ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" квітня 2023 р. Справа№ 925/1341/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Кравчука Г.А.

суддів: Чорногуза М.Г.

Шаптали Є.Ю.

при секретарі судового засідання: Нагулко А.Л.

за участю представників сторін:

від позивача: Яценко О.С. - адвокат

від відповідача: Тищенко Ю.П. - адвокат, Шимановський А.В.- адвокат

від третьої особи : не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного підприємства "Квін соі", м. Черкаси

на рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 (повний текст складено 02.12.2022)

у справі № 925/1341/21 (суддя Грачов В.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Старк-моторс", м. Черкаси

до Приватного підприємства "Квін соі", м. Черкаси

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача ? Черкаська міська рада, м. Черкаси

про встановлення земельного сервітуту,

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст і підстави позовних вимог.

У жовтні 2021 року до Господарського суду Черкаської області звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Старк-моторс" (далі - позивач, ТОВ "Старк-моторс") з позовом до Приватного підприємства "Квін соі" (далі - відповідач, ПП "Квін соі") про встановлення земельного сервітуту на користь позивача щодо права проїзду до земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. М.Залізняка, 167, кадастровий номер :06:061:0020 на транспортному засобі по наявному шляху через частину земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. М.Залізняка, 167/1 з кадастровим номером :06:061:0013 з наступними умовами:

- площа частини земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0013, на яку розповсюджується право земельного сервітуту: 0,0246 га;

- межі частини земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0013, на яку розповсюджується право земельного сервітуту: згідно технічної документації із землеустрою, розробленої ДП Міський земельно-кадастровий центр ТОВ Черкаський міський земельно-кадастровий центр, 2020 року;

- строк земельного сервітуту: до 17.08.2055 ;

- оплата за земельний сервітут на користь орендаря земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0013 складає 2400 грн. на рік;

- додаткове облаштування проїзду - за рахунок ТОВ "Старк-моторс" та відшкодувати понесені судові витрати.

Позов мотивований тим, що позивач на підставі договору купівлі-продажу від 01.11.2004 є власником частини нежитлового приміщення адмінбудівлі, яка ним в господарській діяльності використовується під ремонтно-механічний комплекс, розташована за адресою: м. Черкаси, вул. М.Залізняка, 167 на земельній ділянці кадастровий номер 711013700:06:061:0020 і межує із земельною ділянкою кадастровий номер 711013700:06:061:0013 за адресою: м. Черкаси, вул. М.Залізняка, 167/1, що перебуває в оренді у відповідача. В`їзд до належного позивачу ремонтно-механічного комплексу на земельній ділянці 711013700:06:061:0020 можливий лише через суміжну ділянку відповідача, пропозиція позивача про укладення оплатного строкового договору про встановлення сервітуту відповідачем відхилена.

Короткий зміст рішення місцевого господарського суду та мотиви його прийняття.

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі № 925/1341/21 позов задоволено частково.

Встановлено на користь ТОВ "Старк-моторс" строковий платний земельний сервітут шляхом надання ТОВ "Старк-моторс" щоденного права проїзду транспортними засобами до адміністративної будівлі та ремонтно-механічного комплексу, що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167 та до земельної ділянки кадастровий номер :06:061:0020, що перебуває в оренді у ТОВ "Старк-моторс" через частину земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167/1 з кадастровим номером :06:061:0013, що перебуває в оренді ПП "Квін-соі", загальною площею 0,0161 га (161 кв.м.).

Визначено істотні умови сервітуту:

1) строк сервітуту до 17.08.2055 року;

2) площа, на яку поширюється земельний сервітут 0,0161 га;

3) межі та конфігурація сервітуту ? відповідно до Варіанту 2, відображеного у додатку № 3 до висновку судового експерта Товариства з обмеженою відповідальністю "Український центр судових експертиз" за результатами проведення земельно-технічної експертизи від 15.07.2022 року № 2-15/07, план меж Варіанту 2 встановлення сервітуту відображений на Рисунку 5, каталог координат кутів повороту в Таблиці 1;

4) оплата за земельний сервітут на користь орендаря земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0013 складає 2400 грн. на рік;

5) відшкодування збитків, завданих Приватному підприємству "Квін-соі" встановленням земельного сервітуту, покладається на Товариство з обмеженою відповідальністю "Старк-моторс".

Присуджено до стягнення з ПП "Квін-соі" на користь ТОВ "Старк-моторс" судові витрати у розмірі 2 270 грн у виді сплаченого судового збору.

Задовольняючи позов місцевий господарський суд оцінивши висновок експерта у сукупності з іншими доказами і доводами, поданими сторонами в обґрунтування позову і заперечень до нього, дійшов висновку, що запропонований судовим експертом варіант (Варіант 2 відповідно до висновку судового експерта Українського центру судових експертиз Дощечкіна О.І. від 15.07.2022 № 2-15/07 за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи у господарській справі № 925/1341/21) встановлення земельного сервітуту у спірних правовідносинах сторін передбачає обґрунтовану пропорційність між метою, яку бажав досягти позивач та засобами, які вжиті судом - лише право проїзду по частині належної відповідачу земельної ділянки.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ПП "Квін соі" 26.12.2022 звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі № 925/1341/21 скасувати, ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог повністю; судові витрати (судовий збір та витрати на правничу допомогу) покласти на позивача.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги відповідач зазначає, що при прийнятті оскаржуваного рішення судом першої інстанції не було враховано обставин встановлених у рішенні Господарського суду Черкаської області від 28.02.2020 у справі № 925/683/19, яке набрало законної сили, яким було відмовлено в задоволенні позову ТОВ "Старк-моторс" до ПП "Квін соі" про встановлення земельного сервітуту.

Разом з цим апелянт зазначає, що місцевим господарським судом не було враховано варіанти можливого встановлення земельного сервітуту через земельні ділянки ТОВ "НВФ "Аріан-2001" та ТОВ "ВО "Кристал".

Також скаржник просив апеляційний господарський суд поновити строк на апеляційне оскарження рішення з огляду на те, що не мав змоги оперативно та вчасно підготувати текст апеляційної скарги через масовані ракетні удари по енергетичній інфраструктурі України.

Позиції інших учасників справи.

24.02.2023 через відділ документального забезпечення діяльності Північного апеляційного господарського суду від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу відповідача відповідно до якого позивач проти вимог апеляційної скарги заперечував, просив апеляційний господарський суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду залишити без змін.

Заперечуючи проти вимог апеляційної скарги позивач зазначає, що відсутнє рішення у справі між тими ж сторонами, про той самий предмет, оскільки у рішенні Господарського суду Черкаської області від 28.02.2020 у справі № 925/683/19 предметом розгляду було встановлення постійного безоплатного земельного сервітуту, в той час як предметом розгляду даної справи є встановлення строкового оплатного сервітуту.

