), довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати, включаючи підпис особи, що здійснює технічний нагляд.

Пунктом 14.6 Договору передбачено, що Генеральний підрядник щоразу перед прийняттям від Субпідрядника як виконаних робіт в частині, так і закінчених робіт (результату робіт) завчасно попереджає про це Замовника. Приймання від Субпідрядника виконаних робіт в частині і закінчених робіт (результату робіт) здійснюється Генеральним підрядником тільки в присутності Замовника, крім випадку, коли Замовник письмово повідомив Генерального підрядника про приймання таких робіт від Субпідрядника без його присутності. Акт приймання-передачі виконаних Субпідрядником робіт, складений з порушенням умови обов`язкової присутності Замовника, є недійсним.

Згідно з п. 14.8 Договору у разі виявлення під час приймання робіт будь-яких недоробок або відхилення від Проектної документації сторонами складається дефектний акт із визначенням строків їх виправлення Субпідрядником.

За умовами п. 15.1 Договору Субпідрядник гарантує Замовнику та Генеральному підряднику, зокрема: виконання всіх робіт згідно з Проектною документацією та передачу Генеральному підряднику результату робіт у визначені Договором строки.

Пунктом 16 Договору передбачена відповідальність сторін за порушення умов Договору, зокрема:

16.1 У разі порушення зобов`язання за цим Договором для винної сторони можуть настати такі правові наслідки:

- припинення виконання зобов`язання за Договором іншою стороною шляхом односторонньої відмови від нього чи розірвання Договору;

- зміна умов Договору;

- сплата неустойки;

- відшкодування збитків та моральної шкоди.

16.2 Порушення зобов`язань за цим Договором є підставою для застосування санкцій, передбачених цим Договором та чинним законодавством.

16.3 Застосування санкцій до сторони, яка порушила умови Договору, не звільняє її від виконання порушеного зобов`язання, крім випадків, коли інше передбачено цим Договором або чинним законодавством, чи управнена сторона відмовилась від прийняття порушеного зобов`язання.

16.4 Якщо Договором або чинним законодавством за невиконання зобов`язання встановлено неустойку, вона підлягає стягненню в повному обсязі незалежно від відшкодування збитків.

16.5 За невиконання своїх зобов`язань Субпідрядник несе таку відповідальність:

1) за порушення Графіку виконання робіт Субпідрядник сплачує Замовнику неустойку за кожен день прострочення у розмірі 0,1% від Договірної ціни;

2) за порушення строків передачі робіт чи закінчених робіт (Результату робіт), якщо це порушення сталось не з вини Замовника чи Генерального підрядника, Субпідрядник сплачує Замовнику неустойку за кожен день прострочення у розмірі:

- подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення, від Договірної ціни, та

- 0,3% від Договірної ціни;

3) за порушення строків усунення недоліків (дефектів), які зазначені у дефектному акті, Субпідрядник сплачує Замовнику неустойку за кожен день прострочення у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення, від Договірної ціни;

4) за порушення зобов`язання щодо замовлення, затвердження та надання Генеральному підряднику на погодження проекту виконання робіт технологічної карти на виконання робіт Субпідрядник сплачує Генеральному підряднику штраф у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення, від Договірної ціни;

5) за пошкодження або знищення матеріальних ресурсів, переданих Субпідряднику від Замовника/Генерального підрядника, іншому майну Замовника/Генерального підрядника в ході виконання Субпідрядником своїх зобов`язань за Договором Субпідрядник сплачує Замовнику/Генеральному підряднику штраф у розмірі вартості пошкоджених чи знищених матеріальних ресурсів, майна Замовника/Генерального підрядника.

Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за ним (п. 18.1 Договору).

Згідно з п. 18.2 Договору внесення змін, доповнень, уточнень до Договору здійснюється шляхом підписання сторонами Додаткових угод (договорів) до Договору, які є його невід`ємними частинами.

За умовами п. 18.3 Договору дострокове розірвання Договору можливе лише за згодою сторін або у випадках, прямо передбачених Договором та чинним законодавством.

