ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" березня 2023 р. Справа№ 910/15787/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тищенко О.В.

суддів: Козир Т.П.

Станіка С.Р.

за участю секретаря судового засідання Сабалдаш О.В.

за участю представників згідно протоколу судового засідання від 29.03.2023

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «УКРЕНЕРГО» на рішення Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 (повний текст рішення складено та підписано 03.10.2022)

у справі № 910/15787/21 (суддя Карабань Я.А.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ГС-ТРЕЙДИНГ»

до Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія УКРЕНЕРГО»

про стягнення 8 305 203, 43 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 у справі №910/15787/21 позов задоволено частково. Стягнуто з Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «УКРЕНЕРГО» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ГС-ТРЕЙДИНГ» 4 674 774 грн 97 коп. інфляційних втрат, 1 132 958 грн 10 коп. пені, 1 236 315 грн 56 коп. 3% річних та 120 892 грн 36 коп. судового збору. У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:

- позивач, на виконання умов договору (ідентифікатор договору №1850-01072, дата акцептування 16.09.2020) та Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №307 (Правила ринку) направляв відповідачу в системі управління ринком (ММS) рахунки-фактури на оплату вартості небалансів; в системі управління ринком (ММS), адміністратором якої є відповідач, зазначається, як дата виставлення рахунку, а також кінцевий термін його оплати;

- із 126 951 459,15 грн загальної вартості електроенергії для врегулювання небалансів по виставлених позивачем рахунках за спірний період, строк оплати яких настав, відповідачем станом на 31.08.2021 було сплачено лише 3 926 572,29 грн;

- відповідач підстав звільнення від обов`язку оплати заявленого боргу не довів, факту порушення зобов`язання не спростував.

Не погоджуючись з рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Північний апеляційний господарський суд рішення Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 в задоволеній частині скасувати та в задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

В апеляційній скарзі відповідач зазначає про те, що:

- позивач мав право на отримання вартості небалансів за відповідні розрахункові періоди і для реалізації такого права мав можливість направити підписані власноручно або електронним підписом рахунки на адресу відповідача за допомогою електронної пошти або засобами поштового зв`язку, оскільки в системі управління ринку підписані рахунки-фактури позивачем відсутні, а є лише розрахунок в форматі файлу Exel;

- з метою здійснення розрахунків з постачальниками послуг з балансування під час врегулювання системних обмежень оператор системи передачі може вносити на свій поточний рахунок із спеціальним режимом використання кошти з власного поточного рахунка; умов проведення таких розрахунків є наявність коштів на рахунку із спеціальним режимом використання, що надійшли від учасників балансуючого ринку;

- визначені поняття алгоритму та поточного рахунку зі спеціальним режимом використання, які наведено в статті 1 Закону України "Про ринок електричної енергії» дають підстави дійти до висновку, що умова про алгоритм розподілу коштів з поточного рахунку зі спеціальним режимом використання оператора системи передачі яким є НЕК «Укренерго», є не договірною умовою, встановленою договором про врегулювання небалансів електричної енергії, а нормою закону.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 29.11.2022 колегією суддів у складі головуючого судді Тищенко О.В., суддів Козир Т.П., Станіка С.Р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 20.09.2022, розгляд апеляційної скарги призначено на 25.01.2023.

Від позивача (28.12.2022) надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач зазначає про те, що:

- в ході розгляду даної справи Господарським судом міста Києва у позивача витребувано докази - оригінали електронних доказів, паперові копії яких додано до матеріалів справи, а саме: роздруківка з Системи управління ринком; рахунки-фактури за період жовтень 2020 по серпень 2021; докази направлення вказаних рахунків відповідачу; на виконання ухвали суду позивачем 22.12.2021 долучено носій інформації, на якому містилась витребувана судом інформація, засвідчена електронним цифровим підписом директора позивача; вказані документи досліджені судом в ході розгляду даної справи; у своєму рішення суд першої інстанції дійшов законних та обґрунтованих висновків, що ТОВ «ГС-Трейдінг» на виконання умов договору та Правил ринку направив ПрАТ «НЕК «УКРЕНЕРГО» в системі управління ринком (ММS) рахунки фактури на оплату вартості небалансів;

- ні положення договору, ні Правила ринку не містять будь-яких застережень щодо використання відповідачем поточного рахунку зі спеціальним режимом використання, та відповідно умови про розрахунок за продану електричну енергію лише з такого рахунку чи на умовах черговості;

- відсутнє будь-яке положення як договору між сторонами, так в Правил ринку, яке б звільняло відповідача від виконання зобов`язання чи нарахування штрафних санкцій у зв`язку з неналежним виконанням такого зобов`язання через відсутність у відповідача коштів на рахунку чи необхідність першочергового розрахунку перед іншими контрагентами.

