СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

26 квітня 2023 року м. Харків Справа № 922/1444/20

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:головуюча суддя Терещенко О.І., суддя Тихий П.В. , суддя Геза Т.Д.

розглянувши заяву представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В. (вх.№ 4619 ел. 7603 від 25.04.2023 року) про проведення відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів EаsyCon

за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь (вх..№485Х/1-18) та апеляційною скаргою Служби автомобільних доріг у Харківській області (теперішня назва- Служба відновлення та розвитку інфраструктури у Харківській області)(вх..№486Х/1-18)

на рішення господарського суду Харківської області від 31.07.2020 року у справі №922/1444/20, ухвалене в приміщенні господарського суду Харківської області (суддя Калантай М.В.), повний текст якого складено 07.08.2020 року

за позовом заступника прокурора Харківської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Північно-східного офісу Держаудитслужби

до 1. Служби автомобільних доріг у Харківській області (теперішня назва- Служба відновлення та розвитку інфраструктури у Харківській області)

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь"

про визнання недійсним договору,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Харківської області від 31.07.2020 року у справі №922/1444/20 позовні вимоги заступника прокурора Харківської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Північно-східного офісу Держаудитслужби задоволено повністю; визнано незаконним та скасовано рішення тендерного комітету Служби автомобільних доріг у Харківській області про проведення закупівлі ГБН Г.1- 218-182:2011 Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт. Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування державного значення Р-51 Мерефа-Лозова-Павлоград на ділянці км 0+000-км 131+189 (окремими ділянками) у Харківській області (з розробкою проектної документації) (45233142-6 ремонт доріг) шляхом застосування переговорної процедури на суму 204115207,00грн. на підставі п.5 ч.2 ст.35 Закону України Про публічні закупівлі, визначене протоколом №1 засідання тендерного комітету Служби автомобільних доріг України у Харківській області від 04.12.2019 року; визнано недійсним договір про надання послуг з поточного середнього ремонту автомобільної дороги загального користування державного значення Р-51 Мерефа-Лозова-Павлоград на ділянці км 0+000-км 131+189 (окремими ділянками) у Харківській області (з розробкою проектної документації) (45233142-6 ремонт доріг) №Т65-МЛПдз/19 від 24.12.2019р., укладений між Службою автомобільних доріг у Харківській області та Товариством з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь.

Товариство з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь (далі - апелянт 1) з рішенням господарського суду першої інстанції не погодилось та звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Харківської області від 31.07.2020 року у справі №922/1444/20 скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Служба автомобільних доріг у Харківській області(теперішня назва- Служба відновлення та розвитку інфраструктури у Харківській області) (далі апелянт 2), також, з рішенням господарського суду першої інстанції не погодилась та звернулась до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Харківської області від 31.07.2020 року у справі №922/1444/20 скасувати, а провадження у справі закрити.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 07.09.2020 року у справі №922/1444/20 об`єднано розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь та апеляційної скарги Служби автомобільних доріг у Харківській області до спільного розгляду в одне провадження .

Постановою Східного апеляційного господарського суду від 31.10.2022 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь, м. Одеса на рішення господарського суду Харківської області від 31.07.2020р. (повний текст підписано 07.08.2020р.) у справі №922/1444/20 задоволено; апеляційну скаргу Служби автомобільних доріг у Харківській області, м. Харків на рішення господарського суду Харківської області від 31.07.2020р. (повний текст підписано 07.08.2020р.) у справі №922/1444/20 задоволено частково; рішення господарського суду Харківської області від 31.07.2020р. (повний текст підписано 07.08.2020р.) у справі №922/1444/20 скасовано; ухвалено нове рішення у справі №922/1444/20, яким відмовлено у задоволенні позовних вимог заступника прокурора Харківської обласної прокуратури, м. Харків в інтересах держави в особі Північно-східного офісу Держаудитслужби, м. Харків до Служби автомобільних доріг у Харківській області, м. Харків та Товариства з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь, м. Одеса про визнання незаконним та скасування рішення тендерного комітету Служби автомобільних доріг у Харківській області, оформленого протоколом №1 від 04.12.2019р., та визнання недійсним договору про надання послуг з поточного середнього ремонту автомобільної дороги загального користування державного значення Р-51 Мерефа-Лозова-Павлоград на ділянці км 0+000-км 131+189 (окремими ділянками) у Харківській області (з розробкою проектної документації) (45233142-6 ремонт доріг) №Т65-МЛПдз/19 від 24.12.2019 року; стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Харківській області на користь Харківської обласної прокуратури (61001, м. Харків, вул. Богдана Хмельницького, буд. 4, ідентифікаційний код 02910108) 4204,00грн. витрат зі сплати судового збору за подання позовної заяви; стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Харківській області на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь 6306,00грн. витрат зі сплати судового збору за подання останнім апеляційної скарги та 150364,80грн. витрат пов`язаних із проведенням експертизи; судові витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції за апеляційною скаргою Служби автомобільних доріг у Харківській області, м. Харків, віднесено на рахунок останнього.