Також позивач зазначає, що варіант земельного сервітуту встановлений рішенням суду у даній справі є найменшим за площею та найпростішим у реалізації. Таким чином посилання відповідача на існування інших технічно можливих шляхів проїзду як на підставу для відмови у задоволенні позовних вимог є необґрунтованими.

Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті.

Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.01.2023 справу № 925/1341/21 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко А.І., судді: Шаптала Є.Ю., Чорногуз М.Г.

Розпорядженням В.о. керівника апарату Північного апеляційного господарського суду від 03.01.2023 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу судової справи.

Згідно Витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.01.2023 справу № 925/1341/21 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Кравчук Г.А. (суддя-доповідач), судді: Шаптала Є.Ю., Чорногуз М.Г.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 23.01.2023 витребувано з Господарського суду Черкаської області матеріали справи № 925/1341/21.

Відкладено розгляд питання про відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження, повернення без розгляду апеляційної скарги або залишення апеляційної скарги без руху за апеляційною скаргою Приватного підприємства "Квін соі" на рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі № 925/1341/21 до надходження до Північного апеляційного господарського суду матеріалів справи.

06.02.2023 матеріали справи № 925/1341/21 надійшли до Північного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.02.2023 задоволено клопотання ПП "Квін соі" про поновлення строку на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі № 925/1341/21, поновлено ПП "Квін соі" строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі № 925/1341/21, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПП "Квін соі" на рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі № 925/1341/21, розгляд справи призначено на 03.04.2023 об 11 год. 00 хв.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.04.2023 розгляд апеляційної скарги ПП "Квін соі" на рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі № 925/1341/21 відкладено на 17.04.2023 об 11 год. 30 хв.

Явка представників сторін.

У судове засідання 17.04.2023 з`явилися представники відповідача, вимоги апеляційної скарги підтримали, просили апеляційний господарський суд задовольнити вимоги апеляційної скарги, оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити повністю.

Представник позивача у судовому засіданні 17.04.2023 проти вимог апеляційної скарги заперечував, просив апеляційний господарський суд відмовити у задоволенні вимог апеляційної скарги, оскаржуване рішення місцевого господарського суду залишити без змін.

Представник Черкаської міської ради у судове засідання 17.04.2023 не з`явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

За приписами частини першої ст. 43 Господарського процесуального кодексу України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами.

Статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод передбачено право кожного на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

У рішенні від 03.04.2008 у справі "Пономарьов проти України" Європейський суд з прав людини зробив, зокрема, висновок про те, що сторони в розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатись про стан відомого їм судового провадження.

Передбачене ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод право особи на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку кореспондується з обов`язком добросовісно користуватися наданими законом процесуальними правами, утримуватись від дій, що зумовлюють затягування судового процесу, та вживати надані процесуальним законом заходи для скорочення періоду судового провадження (пункт 35 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Юніон Еліментарія Сандерс проти Іспанії" (Alimentaria Sanders S. A. v. Spain") від 07.07.1989).

Оскільки явка представників учасників судового провадження в судове засідання не була визнана обов`язковою, а також враховуючи те, що судочинство здійснюється, серед іншого, на засадах рівності та змагальності сторін і учасники судового провадження на власний розсуд користуються наданими ним процесуальними правами, зокрема, правом на участь у судовому засіданні, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про можливість здійснення розгляду апеляційної скарги у даній справі за відсутності представника Черкаської міської ради.

Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції.

Як убачається з матеріалів справи, Рішенням Черкаської міської ради №3-670 від 04.09.2003 "Про надання юридичним та фізичним особам дозволу на розробку проекту відведення земельної ділянки" надано ТОВ "Старк-моторс" дозвіл на розробку проекту відведення земельної ділянки в оренду площею 911 кв.м. по вул. Громова, 167 під адмінбудівлю та ремонтно-механічний комплекс (п. 1.18. рішення, т. 1 а.с. 20).

01.11.2004 між Комунальним підприємством "Пересувна механізована колона № 1 Черкаського облагробуду", як продавцем, та ТОВ "Старк-моторс", як покупцем, укладено договір купівлі-продажу частини нежитлового приміщення (т. 1 а.с. 11), відповідно до п.1.1. якого продавець продав, а покупець купив частину нежитлового приміщення, що знаходиться по вул. Громова, 167 в місті Черкаси, а саме: адмінбудівлі, зазначені на плані під літ. "Д-ІІ", "д", загальною площею 330,9 кв.м. Договір посвідчено приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу, зареєстровано в реєстрі за № 6187.

Із витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 5355992 від 08.11.2004 убачається, що Комунальним підприємством "Черкаське обласне бюро технічної інвентаризації" цього дня, 08.11.2004, на підставі договору купівлі-продажу від 01.11.2004, проведено реєстрацію права приватної власності за ТОВ "Старк-моторс" на об`єкт нерухомого майна: комплекс, що складається із адмінбудівлі під літ. "Д-ІІ", "д", загальною площею 330,9 кв.м., знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Громова, 167, реєстраційний номер об`єкта в реєстрі № 4227275, номер запису 2232 в книзі 21 (т. 1 а.с. 12).

Рішенням Черкаської міської ради № 2-78 від 17.08.2006 "Про надання Товариству з обмеженою відповідальністю "Старк-моторс" земельної ділянки в оренду по вул. Громова, 167" (т. 1 а.с. 21): затверджено проект відведення земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" по вул. Громова, 167 (п. 1); надано Товариству з обмеженою відповідальністю "Старк-моторс" земельну ділянку по вул. Громова, 167 в оренду на 49 років (без права передачі її в суборенду) площею 394 кв.м., з них: площею 65 кв.м. в спільне користування під адміністративну будівлю та ремонтно-механічний комплекс за рахунок землекористування управління механізації будівництва об`єднання "Черкасиоблагробуд", встановлено площу для нарахування орендної плати 361,50 кв.м. (п.2); зобов`язано ТОВ "Старк-моторс" протягом двох місяців з дати прийняття рішення замовити перенесення проекту відведення земельної ділянки в натуру (на місцевість), укласти договір оренди землі з Черкаською міською радою, здійснити його державну реєстрацію та надати один примірник Черкаській міській раді (п. 3).