З огляду на оголошення повітряної тривоги, з метою недопущення створення загрози життю та здоров`ю учасників справи, суддів та працівників апарату Північного апеляційного господарського суду, розгляд справи 25.01.2023 не відбувся.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.01.2023 розгляд справи №910/15787/21 призначено на 08.02.2023.

08.02.2023 розгляд справи №910/15787/21 не відбувся у зв`язку з перебуванням головуючого судді Тищенко О.В. у відпустці.

Після виходу судді Тищенко О.В. з відпустки, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 09.02.2023 розгляд справи №910/15787/21 призначено на 22.02.2023.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.02.2023 клопотання відповідача про відкладення розгляду справи задоволено, відкладено розгляд справи №910/15787/21 на 29.03.2023.

Колегією суддів встановлено, що в матеріалах справи наявне клопотання відповідача (надійшло до суду 16.01.2023) про зупинення провадження у справі №910/15787/21 до завершення перегляду Верховним судом у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду касаційної скарги НЕК «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 10.11.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.09.2022 у справі №910/9374/21.

Клопотання про зупинення обґрунтоване тим, що ухвалою Верховного Суду у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 19.12.2022 прийнято до розгляду касаційну скаргу НЕК «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 10.11.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.09.2022 у справі №910/9374/21 щодо застосування ст.75 Закону України "Про ринок електричної енергії».

Щодо зазначеного клопотання про зупинення провадження у справі, в судовому засіданні 29.03.2023 представник відповідача зазначила про те, що оскілки на час розгляду апеляційної скарги у справі №910/15787/21 справа №910/9374/21 Верховним Судом розглянута, у зв`язку з чим відпала потреба у задоволенні клопотання про зупинення провадження.

Враховуючи наведене клопотання відповідача (надійшло до суду 16.01.2023) про зупинення провадження у справі №910/15787/21 до завершення перегляду Верховним Судом у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду касаційної скарги НЕК «Укренерго» на рішення Господарського суду міста Києва від 10.11.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.09.2022 у справі №910/9374/21 залишається колегією суддів без розгляду.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін колегією суддів встановлено.

Згідно з ст. 52 Закону України «Про ринок електричної енергії» адміністратор розрахунків, забезпечує організацію роботи ринку електричної енергії відповідно до цього Закону, Правил ринку та Кодексу комерційного обліку.

Позивач є учасником ринку електричної енергії України, відповідач є оператором системи передачі на якого, зокрема покладені функції адміністратора розрахунків (далі - АР).

Відповідно до ст. 4 Закону України «Про ринок електричної енергії» учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються договори про врегулювання небалансів.

Згідно з ч. 3 ст. 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» обов`язковою умовою участі в ринку електричної енергії (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів з оператором системи передачі.

Небаланс електричної енергії - розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку (п. 46 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії»).

Відповідно до ч. 1 ст. 68 Закону України «Про ринок електричної енергії» в Україні функціонує єдиний балансуючий ринок.

За приписами частин 1, 2, 4, 5 статті 70 Закону України "Про ринок електричної енергії" усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу, несуть відповідальність за свої небаланси електричної енергії. З метою врегулювання небалансів з оператором системи передачі учасник ринку має стати стороною, відповідальною за баланс, або передати свою відповідальність іншій стороні, відповідальній за баланс, шляхом входження до балансуючої групи. Електропостачальники є сторонами, відповідальними за баланс своїх споживачів. Сторони, відповідальні за баланс, зобов`язані нести фінансову відповідальність за небаланси електричної енергії перед оператором системи передачі. Купівля-продаж електричної енергії з метою врегулювання небалансів електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, здійснюється між стороною, відповідальною за баланс, та оператором системи передачі за договором про врегулювання небалансів. Оператор системи передачі врегульовує небаланси електричної енергії із сторонами, відповідальними за баланс, у порядку, визначеному цим Законом та правилами ринку. Врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення стороною, відповідальною за баланс, правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з оператором системи передачі в обсягах небалансів електричної енергії за цінами небалансів, визначеними відповідно до правил ринку.

Відповідно до п. 1.1.2 гл. 1.1, п. 1.11.1 та п. 1.11.8 гл. 1.11 розділу І Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 307 (далі - Правила ринку), система управління ринком (Market management system) - це програмно-інформаційний комплекс, що включає низку підсистем, що забезпечують управління всіма необхідними базами даних, реєстрами та виконання розрахунків, що визначені цими Правилами. За допомогою системи управління ринком здійснюється управління всіма процесами, зокрема, виконанням необхідних розрахунків, реєстрацією ринкових даних і результатів. Система управління ринком забезпечує, серед іншого, проведення розрахунків за небаланси електричної енергії. АР надає кожному учаснику ринку через його персональний кабінет доступ до записів даних розрахунків, що створив АР щодо цього учасника ринку, відповідно до інструкції з користування системою управління ринком.

Пунктом 1.9.1 гл. 1.9 розділу І Правил ринку передбачено, що ОСП забезпечує функціонування балансуючого ринку, а також здійснює купівлю-продаж небалансів електричної енергії.