Постановою Верховного Суду від 14.02.2023 року касаційну скаргу заступника керівника Харківської обласної прокуратури задоволено частково; постанову Східного апеляційного господарського суду від 31.10.2022 у справі № 922/1444/20 скасовано; справу № 922/1444/20 направлено на новий розгляд до Східного апеляційного господарського суду.

Суд касаційної інстанції, скасовуючи постанову суду апеляційної інстанції та направляючи справу до суду апеляційної інстанції на новий розгляд, виходив, зокрема з того, що суду належало розглядати питання правомірності застосування відповідачем-1 саме п. 5 ч. 2 ст. 35 Закону України Про публічні закупівлі під час обрання переговорної процедури закупівлі, на чому саме і наголошував прокурор у позовній заяві. Проте, апеляційний суд замість відповідача-1 фактично визначив іншу підставу для обрання відповідного виду державної закупівлі.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.03.2023 року (вх..№485Х), суддею доповідачем у справі визначено суддю Терещенко О.І. та сформовано колегію суддів у складі: головуюча суддя Терещенко О.І., суддя Тихий П.В., суддя Геза Т.Д.

Протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 16.03.2023 року (вх..№486Х), суддею доповідачем у справі визначено суддю Терещенко О.І. та сформовано колегію суддів у складі: головуюча суддя Терещенко О.І., суддя Тихий П.В., суддя Геза Т.Д.

Указом Президента України Про введення воєнного стану в Україні №64/2022 від 24.02.2022 року в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 року строком на 30 діб, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України. Указами Президента України Про продовження строку дії воєнного стану в Україні №133/2022 від 14.03.2022 року, №573/2022 від 15.08.2022 року, №757/2022 від 07.11.2022 року, №58/2023 від 06.02.2023 року, відповідно продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб.

Наказом Східного апеляційного господарського суду від 25.03.2022 року № 03 Про встановлення особливого режиму роботи суду в умовах воєнного стану встановлено особливий режим роботи суду в умовах воєнного стану з 01.04.2022 року та запроваджено відповідні організаційні заходи, зокрема: рекомендовано учасникам судових справ утриматись від відвідування суду, свої процесуальні права та обов`язки, передбачені ГПК України, реалізовувати з використанням офіційної електронної пошти суду: .

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 17.03.2023 року у справі прийнято до провадження та спільного розгляду в одному провадженні справу за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь та апеляційною скаргою Служби автомобільних доріг у Харківській області на рішення господарського суду Харківської області від 31.07.2020 року у справі №922/1444/20.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 17.03.2023 року призначено справу №922/1444/20 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Автомагістраль-Південь (вх..№485Х/1-18) та апеляційною скаргою Служби автомобільних доріг у Харківській області (вх..№486Х/1-18) на рішення господарського суду Харківської області від 31.07.2020 року у справі №922/1444/20 до спільного розгляду в одному провадженні на "19" квітня 2023 р. об 11:00 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, пр. Незалежності, 13, 1-й поверх, зал судового засідання №132; запропоновано учасникам справи свої процесуальні права та обов`язки, передбачені Господарським процесуальним кодексом України, реалізовувати з використанням офіційної електронної пошти суду: та телекомунікаційної мережі Електронний суд; учасникам судового процесу необхідно повідомити суд про їх номери телефонів і факсів, адресу електронної пошти або інші засоби зв`язку, зокрема, мобільного (за їх наявності), які можуть бути використані для викликів або повідомлень; запропоновано учасникам справи визначитися із своєю явкою у судове засідання (можливістю його проведення за відсутністю представника) шляхом своєчасного повідомлення суду; попереджено, що неявка учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

27.03.2023 року на адресу суду від Служби автомобільних доріг у Харківській області надійшло клопотання про участь у судовому засіданні (вх.№3386), яке долучено до матеріалів справи, в якому останній повідомляє про намір участі представників в судовому засіданні безпосередньо в приміщенні Східного апеляційного господарського суду, що відбудеться 19.04.2023 року о 11:00 год. та просить допустити до участі в судовому засіданні представників, які будуть мати при собі документи, що посвідчують особу та документи на підставі яких здійснюється представництво у суді.

12.04.2023 року на адресу суду від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В. надійшла заява (вх.№ 4160 ел. 6636) про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції , яку долучено до матеріалів справи, в якій останній просив надати можливість участі у судовому засіданні, призначеному на 19.04.2023 року о 11:00 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів системи відеоконференцз`язку EasyCon.