03.10.2006 між Черкаською міською радою, як орендодавцем, та ТОВ "Старк-моторс", як орендарем, укладено договір оренди землі (далі - договір, т. 1 а.с. 22-24). Відповідно до умов п. 1 цього договору орендодавець на підставі рішення Черкаської міської ради від 17.08.2006 № 2-78 надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку по вул. Громова, 167. За основним цільовим призначенням земельну ділянку віднесено до земель промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення. В оренду (без права передачі її в суборенду) передається земельна ділянка площею 394 кв.м., з них площею 65 кв.м. в спільне користування з ТОВ "ВО "Кристал" під адміністративну будівлю та ремонтно-механічний комплекс. За функціональним використанням земельну ділянку віднесено до категорії земель комерційного використання. На земельній ділянці знаходяться такі об`єкти нерухомого майна та інфраструктури адміністративна будівля та ремонтно-механічний комплекс. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 63627 грн. земель комерційного використання (п.п. 2.1, 2.2., 2.3. договору). Згідно з пунктом 3.1. цього договору, строк його дії до 17.08.2055 року з наданням переважного права поновлення його на новий строк, право оренди позивача на підставі цього договору зареєстровано у Державному реєстрі земель 31.10.2006 за № 14.

У відповідності до кадастрового плану, який є невід`ємною частиною договору оренди землі від 03.10.3006 року, земельна ділянка площею 394 кв.м. має кадастровий номер :06:061:0020 та спільне користування з кадастровим номером :06:061:0014 (65 кв.м. "ВО "Кристал") (т. 1 а.с. 25).

19.11.2011 між Черкаською міською радою, як орендодавцем, та Приватним підприємством "Приват" Ю.Ей.", як орендарем, укладено договір оренди землі (далі договір-2, т. 1 а.с. 26-28), відповідно до умов п. 1 якого орендодавець на підставі рішення Черкаської міської ради від 09.06.2011 року № 2-578 надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку по вул. Громова, 167/1. За основним цільовим призначенням земельну ділянку віднесено до земель промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення.

В оренду передається земельна ділянка площею 1523 кв.м. під нежитлові будівлі. За функціональним використанням земельну ділянку віднесено до категорії земель промисловості. На земельній ділянці знаходяться об`єкти нерухомого майна: адмінбудівля з прибудовою, огорожа. Правовий статус нерухомого майна, що знаходиться на земельній ділянці, яка є предметом договору, не регулюється даним договором. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 243162 грн. 18 коп. землі промисловості. Строк дії договору становить 49 років (з дати прийняття рішення Черкаської міської ради від 09.06.2011 року №2-578) з наданням переважного права поновлення його на новий строк (п.п. 2, 3, 5, 8 Договору).

Договір від 19.07.2011 зареєстровано у Міськрайонному управлінні Держкомзему в м. Черкаси та Черкаському районі Черкаської області, про що в Державному реєстрі земель вчинено запис від 30.09.2011 року за № 00099.

У відповідності до кадастрового плану, що є невід`ємною частиною договору оренди землі від 19.07.2011 року, земельна ділянка площею 1523 кв.м. має кадастровий номер :06:061:0013 та межує із наступними землекористувачами та землевласниками:

-від А до Б земельна ділянка ТОВ "Старк-моторс";

-від Б до В земельна ділянка ТОВ "Черкаський завод ЗБВ";

-від В до Г землі Черкаської міської ради вул. Громова (т.1 а.с. 29).

30.07.2018 до договору оренди землі від 19.07.2011 року Черкаською міською радою, як орендодавцем та відповідачем - Приватним підприємством "Квін соі", як орендарем, укладено додаткову угоду (т. 1 а.с. 30-31), в якій погоджено, зокрема, наступне:

п. 1 - по всьому тексту договору та додатках до нього адресу земельної ділянки, переданої в оренду "м. Черкаси, вул. Громова, 167/1" замінити на "м. Черкаси вул. Максима Залізняка, 167/1";

п. 2 - по всьому тексту договору та додатках до нього назву орендаря "Приватне підприємство "Приват" Ю. Ей." замінити на "Приватне підприємство "Квін cоі";

п. 3 - по всьому тексту договору та додатках до нього адресу орендаря "19640, Черкаська область, Черкаський район, с. Леськи, вул. Василини, буд. 3, кв. 6" замінити на " 18029, м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, буд. 167/1";

п. 4 пункт 2 договору викласти в наступній редакції: "в оренду передається земельна ділянка площею 0,1523 га (кадастровий номер :06:061:0013) під нежитлові будівлі. Цільове призначення земельної ділянки - для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємств переробної, машинобудівної та іншої промисловості, код відповідно до Класифікації і видів цільового призначення земель 11.02";

п. 5 пункт 5 договору доповнити абзацом наступного змісту: "Нормативна грошова оцінка земельної ділянки площею 0,1523 га (кадастровий номер :06:061:0013), згідно листа міськрайонного управління Держгеокадастру у Черкаському районі та м. Черкасах Головного управління Держгеокадастру у Черкаській області від 11.06.2018 року № 1037/0/25-18 становить 461316 грн. 70 коп.";

п. 6 пункт 9 договору доповнити абзацом наступного змісту: "З 01.01.2018 року річна орендна плата за користування земельною ділянкою по вул. Максима Залізняка, 167/1 встановлюється у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки і на час укладення угоди становить 13839 грн. 50 коп.".

За замовленням позивача Фізичною особою-підприємцем Пазій О.Л. виготовлено технічний паспорт на виробничий будинок з господарськими (допоміжними) будівлями та спорудами по вул. Максима Залізняка, 167 (т. 1 а.с. 13-19).

Земельна ділянка, що перебуває у користуванні позивача, межує із земельною ділянкою площею 0,1523 га кадастровий номер :06:061:0013, що перебуває у користуванні відповідача - ПП "Квін соі" на підставі договору оренди землі від 19.07.2011.

За твердженням позивача у зв`язку з виробничою необхідністю та для ефективного використання ним його нерухомого майна і землі йому потрібен в`їзд до належного йому ремонтно-механічного комплексу на земельній ділянці з кадастровим номером :06:061:0020, який можливий лише через суміжну земельну ділянку з кадастровим номером :06:061:0013, що орендується відповідачем, а той заперечує проти користування позивачем його земельною ділянкою.

За замовленням позивача від 17.01.2019 судовим експертом Бюро судових експертиз ТОВ "Контакт-сервіс" проведено земельно-технічне дослідження. За результатами дослідження експертом складено висновок № 03/19/буд. від 25.01.2020 року, згідно з яким влаштування проїзду на земельну ділянку ТОВ "Старк-моторс" площею 0,0394 га по вул. Максима Залізняка (Громова), 167 у м. Черкаси технічно можливо лише через земельну ділянку площею 0,1523 га ПП "Квін сої" по вул. Максима Залізняка (Громова), 167/1 у м. Черкаси (п. 1). Існує технічна можливість встановлення земельного сервітуту (код 07.02 - право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху) для ТОВ "Старк-моторс" за рахунок земельної ділянки ПП "Квін сої" по вул. Максима Залізняка (Громова), 167/1 у м. Черкаси (п. 2) (т. 1 а.с. 36зв.-38).