Згідно з ч. 72 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» регулятор - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі - НКРЕКП).

Відповідно до п.1.1.4 Правил ринку, ОСП - оператор системи передачі, яким є відповідач; АР - адміністратор розрахунків; СВБ - сторона, відповідальна за баланс, яким є позивач.

16.09.2020 позивач (СВБ) приєднався до умов договору (ідентифікатор договору №1850-01072, дата акцептування 16.09.2020) про врегулювання небалансів електричної енергії (надалі - договір) та був долучений до реєстру учасників ринку, що підтверджується повідомленням від відповідача (ОСП) від 16.09.2020 за вих. №01/33562. У вказаному повідомленні зазначено, що зазначений вище договір є публічним та укладається сторонами з урахуванням статті 634 Цивільного кодексу України та розміщений на офіційному сайті НЕК «Укренерго» https://ua.energy/.

Відповідно до пункту 1.1. договору також визначено, що цей договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови врегулювання небалансів електричної енергії СВБ, у тому числі її балансуючої групи. Цей договір є договором приєднання в розумінні статті 634 Цивільного кодексу України, умови якого мають бути прийняті іншою стороною не інакше, як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому.

Умовами п.10.1. договору визначено, що цей договір може бути змінений ОСП в односторонньому порядку у разі внесення Регулятором змін до типового договору про врегулювання небалансів електричної енергії, який є додатком 1 до Правил ринку. Договір зі змінами оприлюднюється на веб-сайті ОСП (10.3 договору).

Господарським судом міста Києва встановлено, що договірні відносини сторін по договору №№1850-01072 від 16.09.2020 змінено в редакції договорів відповідно до наказів Голови правління НЕК «УКРЕНЕРГО» №85 від 06.03.2020, №634 від 26.11.2020, № 709 від 21.12.2020, № 6 від 05.01.2021, № 111 від 25.02.2021, № 141 від 16.03.2021, №303від 01.06.2021.

На підставі цього договору сторона, що приєднується, набуває статусу учасника ринку та здійснює свою діяльність у якості СВБ (п.1.2. договору).

Пунктом 1.5 договору визначено, що врегулювання небалансів електричної енергії є вчинення СВБ (стороною відповідальною за баланс, яким за договором виступає позивач) правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії та оплати платежів відповідно до Правил ринку.

Відповідно до п. 2.1. договору, вартість небалансів електричної енергії та суми платежів, що передбачені до сплати зі сторони СВБ та ОСП, розраховуються АР для кожного розрахункового періоду доби відповідно до Правил ринку. Оплата платежів відповідно до цього договору здійснюється з урахуванням податків та зборів, передбачених діючим законодавством.

Згідно із п. 2.2. договору порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії визначається Правилами ринку.

Приписами п. 3.1. договору при невиконанні або неналежному виконанні умов цього договору сторони несуть відповідальність, передбачену цим договором, Правилами ринку, Кодексом системи передачі, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №309, Законом та чинним законодавством України.

Згідно з п. 4.1. договору визначено, що за невиконання або неналежне виконання умов цього договору сторони несуть одна перед одною відповідальність, передбачену чинним законодавством України.

Пунктом 5.1. договору передбачено, що виставлення рахунків та здійснення платежів щодо оплати вартості небалансів, визначеної главою 2 цього договору, відбувається відповідно до процедур та графіків, передбачених Правилами ринку, та згідно з умовами цього договору.

Подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку (п.5.6. договору).

Відповідно до п. 5.7. договору якщо СВБ має заперечення до інформації, яка міститься у платіжному документі, то вона зобов`язана повідомити про це ОСП не пізніше 12:00 наступного робочого дня після виставлення рахунку. Наявність заперечень не є підставою для створення дебіторської заборгованості перед ОСП та не може бути підставою для обмеження ОСП щодо вимоги платежу фінансової гарантії, що надається СВБ ОСП.

Зокрема, відповідно до п.п. 5.14.1 - 5.14.3 гл. 5.14 розділу V Правил ринку передбачено, що розрахунки за небаланси електричної енергії включають обчислення небалансу електричної енергії шляхом проведення розрахунків для кожного торгового дня: небалансів електричної енергії кожної СВБ для кожного розрахункового періоду торгового дня; кредиту та дебету за небаланси електричної енергії для кожної СВБ для кожного розрахункового періоду торгового дня.

Розділом VII Правил ринку визначені питання щодо виставлення рахунків та платежів, у тому числі виставлення рахунків за небаланси електричної енергії. Зокрема, відповідно до п. 7.3.1 гл. 7.3 розділу VII Правил ринку АР на щоденній основі надсилає платіжний документ кожній СВБ із зазначенням суми, що СВБ зобов`язана сплатити АР, або суми, що АР зобов`язаний сплатити СВБ через її небаланси електричної енергії протягом відповідного періоду.

