номер провадження справи 4/145/22
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.03.2023 Справа № 908/2246/22

м.Запоріжжя Запорізької області

за позовом Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» (TOLEXIS TRADING LIMITED), (юридична адреса: Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.С. 3035, Лімассол, Кіпр) (Emiluou Chourmouziou Street, Lophitis Business Centre 6th floor, office 3&4, P.C. 3035, Limassol, Cyprys), адреса для листування: 01601, м. Київ, вул. Мечникова, буд. 2, літ. А), представник позивача адвокат Васьківський Леонід Миколайович, (01601, м. Київ, вул. Мечникова, буд. 2, літ. А)

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», (69600, м. Запоріжжя, вул. Теплична, буд. 18)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - Фонд державного майна України, (01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9)

про визнання недійсними рішень Загальних зборів

Суддя Зінченко Н.Г.

при секретарі судового засідання Непомнящій Н.О.

За участю представники сторін:

від позивача - Васьківський Л.М., на підставі Ордеру на надання правничої (правової) допомоги серія АІ № 1300732 від 02.11.2022 ( в режимі відеоконференції);

від відповідача - Криворучко О.Г., на підставі довіреності № 22 від 21.12.2022 (самопредставництво);

від третьої особи - не з`явився;

09.11.2022 до господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява № б/н від 02.11.2022 (вх. № 2462/08-07/22 від 09.11.2022) Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД», Кіпр до Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», м. Запоріжжя про визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» (код за ), оформлених протоколом Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» № 1/2022 від 05.09.2022.

Згідно Протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.11.2022 справу № 908/2246/22 за вище вказаною позовною заявою розподілено судді Зінченко Н.Г.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 14.11.2022 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі № 908/2246/22 та ухвалено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, справі присвоєно номер провадження справи 4/145/22, до участі у справі № 908/2246/22 у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача залучено Фонд державного майна України, м. Київ, підготовче засідання призначено на 14.12.2022.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 14.12.2022 продовжено строк підготовчого провадження у справі № 908/2246/22 до 13.02.2023, підготовче засідання відкладалося на 18.01.2023.

В підготовчому засіданні оголошувалася перерва до 08.02.2023, про що зазначено в протоколі судового засідання від 18.01.2023.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.02.2023 закрито підготовче провадження у справі № 908/2246/22, справу призначено до розгляду по суті в судовому засіданні на 02.03.2023.

В судовому засіданні оголошувалася перерва до 29.03.2023, про що судом постановлено ухвалу господарського суду Запорізької області від 02.03.2023.

В судовому засіданні 29.03.2023 справу розглянуто, на підставі ст. 240 ГПК України судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Відповідно до ст. 219 ГПК України рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами та долучених судом до матеріалів справи.

Судове засідання 29.03.2023 проводилося в режимі відеоконференції з використанням системи відеоконференцзв`язку: vkz.court.gov.ua.

До системи відеоконференцзв`язку 29.03.2023 приєднався представник позивача. Представник відповідача приймав участь в підготовчому засіданні безпосередньо в приміщенні господарського суду Запорізької області.

Представник третьої особи через технічні причини не зміг приєднатися до системи відеоконференцзв`язку 29.03.2023. Проте, суд вирішив за можливе розглядати справу по суті в судовому засіданні 29.03.2023 без участі уповноваженої особи Фонду державного майна України з урахуванням того, що позиція третьої особи по суті спору викладена в письмових поясненнях, які долучені до матеріалів справи № 908/2246/22.