Згідно з п. 19.1 Договору підписання Договору, зокрема додатково Субпідрядник підтверджує, що він ознайомлений з Проектною документацією, не має до неї жодних зауважень чи заперечень, приймає усі викладені у Договорі умови.

Додатковими угодами № 1 від 12.01.2021, № 2 від 12.01.2021, № 3 від 01.06.2021, № 4 від 20.04.2021, № 5 від 14.04.2021, № 6 від 14.04.2021, № 7 від 20.04.2021, № 8 від 01.07.2021, № 11 від 01.07.2021 сторони узгодили виконання додаткових робіт.

Відповідно до Графіку фінансування, що є Додатком № 9 до Договору, розмір авансових платежів у період серпня грудня 2020 року складає 27 376 030,19 грн.

Згідно з актом приймання-передачі проектної документації від 07.08.2020 (Додаток № 2 до Договору) Третя особа передала Відповідачу, а останній прийняв проектну документацію у повному обсязі та зауважень до передачі не мав (т. 1, а.с. 33), що також не заперечувалось представником Відповідача у підготовчому засіданні 02.08.2022.

Фронт робіт був переданий Відповідачу 07.08.2020 (т. 1, а.с. 34), про що сторонами підписано відповідний акт приймання-передачі будівельного майданчику (Додаток № 3 до Договору). Таким чином, датою початку робіт мало бути не пізніше 12.08.2020.

Тобто, Генеральним підрядником (Третя особа) було належним чином виконано свої зобов`язання щодо передачі фронту робіт за Договором.

На виконання умов Договору та Графіку фінансування Позивач за період серпня грудня 2020 року сплатив Відповідачу авансові платежі у розмірі 27 100 864,33 грн.

Позивач зазначає, що у подальшому, на виконання умов Договору та Графіку фінансування, незважаючи на суттєве уповільнення та відставання від Графіку Відповідачем, Позивач за період січня червня 2021 року сплатив Відповідачу авансові платежі у розмірі 24 452 249,28 грн. Тобто Позивач належним чином виконав свої зобов`язання щодо фінансування за Договором.

Позивач зазначає, що в порушення викладених умов Графіку виконання робіт Відповідачем у період з першого місяця дії Договору вересня 2020 року суттєво уповільнилось виконання робіт за Договором.

Так, Графіком виконання робіт було передбачено обсяги робіт, які Відповідач мав виконувати щомісячно. Проте, вже у середині вересня 2020 року було виявлено, що Відповідач виконує роботи з порушенням термінів виконання робіт, встановлених Графіком виконання робіт.

У подальшому, у заяві про усунення недоліків Позивач надав пояснення та докази існування уточненого Графіку виконання робіт, підписаного сторонами (а.с. 129-137 т. 2), який відображає обсяги запланованих до виконання робіт.

Наявність вказаного уточненого Графіку виконання робіт сторонами не заперечується.

Обсяги виконаних робіт, як зазначає Позивач, відображені в графі «Фактичні обсяги виконання, м. куб» в таблиці, наведеної у позові згідно з актами приймання виконаних робіт за той чи інший обліковий період.

Вказані акти (а.с. 107-178 т. 1) підписані Позивачем, Відповідачем та Третьою особою.

Позивач зазначає, що надалі Відповідачем в цілому значно уповільнилось виконання робіт за Договором та було спричинено значне відставання від Графіку виконання робіт, а саме:

у вересні 2020 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 358,62 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами) 0,00 куб.м;

- строк прострочення 60 календарних днів (з 25.09.2020 по 25.11.2020);

у жовтні 2020 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 236,27 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 108 т. 1)) 341,76 куб.м;

- строк прострочення 30 календарних днів (з 25.10.2020 по 25.11.2020);

у листопаді 2020 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 1 924,32 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 112, 114 т. 1)) 1 700,99 куб.м;

- строк прострочення 287 календарних днів (з 25.11.2020 по 08.09.2021);

у грудні 2020 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 585,44 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 117, 120, 123 т. 1)) 721,04 куб.м;

- строк прострочення 257 календарних днів (з 25.12.2020 по 08.09.2021);