Відповідно до п.7.7.4 гл.7.7 розділу VII Правил ринку, оплата платіжного документа з банківського рахунку АР на банківський рахунок учасника ринку здійснюється протягом чотирьох робочих днів з дати направлення рахунку.

Також згідно з п. 5.9. договору, ОСП надає СВБ два примірники акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів (далі - акт), підписані зі своєї сторони, до 12 числа місяця, наступного за тим, щодо якого його сформовано.

Відповідно до п. 5.10. договору, СВБ протягом двох робочих днів повертає ОСП один примірник підписаного зі своєї сторони акта.

Згідно із п.9.1. договору останній набирає чинності з дати реєстрації ОСП СВБ відповідно до її заяви-приєднання до цього договору і є чинним до 31 грудня включно року, у якому була надана заява-приєднання. Після реєстрації учасника ринку ОСП зобов`язаний надати такій СВБ витяг з відповідного реєстру.

Якщо жодна зі сторін не звернулася до іншої сторони у строк не менше ніж за 1 місяць до закінчення терміну дії цього договору з ініціативою щодо його розірвання, то цей договір вважається продовженим на наступний календарний рік на тих же умовах (п. 9.2. договору).

Наказом НЕК «Укренерго» від 21.12.2021 №709 затверджено умови договору про врегулювання небалансів електричної енергії зі змінами, відповідно до яких розділ 4 доповнено п.4.2., яким визначено, що у разі несвоєчасного виконання грошових зобов`язань після підписання сторонами акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів винна сторона сплачує іншій стороні пеню у розмірі 0,01% за кожний день прострочення від суми простроченого платежу, але не більше розміру облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня.

На виконання умов договору позивачем у системі управління ринком (MMS) виставлені відповідачу рахунки за період з першої декади жовтня 2020 року по першу декаду серпня 2021 року, а саме:

-рахунки-фактури №№ 704, 030, 55, 327 за першу декаду жовтня 2020 року на загальну суму 570678, 57 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 16.10.2020;

- рахунок-фактура №331 за другу декаду жовтня 2020 року на загальну суму 651783,04 грн виставлений в системі управління ринком (MMS) 25.10.2020;

- рахунок-фактура №019 за третю декаду жовтня 2020 року на загальну суму 136 370, 99 грн виставлений в системі управління ринком (MMS) 06.11.2020;

- рахунок-фактура №572 за першу декаду листопада 2020 року на загальну суму 52 146,49 грн виставлений в системі управління ринком (MMS) 20.11.2020;

- рахунки-фактури №№346, 653, 960, 266, 575, 883, 188, 494, 801 за третю декаду листопада 2020 року на загальну суму 6 570 293, 40 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 04.12.2020;

- рахунки-фактури №№347, 657, 274, 893 за першу декаду грудня 2020 року на загальну суму 1 486 308,97 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 17.12.2020;

- рахунки-фактури №№ 347, 652, 958, 263, 569, 873, 180, 489, 801, 113 за другу декаду грудня 2020 року на загальну суму 15 198 873, 98 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 24.12.2020;

- рахунки-фактури №№370, 685, 000, 631, 944, 256, 671, 887, 200, 511 за третю декаду грудня 2020 року на загальну суму 8 569 714, 22 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 05.01.2021;

- рахунки-фактури №№359, 667, 973, 285, 593, 898, 202, 507 за першу декаду січня 2021 року на загальну суму 13 194 242, 89 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 14.01.2021;

- рахунки-фактури №№78, 288, 913 за другу декаду січня 2021 року на загальну суму 1 045 847, 20 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 14.01.2021;

- рахунки-фактури №№678, 990, 303, 616, 928, 240, 553, 867, 181 за третю декаду січня 2021 року на загальну суму 9 989 320, 07 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 04.02.2021;

- рахунки-фактури №№668, 970, 274, 579, 096 за першу декаду лютого 2021 року на загальну суму 4 737 089, 27 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 16.02.2021;

- рахунки-фактури №№353, 652, 561, 863 за другу декаду лютого 2021 року на загальну суму 1 368 444, 54 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 25.02.2021;

- рахунки-фактури №№335, 636, 937, 242, 547, 853, 158, 463 за третю декаду лютого 2021 року на загальну суму 15 609 225, 92 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 04.03.2021;

- рахунки-фактури №№349, 651, 957, 260, 863, 163, 463, 069 за першу декаду березня 2021 року на загальну суму 8 178 206, 12 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 17.03.2021;

- рахунки-фактури №№349, 251, 553, 851, 150, 448, 746, 047 за другу декаду березня 2021 року на загальну суму 8 347 134,35 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 26.03.2021;

- рахунки-фактури №№663, 962, 566, 869, 169, 467, 763, 061 за третю декаду березня 2021 року на загальну суму 2 373 918, 53 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 07.04.2021;