Заявлені позивачем вимоги викладені в позовній заяві та обґрунтовані посиланням на приписи Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Мотивуючи заявлені вимоги позивач зазначає, що Компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» (далі - ТОВ «ЗТМК»). Відповідно до Статуту ТОВ «ЗТМК» статутний капітал Товариства розподілений між учасниками наступним чином: Фонд державного майна України - 51 % статутного капіталу Товариства, Компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» - 49 % статутного капіталу Товариства. 05.09.2022 відбулися Загальні збори учасників ТОВ «ЗТМК», які, на думку позивача, скликані та проведені з грубими порушеннями чинного законодавства України, що призвело до порушення корпоративних прав позивача як учасника Товариства на участь в управлінні Товариством, а тому рішення, прийняті на цих Загальних зборах та оформлені протоколом № 1/2022 від 05.09.2022, є протиправними та підлягають визнанню судом недійсними. Так, позивачем було отримано повідомлення від ТОВ «ЗТМК» від 02.08.2022 про скликання загальних зборів ТОВ «ЗТМК» та їх проведення 05.09.2022 о 14:00 годині за адресою Товариства: м. Запоріжжя, вул. Теплична, буд. 18, адміністративна будівля ТОВ «ЗТМК». У зв`язку із повномасштабною збройною агресією Російської Федерації проти України, з огляду на безпекову ситуацію як в Україні в цілому, так і м. Запоріжжі, зокрема, керуючись нормами ч. 3 ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», позивач листом від 29.08.2022 повідомив відповідача про своє бажання та намір взяти участь в загальних зборах Товариства 05.09.2022 о 14:00 годині в режимі відеоконференції. ТОВ «ЗТМК» листом від 01.09.2022 № 25-15/632 повідомило позивача про те, що у Товариства немає технічної можливості забезпечити проведення загальних зборів в режимі відеоконференції, про відсутність механізму ідентифікації учасників та порядку підрахунку голосів. Позивач з таким твердженням категорично не погоджується, що мотивує тим, що представники ТОВ «ЗТМК» регулярно приймають участь в судових засіданнях в різних судових справах, в судах різних інстанцій з використанням відповідних технічних засобів в режимі відеоконференції. Щодо неможливості ідентифікації учасників загальних зборів при проведенні їх в режимі відеоконференції, то таке твердження також не відповідає дійсності, оскільки впродовж кількох останніх років успішно функціонує система EASYCON, яка активно використовується як судами всіх інстанцій, так і ТОВ «ЗТМК» та дає належну можливість ідентифікації учасника за допомогою його електронного цифрового підпису. Посилання ТОВ «ЗТМК» на відсутність механізму підрахунку голосів учасників при проведенні їх в режимі відеоконференції спростовується положеннями ч. 3 ст. 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», якими передбачено, що кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом. Таким чином, ТОВ «ЗТМК» має всі необхідні технічні можливості для забезпечення проведення загальних зборів Товариства в режимі відеоконференції, а позбавлення відповідачем можливості участі позивача в роботі Загальних зборів учасників Товариства в режимі відеоконференції є порушенням корпоративного права позивача на участь в управлінні Товариством. Також позивач вважає, що при обранні виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 , що оформлено оспорюваним протоколом Загальних зборів, має місце порушення чинного законодавства, зокрема: ТОВ «ЗТМК» є підприємством, яке має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого перевищує 200 млн. гривень. Постановою Кабінету Міністрів України № 777 від 03.09.2008 «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки», визначено порядок та необхідність погодження Кабінетом Міністрів України кандидатур керівника підприємств, які мають стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого перевищує 200 млн. гривень. Відповідно до положень вказаної постанови призначення керівника підприємства, яке має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, керівника, члена наглядової ради особливо важливого для економіки підприємства, зазначеного в абзаці першому цього пункту, здійснюється виключно за результатами конкурсного відбору відповідно до Порядку, затвердженого цією постановою. Представник Фонду державного майна України під час розгляду питання про обрання виконуючого обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» (питання № 3 порядку денного) фактично визнав необхідність погодження кандидатури керівника у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України № 777 від 03.09.2008, однак, учасники загальних зборів ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 обмежились лише згадкою про необхідну процедуру і жодним чином не згадали той факт, що ОСОБА_1 взагалі не приймав жодної участі в конкурсі по відбору на посаду керівника ТОВ «ЗТМК», оскільки суб`єктом державного управління станом на 05.09.2022 взагалі не приймалось рішення про проведення такого конкурсу. Отже, на Загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 прийнято рішення про обрання ОСОБА_1 виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» з дати наступної за датою погодження його кандидатури Кабінетом Міністрів України. Тобто, фактично склалась ситуація, коли особу обрано керівником Товариства до оголошення відповідного конкурсу без необхідного погодження, що повністю суперечить процедурі обрання керівника, встановленій чинним законодавством. Отже, позивач вважає, що такі дії Фонду державного майна України суперечать положенням чинного законодавства, не відповідають інтересам Товариства та інтересам позивача як іншого учасника Товариства. Також позивач звертає увагу суду, що листом від 29.08.2022 він повідомив ТОВ «ЗТМК» про необхідність включення ряду питань до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» (щодо звіту виконавчого органу Товариства за результатами діяльності товариства за 2021 рік, звіту про поточні плани роботи Товариства та стан їх виконання, звіту про стан виконання плану дій відповідно до Додатку № 2 до Протоколу робочої наради, а також щодо виплати дивідендів за 2016, 2017 та 2021 роки). ТОВ «ЗТМК» листом від 01.09.2022 № 25-15/632 повідомило позивача про те, що вказані питання включені до порядку денного загальних зборів учасників. Натомість, при проведенні Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 питання щодо заслуховування звіту виконавчого органу Товариства за результатами діяльності товариства за 2021 рік, звіту про поточні плани роботи Товариства та стан їх виконання, звіту про стан виконання плану дій відповідно до Додатку № 2 до Протоколу робочої наради були проігноровані, жоден із звітів не був заслуханий. Мотивом не заслуховування звітів визначено перебування в.о. директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_2 у відпустці. Однак, на загальних зборах ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 був присутнім перший заступник директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 , який в силу займаної ним посади володіє інформацією щодо усіх поставлених позивачем питань та був зобов`язаний на вимогу учасника Товариства надати таку інформацію. Такі дії відповідача та Фонду державного майна України свідчать про порушення права позивача на участь в управлінні Товариством. Крім того, позивач період 2017-2022 років багаторазово ініціював розгляд на загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК» питання щодо розподілу частини прибутку (дивідендів) учасникам за результатами 2016 та 2017 років, однак відповідні рішення жодного разу прийняті не були. Разом із тим, відповідно до вимог Закону України «Про управління об`єктами державної власності» та відповідних постанов Кабінету Міністрів України про затвердження нормативів відрахування такої частки на 2016 та 2017 роки відповідно ТОВ «ЗТМК» сплатило частку прибутку за 2016 та 2017 роки пропорційно частці ФДМУ у ТОВ «ЗТМК». Зокрема за 2016 рік в якості дивідендів Фонду Державного майна України виплачено 1 626 521,00 грн., а за 2017 рік - 996 357,00 грн. Отже, один із учасників ТОВ «ЗТМК», а саме Фонд Державного майна України, своєчасно і в повному обсязі отримав дивіденди за 2016, 2017роки. Натомість Фонд державного майна України, користуючись тим, що він володіє часткою в статутному капіталі ТОВ «ЗТМК» в розмірі 51 %, своїми протиправними діями блокує прийняття будь-яких рішень щодо виплати дивідендів іншому учаснику, а саме позивачу, що є грубим порушенням корпоративних прав позивача на отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації. З урахуванням викладеного, позивач просить суд позов задовольнити повністю, визнати недійсними рішення Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», оформлених протоколом Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022, а також покласти на відповідача судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 2481,00 грн.