у січні 2021 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 499,64 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 129, 131, 133 т. 1)) 582,09 куб.м;

- строк прострочення 226 календарних днів (з 25.01.2021 по 08.09.2021);

у лютому 2021 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 478,47 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 118, 121, 139 т. 1)) 191,33 куб.м;

- строк прострочення 195 календарних днів (з 25.02.2021 по 08.09.2021);

у березні 2021 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 664,40 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 142,147 т. 1)) 495,24 куб.м;

- строк прострочення 167 календарних днів (з 25.03.2021 по 08.09.2021);

у квітні 2021 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 1 208,33 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 150,152 т. 1)) 160,56 куб.м;

- строк прострочення 136 календарних днів (з 25.04.2021 по 08.09.2021);

у травні 2021 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 1 322,25 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 143, 148, 157, 160 т. 1)) 452,36 куб.м;

- строк прострочення 106 календарних днів (з 25.05.2021 по 08.09.2021);

у червні 2021 року

- заплановані до виконання обсяги робіт (згідно з Договором) 1 406,31 куб.м;

- фактичні обсяги виконання робіт (згідно з Актами (а.с. 164, 169, 172, 177 т. 1)) 888,43 куб.м;

- строк прострочення 76 календарних днів (з 25.06.2021 по 08.09.2021).

Із вказаного вбачається, що за період з вересня 2020 року червень 2021 року:

заплановані до виконання обсяги робіт становлять 8 684,01 куб.м

фактичні обсяги виконання робіт 5 533,80 куб.м

різниця 3 150,21 куб.м

Протягом вересня 2020 року липня 2021 року Генпідрядник неодноразово письмово повідомляв Відповідача стосовно суттєвого порушення Графіків виконання робіт.

За умовами п. 3.2 Договору у разі несвоєчасного з вини Субпідрядника початку виконання робіт або недотримання ним Графіку виконання робіт Генеральний підрядник письмово попереджає Субпідрядника про порушення строків. Якщо протягом 5 календарних днів з моменту отримання такого письмового попередження від Генерального підрядника Субпідрядник не усуне зазначене порушення строків, Генеральний підрядник та Замовник вправі в односторонньому порядку розірвати Договір і вимагати від Субпідрядника повернення попередніх платежів та відшкодування збитків.

Відповідне повідомлення за № 1209/1 від 04.08.2021 було направлено Генеральним підрядником (Третя особа) на адресу Відповідача 05.08.2021 (а.с. 203-205 т. 1).

Позивач зазначає, що протягом більш ніж місяця з дати направлення листа Відповідачем не було усунено порушення строків.

08.09.2021 Позивач направив Відповідачу письмове повідомлення про розірвання Договору.

Тому Позивач вважає, що датою розірвання Договору є 08.09.2021.

Матеріали справи містять лист Позивача на адресу Відповідача за № б/н від 06.09.2021 із посиланням на пункт 3.2 Договору, відповідно до якого Позивач доводить до відома Відповідача про одностороннє розірвання Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020, з дати направлення цього листа.

До вказаного листа долучається Додаткова угода № 12 від 06.09.2021 до Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 для підписання Відповідачем та повернення на адресу Позивача.

Засобами поштового зв`язку зазначений лист з Додатковою угодою № 12 від 06.09.2021 до Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 направлено 08.09.2021 (а.с. 206-210 т. 1).

Додаткова угода № 12 від 06.09.2021 до Договору, яка направлялась Позивачем і яка у подальшому була підписана Відповідачем (а.с. 244 т. 1), містить п. 1, відповідно до якого «Сторони дійшли згоди розірвати Договір будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 з 06.09.2021 р.».

Пунктами 18.2, 18.3 Договору сторони визначили, що внесення змін, доповнень, уточнень до Договору здійснюється шляхом підписання сторонами Додаткових угод (договорів) до Договору, які є його невід`ємними частинами. Дострокове розірвання Договору можливе лише за згодою сторін або у випадках, прямо передбачених Договором та чинним законодавством.