Ухвалами Господарського суду Черкаської області від 10.06.2019 - відкрито провадження у справі № 925/683/19 за позовом ТОВ "Старк Моторс" до Черкаської міської ради про встановлення земельного сервітуту, від 13.09.2019 за клопотанням позивача Черкаську міську раду замінено на належного відповідача ПП "Квін сої", Черкаську міську раду залучено до участі у справі третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача, а рішенням Господарського суду Черкаської області від 28.02.2020 року у справі № 925/683/19, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 29.09.2020, у задоволенні позову ТОВ "Старк-моторс" до ПП "Квін сої" про встановлення земельного сервітуту повністю відмовлено. Ухвалюючи рішення, суд врахував, що відповідач користується земельною ділянкою на підставі договору оренди землі від 19.07.2011, договір укладено строком на 49 років, за оренду земельної ділянки сплачує орендну плату у грошовій формі із встановленою річною орендною платою за користування земельною ділянкою. Частина земельної ділянки, на яку позивач просить встановити земельний сервітут, перебуває у оренді відповідача, за яку щомісячно справляється орендна плата, а позивач наполягає виключно на безоплатному користуванні земельною ділянкою, і не розглядає іншої можливості встановлення сервітуту. Право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки чи іншої заінтересованої особи на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками), тому безоплатне користування частиною зазначеної земельної ділянки позивачем призведе до обтяжливого користування земельною ділянкою відповідачем. Крім того, доказів вчинення дій відповідно до вимог чинного земельного законодавства України щодо встановлення сервітуту за домовленістю сторін позивачем до суду не подано, відтак суд прийшов до висновку, що позивачем, всупереч ст. 13 ГПК України, не доведено належними та допустимими у розумінні ст. 76 ГПК України доказами, що його право користування орендованою земельною ділянкою не може бути задоволено іншим способом ніж як встановлення сервітуту. Вважаючи, що позивач не позбавлений можливості під`їзду до ремонтно-механічного комплексу в інший спосіб, ніж встановленням сервітуту на орендованій земельній ділянці відповідача та може здійснювати свою господарську діяльність з технічного обслуговування та ремонту автомобілів на замовлення населення, суд прийшов до переконання, що позивачем не доведені заявлені вимоги і у позові відмовив (т. 1 а.с. 96-99, 93-98).

30.10.2020 позивач звернувся з клопотанням № 153 в Дочірнє підприємство "Міський земельно-кадастровий центр" ТОВ "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" про розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки ПП "Квін сої" площею 0,0246 га за адресою м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167/1 на яку поширюються права сервітуту (код 07.02 - право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху) для позивача. Технічну документацію розроблено з урахуванням, зокрема висновку судового експерта земельно-технічного дослідження № 03/19/буд. від 25.01.2020, за результатами проектних робіт складено електронний документ і два примірники технічної документації із землеустрою, 02.11.2020 замовнику закріплені в натурі (на місцевості) межі обмеження щодо використання земельної ділянки права сервітуту (код 07.02 - право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху) площею 0,0246 га, межові знаки передано на зберігання (т. 1 а.с. 33-36, 39-62).

16.12.2020 позивач звернувся до ПП "Квін соі" із пропозицією від 07.12.2020 про укладення договору про встановлення строкового, платного земельного сервітуту відповідно до наданої технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки Приватного підприємства "Квін соі" площею 0,0246 га за адресою м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167/1, на яку поширюються права сервітуту (код 07.02 - право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху), для Товариства з обмеженою відповідальністю "Старк-моторс", до пропозиції додано копії технічної документації і проект договору для погодження і підписання (т. 1 а.с. 63, докази направлення а.с. 64).

17.12.2020 позивач листом від 07.12.2020 надіслав третій особі Черкаській міській раді про намір укладення з орендарем земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0013 Приватним підприємством "Квін соі" договору встановлення земельного сервітуту (т. 1 а.с. 69, докази направлення а.с. 70).

Відповідач листом від 21.12.2020 повідомив позивача на його пропозицію про неможливість встановлення земельного сервітуту на визначену позивачем земельну ділянку, оскільки технічна документація не містить варіантів встановлення земельного сервітуту через інші земельні ділянки та наявність огорожі на запропонованому позивачем варіанті встановлення проїзду, що призведе до її руйнування, обтяжливого користування землею. Крім того, на спірній земельній ділянці відповідачем заплановано будівництво нежитлової будівлі (т. 1 а.с. 71-72).

Спір щодо встановлення строкового, оплатного земельного сервітуту, що виник між сторонами, позивачем передано на вирішення господарського суду.

При повторному зверненні позивача до суду, у справі № 925/1341/21, що розглядається, за клопотанням позивача призначено судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Українському центру судових експертиз, на вирішення експертів судом поставлені питання з урахуванням пропозицій представників сторін. За результатами проведення судової земельно-технічної експертизи у господарській справі № 925/1341/21, судовим експертом Українського центру судових експертиз Дощечкіним О.І. складено висновок від 15.07.2022 року № 2-15/07, із якого вбачається таке.

1. Для влаштування проїзду на земельну ділянку ТОВ "Старк-моторс" за адресою: м. Черкаси, вул. М. Залізняка, 167, кадастровий номер :06:061:0020 технічно можливо влаштувати декілька варіантів під`їзду на транспортному засобі.

На Додатку 1 до Висновку на зведеному плані земельних ділянок штрих- пунктирними лініями синього, зеленого та рожевого кольору позначені напрямки можливих шляхів під`їзду до межі земельної ділянки ТОВ "Старк- моторс" за адресою: місто Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167 з кадастровим номером :06:061:0020.

2. Існує технічна можливість для влаштування земельного сервітуту в інтересах ТОВ "Старк-моторс" за рахунок земельної ділянки ПП "Квін соі" згідно технічної документації із землеустрою, виготовленої на замовлення Товариства з обмеженою відповідальністю "Старк-моторс" у 2020 році.

Даний Варіант 1 встановлення земельного сервітуту відображений на Додатку № 2 до висновку, де літерами зеленого кольору (S1-S4) відображені кути повороту меж варіанту 1 земельного сервітуту відповідно до відомості обчислення площі частини земельної ділянки (Фото 7). Лініями зеленого кольору та штриховкою зеленого кольору відображена частина земельної ділянки ПП "Квін сої", на яку пропонується поширити право земельного сервітуту відповідно до варіанту 1.