Відповідач заявлені вимоги вважає необґрунтованими і недоведеними. Заперечуючи проти заявлених вимог, відповідач у відзиві на позовну заяву зазначив, що доводи позивача щодо порушення порядку скликання та проведення загальних Зборів учасників ТОВ «ЗТМК», які призвели до порушення права позивача на участь в управлінні Товариством, є необґрунтованими виходячи з наступного. Механізм проведення загальних зборів учасників Товариства шляхом відеоконференції ніяким чином не зафіксовано в жодному нормативно-правовому акті. Крім того, Статут ТОВ «ЗТМК» також не містить закріпленого порядку проведення загальних зборів учасників Товариства в такому режимі. Тому, аргументи позивача щодо самої наявності технічної можливості ТОВ «ЗТМК» забезпечити проведення загальних зборів учасників саме у форматі відеоконференції замість спільної присутності учасників Товариства в одному місці не зобов`язує виконавчий орган її організовувати. Крім того, позивачем у листі від 29.08.2022 не було чітко зазначено бажану ним технічну платформу проведення відеоконференції. Таким чином, відповідач вважає, що виконавчим органом Товариства виконані всі покладені на нього законодавством України обов`язки щодо порядку скликання та проведення загальних зборів, дії ТОВ «ЗТМК» були правомірними, а, отже, не могли призвести до порушення прав позивача. Також безпідставними відповідач вважає доводи позивача щодо порушення чинного законодавства при обранні виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 . Так, позивач обґрунтовує свою позицію посиланням на постанову Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 № 777 та затверджений цією постановою Порядок. Разом із тим, позивач посилається на норми, які регулюють порядок призначення керівника, тоді як в даному випадку обирався виконуючий обов`язки директора ТОВ «ЗТМК», що передбачає інші умови та порядок, встановлені Порядком проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектора економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 № 777 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 15.11.2019 № 927). Відповідно до протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022 Загальні збори вирішили обрати виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 з дати, наступної за датою погодження його кандидатури Кабінетом Міністрів України відповідно до постанови, що свідчить про відсутність порушення законодавства. Твердження позивач про порушення його прав на управління Товариством через ігнорування питань, включених до порядку денного Загальних зборів за ініціативою позивача, є безпідставними, оскільки як вбачається з протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022 ці питання, а саме питання 5 (підпункти 5.1-5.32) та питання 6 (підпункти 6.1-6.14) були розглянуті на Загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК», про що містять відповідні рішення, відображені в протоколі. Доводи позивача щодо порушення його прав на отримання дивідендів за 2016, 2017 роки також є необґрунтованими виходячи з наступного. 01.09.2022 на адресу ТОВ «ЗТМК» надійшов лист від представника Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» Мандригелі Р.С. з додатками, в якому останній повідомляє про вимогу Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД», як учасника ТОВ «ЗТМК», що володіє 49 % Статутного капіталу, на підставі ч. 7 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» включити до порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» викладені в листі Компанії від 19.08.2022 питання. Керуючись вимогами п. 10.11.4, п. 10.11.5 Статуту ТОВ «ЗТМК» (нова редакція), затвердженого протоколом Загальних з6opів Учасників ТОВ «ЗТМК» № 2/2020 від 10.08.2020, та ч. 7, ч. 9 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» відповідач включив відповідні питання до порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», які скликані на 05.09.2022, а саме: питання 7 та питання 8. Вищезазначені питання були обговорені на Загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК», які відбулися 05.09.2022. Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» виплата дивідендів здійснюється за рахунок чистого прибутку товариства особам, які були учасниками товариства на день прийняття рішення про виплату дивідендів, пропорційно до розміру їхніх часток. У п. 10.5.10 Статуту «ТОВ ЗТМК» виключною компетенцією загальних зборів зазначено розподіл чистого прибутку ТОВ «ЗТМК», а також прийняття рішення про виплату дивідендів. Вищим органом управління ТОВ «ЗТМК» - Загальними зборами учасників питання розглянуто та проголосовано. Рішення про виплату дивідендів за підсумками 2016 та 2017 років Загальними зборами учасників не прийнято.На підставі викладеного, відповідач вважає, що позовні вимоги Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» у даній справі задоволенню не підлягають, а тому просить суд в позові відмовити повністю.