Таким чином, посилання Позивача на те, що датою розірвання Договору є дата 08.09.2021 не відповідає дійсним обставинам справи та є помилковим, оскільки датою розірвання договору згідно з Додатковою угодою № 12 від 06.09.2021 до Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 є дата саме 06.09.2021.

Позивач зазначає, що оскільки роботи за Договором виконані не в повному обсязі, а ті, що прийняті сторонами, виконувались із суттєвим порушенням строків, визначених Графіком виконання робіт, до Відповідача мають застосовуватись наслідки та відповідальність, встановлені законом і Договором.

Згідно з пп. 1 п. 16.5 Договору за порушення Графіку виконання робіт Субпідрядник сплачує Замовнику неустойку за кожен день прострочення у розмірі 0,1% від Договірної ціни.

Пунктом 4.2 Договору передбачено, що договірна ціна станом на день його укладення складає 128 548 099,42 грн., у т.ч. ПДВ 20%.

З урахуванням визначеної Договірної ціни, розмір штрафу за порушення Графіку виконання робіт Відповідачем Позивач розрахував у сумі 128 548,09 грн. (128 548 099,42 х 0,1%) за кожен день прострочення.

Як вказувалось вище, згідно з п. 14.3 Договору приймання-передача робіт, які були фактично виконані Субпідрядником протягом звітного місяця, від Субпідрядника до Генерального підрядника здійснюється за актом приймання-передачі виконаних робіт в частині фізично виконаних обсягів (без зазначення вартості робіт), який готує Субпідрядник і передає для підписання Генеральному підряднику до 25 числа звітного місяця одночасно з наданням документів про виконання Договору.

У п. 10 постанови Верховного Суду у справі № 927/490/18 від 08.10.2018 визначено, що прийменник "до" з календарною датою в українській мові вживають на позначення кінцевої календарної дати чинності включно або виконання чого-небудь (постанови Верховного Суду від 25.04.2018 у справі № 803/350/17 та у справі № 815/4720/16, від 13.06.2018 у справі № 815/1298/17, від 14.08.2018 у справі № 803/1387/17, від 28.08.2018 у справі № 814/4170/15).

Таким чином, з підстав передачі Відповідачем робіт Позивачу не в повному обсязі, що підтверджується актами приймання виконаних робіт, підписаних сторонами, датою початку порушення Відповідачем Графіку виконання робіт є дата 26.09.2020, а саме наступний день строку, в який, в порядку п. 14.3 Договору, Відповідачем мали бути передані у повному обсязі результати робіт за звітний період вересня 2020 року.

Позивач зазначає, що позовні вимоги пред`явлені у зв`язку із простроченням виконання робіт за Договором відносно загального обсягу виконання робіт як з будівництва малоповерхового, так і багатоповерхового корпусу, у зв`язку з чим розмежування прострочення виконання робіт окремо по будівництву малоповерхового та багатоповерхового корпусу не впливає на суть спору.

Прострочення загальних обсягів виконання робіт за Договором розпочалось із першого місяця виконання таких робіт, тобто з вересня 2020 року та тривали до червня 2021 року включно, після чого роботи припинили виконуватись взагалі.

З огляду на останній період (червень 2021 року), відхиленням Відповідача від Графіку виконання робіт за цей період (строк прострочення 76 календарних днів (з 25.06.2021 по 08.09.2021)), з урахуванням приписів ч. 6 ст. 232 ГК України щодо нарахування штрафних санкцій в межах 6-тимісячного строку, з урахуванням ч. 2 ст. 258, ст. 266 ЦК України, строком позовної давності зі стягнення штрафних санкцій 12 місяців, Позивач, скориставшись своїм правом, розрахував штрафні санкції за 1 календарний місяць, а саме з 01.08.2021 по 31.08.2021 в сумі 3 984 990,79 грн. (128 548,09 х 31 день).

Відповідач неналежним чином виконував умови Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 в частині своєчасного виконання робіт, що і є причиною виникнення спору.

Ухвалюючи рішення, господарський суд виходив з таких підстав.

Відповідно до ст. 875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта. До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу, якщо інше не встановлено законом.