Влаштування даного варіанту технічно можливе за умови вільного доступу до зазначеної частини земельної ділянки через Ворота_2 та демонтажу бетонного паркану, встановленого ПП "Квін сої" в межах дії земельного сервітуту (Фото 4, Фото 5). Довжина по осі даного Варіанту 1 встановлення земельного сервітуту складає 41.6 м, площа 0.0246 га.

3. Існує технічна можливість для влаштування земельного сервітуту на користь ТОВ "Старк-моторс", щодо права проїзду до земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167, кадастровий номер :06:061:0020 на транспортному засобі через частину земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167/1 з кадастровим номером :06:061:0013 з наступними умовами: площа частини земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0013, на яку розповсюджується право земельного сервітуту 0.0246 га; межі частини земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0013, на яку розповсюджується право земельного сервітуту - згідно технічної документації із землеустрою, розробленої ДП Міський земельно-кадастровий центр ТОВ "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" в 2020 році. Даний Варіант_1 детально описаний у відповіді на питання 2 і відображений на Додатку № 2 до висновку.

4. Влаштування Варіанту 1 технічно можливе за умови вільного доступу до зазначеної частини земельної ділянки через Ворота_2 та демонтажу бетонного паркану в межах земельного сервітуту, встановленого ПП "Квін соі" (Фото 4, Фото 5). Слід зазначити, що даний варіант має ширину проїзду в районі Воріт_2 = 6.63 м, в районі бетонного паркану з тильної сторони ділянки 5.18 м, що не відповідає нормам ДБН В.2.3-5:2018 "Вулиці та дороги населених пунктів" і не буде найменш обтяжним для ПП "Квін сої".

Для влаштування земельного сервітуту на користь ТОВ "Старк-моторс", щодо права проїзду до земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167, кадастровий номер :06:061:0020 на транспортному засобі через частину земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167/1 з кадастровим номером :06:061 :0013 пропонується Варіант 2, що відповідає нормам ДБН В.2.3-5:2018 "Вулиці та дороги населених пунктів", а саме ширину проїзду для вантажного автомобіля (в тому числі пожежно-рятувального) при накладанні сервітутів слід приймати 3,75 м (максимальна ширина смуги руху). При цьому відстань від зовнішньої межі стін будівель, включаючи тамбури та прибудови до краю проїзної частини слід приймати мінімум 1,5 м. Зазначений варіант відображено на Додатку № 3 до висновку. Довжина до осі даного варіанту проїзду складає 36 м, площа проїзду 3,75 м складає S1=0,0134 (134 кв.м.). Разом з тим для обслуговування двоповерхового ремонтно-механічного цеху та запобіганню руйнування пропонується виділити частину земельної ділянки ПП "Квін сої" шириною 1,5 м від стіни будівлі загальною площею S2=0,0027 (27 кв.м.).

Загальна площа Варіанту 2 встановлення земельного сервітуту складає 0,0161 га (161 кв.м.). План меж Варіанту 2 встановлення сервітуту відображений на Рисунку 5, каталог координат кутів повороту в Таблиці 1.

Зазначений Варіант 2 встановлення земельного сервітуту на думку судового експерта є найменш обтяжливим, оскільки має найменшу довжину по осі проїзду (36м), найменшу площу (161 кв.м.), відповідає нормам ДБН В.2.3-5:2018 "Вулиці та дороги населених пунктів", обтяжує тільки одну земельну ділянку і забезпечує проїзд до дверей-воріт ремонтно-механічного цеха та до частини земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" площею 0,0127 га вільної від забудови.

Влаштування даного варіанту також технічно можливе за умови вільного доступу до зазначеної частини земельної ділянки через Ворота 2 та демонтажу бетонного паркану, встановленого ПП "Квін сої" в межах земельного сервітуту.

5. Існують інші технічно можливі шляхи проїзду до земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" з кадастровим номером :06:061:0020, окрім як через земельну ділянку з кадастровим номером:06:061:0013.

Одним із можливих варіантів проїзду до земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" до Входу 2 в будівлю ремонтно-механічного цеху є наявний шлях з вулиці Максима Залізняка через Ворота 3 по земельній ділянці з кадастровим номером :06:061:0010 ТОВ "ВО "Кристал", далі Ворота 4 по земельній ділянці з кадастровим номером :06:061:0021 ТОВ "НВФ "Аріан-2001". Даний Варіант 3 шляху проїзду до земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" відображений в Додатку 4 до висновку лініями та штриховкою зеленого кольору. Довжина по осі даного варіанту проїзду складає 106,7 м, площа проїзду шириною 3,75 м складає 0,0400 га (400 кв.м.), що значно перевищує площу у Варіанті 2.

Влаштування даного варіанту також технічно можливе за умови вільного доступу до зазначених частин земельних ділянок через Ворота 3 та Ворота 4.

Недоліки зазначеного Варіанту 3 шлях проїзду до земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" є:

необхідність встановлення земельного сервітуту на частинах двох земельних ділянок з кадастровими номерами :06:061:0010 ТОВ "ВО "Кристал" та :06:061:0021 ТОВ "НВФ "Аріан-2001";

круті повороти по осі руху, що ускладнює рух вантажного транспорту (в тому числі пожежно-рятувальних машин);

неможливість дотримання норм ДБН В.2.3-56:2018 "Вулиці та дороги населених пунктів" в частині дотримання мінімальної (1,5 м) відстані від зовнішньої межі стін будівель, включаючи тамбури та прибудови до краю проїзної частини;

даний Варіант 3 не забезпечує під`їзд до частини земельної ділянки ТОВ "Старк - Моторс" вільної від забудови площею 0.0127 га;

Вхід_2 в будівлю ремонтно-механічного цеху шириною 1.34 м розташований в зоні кліткових сходин, що робить неможливим завезти в ремонтно-механічний цех автотранспортних засобів, машин та устаткування для подальшого технічного обслуговування та ремонту.

Також технічно можливо влаштування Варіанту 4 проїзду до земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" до Входу_2 в будівлю ремонтно-механічного цеху з вулиці Максима Залізняка через Ворота_5 по земельній ділянці з кадастровим номером :06:061:0009 ТОВ "НВФ "Аріан-2001", далі через Ворота 6 по земельній ділянці з кадастровим номером :06:061:0021 ТОВ "НВФ "Аріан-2001" і частково по земельній ділянці з кадастровим номером :06:061:0010 ТОВ "ВО "Кристал". Даний Варіант_4 шляху проїзду до земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" відображений на Додатку 5 до висновку лініями та штриховкою рожевого кольору. Довжина по осі даного варіанту проїзду складає 124.0 м, площа проїзду шириною 3.75 м складає 0.0466 га (466 кв.м.), що значно перевищує площу у Варіанті_2.