Відповідно до письмових пояснень третьої особи Фонд державного майна України погоджується з доводами відповідача, що твердження Компанії «ТОЛЕКС1С ТРЕЙДШГ ЛІМІТЕД» щодо обмеження його права участі в Загальних зборах через відмову в проведенні Загальних зборів в режимі відео конференції є необґрунтованим. Також третя особа просить суд врахувати, що на теперішній час жодним нормативним актом не регламентований порядок проведення загальних зборів товариств з обмеженою та додатковою відповідальністю дистанційно. Статут ТОВ «ЗТМК» також не містить будь-яких положень, які б регулювали проведення загальних зборів в режимі відеоконференції. В даному випадку позивач був завчасно повідомлений про проведення Загальних зборів. ТОВ «ЗТМК» завчасно надіслало на адресу позивача повідомлення про проведення Загальних зборів, в якому було зазначено місце i час проведення Загальних зборів. Отже, ТОВ «ЗТМК» вчинені всі необхідні дії щодо забезпечення участі представника позивача в Загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК». Мотивуючи заявлені вимоги в частині порушення процедури обрання виконуючого обов`язки директора Товариства позивач посилається на порушення вимог постанови Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 № 777 «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки». Проте, Постановою Кабінету Міністрів України від 31.05.2022 № 643 «Деякі питання управління об`єктами державної власності на період воєнного стану» внесено зміни до порядку призначення керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки на період воєнного стану. Зокрема, відповідно до пункту 1 вказаної постанови передбачено, що на період дії воєнного стану: не проводиться конкурсний відбір керівників, голів виконавчих органів та членів наглядових рад суб`єктів господарювання державного сектору економіки. Таким чином, станом на момент проведення оспорюваних Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» (05.09.2022) існував (й icнyє) особливий порядок призначення суб`єктів господарювання державного сектору економіки. Відповідно до протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022 обрано ОСОБА_1 з дати наступної за датою погодження його кандидатури Кабінетом Міністрів України. Також вирішено питання щодо припинення повноважень в.о. директора Товариства ОСОБА_2 з дати погодження Кабінетом Міністрів України. Таким чином, при прийнятті рішення щодо обрання ОСОБА_1 було дотримано тимчасовий порядок призначення керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, встановлений постановою Кабінету Міністрів України від 31.05.2022 № 643. За таких обставин, твердження позивача про порушення процедури при обранні ОСОБА_1 виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» не відповідають положенням чинного законодавства та е не обґрунтованими. Відповідно до пунктів 10.5.9. та 10.5.10 Статуту ТОВ «ЗТМК» до виключної компетенції Загальних зборів учасників Товариства відноситься затвердження результатів діяльності Товариства за рік або інший період; розподіл чистого прибутку Товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів. Згідно з положеннями пункту 8.9 та 8.10. Статуту ТОВ «ЗТМК» за підсумками календарного року Товариство зобов`язане спрямувати частину чистого прибутку на виплату дивідендів (виплату відрахування від чистого прибутку) згідно з чинним законодавством. Умови та порядок виплати частки прибутку визначаються загальними Зборами учасників з урахуванням вимог, визначених чинним законодавством. Під час Загальних зборів учасників, вирішення питання про виплату дивідендів за 2016, 2017 роки є передчасним та не може бути розглянуто через те, що Загальними зборами учасників не вирішено питання про затвердження звітів про діяльність Товариства за вказані роки. Також безпідставними третя особа вважає доводи позивача про ігнорування питань, включених до порядку денного за його ініціативою, та недопустимість не заслуховування звіту про результати діяльності Товариства за 2021 рік та інших звітів, оскільки вважає, що позивач не довів чим саме не заслуховування звітів порушує право позивача на управління Товариством. Приймаючи до уваги викладене, третя особа просить суд в позові відмовити повністю.

Розглянувши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення представників позивача і відповідача, суд -

УСТАНОВИВ

На виконання постанов Кабінету Міністрів України від 23.01.2012 № 243 «Деякі питання титанової галузі» та від 03.10.2012 № 955 «Деякі питання утворення Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за результатами конкурсного відбору недержавного учасника Товариства, 22.02.2013 Фондом державного майна України з переможцем конкурсу - Компанією «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» (позивачем у справі) укладено Договір № 85 про заснування ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

Відповідно до вищезазначеного Договору Компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» у встановленому законом порядку набула прав учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» (відповідач у справі, далі за текстом скорочено - ТОВ «ЗТМК»).

Відповідно до змісту Статуту ТОВ «ЗТМК» (нова редакція), затвердженого протоколом Загальних з6opів Учасників ТОВ «ЗТМК» № 2/2020 від 10.08.2020, статутний капітал Товариства розподілений між Учасниками наступним чином:

- Фонд державного майна України - 51 % статутного капіталу Товариства;

- Компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» - 49 % статутного капіталу Товариства.

Вказані обставини встановлені рішенням господарського суду Запорізької області від 08.11.2021 та постановою Центрального апеляційного господарського суду від 28.04.2022 у справі № 908/1965/21 та не потребують доведенню в силу ч. 4 ст. 75 ГПК України.

05.09.2022 відбулись Загальні збори учасників ТОВ «ЗТМК», які оформлені Протоколом № 1/2022, на яких були присутні від:

- Фонду державного майна України, що володіє 51 % статутного капіталу Товариства, директор Департаменту корпоративних прав держави ОСОБА_3 , який діяв на підставі довіреності № 117 від 02.09.2022.

У протоколі зазначено, що на зборах присутні 51 % голосів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», які мають право голосу. Відповідно до вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та Статуту Товариства збори вважаються повноважними з усіх питань і такими що відбулись.

Запрошені: ОСОБА_1 - перший заступник директора ТОВ «ЗТМК», Безручко О.П. - начальник юридичного відділу ТОВ «ЗТМК», ОСОБА_4 - юрисконсульт юридичного відділу ТОВ «ЗТМК».

Рішенням Зборів обрано Головою зборів ОСОБА_3 , секретарем зборів - ОСОБА_4 , яких також уповноважено вести загальні збори, вести та підписати протокол цих зборів, відповідно.

До порядку денного зборів внесено 9 питань, в тому числі:

1. Припинення повноважень в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В.

2. Обрання директора чи в.о. директора Товариства.

3. Про обрання виконуючого обов`язки Директора Товариства.

4. Затвердження умов контракту, що укладатиметься з виконуючим обов`язки Директора Товариства, та визначення особи уповноваженої на його підписання.

5. Звіт виконавчого органу Товариства за результатами діяльності Товариства за календарний 2021 рік. Звіт виконавчого органу ТОВ «ЗТМК» про поточні плани роботи Товариства та стан їх виконання у період з 01.01.2021 по 05.09.2022 та з окремих питань діяльності. (питання 5 містить підпункти 5.1 - 5.32)

6. Звіт виконавчого органу ТОВ «ЗТМК» про стан виконання плану дій відповідно до Додатку № 2 до Протоколу робочої наради від 28.10.2020 станом на 29.06.2021. (питання 6 містить підпункти 6.1-6.14)

7. Про виплату дивідендів за підсумками 2016 року.

8. Про виплату дивідендів за підсумками 2017 року.