12.04.2023 року на адресу суду від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В. надійшла заява (вх.№ 4160 ел. 6636) про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції , яку долучено до матеріалів справи, в якій останній просив надати можливість участі у судовому засіданні, призначеному на 19.04.2023 року о 11:00 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів системи відеоконференцз`язку EasyCon.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.04.2023 року задоволено заяву представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В.; призначене на "19" квітня 2023 р. о 11:00. в приміщенні Східного апеляційного господарського суду в залі судового засідання №132, ухвалено провести за участю представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon", з використанням власних технічних засобів вказаного представника; повідомлено представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В ., що для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції представник зобов`язаний зайти до системи відеоконференцзв`язку та авторизуватися в ній за 10 хвилин до початку судового засідання; активувати технічні засоби (мікрофон, навушники, камеру) та перевірити їх працездатність шляхом тестування за допомогою системи; очікувати запрошення секретаря судового засідання до участі в судовому засіданні. Для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції надіслати на електронну адресу суду документи, що посвідчують особу та її повноваження, скріплені електронним цифровим підписом, а в разі відсутності такого підпису - скановані копії документів і пред`явити їх оригінали під час судового засідання; запропоновано учасникам справи для прискорення документообігу в межах цієї справи, надсилати їх з використанням програми "Електронний суд" (за умов відповідної реєстрації) або скеровувати документи з засвідченням електронним цифровим підписом уповноваженої особи на електронну адресу Східного апеляційного господарського суду .

19.04.2023 року на адресу суду від Служби відновлення та розвитку інфраструктури у Харківській області надійшла заява (вх.№4422), в якій останній вказує на те, що Наказом Державного агентства відновлення та розвитку інфраструктури України від 31.03.2023 року №Н-134 перейменовано Службу автомобільних доріг у Харківській області на Службу відновлення та розвитку інфраструктури у Харківській області та внесено відповідні відомості до Положення про Службу автомобільних доріг у Харківській області, шляхом викладення його у новій редакції, яку долучено до матеріалів справи.

Так, головою Державного агентства відновлення та розвитку інфраструктури України Мустафа-Масі НАЙЄМ, 31.03.2023 року затверджено: Наказ Державного агентства відновлення та розвитку інфраструктури України від 31.03.2023 року №Н-134, яким перейменовано Службу автомобільних доріг у Харківській області на Службу відновлення та розвитку інфраструктури у Харківській області та Положення про Службу відновлення та розвитку інфраструктури у Харківській області у новій редакції, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 06.04.2023 року внесено запис за номером 020013070.

Представник позивача в судове засідання не з`явився, про причини неявки суду не повідомив.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.04.2023 року оголошено перерву у розгляді справи №922/1444/20 до "09" травня 2023 р. об 11:15 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, пр. Незалежності, 13, 1-й поверх, зал судового засідання №131, явка сторін в судове засідання обов`язковою не визнавалась; запропоновано учасникам справи свої процесуальні права та обов`язки, передбачені Господарським процесуальним кодексом України, реалізовувати з використанням офіційної електронної пошти суду: та телекомунікаційної мережі Електронний суд; запропоновано учасникам справи для прискорення документообігу в межах цієї справи, надсилати їх з використанням програми "Електронний суд" (за умов відповідної реєстрації) або скеровувати документи з засвідченням електронним цифровим підписом уповноваженої особи на електронну адресу Східного апеляційного господарського суду .; учасникам судового процесу необхідно повідомити суд про їх номери телефонів і факсів, адресу електронної пошти або інші засоби зв`язку, зокрема, мобільного (за їх наявності), які можуть бути використані для викликів або повідомлень; запропоновано учасникам справи визначитися із своєю явкою у судове засідання (можливістю його проведення за відсутністю представника) шляхом своєчасного повідомлення суду; попереджено, що неявка учасників справи , належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

25.04.2023 року на адресу суду від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В. надійшла заява (вх.№ 4619 ел. 7603) про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції , яку долучено до матеріалів справи, в якій останній просить надати можливість участі у судовому засіданні, призначеному на 09.05.2023 року о 11:15 год. та у подальших судових засіданнях у справі в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів системи відеоконференцз`язку EasyCon.

