ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

"22" березня 2023 р. Справа№ 925/530/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Владимиренко С.В.

суддів: Ходаківської І.П.

Демидової А.М.

при секретарі судового засідання Нікітенко А.В.

за участю представників:

від позивача: Кулик О.І.,

від відповідача: Слєпуха О.С.,

від третьої особи: не з`явились,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз»

на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 (повне рішення складено 07.02.2022)

у справі №925/530/21 (суддя - Дорошенко М.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України»

до Приватного акціонерного підприємства «Уманьгаз»

за участю третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг

про стягнення 57 216 300,00 грн,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (далі по тексту - позивач) звернулося до Господарського суду Черкаської області із позовом (з урахуванням заяви позивача про збільшення, прийнятої судом першої інстанції) до Приватного акціонерного підприємства «Уманьгаз» (далі по тексту - відповідач) про стягнення 51 693 371,01 грн основного боргу, 2 642 167,99 грн пені, 682 780,58 грн 3% річних, 2 197 980,49 грн інфляційних втрат та 794 500,00 грн судового збору.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов Договору транспортування природного газу № від 11.12.2019 (далі по тексту - Договір) в частині оплати обсягів негативних щодобових небалансів за квітень 2020 - грудень 2020 року, січень 2021 - березень 2021 року. Крім того, позивачем нараховано відповідачу 1 712 211,76 грн пені на підставі п.п. 13.1, 13.5 Договору, 493 580,37 грн 3% річних та 1 787 034,43 грн інфляційних втрат згідно ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України (далі по тексту - ЦК України).

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 28.04.2021 залучено до участі у справі №925/530/21 Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг в якості третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача (далі по тексту - третя особа).

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 позов задоволено частково. Судовий збір в сумі 794500,00 грн покладено на відповідача. Стягнуто з Приватного акціонерного товариства «УМАНЬГАЗ» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України»» 48 693 371,01 грн боргу з оплати негативних щодобових небалансів, 2 642 167,99 грн пені, 2 197 980,49 грн інфляційних втрат, 684 780,58 грн 3% річних і 794 500,00 грн судового збору. Провадження у справі №925/530/21 в частині вимог про стягнення 3 000 000,00 грн боргу з оплати негативних щодобових небалансів природного газу при його транспортуванні закрито.

Ухвалюючи вказане рішення суд першої інстанції дійшов висновку про те, що відповідач неналежним чином виконав свої зобов`язання за Договором з оплати негативних небалансів за період з квітня 2020 по грудень 2020 року, з січня 2021 по березень 2021 року. При цьому судом першої інстанції враховано, що після подання позивачем позову відповідачем було сплачено 3 000 000,00 грн, а тому в цій частині суд першої інстанції закрив провадження у справі на підставі п. 2 ч. 1 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України (далі по тексту - ГПК України). Крім того, суд першої інстанції визнав обґрунтованими позовні вимоги позивача про стягнення з відповідача 2 642 167,99 грн пені, 2 197 980,49 грн інфляційних втрат та 684 780,58 грн 3% річних.

Не погоджуючись із ухваленим рішенням суду першої інстанції, Приватне акціонерне товариство «Уманьгаз» (далі по тексту - апелянт) звернулося до Північного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування вимог та доводів апеляційної скарги відповідач зазначає, що ані положення Кодексу газотранспортної системи (далі по тексту - Кодекс ГТС), ані умовами Договору не визначено порядок стягнення оплати за небаланси.

Як стверджує апелянт, позивачем неправомірно визначено маржинальну ціну придбання природного газу за період з 26.08.2020 по 19.01.2021, оскільки договір на отримання Оператором ГТС послуг балансування був укладений лише 19.01.2012.

Також апелянт вказує на те, що Додаток №1 (розподіл потужності) та Додаток №2 (розподіл потужності з обмеженням) між Замовником та Оператором не складалися, отже Замовник міг замовляти потужності лише шляхом подачі номінації/реномінації, проте протягом дії Договору жодна номінація/реномінація Замовником не подавались та не підтверджувались Оператором.