- рахунки-фактури №№643, 937, 230, 524, 818 за першу декаду квітня 2021 року на загальну суму 2 276 792, 48 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 16.04.2021;

- рахунки-фактури №№631, 924, 218 за другу декаду квітня 2021 року на загальну суму 2 549 728,59 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 27.04.2021;

- рахунки-фактури №№595, 869, 146, 422 за першу декаду травня 2021 року на загальну суму 1 777 671, 01 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 17.05.2021;

- рахунки-фактури №№153, 425, 700, 971, 512, 782 за другу декаду травня 2021 року на загальну суму 2 046 874, 62 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 28.05.2021;

- рахунки-фактури №№334 та 605 за третю декаду травня 2021 року на загальну суму 228 671, 48 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 07.06.2021;

- рахунки-фактури №№113, 639, 901, 685 за першу декаду червня 2021 року на загальну суму 606 475, 43 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 18.06.2021;

- рахунок-фактура №663 за другу декаду червня 2021 року на загальну суму 890 317,06 грн виставлений в системі управління ринком (MMS) 29.06.2021;

- рахунки-фактури №№882, 141, 401, 660 за третю декаду червня 2021 року на загальну суму 2 659 510, 69 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 07.07.2021;

- рахунки-фактури №№299, 563, 824, 085, 341, 596, 851 за першу декаду липня 2021 року на загальну суму 1 290 534, 81 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 16.07.2021;

- рахунок-фактура №552 за другу декаду липня 2021 року на загальну суму 279 684, 82 грн виставлений в системі управління ринком (MMS) 28.07.2021;

- рахунки-фактури №№313, 562, 807, 051, 297, 526, 768 за третю декаду липня 2021 року на загальну суму 9 395 083, 69 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 06.08.2021;

- рахунки-фактури №№039, 287, 534, 782, 034, 288, 541 за першу декаду серпня 2021 року на загальну суму 4 728 286,03 грн виставлені в системі управління ринком (MMS) 18.08.2021.

Господарським судом міста Києва встановлено та відповідачем не спростовано, що за розрахункові періоди з 01.10.2020 по 31.08.2021 позивач виставив відповідачу рахунки-фактури за електричну енергію для врегулювання небалансів на загальну суму 126 951 459, 26 грн, які відповідно до повідомлень, доданих до справи, завантажені в систему управління ринком - MMS (http://mms.ua.energy/) відповідно до Правил ринку. Крім того, вказані рахунки були направлені позивачем на електронну адресу відповідача та поштовим зв`язком.

По договору позивачем та відповідачем було підписано наступні акти купівлі-продажу: №ВН/20/10-1850 від 31.10.2020, №ВН/20/11-1850 від 30.11.2020, №ВН/20/12-1850 від 31.12.2020, №ВН/21/01-1850 від 31.01.2021, №ВН/21/02-1850 від 28.02.2021, №ВН/21/03-1850 від 31.03.2021, №ВН/21/04-1850 від 30.04.2021, №ВН/21/05-1850 від 31.05.2021, №ВН/21/06-1850 від 30.06.2021, №ВН/21/07-1850 від 31.07.2021, №ВН/21/08-1850 від 31.08.2021 та акт-коригування (врегулювання №ВР/20/10-1850 від 21.07.2021 до акту №ВН/20/10-1850 від 31.10.2020 чим підтверджено факт купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів в узгоджених обсягах і вартості.

Статтею 627 Цивільного кодексу України встановлено, що відповідно до ст. 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України та ст. 173 Господарського кодексу України в силу господарського зобов`язання, яке виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання, один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Частина 1 ст. 193 Господарського кодексу України встановлює, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 2 ст. 193 Господарського кодексу України визначено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться; одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з п. 3.3 договору визначено, що ОСП зобов`язаний виконувати розрахунки з СВБ у порядку та в терміни, визначені Правилами ринку.

Пунктом 3.4. договору визначено, що СВБ має право отримувати плату за електричну енергію, продану ОСП за результатом врегулювання небалансів на ринку електричної енергії та за результатом інших платежів, передбачених правилами ринку.

Розділом VII Правил ринку визначені питання щодо виставлення рахунків та платежів, у тому числі виставлення рахунків за небаланси електричної енергії. Зокрема, відповідно до п. 7.3.1 гл. 7.3 розділу VII Правил ринку АР на щоденній основі надсилає платіжний документ кожній СВБ із зазначенням суми, що СВБ зобов`язана сплатити АР, або суми, що АР зобов`язаний сплатити СВБ через її небаланси електричної енергії протягом відповідного періоду.

Згідно з п. 7.7.4 гл 7.7 розділу V Правил ринку оплата платіжного документа з банківського рахунку АР на банківський рахунок учасника ринку здійснюється протягом чотирьох банківських днів з дати направлення рахунка.