9. Про виплату дивідендів за підсумками 2021 року.

Позивач звернувся до суду з позовом про визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», оформлених протоколом Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022, оскільки вважає, що такими рішеннями порушені його права як учасника Товариства на участь у господарській діяльності Товариства та в управлінні Товариством, а також у зв`язку із порушенням порядку скликання та проведення Загальних зборів учасників Товариства.

Мотивуючи заявлені вимоги позивач послався на ті обставини, що Компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» була позбавлена можливості прийняти участь в роботі Загальних зблрів учасників Товариства в режимі відео конференції; обрання виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 відбулося з порушенням вимог постанови Кабінету Міністрів України № 777 від 03.09.2008 «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки»; ігнорування та не заслуховування під час проведення Загальних зборів учасників Товариства 05.09.2022 питань, включених до. порядку денного за ініціативи позивача (зокрема, щодо звіту виконавчого органу Товариства за результатами діяльності товариства за 2021 рік, звіту про поточні плани роботи Товариства та стан їх виконання, звіту про стан виконання плану дій відповідно до Додатку № 2 до Протоколу робочої наради, а також щодо виплати дивідендів за 2016, 2017 та 2021 роки); порушення прав позивача на отримання дивідендів.

Розглянувши та проаналізувавши матеріали та фактичні обставини справи, дослідивши надані сторонами та третьою особою письмові докази у їх сукупності, заслухавши пояснення представників позивача і відповідача, суд визнав позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню, з наступних підстав.

Приписами статті 15 ЦК України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Способи захисту цивільних прав та інтересів судом, передбачені ст. 16 ЦК України.

Згідно положень ч., ч. 1, 2 ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

За визначенням частини 1 ст. 167 ГК України корпоративними правами є права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Корпоративні права та обов`язки утворюють зміст корпоративних правовідносин, які характеризуються нерозривним поєднанням майнових та організаційних елементів.

Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав. Участь у товаристві майном і узгодження між учасниками спільного управління ним наділяє учасника корпоративними правами, а тому відносини щодо цих прав мають характер корпоративних правовідносин (ч., ч.1, 3 ст. 167 ГК України)

Відповідно до ч. 1 ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасник товариства має право, зокрема, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Конституційний Суд України у рішенні від 12.01.2010 № 1-рп/2010 зазначив, що конституційні права, передбачені частиною першою статті 41 та частиною першою статті 42 Основного Закону України, особи можуть реалізовувати, зокрема, через товариства, які є юридичними особами (частина третя статті 79 ГК України, стаття 1 Закону).

Право брати участь в управлінні справами товариства є загальним для учасника будь-якого господарського товариства.

Статтею 116 ЦК України встановлено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Пунктом 1 частини 1 ст. 5 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» № 2275-VIII від 06.02.2018 (далі - Закон № 2275) визначено, що учасники товариства мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Корпоративні права характеризуються, зокрема, тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності передбачені законом і статутними документами.

Статтею 98 ЦК України встановлено, що рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Рішення загальних зборів господарського товариства є за своєю правовою природою актом, оскільки породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Як встановлено судом з матеріалів справи 04.08.2022 Повідомленням б/н від 02.08.2022 ТОВ «ЗТМК» повідомлено позивача та Фонд держаного майна України про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» та їх проведення 05.09.2022 о 14:00 годині за адресою Товариства: м. Запоріжжя, вул. Теплична, буд. 18, адміністративна будівля ТОВ «ЗТМК».

Листом б/н від 29.08.2022 за підписом представника Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» Мандригеля Р.С. позивач із посиланням на повномасштабну збройну агресію Російської Федерації проти України, з огляду на безпекову ситуацію як в Україні в цілому, так і м. Запоріжжі, зокрема, керуючись нормами ч. 3 ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», повідомив відповідача про своє бажання та намір взяти участь в загальних зборах Товариства 05.09.2022 о 14:00 годині в режимі відеоконференції.

Також на підставі ч. 7 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» позивач вимагав включення до порядку денного Зборів,призначених на 05.09.2022, питань, викладених в листі Компанії від 19.08.2022.

ТОВ «ЗТМК» листом від 01.09.2022 № 25-15/632 повідомило позивача про те, що у Товариства немає технічної можливості забезпечити проведення загальних зборів в режимі відеоконференції, про відсутність механізму ідентифікації учасників та порядку підрахунку голосів.

Цим же листом відповідач повідомив, що питання, про які зазначено в листі від 29.08.2022, включені до порядку денного Загальних зборів ТОВ «ЗТМК», які скликані на 05.09.2022.

Відповідально до п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також з ініціативи виконавчого органу товариства.

Порядок скликання загальних зборів товариства визначений статтею 32 Цього ж Закону, якою передбачено, що загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін. Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників. Будь-який учасник має право внести пропозиції щодо включення питань до порядку денного загальних зборів учасників. Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 5 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. Таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

Згідно з п. 10.8 Статуту ТОВ «ЗТМК» учасники товариства повідомляються про проведення Загальних зборів поштою (рекомендованим листом) iз зазначенням часу i місця проведення Загальних зборів та порядку денного, а за необхідності - додатково повідомляються електронними засобами зв`язку (електронною поштою, факсом тощо). Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання Загальних зборів.

Пунктом 10.11.1 Статуту ТОВ «ЗТМК» передбачено, що директор Товариства скликає Загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення поштовим відправленням з описом вкладення про їх проведення або шляхом направлення повідомлення засобами кур`ерської доставки кожному учаснику Товариства не пізніше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення Загальних зборів учасників.

У повідомленні про Загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до Статуту Товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін. (пункт 10.11.3 Статуту)

Відповідно до пункту 10.17 Статуту Загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням Товариства.