Влаштування даного варіанту також технічно можливе за умови вільного доступу до зазначених частин земельних ділянок через Ворота_5 та Ворота б.

Недоліками зазначеного Варіанту_4 шляху проїзду до земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" є:

необхідність встановлення земельного сервітуту на частини трьох земельних ділянок з кадастровими номерами :06:061:0010 ТОВ "ВО "Кристал", :06:061:0009 ТОВ "НВФ "Аріан-2001" та :06:061:0021 ТОВ "НВФ "Аріан-2001";

неможливість дотримання норм ДБН В.2.3-5:2018 "Вулиці та дороги населених пунктів" в частині дотримання мінімальної (1.5 м) відстані від зовнішньої межі стін будівель, включаючи тамбури та прибудови до краю проїзної частин;

даний Варіант_4 не забезпечує під`їзд до частини земельної ділянки ТОВ "Старк - моторс" вільної від забудови площею 0.0127 га;

Вхід_2 в будівлю ремонтно-механічного цеху шириною 1.34 м розташований в зоні кліткових сходин, що робить неможливим завезти в ремонтно-механічний цех автотранспортних засобів, машин та устаткування для подальшого технічного обслуговування та ремонту.

З усіх чотирьох варіантів влаштування проїзду до земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" найменш обтяжливим на думку судового експерта є Варіант 2 встановлення земельного сервітуту, оскільки має найменшу довжину по осі проїзду (36 м), найменшу площу (161 кв.м.), відповідає нормам ДБН В.2.3-5:2018 "Вулиці та дороги населених пунктів", обтяжує тільки одну земельну ділянку і забезпечує проїзд до дверей-воріт ремонтно-механічного цеха та до частини земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" площею 0,0127 га вільної від забудови.

План кутів повороту меж Варіанту 2 земельного сервітуту для влаштування проїзду на земельну ділянку з кадастровим номером :06:061:0020 через частину земельної ділянки ПП "Квін соі" за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167/1 з кадастровим номером :06:061:0013 відображений на Рисунку 5. Каталог координат кутів поворотів відображений в Таблиці 1.

6. На час проведення обстеження, зі слів директора ТОВ "Старк - моторс" Оксенчука В.Г., проїзд транспортних засобів до земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0020 відсутній.

Перешкодою для проїзду через земельну ділянку з кадастровим номером :06:061:0013 ПП "Квін Соі" слугують закриті представниками ПП "Квін Соі" залізні ворота, що позначені на Додатках № 2 та № 3 до висновку, як Ворота_2 та зведений бетонний паркан вздовж будівлі ремонтно-механічного цеху.

Прохід до земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0020 та вхід до будівлі можливий через двері шириною 1,34 м, що позначені на Додатку № 4 та № 5 до висновку.

Спір між сторонами у даній справі виник у зв`язку з наявністю підстав для встановлення строкового платного земельного сервітуту, шляхом надання ТОВ "Старк-моторс" права проїзду до земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. М.Залізняка, 167, кадастровий номер :06:061:0020 на транспортному засобі по наявному шляху через частину земельної ділянки, що перебуває у користуванні відповідача, за адресою: м. Черкаси, вул. М.Залізняка, 167/1 з кадастровим номером :06:061:0013 та визначення істотних умов сервітуту.

Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови.

Спірні правовідносини сторін за правовою природою перебувають у сфері регулювання глави 32 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), глави 16 Земельного кодексу України (далі - ЗК України) та інших нормативних актів, прийнятих на їх виконання.

Статтею 3 ЦК України визначено загальні засади цивільного законодавства, якими, зокрема, є: свобода договору; свобода підприємницької діяльності, яка не заборонена законом; судовий захист цивільного права та інтересу; справедливість, добросовісність та розумність.

Статтями 13 і 14 ЦК України встановлено, відповідно, межі здійснення цивільних прав та загальні засади виконання цивільних обов`язків. Зокрема, і цивільні права і цивільні обов`язки здійснюються (виконуються) в межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Згідно ст. 11 ч.ч. 1, 2 п. 1, ч.ч. 3, 5 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини. Цивільні права та обов`язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства.

Частиною 1 ст. 15 ЦК України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно з ч. 1, ч. 2 п.п. 1, 4, 6 ст. 16 ЦК України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання права, відновлення становища, яке існувало до порушення, зміна правовідношення. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до ч.ч. 3, 5 ст. 41 Конституції України, ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним. Використання власності не може завдавати шкоди правам, свободам та гідності громадян, інтересам суспільства, погіршувати екологічну ситуацію і природні якості землі.

Главою 32 ЦК України визначено норми щодо права користування чужим майном, зокрема:

право користування чужим майном (сервітут) може бути встановлене щодо земельної ділянки, інших природних ресурсів (земельний сервітут) або іншого нерухомого майна для задоволення потреб інших осіб, які не можуть бути задоволені іншим способом. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій, конкретно визначеній особі (особистий сервітут) (ч.ч. 1, 2 ст. 401);

сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. У разі недосягнення домовленості про встановлення сервітуту та про його умови спір вирішується судом за позовом особи, яка вимагає встановлення сервітуту (ч.ч. 1, 3 ст. 402);

сервітут визначає обсяг прав щодо користування особою чужим майном. Сервітут може бути встановлений на певний строк або без визначення строку. Особа, яка користується сервітутом, зобов`язана вносити плату за користування майном, якщо інше не встановлено договором, законом, заповітом або рішенням суду. Збитки, завдані власникові (володільцеві) земельної ділянки або іншого нерухомого майна, особою, яка користується сервітутом, підлягають відшкодуванню на загальних підставах (ч.ч. 1-3, 7 ст. 403);

право користування чужою земельною ділянкою або іншим нерухомим майном полягає у можливості проходу, проїзду через чужу земельну ділянку, прокладання та експлуатації ліній електропередачі, зв`язку і трубопроводів, забезпечення водопостачання, меліорації тощо. Особа має право вимагати від власника (володільця) сусідньої земельної ділянки, а в разі необхідності - від власника (володільця) іншої земельної ділянки надання земельного сервітуту (ч.ч. 1, 2 ст. 404).