Статтею 599 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

За змістом ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 846 Цивільного кодексу України строки виконання робіт або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду.

Згідно з ч. 4 ст. 882 Цивільного кодексу України передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами.

За приписами ст. 883 Цивільного кодексу України підрядник відповідає за недоліки збудованого об`єкта, за прострочення передання його замовникові та за інші порушення договору (за недосягнення проектної потужності, інших запроектованих показників тощо), якщо не доведе, що ці порушення сталися не з його вини. За невиконання або неналежне виконання обов`язків за договором будівельного підряду підрядник сплачує неустойку, встановлену договором або законом, та відшкодовує збитки в повному обсязі.

Відповідно до ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим до виконання.

Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно з ч. 1 ст. 216 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

За приписами ч. 4 ст. 231 Господарського кодексу України у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Відповідачем надано суду докази стосовно того, що 30.11.2021 між Позивачем (далі Сторона-1) та Відповідачем (далі - Сторона-2) укладено Договір про зарахування зустрічних однорідних вимог (далі Договір про зарахування) про таке:

1. За Договором будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 Сторона-1 є кредитором, а Сторона-2 є боржником при виконанні грошового зобов`язання в сумі 571 909,30 грн.

2. За Договором № 09022021 від 09.02.2021 Сторона-1 є боржником, а Сторона-2 є кредитором при виконанні грошового зобов`язання в сумі 11 111,35 грн.

3. За Договором № 08022021 від 08.02.2021 Сторона-1 є боржником, а Сторона-2 є кредитором при виконанні грошового зобов`язання в сумі 65 901,52 грн.

4. За витратною накладною № 1 від 18.08.2021 Сторона-1 є боржником, а Сторона-2 є кредитором при виконанні грошового зобов`язання в сумі 157 409,88 грн.

5. За витратною накладною № 3 від 07.10.2021 Сторона-1 є боржником, а Сторона-2 є кредитором при виконанні грошового зобов`язання в сумі 337 486,55 грн.

6. Сторона-1 і Сторона-2, маючи одна до одної зустрічні однорідні вимоги, строк виконання яких настав, дійшли згоди про залік таких зустрічних однорідних вимог, що випливають з вищевказаних договорів та витратних накладних, у сумі 571 909,30 грн.

7. Залік вказаних зустрічних однорідних вимог, що випливають з вищевказаних договорів та витратних накладних, свідчить про відсутність як у Сторони-1 до Сторони-2, так і у Сторони-2 до Сторони-1 будь-яких претензій, у т.ч. щодо сплати штрафних санкцій і неустойки, за вищевказаними договорами та витратними накладними.

Отже, залік зустрічних однорідних вимог стосується грошових зобов`язань, передбачених, зокрема Договором будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020.

При цьому, пунктом 16 Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 передбачена відповідальність сторін за порушення умов Договору, а саме:

16.1 У разі порушення зобов`язання за цим Договором для винної сторони можуть настати такі правові наслідки:

- припинення виконання зобов`язання за Договором іншою стороною шляхом односторонньої відмови від нього чи розірвання Договору;

- зміна умов Договору;

- сплата неустойки;

- відшкодування збитків та моральної шкоди.

16.2 Порушення зобов`язань за цим Договором є підставою для застосування санкцій, передбачених цим Договором та чинним законодавством.

16.3 Застосування санкцій до сторони, яка порушила умови Договору, не звільняє її від виконання порушеного зобов`язання, крім випадків, коли інше передбачено цим Договором або чинним законодавством, чи управнена сторона відмовилась від прийняття порушеного зобов`язання.

16.4 Якщо Договором або чинним законодавством за невиконання зобов`язання встановлено неустойку, вона підлягає стягненню в повному обсязі незалежно від відшкодування збитків.