Нормами частини 3 статті 33 Закону № 2275 закріплено, що загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно, чи із застосовуванням інших засобів електронної ідентифікації.

Аналогічні умови закріплені в пункті 10.13 Статуту ТОВ «ЗТМК», яким передбачено, що загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників Товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути вcix учасників Загальних зборів учасників одночасно.

З аналізу змісту наведених норм Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та положень Статуту ТОВ «ЗТМК» слідує висновок, що вказані норми не є імперативними, тобто передбачається можливість, а не обов`язок проводити загальні збори Товариства в режимі відеоконфернції; обов`язковою умовою проведення загальних зборів в режимі відео конференції є саме використання програмного забезпечення, яке дозволяє бачити та чути усіх учасників загальних зборів одночасно.

При вирішені спору у даній справі суд погоджується з доводами відповідача та третьої особи, що незважаючи на те, що чинним законодавством передбачено вказаний cnociб дистанційної участі у загальних зборах, закон не містить будь-яких інших деталей організації та проведення загальних зборів учасників шляхом відеконференції.

Це, в свою чергою, породжує низку організаційно-правових питань щодо того, яке програмне забезпечення слід використовувати при проведенні загальних зборів, чи потрібно вести запис зборів; чи потрібно зберігати запис та сповіщення у чаті й протягом якого часу; як має відбуватися ідентифікація учасників (їx представників) на зборах та визначатись їx вповноваження; як i чим має бути підтверджено, що учасник проголосував «за» чи «проти» відповідного рішення при проведенні загальних зборів в режимі відеконференції.

Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку рішенням від 16.04.2020 № 196 затверджено Тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, тобто врегульовано порядок проведення загальних зборів акціонерних товариств.

Разом із тим, на теперішній час відсутні будь-які акти (порядок, інструкція, тощо) які б регламентували порядок проведення загальних зборів товариств з обмеженою та додатковою відповідальністю дистанційно.

Відсутність урегульованості вказаних процедурних питань (зокрема, щодо використовуваного програмного забезпечення, порядку ідентифікації та зарахування голосів учасників, тощо) створює ризик оскарження рішень загальних зборів та, як наслідок, визнання їx недійсними.

Статут ТОВ «ЗТМК» в редакції 2020 року також не містить будь-яких положень, які регулюють порядок проведення загальних зборів в режимі відеоконференцій. Крім того, як з`ясовано судом в ході вирішення справи, відповідачем не розроблялися та не приймалися будь-які внутрішні документи, які б врегулювали порядок проведення дистанційних загальних зборів.

Крім того, суд приймає до уваги, що в листі б/н від 29.08.2022 про бажання та намір взяти участь в загальних зборах ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 в режимі відео конференції позивачем не зазначено технічну платформу проведення конференції.

Посилання позивача на участь представників ТОВ «ЗТМК» в судових засіданнях в режимі відео конференції, а також використання судами та іншими особами комунікаційної платформи EASYCON, не спростовує в даному випадку доводів відповідача щодо відсутності у нього технічних можливостей організувати проведення загальних зборів в режимі відеоконференції.

З матеріалів справи судом встановлено та позивачем не заперечується, що Компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» завчасно була повідомлена про скликання та проведення Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», призначених на 05.09.2022, на адресу Компанії 04.08.2022 відповідачем надсилалося повідомлення про проведення Загальних зборів, в якому зазначалося місце і час проведення Загальних зборів.

Враховуючи вище зазначене, суд вважає, що доводи позивача, що він був позбавлений можливості приймати участь в Загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК», які відбулися 05.09.2022, є безпідставними та необґрунтованими.

Як встановлено судом при вирішенні спору, по питанню 2 порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», які відбулися 05.09.2022, прийнято рішення про обрання виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» ОСОБА_1 з дати, наступною за датою погодження його кандидатури Кабінетом Міністрів України відповідно до постанови Кабінету Міністрів України № 777 від 03.09.2008 (із змінами і доповненнями).

Мотивуючи заявлені позовні вимоги позивач зазначає, що оспорюване рішення Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», оформлене протоколом № 1/2022 від 05.09.2022, по цьому питанню прийнято з грубим порушенням вищезазначеної постанови Кабінету Міністрів України, оскільки ОСОБА_1 фактично обрано керівником Товариства до оголошення конкурсу та без необхідного погодження.

З цього приводу суд зазначає, що постановою Кабінету Міністрів України № 777 від 03.09.2008 (в редакції постанови № 927 від 15.11.2019) затверджено «Порядок проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки», який визначає процедуру конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки (далі - підприємства) у разі прийняття міністерством, Фондом державного майна, іншим органом, що здійснює управління об`єктами державної власності, державним господарським об`єднанням, державною холдинговою компанією, іншою державною господарською організацією рішення про необхідність проведення такого відбору, а також процедуру конкурсного відбору керівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень, та керівника, члена наглядової ради підприємства, яке включене до переліку особливо важливих для економіки суб`єктів господарювання державного сектору економіки, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, призначення керівників та членів наглядових рад яких здійснюється за участю комітету з призначення керівників особливо важливих для економіки підприємств, згідно з додатком (далі - особливо важливе для економіки підприємство).

Вимоги цього Порядку поширюються на відбір кандидатур на посаду голови виконавчого органу господарських товариств та членів наглядових рад особливо важливих для економіки підприємств, крім державних банків, відбір незалежних членів до яких врегульовано статтею 7 Закону України «Про банки і банківську діяльність».

Разом із тим, указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Наразі відповідними указами Президента України строк дії режиму воєнного стану в Україні продовжений до 20.05.2023.