Таким чином, обов`язком щодо формування, надсилання платіжних документів та здійснення розрахунків між учасниками ринку (в даному випадку ОСП та СВБ) в Системі наділений саме адміністратор розрахунків - НЕК «УКРЕНЕРГО» (відповідач).

В розумінні положень Правил ринку, з урахуванням змісту договору, направлення (надсилання, виставлення) рахунків на оплату учасникам ринку здійснюється АР через систему управління ринком, зокрема, систему розрахунків за небаланси електричної енергії.

Доводи відповідача про те, що позивач не надав підтверджень щодо отримання відповідачем надісланих йому рахунків не можуть бути покладені в основу рішення, оскільки ані Правилами ринку, ані умовами договору не передбачено направлення рахунків у інший спосіб, а тому є належним їх направлення (формування) АР у системі розрахунків за небаланси електричної енергії.

Аналогіна обставина досліджувалось Північним господарським апеляційним судом у справі №910/15364/20 у постанові від 23.09.2021, яка переглядалась Верховним Судом у складі колегії суддів Касаційного господарського суду та в цій частині змінена чи скасована не була.

Судом встановлено, що позивач на виконання умов договору та Правил ринку направляв відповідачу в системі управління ринком (MMS) рахунки-фактури на оплату вартості небалансів (т.1, а.с. 112-274).

При цьому, відповідач не заперечує факт отримання платіжних документів на оплату вартості небалансів, як і не заперечує інформацію, яка міститься у вказаних рахунках-фактурах.

Враховуючи приписи п.7.7.4. Правил ринку, кінцевим строком оплати вартості небалансів є:

-рахунками-фактурами №№ 704, 030, 355, 327 - 23.10.2020 ;

- рахунком-фактурою №331 - 30.10.2020;

- рахунком-фактурою №019 - 13.11.2020;

- рахунком-фактурою №572 - 20.11.2020;

-рахунками-фактурами №№346, 653, 960, 266, 575, 883, 188, 494, 801 - 10.12.2020 ;

-рахунками-фактурами №№347, 657, 274, 893 - 24.12.2020;

-рахунками-фактурами №№347, 652, 958, 263, 569, 873, 180, 489, 801, 113 - 31.12.2020;

-рахунками-фактурами №№370, 685, 000, 631, 944, 256, 671, 887, 200, 511 - 14.01.2021;

-рахунками-фактурами №№359, 667, 973, 285, 593, 898, 202, 507 - 20.01.2021;

-рахунками-фактурами №№78, 288, 913 - 02.02.2021;

-рахунками-фактурами №№678, 990, 303, 616, 928, 240, 553, 867, 181 - 11.02.2021;

-рахунками-фактурами №№668, 970, 274, 579, 096 - 23.02.2021;

-рахунками-фактурами №№353, 652, 561, 863 - 04.03.2021;

-рахунками-фактурами №№335, 636, 937, 242, 547, 853, 158, 463 - 12.03.20021 ;

-рахунками-фактурами №№349, 651, 957, 260, 863, 163, 463, 069 - 23.03.2021;

-рахунками-фактурами №№349, 251, 553, 851, 150, 448, 746, 047 - 02.04.2021;

-рахунками-фактурами №№663, 962, 566, 869, 169, 467, 763, 061 - 13.04.2021;

-рахунками-фактурами №№643, 937, 230, 524, 818 - 22.04.2021;

-рахунками-фактурами №№631, 924, 218 - 06.05.2021;

-рахунками-фактурами №№595, 869, 146, 422 - 21.05.2021;

-рахунками-фактурами №№153, 425, 700, 971, 512, 782 - 03.06.2021;

-рахунками-фактурами №№334 та 605 - 14.06.2021;

-рахунками-фактурами №№113, 639, 901, 685 - 25.06.2021;

-рахунком-фактурою №663 - 05.07.2021;

-рахунками-фактурами №№882, 141, 401, 660 - 14.07.2021;

-рахунками-фактурами №№299, 563, 824, 085, 341, 596, 851 - 22.07.2021;

-рахунком-фактурою №552 - 03.08.2021;

-рахунками-фактурами №№313, 562, 807, 051, 297, 526, 768 - 12.08.2021;

-рахунками-фактурами №№039, 287, 534, 782, 034, 288, 541 - 27.08.2021.

При цьому, в системі управління ринком (MMS), адміністратором якої є відповідач зазначається, як і дата виставлення рахунку, а також кінцевий термін його оплати.

Господарським судом міста Києва у засіданні здійснено огляд електронних доказів у вказаній системі, копії яких долучені до матеріалів справи та встановлено, що з 126 951 459, 15 грн загальної вартості електричної електроенергії для врегулювання небалансів по виставлених позивачем рахунках за спірний період, строк оплати яких настав, відповідачем станом на 31.08.2021 було сплачено лише 3 926 572, 29 грн.

Згідно зі статтею 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (частина 1 статті 612 Цивільного кодексу України).

Відповідач підстав звільнення від обов`язку оплати заявленого боргу не довів, факту порушення зобов`язання не спростував.