Главою 16 ЗК України визначено норми щодо права земельного сервітуту, зокрема:

право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки чи іншої заінтересованої особи на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками). Земельні сервітути можуть бути постійними і строковими. Строк дії земельного сервітуту, що встановлюється договором між особою, яка вимагає його встановлення, та землекористувачем, не може бути більшим за строк, на який така земельна ділянка передана у користування землекористувачу. Встановлення земельного сервітуту не веде до позбавлення власника земельної ділянки, щодо якої встановлений земельний сервітут, прав володіння, користування та розпорядження нею. Земельний сервітут здійснюється способом, найменш обтяжливим для власника земельної ділянки, щодо якої він встановлений (ч.ч. 1-4 ст. 98);

власники або землекористувачі земельних ділянок чи інші заінтересовані особи можуть вимагати встановлення таких земельних сервітутів: право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху (п. "а" ч. 1 ст. 99);

сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій конкретно визначеній особі (особистий сервітут) (ч. 1 ст. 100);

власник земельної ділянки, щодо якої встановлений земельний сервітут, має право на відшкодування збитків, завданих встановленням земельного сервітуту (ч. 5 ст. 101).

01.11.2004 позивач, на підставі договору купівлі-продажу від 01.11.2004, зареєстрував за собою право приватної власності на об`єкт нерухомого майна площею 330,9 кв.м., який знаходиться за адресою: м. Черкаси, вулиця Громова (в подальшому перейменована на Максима Залізняка) 167 і використовується ним у підприємницькій діяльності як ремонтно-механічний комплекс. На підставі рішення Черкаської міської ради № 2-78 від 17.08.2006, позивач 03.10.2006 року уклав з Черкаською міською радою, як орендодавцем, договір оренди землі площею 394 кв.м., з них площею 65 кв.м. в спільне користування з ТОВ "ВО "Кристал", для обслуговування належного йому на праві приватної власності комплексу нерухомого майна. Орендована земельна ділянка за цільовим призначенням віднесена до земель комерційного використання, має кадастровий номер :06:061:0020 та межує з земельною ділянкою з кадастровим номером :06:061:0014, що перебуває у спільному користуванні з ТОВ "ВО "Кристал". З моменту набуття у приватну власність споруд і у користування на умовах оренди землі перешкод для проїзду до них на транспортному засобі по наявному шляху позивач не мав. Кадастровий план, що є невід`ємною частиною договору оренди землі від 03.10.2006 року, передбачено наявність загального проїзду.

19.07.2011 ПП "Приват Ю.Ей.", як орендарем, укладено з Черкаською міською радою, як орендодавцем, договір оренди землі площею 1523 кв.м. по вул. Громова, 167/1. 30.07.2018 року до договору оренди землі від 19.07.2011 року сторонами цього договору внесено зміни, за змістом яких змінено назву орендаря на ПП "Квін сої", його місцезнаходження, адресу розташування орендованої землі у зв`язку зі зміною назви вулиці Громова на Максима Залізняка. На земельній ділянці знаходяться належні відповідачу об`єкти нежитлового нерухомого майна - адмінбудівля з прибудовою, огорожа, земельна ділянка використовується за цільовим призначенням для їх розміщення та експлуатації, має кадастровий номер :06:061:0013, межує з земельними ділянками позивача (кадастровий номер :06:061:0020), ТОВ "Черкаський завод ЗБВ" і землями Черкаської міської ради.

З метою встановлення технічних можливостей для влаштування проїзду на транспортному засобі по наявному шляху на свою земельну ділянку через земельну ділянку відповідача позивач 17.01.2019 замовив в бюро судових експертиз ТОВ "Контакт-сервіс" земельно-технічне дослідження, під час якого експертом досліджувались земельні ділянки позивача площею 0,0394 га кадастровий номер :06:061:0020 у тому числі спільне користування з земельною ділянкою ТОВ "ВО "Кристал", площею 0,0065 га, кадастровим номером :06:061:0014 та відповідача ПП "Квін сої" площею 0,1523 га кадастровий номер :06:061:0013, всі роботи під час проведення дослідження експертом проводились із земельної ділянки позивача. За результатами дослідження експертом складено висновок № 03/19/буд. від 25.01.2020 року, згідно з яким влаштування проїзду на земельну ділянку ТОВ "Старк-моторс" площею 0,0394 га по вул. Максима Залізняка (Громова), 167 у м. Черкаси технічно можливо лише через земельну ділянку площею 0,1523 га ПП "Квін сої" по вул. Максима Залізняка (Громова), 167/1 у м. Черкаси. Існує технічна можливість встановлення земельного сервітуту (код 07.02 - право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху) для ТОВ "Старк-моторс" за рахунок земельної ділянки ПП "Квін соі" по вул. Максима Залізняка (Громова), 167/1 у м. Черкаси, експертом запропоновано Варіант 1 земельного сервітуту, який є додатком № 2 до висновку № 03/19/буд. від 25.01.2020 року.

З урахуванням висновку судового експерта земельно-технічного дослідження № 03/19/буд. від 25.01.2020 за замовленням позивача Дочірнім підприємством "Міський земельно-кадастровий центр" ТОВ "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" розроблена технічна документація із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки ПП "Квін сої" площею 0,0246 га за адресою м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167/1 на яку поширюються права сервітуту (код 07.02 - право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху) для позивача.

Згідно з висновком від 15.07.2022 року № 2-15/07 судового експерта Українського центру судових експертиз, складеного за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи у господарській справі № 925/1341/21, для влаштування проїзду на земельну ділянку ТОВ "Старк-моторс" за адресою: м. Черкаси, вул. М. Залізняка, 167, кадастровий номер :06:061:0020 технічно можливо влаштувати чотири варіанти під`їзду на транспортному засобі.

З усіх чотирьох варіантів для влаштування земельного сервітуту на користь ТОВ "Старк-моторс" щодо права проїзду до земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167, кадастровий номер :06:061:0020 на транспортному засобі через частину земельної ділянки за адресою: м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 167/1 з кадастровим номером :06:061:0013 судовим експертом запропоновано Варіант 2 з тих підстав, що саме цей варіант відповідає нормам ДБН В.2.3-5:2018 "Вулиці та дороги населених пунктів", а саме ширину проїзду для вантажного автомобіля (в тому числі пожежно-рятувального) при накладанні сервітутів слід приймати 3,75 м (максимальна ширина смуги руху). При цьому відстань від зовнішньої межі стін будівель, включаючи тамбури та прибудови до краю проїзної частини слід приймати мінімум 1,5 м. Зазначений варіант відображено на Додатку № 3 до висновку. Довжина до осі даного варіанту проїзду складає 36 м, площа проїзду 3,75 м складає S1=0,0134 (134 кв.м.). Разом з тим для обслуговування двоповерхового ремонтно-механічного цеху та запобіганню руйнування пропонується виділити частину земельної ділянки ПП "Квін соі" шириною 1,5 м від стіни будівлі загальною площею S2=0,0027 (27 кв.м.).

Загальна площа Варіанту 2 встановлення земельного сервітуту складає 0,0161 га (161 кв.м.), план меж Варіанту 2 встановлення сервітуту відображений на Рисунку 5, каталог координат кутів повороту в Таблиці 1.