31.05.2022 Кабінетом Міністрів України прийнято постанову «Деякі питання управління об`єктами державної власності на період воєнного стану», пунктом 1 якої установлено, на період дії воєнного стану:

- не проводиться конкурсний відбір керівників, голів виконавчих органів та членів наглядових рад суб`єктів господарювання державного сектору економіки (далі - суб`єкт господарювання);

- зупиняється конкурсний відбір керівників, голів виконавчих органів та членів наглядових рад суб`єктів господарювання, оголошений до моменту введення в дію воєнного стану;

- призначення на посаду керівників, голів виконавчих органів та членів наглядових рад суб`єктів господарювання, що мають стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів яких за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу яких перевищує 200 млн. гривень, а також особливо важливого для економіки підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень (далі - особливо важливе для економіки підприємство), здійснюється суб`єктом управління об`єктами державної власності (далі - суб`єкт управління) після погодження кандидатур відповідних осіб Кабінетом Міністрів України без проведення конкурсного відбору на строк, який не перевищує строку дії воєнного стану та трьох місяців після його припинення або скасування.

Отже, як на момент проведення оскаржуваних позивачем Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» (05.09.2022), так і на теперішній час існує особливий порядок призначення суб`єктів господарювання державного сектору економіки.

Відповідно до Протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» (питання 2 порядку денного) ОСОБА_1 обрано виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» з дати, наступної за датою погодження його кандидатури Кабінетом Міністрів України. Також вирішено питання щодо припинення повноважень в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В. з дати погодження Кабінетом Міністрів України (пункт 1 порядку денного).

Таким чином, суд дійшов висновку, що при прийнятті рішення щодо обрання ОСОБА_1 виконуючим обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» дотримано тимчасовий порядок призначення керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки встановлений постановою Кабінету Міністрів України від 31.05.2022 № 643, чим повністю спростовуються доводи позивача.

Твердження позивача про порушення його прав на управління Товариством через ігнорування питань, включених до порядку денного з ініціативи позивача, суд також вважає безпідставними та недоведеними, виходячи з наступного.

Як встановлено судом з матеріалів справи та не заперечується сторонами у справі, 01.09.2022 на адресу ТОВ «ЗТМК» надійшов лист від представника Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» Мандригеля Р.С. з додатками, в якому останній повідомляє про вимогу Компанії, як учасника ТОВ «ЗТМК», що володіє 49 % Статутного капіталу, на підставі ч. 7 ст. 32 Закону № 2275 включити до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» викладені в лисі Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» від 19.08.2022 питання.

Керуючись вимогами п. 10.11.4, п. 10.11.5 Статуту ТОВ «ЗТМК» (нова редакція), затвердженого Протоколом загальних 36opів Учасників ТОВ «ЗТМК» № 2/2020 від 10.08.2020, та ч. 7, ч. 9 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» відповідач включив відповідні питання, запропоновані позивачем, до порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», які скликані на 05.09.2022 о 14-00 годині, які відбудуться за адресою: вул. Теплична, б. 18, м. Запоріжжя, адміністративна будівля ТОВ «ЗТМК».

У Протоколі Загальних зборів Учасників ТОВ «ЗТМК» зазначені питання мають відповідну нумерацію: питання 5 (підпункти 5.1- 5.32), питання 6 (підпункти 6.1- 6.14).

Як свідчать фактичні обставини справи, зазначені питання були розглянуті на загальних зборах Учасників ТОВ «ЗТМК», про що у Протоколі загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022 маються відповідні рішення.

Заперечень з боку присутніх учасників щодо відповідних рішень, запропонованих представником учасника ТОВ «ЗТМК» - Фонду державного майна України ОСОБА_3 підкріплених обставинами стосовно перебування у відпустці та відсутності на загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК» в.о. директора Лубеннікова С.В та можливості Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» шляхом самостійного звернення до ТОВ «ЗТМК» отримати інформацію на відповіді, не було.

Крім того, відповідно до пункту 11.1 Статуту ТОВ «ЗТМК» виконавчим органом Товариства, що здійснює управління його поточною діяльністю, є Директор. Директор є посадовою особою Товариства.

Станом на 05.09.2022 виконуючий обов`язки директора Товариства Лубєнніков С.В. перебував у відпустці.

В такому випадку заслуховування Звіту виконавчого органу Товариства за результатами діяльності за 2021 piк (а саме - директора) є неможливим.

За таких обставин, суд погоджується з доводами відповідача та третьої особи, що позивач не довів належними до допустимими доказами, в розумінні ст., ст. 76, 77 ГПК України, що незаслуховування запропонованих ним питань порушує його права на управління Товариством.

Більш того, суд вважає за необхідне зауважити, що позивач не обґрунтував суду як заслуховування чи не заслуховування тих чи інших питань впливає на права позивача, з урахуванням того, що позивач не був присутній при проведенні Загальних зборів 05.09.2022.

Твердження позивача про порушення його прав на виплату дивідендів суд також вважає безпідставними та недоведеним, виходячи з наступного.

На вимогу позивача до порядку денного Загальних зборів, призначених на 05.09.2022, були включені питання про виплату дивідендів за підсумками 2016 року (питання 7) та 2017 року (питання 8).

Питання 7 та 8 порядку денного були обговорені на Загальних зборах Учасників ТОВ «ЗТМК», проте рішення по ним прийняті не були, що вбачається з протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022.

Відповідно до статті 26 Закону України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» виплата дивідендів здійснюється за рахунок чистого прибутку товариства особам, які були учасниками товариства на день прийняття рішення про виплату дивідендів, пропорційно до розміру їхніх часток. Товариство виплачує дивіденди грошовими коштами, якщо інше не встановлено одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь вci учасники товариства. Дивіденди можуть виплачуватися за будь-який період, що є кратним кварталу, якщо інше не передбачено статутом. Виплата дивідендів здійснюється у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття рішення про їx виплату, якщо інший строк не встановлений статутом товариства або рішенням загальних зборів учасників.