Доводи відповідача, що прострочення виникло не з його вини, оскільки він може розраховуватись за договорами небалансів виключно з поточного рахунка із спеціальним режимом використання відповідно до Правил ринку та за наявності коштів, що надійшли від інших учасників не можуть бути покладені в основу рішення з огляду на те, що наявність рахунку із спеціальним режимом використання не виключає застосування пені за прострочення в оплаті, а також відповідальності за прострочення грошового зобов`язання в порядку частини другої статті 625 ЦК України у вигляді сплати 3% річних та інфляційних втрат.

Згідно із ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають наслідки, встановлені договором або законом, у тому числі - сплата неустойки, що узгоджується із ч. 1 ст.550 Цивільного кодексу України.

Як установлено ч.ч. 1, 3 ст.549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

При цьому, ч.4 ст.231 Господарського кодексу України передбачає можливість встановлення договором розміру штрафних санкцій у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Відповідно до частини 6 статті 232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Умовами п.4.2. договору (в редакції затвердженій наказом НЕК «УКРЕНЕРГО» від 21.12.2020 №709 та в подальших редакціях договору) визначено, що в разі несвоєчасного виконання грошових зобов`язань після підписання сторонами акта купівлі-продажу, винна сторона сплачує іншій стороні пеню в розмірі 0,01% за кожен день прострочення від суми простроченого платежу, але не більше облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачує пеня.

При цьому, відповідно до пункту 3 вказаного наказу від набирає чинності з дня його підписання, тобто з 21.12.2020, у зв`язку з чим право на нарахування пені за порушення умов договору виникло саме з 21.12.2020.

Як установлено вище, сторонами підписано акти купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів: №ВН/20/10-1850 від 31.10.2020, №ВН/20/11-1850 від 30.11.2020, №ВН/20/12-1850 від 31.12.2020, №ВН/21/01-1850 від 31.01.2021, №ВН/21/02-1850 від 28.02.2021, №ВН/21/03-1850 від 31.03.2021, №ВН/21/04-1850 від 30.04.2021, №ВН/21/05-1850 від 31.05.2021, №ВН/21/06-1850 від 30.06.2021, №ВН/21/07-1850 від 31.07.2021, №ВН/21/08-1850 від 31.08.2021.

Розрахунок пені в сумі 1 864 263,37 грн виконано позивачем невірно, оскільки помилково встановлено строк початку нарахування пені, враховуючи, що право на її нарахування виникає лише після підписання сторонами актів купівлі-продажу, а також позивачем невірно враховано положення частини 6 статті 232 Господарського кодексу України щодо шестимісячного строку нарахування пені.

При цьому, з вказаних актів не вбачається за можливе встановити коли вони підписані обома сторонами, оскільки вони датовані останньою датою звітного місяця, однак приймаючи до уваги положення пунктів 5.9., 5.10. договору, оскільки ОСП надає СВБ два примірники акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів (далі - акт), підписані зі своєї сторони, до 12 числа місяця, наступного за тим, щодо якого його сформовано, а СВБ протягом двох робочих днів повертає ОСП один примірник підписаного зі своєї сторони акта, суд вважає, що датою підписання є дата отримання позивачем від відповідача таких актів, що підтверджується рекомендованими повідомлення почти (т.2., а.с.69-93), а тому право на нарахування пені виникає з наступної дати після отримання позивачем актів та закінчується через шість місяців.

Колегія суддів вважає арифметично вірним та обґрунтованим здійснений судом перерахунок пені, за періоди, визначені позивачем, у зв`язку з чим стягненню з відповідача підлягає пеня в загальному розмірі 1 618 550,14 грн.

Також позивачем, у зв`язку з простроченням відповідачем грошового зобов`язання, заявлено до стягнення з останнього 3% річних у сумі 1 766 165, 09 грн розрахованих за загальний період з 24.10.2021 по 31.08.2021 та 4 674 774, 97 грн інфляційних втрат за загальний період з листопада 2020 року по серпень 2021 року.

Відповідно до ч. 2 статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Виходячи із положень зазначеної норми, наслідки прострочення боржником грошового зобов`язання у вигляді 3 % річних, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом, не є санкціями, а виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає в отриманні компенсації (плати) від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові, а тому ці кошти нараховуються незалежно від вини боржника.

За змістом статей 524, 533 - 535 і 625 Цивільного кодексу України грошовим є зобов`язання, виражене у грошових одиницях (національній валюті України чи у грошовому еквіваленті зобов`язання, вираженого в іноземній валюті), що передбачає обов`язок боржника сплатити гроші на користь кредитора, який має право вимагати від боржника виконання цього обов`язку. Тобто, грошовим є будь-яке зобов`язання, в якому праву кредитора вимагати від боржника сплати коштів кореспондує обов`язок боржника з такої сплати.