Зазначений Варіант 2 встановлення земельного сервітуту на думку судового експерта є найменш обтяжливим, оскільки має найменшу довжину по осі проїзду (36м), найменшу площу (161 кв.м.), відповідає нормам ДБН В.2.3-5:2018 "Вулиці та дороги населених пунктів", обтяжує тільки одну земельну ділянку і забезпечує проїзд до дверей-воріт ремонтно-механічного цеха та до частини земельної ділянки ТОВ "Старк-моторс" площею 0,0127 га вільної від забудови. Влаштування даного варіанту також технічно можливе за умови вільного доступу до зазначеної частини земельної ділянки через Ворота 2 та демонтажу бетонного паркану, встановленого ПП "Квін соі" в межах земельного сервітуту.

На час проведення обстеження проїзд транспортних засобів до земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0020 відсутній. Перешкодою для проїзду через земельну ділянку з кадастровим номером :06:061:0013 ПП "Квін Соі" слугують закриті представниками ПП "Квін Соі" залізні ворота, що позначені на Додатках № 2 та № 3 до висновку, як Ворота 2 та зведений бетонний паркан вздовж будівлі ремонтно-механічного цеху. Прохід до земельної ділянки з кадастровим номером :06:061:0020 та вхід до будівлі можливий через двері шириною 1,34 м, що позначені на Додатку № 4 та № 5 до висновку.

Об`єктом дослідження судового експерта були земельні ділянки із кадастровими номерами :06:061:0013, :06:061:0020, а також прилегла територія. Саме експертне дослідження проводилось методом аналізу нормативно-правових та нормативно-технічних актів в галузі землеустрою та геодезії, результатів топографо-геодезичних робіт, аналізу наданих на дослідження документів та матеріалів, з подальшим співставленням отриманих результатів. На місцевості дослідження проводилось методом візуального огляду досліджуваної земельної ділянки із фіксуванням окремих елементів досліджуваних об`єктів за допомогою цифрового фотоапарату та інструментальними методами виміру (обміру), відтак сумнівів щодо обґрунтованості і достовірності висновку судового експерта по поставленим питанням у суду не виникає.

Пропозиція позивача відповідачу про укладення договору про встановлення земельного сервітуту на запропонованих у проекті договору умовах останнім відхилена, технічні умови встановлення земельного сервітуту, запропоновані судовим експертом, відповідач визнав теж неприйнятними.

З огляду на викладені обставини справи і наведені норми законодавства суд вважає, що однією з основних ознак сервітуту, який підлягає встановленню за рішенням суду, є неможливість задоволення інтересів у будь-який інший спосіб у ситуації, коли власник і потенційний сервітуарій не можуть досягнути згоди щодо встановлення сервітуту або способу його здійснення, плати тощо. Умовою встановлення сервітуту у такий спосіб є те, що позивач має довести у суді, що нормальне функціонування його господарства чи задоволення його інтересів при використанні свого майна неможливе без встановлення сервітуту. При цьому закон вимагає від позивача надання суду доказів того, що обслуговування та користування належного йому майна є неможливим без обтяження сервітутом чужої земельної ділянки.

Оцінивши висновок експерта у сукупності з іншими доказами і доводами, поданими сторонами в обґрунтування позову і заперечень про нього, суд приходить до висновку, що запропонований судовим експертом Варіант 2 встановлення земельного сервітуту у спірних правовідносинах сторін передбачає обґрунтовану пропорційність між метою, яку бажав досягти позивач та засобами, які вжиті судом - лише право проїзду по частині належної відповідачу земельної ділянки. За таких обставин судом дотримується баланс інтересів як відповідача, так і позивача.

З огляду на вищезазначений висновок експерта щодо відсутності можливості влаштувати проїзд до майна позивача та орендованої ним земельної ділянки, окрім як через частину земельної ділянки відповідача, що є найменш обтяжливим варіантом, суд не приймає доводи відповідача про те, що позивач не довів, що нормальне господарське використання його земельної ділянки неможливе без обтяження чужої сусідньої земельної ділянки, а також, те що потреби сервітуарія не можуть бути задоволені будь-яким іншим способом.

Оскільки, у даному випадку, плата за встановлення сервітуту має компенсаційний характер, вона не може бути більшою ніж фактичні витрати відповідача на сплату орендної плати, пропозицію позивача суд вважає обгрунтованою. При цьому слід зазначити, що встановлення сервітуту не означає вибуття із володіння та користування відповідача цієї земельної ділянки, більш того, він також має право продовжувати використовувати цей проїзд. Окрім того, ні відповідачем, ні третьою особою-1 не надано пропозицій щодо розміру плати за користування сервітутом із відповідним обґрунтуванням.

Враховуючи викладені обставини справи, наведені норми законодавства, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з висновком місцевого господарського суду про часткове задоволення позову.

Посилання апелянта на неврахування судом першої інстанції обставин встановлених у рішенні Господарського суду Черкаської області від 28.02.2020 у справі №925/683/19 колегією суддів господарського суду відхиляються, оскільки предметом розгляду у справі 925/683/19 є встановлення постійного безоплатного земельного сервітуту, в той час як предметом розгляду даної справи є встановлення строкового оплатного сервітуту.

Доводи скаржника з приводу неправильного застосування судом першої інстанції норм матеріального права та порушення вимог процесуального права, що є підставою для скасування судового рішення, не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи судом апеляційної інстанції.

Враховуючи положення частини 1 статті 9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Законом України від 17.07.1997 №475/97-ВР Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів №2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

Зокрема, Європейський суд з прав людини у справі "Проніна проти України" у рішенні від 18.07.2006 та у справі "Трофимчук проти України" у рішенні від 28.10.2010 зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент сторін. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноматність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень.

З урахуванням усіх фактичних обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій, інші доводи відповідача, викладені в апеляційній скарзі, не заслуговують на увагу, оскільки не впливають на вирішення спору у даній справі.

Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Нормою статті 276 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З урахуванням всіх обставин справи в їх сукупності, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду у даній справі відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи і підстав для його скасування не вбачається. Скаржником не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства щодо спростування висновків суду першої інстанції.

Судові витрати.

Згідно зі статтею 129 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 74, 129, 269, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Приватного підприємства "Квін соі" на рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі №925/1341/21 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Черкаської області від 02.11.2022 у справі №925/1341/21 залишити без змін.

3. Матеріали справи №925/1341/21 повернути до місцевого господарського суду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складено 26.04.2023.

Головуючий суддя Г.А. Кравчук

Судді М.Г. Чорногуз

Є.Ю. Шаптала