Відповідно до п., п. 10.5.9, 10.5.10 Статуту ТОВ «ЗТМК» до виключної компетенції Загальних зборів учасників Товариства відноситься затвердження результатів діяльності Товариства за рік або інший період; розподіл чистого прибутку Товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів.

Згідно з п., п. 8.9, 8.10 Статуту Товариство за підсумками календарного року зобов`язано спрямувати частину чистого прибутку на виплату дивідендів (виплату відрахування чистого прибутку) згідно з чинними законодавством. Умови та порядок виплати частки прибутку визначаються Загальними зборами учасників з урахуванням вимог, визначених чинним законодавством.

Пунктом 10.5.17 Статуту ТОВ «ЗТМК» передбачено, що затвердження річних результатів діяльності Товариства (звітів про діяльність Товариства), включаючи його дочірні підприємства, належить до виключної компетенції Загальних зборів учасників Товариства.

Як вбачається з протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» № 1/2022 від 05.09.2022 рішення по питанням 7 і 8 порядку денного не прийнятті з огляду на те, що вирішення питання про виплату дивідендів за 2016, 2017 роки є передчасним, оскільки Загальними зборами учасників не вирішено питання про затвердження звітів про діяльність Товариства за вказані роки.

За таких обставин, суд не вбачає в даному випадку порушення прав позивача, оскільки Загальні збори 05.09.2022 здійснюючи свою діяльність діяли в правових межах, встановлених Статутом Товариства та чинним законодавством України.

Відповідно до п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

У п. 18 цієї ж постанови Верховним Судом України роз`яснено, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Господарський суд повинен оцінити, чи мають місце порушення на які вказує позивач, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, а також чи порушує прийняте рішення права учасників товариства.

За таких обставин, суд дійшов висновку що на Загальних зборах учасників ТОВ «ЗТМК» 05.09.2022 не були ухвалені рішення, які порушують права позивача на участь позивача в роботі Загальних зборів, участь в управлінні Товариством та інші права позивача як учасника ТОВ «ЗТМК».

Відтак, суд не знаходить підстав для визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», оформлених протоколом Загальних зборів учасників Товариства № 1/2022 від 05.09.2022.

Згідно ч., ч. 1-4 ст.13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Статтею 73 ГПК України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з ст. 74 ГПК України обов`язок доказування і подання доказів віднесено на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи (ч. 5 ст. 236 ГПК України).

Відповідно до п. 3 ч. 4 ст. 238 ГПК України у мотивувальній частині рішення зазначається, зокрема, мотивована оцінка кожного аргументу, наведеного учасниками справи, щодо наявності чи відсутності підстав для задоволення позову, крім випадку, якщо аргумент очевидно не відноситься до предмета спору, є явно необґрунтованим або неприйнятним з огляду на законодавство чи усталену судову практику.

Слід зауважити, що Верховний Суд в ході касаційного перегляду судових рішень неодноразово звертався загалом до категорії стандарту доказування та відзначав, що принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи. Цей принцип передбачає покладання тягаря доказування на сторони. Одночасно цей принцип не передбачає обов`язку суду вважати доведеною та встановленою обставину, про яку сторона стверджує. Така обставина підлягає доказуванню таким чином, аби задовольнити, як правило, стандарт переваги більш вагомих доказів, тобто коли висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається більш вірогідним, ніж протилежний (постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 02.10.2018 у справі № 910/18036/17, від 23.10.2019 у справі № 917/1307/18, від 18.11.2019 у справі № 902/761/18, від 04.12.2019 у справі № 917/2101/17).

Аналогічний стандарт доказування застосовано Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 18.03.2020 у справі № 129/1033/13-ц (провадження № 14-400цс19).

Згідно усталеної практики Європейського суду з прав людини, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п.1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення від 09.12.1994 Європейського суду з прав людини у справі «Руїс Торіха проти Іспанії»). Крім того, вмотивоване рішення дає стороні можливість оскаржити його та отримати його перегляд вищестоящою інстанцією.

До того ж, суд зазначає, що однією з засад здійснення господарського судочинства у відповідності до ст. 2 ГПК України є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом

Принцип рівності сторін у процесі - у розумінні «справедливого балансу» між сторонами - вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представити справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.33 Рішення від 27.10.1993 р. Європейського суду з прав людини у справі «Домбо Бегеер Б.В. проти Нідерландів»).

У п. 26 рішення від 15.05.2008 Європейського суду з прав людини у справі «Надточій проти України» суд нагадує, що принцип рівності сторін - один із складників ширшої концепції справедливого судового розгляду - передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище у порівнянні з опонентом.

Доводи позивача, наведені в обґрунтування заявлених ним вимог, не знайшли свого підтвердження за встановлених судом обставин, що склались між сторонами.

Заперечення відповідача на заявлені позовні вимоги та пояснення тертої особи враховані судом при вирішенні даного спору.

Враховуючи вище наведене, в задоволені позову відмовляється повністю.

Згідно зі ст. 129 ГПК України, приймаючи до уваги висновок суду про відсутність підстав для задоволення позовних вимог, відсутні підстави для розподілу судового збору.

Керуючись ст., ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

В задоволені позову Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД», Кіпр до Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», м. Запоріжжя про визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» (код за ), оформлених протоколом Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» № 1/2022 від 05.09.2022 відмовити повністю.

Повне рішення оформлено і підписано у відповідності до вимог ст. ст. 240, 241 ГПК України « 17» квітня 2023 р.

Суддя Н. Г. Зінченко

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Запорізької області, а у разі проголошення вступної та резолютивної частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.