Ці висновки узгоджуються з правовою позицією Великої Палати Верховного Суду, висловленою у постанові від 11 квітня 2018 у справі № 758/1303/15-ц.

Стаття 625 Цивільного кодексу України розміщена у розділі І «Загальні положення про зобов`язання» книги 5 Цивільного кодексу України. Відтак, приписи розділу І книги 5 Цивільного кодексу України поширюються як на договірні зобов`язання (підрозділ 1 розділу III книги 5 Цивільного кодексу України), так і на недоговірні (деліктні) зобов`язання (підрозділ 2 розділу III книги 5 Цивільного кодексу України).

Отже, статтею 625 Цивільного кодексу України визначені загальні правила відповідальності за порушення будь-якого грошового зобов`язання незалежно від підстав його виникнення (договір чи делікт). Тобто, приписи цієї статті поширюються на всі види грошових зобов`язань, якщо інше не передбачено договором або спеціальними нормами закону, який регулює, зокрема, окремі види зобов`язань.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 16.05.2018 у справі № 686/21962/15-ц.

Так, сума боргу, внесена за період з 1 до 15 числа включно відповідного місяця, індексується за період з урахуванням цього місяця, а якщо суму внесено з 16 до 31 числа місяця, то розрахунок починається з наступного місяця. За аналогією, якщо погашення заборгованості відбулося з 1 по 15 число включно відповідного місяця - інфляційна складова розраховується без урахування цього місяця, а якщо з 16 до 31 числа місяця - інфляційна складова розраховується з урахуванням цього місяця.

Якщо період прострочення виконання грошового зобов`язання складає неповний місяць, то інфляційна складова враховується або не враховується в залежності від математичного округлення періоду прострочення у неповному місяці.

За перевіреним розрахунком 3% річних , розрахованих за загальний період з 24.10.2021 по 31.08.2021 колегія суддів вважає його обґрунтованим та арифметично вірним, а тому судом правомірно задоволено позовні вимоги в частині стягнення з відповідача 3% річних у сумі 1 766 165, 09 грн.

Крім того, перевіривши здійснений позивачем розрахунок інфляційних втрат за період з листопада 2020 року по серпень 2021 року, такий є арифметично вірним та обґрунтованим, у зв`язку з чим судом обґрунтовано задоволено позовні вимоги про стягнення з відповідача 4 674 774, 97 грн інфляційних втрат.

В матеріалах справи наявне клопотання відповідача про зменшення заявленого розміру пені та 3% річних до 90%, з приводу якого колегія суддів зазначає про наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 551 Цивільного кодексу України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Зменшення розміру заявлених до стягнення штрафних санкцій є правом суду, а за відсутності переліку таких виняткових обставин господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення пені та штрафу та розмір, до якого підлягає зменшенню.

Відповідно до частини першої статті 233 Господарського кодексу України у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Справедливість, добросовісність, розумність належать до загальних засад цивільного законодавства, передбачених статтею 3 Цивільного кодексу України, які обмежують свободу договору, встановлюючи певну межу поведінки учасників цивільно-правових відносин.

Вирішуючи питання про зменшення розміру пені та штрафу, які підлягають стягненню зі сторони, що порушила зобов`язання, суд повинен з`ясувати наявність значного перевищення розміру неустойки перед розміром збитків, а також об`єктивно оцінити, чи є цей випадок винятковим, виходячи з інтересів сторін, які заслуговують на увагу, ступеню виконання зобов`язань, причин неналежного виконання або невиконання зобов`язання, незначності прострочення виконання зобов`язання, невідповідності розміру пені наслідкам порушення, негайного добровільного усунення винною стороною порушення та його наслідків.

Приймаючи до уваги ступінь виконання основного зобов`язання, поведінку відповідача щодо виконання зобов`язання за договором, суд першої інстанції , враховуючи принцип справедливості, балансу інтересів сторін, дійшов правомірного та обгрунтованого висновку про зменшення розміру пені та 3% річних на 30%, та відповідно стягнення з відповідача 1 132 958, 10 грн пені та 1 236315, 56 грн 3% річних.

Щодо вимог в частині стягнення 4 674 774, 97 грн інфляційних втрат, то такі підлягають задоволенню в повному обсязі в межах поданого розрахунку.

Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 не підлягає скасуванню.

Судовий збір, у зв`язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги та у відповідності до вимог ст. 129 ГПК України покладається на відповідача.

Керуючись ст.ст. 129, 232-241, 275-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «УКРЕНЕРГО» на рішення Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 у справі №910/15787/21 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 у справі №910/15787/21 залишити без змін.

3. Судові витрати (судовий збір) за розгляд апеляційної скарги покладаються на Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «УКРЕНЕРГО»

4. Матеріали справи №910/15787/21 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена відповідно до ст. 287-291 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 27.04.2023.

Головуючий суддя О.В. Тищенко

Судді Т.П. Козир

С.Р. Станік