Згідно частин 1-5 ст. 197 ГПК України, учасники справи мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості, про яку суд зазначає в ухвалі про відкриття провадження у справі, крім випадків, коли явка цього учасника справи в судове засідання визнана судом обов`язковою. Учасник справи подає заяву про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду не пізніше ніж за п`ять днів до судового засідання. Копія заяви в той самий строк надсилається іншим учасникам справи. Учасники справи беруть участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та електронного підпису згідно з вимогами Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та/або положень, що визначають порядок функціонування її окремих підсистем (модулів). Під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), учасники справи можуть брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів. Підтвердження особи учасника справи здійснюється із застосуванням електронного підпису, а якщо особа не має такого підпису, то у порядку, визначеному Законом України "Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус" або Державною судовою адміністрацією України. Ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву.

Положенням про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, яке набуло чинності 05.10.2021 року (далі - Положення) та затверджене Рішенням Вищої ради правосуддя від 17.08.2021 року № 1845/0/15-21, визначено порядок функціонування в судах та органах системи правосуддя окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи (далі - ЄСІТС), зокрема підсистем "Електронний кабінет", "Електронний суд" та підсистеми відеоконференцзв`язку; порядок вчинення процесуальних дій в електронній формі з використанням таких підсистем; особливості використання в судах та органах системи правосуддя іншого програмного забезпечення в перехідний період до початку функціонування ЄСІТС у складі всіх підсистем (модулів) (пункт 2 розділу І Положення).

Підсистема відеоконференцзв`язку забезпечує учасникам справи можливість брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції, зокрема поза межами приміщення суду за допомогою свого Електронного кабінету та власних технічних засобів (пункт 45 розділу 3 Положення).

Інструкція користувача підсистеми відеоконференцзв`язку розробляється адміністратором ЄСІТС та розміщується на вебсторінці технічної підтримки користувачів ЄСІТС за вебадресою https://wiki.court.gov.ua.

За наявності в суді технічної можливості учасник справи у порядку, встановленому процесуальним законом, може брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою власних технічних засобів. Ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву (пункт 46 розділу 3 Положення).

Відповідно до пункту 49 розділу 3 Положення для участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції учасник справи повинен попередньо зареєструватися в Електронному кабінеті. Учасник справи також повинен перевірити наявні у нього власні технічні засоби на відповідність технічним вимогам, визначеним Інструкцією користувача підсистеми відеоконференцзв`язку, для роботи із системою відеоконференцзв`язку.

Приписами ч. 6 ст. 6 ГПК України передбачено, що адвокати, нотаріуси, приватні виконавці, арбітражні керуючі, судові експерти, державні органи, органи місцевого самоврядування, суб`єкти господарювання державного та комунального секторів економіки та особи, які провадять клірингову діяльність у значенні, наведеному в Законі України "Про ринки капіталу та організовані товарні ринки", реєструють офіційні електронні адреси в Єдиній судовій інформаційно-телекомунікаційній системі в обов`язковому порядку. Інші особи реєструють свої офіційні електронні адреси в Єдиній судовій інформаційно-телекомунікаційній системі в добровільному порядку.

А отже, слід задовольнити заяву представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В. про його участь в судовому засіданні, призначеному на 09.05.2023 року о 11:15 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів системи відеоконференцз`язку EasyCon представника.

Керуючись ст. ст. 197, 234 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити заяву представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В. про його участь в судовому засіданні, призначеному на "09" травня 2023 р. об 11:15 год. в приміщенні Східного апеляційного господарського суду в залі судового засідання №132 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon", з використанням власних технічних засобів представника.

2. Судове засідання у справі № 922/1444/20, призначене на "09" травня 2023 року об 11:15 год. в приміщенні Східного апеляційного господарського суду в залі судового засідання №132, провести за участю представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon", з використанням власних технічних засобів вказаного представника.

3. Повідомити представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомагістраль-Південь" адвоката Турлай С.В., що для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції представник зобов`язаний зайти до системи відеоконференцзв`язку та авторизуватися в ній за 10 хвилин до початку судового засідання; активувати технічні засоби (мікрофон, навушники, камеру) та перевірити їх працездатність шляхом тестування за допомогою системи; очікувати запрошення секретаря судового засідання до участі в судовому засіданні. Для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції надіслати на електронну адресу суду документи, що посвідчують особу та її повноваження, скріплені електронним цифровим підписом, а в разі відсутності такого підпису - скановані копії документів і пред`явити їх оригінали під час судового засідання.

4. Запропонувати учасникам справи для прискорення документообігу в межах цієї справи, надсилати їх з використанням програми "Електронний суд" (за умов відповідної реєстрації) або скеровувати документи з засвідченням електронним цифровим підписом уповноваженої особи на електронну адресу Східного апеляційного господарського суду .

Інформацію по справі, що розглядається, можна отримати за веб-адресою сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України - https://eag.court.gov.ua/sud4875.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуюча суддя О.І. Терещенко

Суддя П.В. Тихий

Суддя Т.Д. Геза