16.5 За невиконання своїх зобов`язань Субпідрядник несе таку відповідальність:

1) за порушення Графіку виконання робіт Субпідрядник сплачує Замовнику неустойку за кожен день прострочення у розмірі 0,1% від Договірної ціни;

2) за порушення строків передачі робіт чи закінчених робіт (Результату робіт), якщо це порушення сталось не з вини Замовника чи Генерального підрядника, Субпідрядник сплачує Замовнику неустойку за кожен день прострочення у розмірі:

- подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення, від Договірної ціни, та

- 0,3% від Договірної ціни;

3) за порушення строків усунення недоліків (дефектів), які зазначені у дефектному акті, Субпідрядник сплачує Замовнику неустойку за кожен день прострочення у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення, від Договірної ціни;

4) за порушення зобов`язання щодо замовлення, затвердження та надання Генеральному підряднику на погодження проекту виконання робіт технологічної карти на виконання робіт Субпідрядник сплачує Генеральному підряднику штраф у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення, від Договірної ціни;

5) за пошкодження або знищення матеріальних ресурсів, переданих Субпідряднику від Замовника/Генерального підрядника, іншому майну Замовника/Генерального підрядника в ході виконання Субпідрядником своїх зобов`язань за Договором Субпідрядник сплачує Замовнику/Генеральному підряднику штраф у розмірі вартості пошкоджених чи знищених матеріальних ресурсів, майна Замовника/Генерального підрядника.

Таким чином, Договором будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 передбачено нарахування штрафних санкцій за невиконання Відповідачем негрошових зобов`язань.

Згідно з Актом звіряння взаємних розрахунків від 31.12.2021 та Додатків 2 до податкових накладних «Розрахунок коригування кількісних і вартісних показників» всі суми були відкориговані не тільки в бухгалтерському обліку, але й податковому обліку, опираючись на такі документи, а саме: Акт утримання коштів від 30.11.2021, Акт приймання виконаних робіт № 26-1 від 30.11.2021 (ф. КБ-2) та Довідка про вартість виконаних підрядних робіт та витрати за листопад 2021 року; Договір про зарахування зустрічних однорідних вимог від 30.11.2021; Акт звіряння взаємних розрахунків від 31.12.2021; Розрахунок коригування № 5 від 30.11.2021, Розрахунок коригування № 2 від 30.11.2021, Розрахунок коригування № 3 від 30.11.2021 та квитанції до них (т. 2, а.с. 182-193).

Бухгалтерською довідкою за підписом директора ПрАТ "Агра" Гаврилової Т.М. та головного бухгалтера ПрАТ "Агра" Манько О.В. (т. 2, а.с. 199) Позивач повністю визнав факт укладання між ним та Відповідачем Договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 30.11.2021; усі суми, вказані в цьому Договорі, зафіксовані в Акті звіряння взаємних розрахунків за період січень 2020 р. - грудень 2021 р. між Позивачем і Відповідачем, були відкориговані у бухгалтерській документації та податковій звітності.

З огляду на вказані вище дії сторін, пов`язані з підписанням Договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 30.11.2021, пунктів, з яких він складається, сторони повністю усвідомлювали наслідки за тими умовами цього Договору, які вони визначили на свій розсуд.

Пунктом 7 Договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 30.11.2021 Позивач та Відповідач фактично після проведення заліку зустрічних однорідних вимог стосовно грошових зобов`язань (п.п. 1-5), у т.ч. і за іншими Договорами (№09022021, №08022021) та витратними накладними, внесли зміни щодо відсутності будь-яких претензій по останнім, у т.ч. щодо сплати штрафних санкцій і неустойки за вищевказаними договорами та витратними накладними.

Вказаний пункт 7 стосується і Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020.

Таким чином, посилання Позивача на пп. 1) п. 16.5 Договору будівельного субпідряду № 070820 від 07.08.2020 про стягнення штрафу у розмірі 3 984 990,79 грн. є безпідставним, що відповідно вказує про недоведеність позовних вимог.

Згідно зі ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень (ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України).

Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи (ч. 3 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України).

За приписами ст. 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно зі ст. ст. 78, 79 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

За приписами ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

З огляду на викладене, позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на Позивача.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 76-79, 86, 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного провадження.

Апеляційну скаргу на рішення суду може бути подано протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Центрального апеляційного господарського суду.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя О.І. Красота

Повне рішення складено

02.05.2023