Крім того, апелянт посилається на порушення судом першої інстанції норм процесуального права, зокрема ст.ст. 2, 7, 11, 13, 42, 73-80, 86, 96, 236 Господарського процесуального кодексу України (далі по тексту - ГПК України), оскільки надані позивачем докази складені в односторонньому порядку та не мають підтвердження або посилання на будь-які первинні дані бухгалтерського обліку, при цьому суд першої інстанції безпідставно відмовив відповідачу у задоволенні клопотання про забезпечення доказів.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу справи між суддями від 18.04.2022 апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 передано на розгляд колегії суддів у складі: Владимиренко С.В. (головуючий суддя (суддя-доповідач)), судді: Демидова А. М., Ходаківська І.П. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2022 у справі №925/530/21 апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 залишено без руху.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.06.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21. Учасникам справи надано право подати відзив на апеляційну скаргу, заяви, клопотання, пояснення до 19.07.2022. Розгляд апеляційної скарги призначено на 26.07.2022 на 12 год. 00 хв. 21.07.2022 на адресу Північного апеляційного господарського суду від позивача надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу відповідача, який здано на пошту 18.07.2022, отже в силу ч. 7 ст. 116 ГПК України є таким, що поданий у встановлений судом строк. Згідно письмового відзиву на апеляційну скаргу позивач просить суд апеляційної інстанції відмовити у задоволенні апеляційної скарги відповідача на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21, посилаючись на те, що умовами Договору та положеннями Кодексу ГТС визначено порядок здійснення Замовником оплати за небаланси природного газу.

Щодо визначення маржинальної ціни, то позивач вказує на положення Кодексу ГТС в редакції постанови НКРЕКП від 26.08.2020 №1611 стосовно послуги балансування на підтвердження чого надав суду копію договору про надання послуги балансування від 19.01.2021 №, укладеного з ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдінг». Також позивач зазначає, що положення Кодексу ГТС не ставлять врегулювання щодобових небалансів в залежність від подання або неподання номінацій/ремомінації та укладення Додатків №№1, 2.

Позивач стверджує, що ним надано належні та допустимі докази на підтвердження позовних вимог, при цьому обов`язок відповідача здійснити плату за небаланс визначено Кодексом ГТС та умовами Договору.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.07.2022, у зв`язку із перебуванням суддів Демидової А.М. та Ходаківської І.П., з 25.07.2022 на лікарняному, справу №925/530/21 передано на розгляд колегії суддів: головуючий суддя - Владимиренко С.В., судді: Євсіков О.О., Корсак В.А.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.07.2022 апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 прийнято до провадження колегією суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя (суддя-доповідач) Владимиренко С.В., судді: Євсіков О.О., Корсак В.А.

26.07.2022 на електронну адресу апеляційного суду надійшли пояснення від відповідача, за якими він стверджує, що є неналежним відповідачем у справі, а позивач неправильно розрахував ціну позову.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.07.2022 зупинено провадження у справі № 925/530/21 за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі № 925/530/21 до перегляду Великою Палатою Верховного Суду постанови Північного апеляційного господарського суду від 07.07.2021 року у справі №910/11273/20.

Постановою Верховного Суду від 03.10.2022 ухвалу Північного апеляційного господарського суду від 26.07.2022 зі справи № 925/530/21 скасовано. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.10.2022 справу №925/530/21 за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 призначено до розгляду на 08.11.2022 на 12 год. 20 хв. Судове засідання, призначене на 08.11.2022, не відбулося у зв`язку із перебуванням з 07.11.2022 по 11.11.2022 головуючого судді - Владимиренко С.В. на підготовці для підвищення кваліфікації в Національній школі суддів України.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.11.2022 справу №925/530/21 за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 призначено до розгляду на 01.12.2022 на 11 год 30 хв. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01.12.2022 відкладено розгляд справи №925/530/21 на 22.12.2012 на 11 год. 30 хв.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.12.2022 оголошено перерву у розгляді справи №925/530/21 до 22.12.2012 на 11 год. 30 хв.

Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.12.2022 справу №925/530/21 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Владимиренко С.В., судді: Демидова А.М., Ходаківська І.П.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 29.12.2022 справу №925/530/21 за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Владимиренко С.В., судді: Демидова А.М., Ходаківська І.П. Розгляд апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 призначено на 07.02.2023 о 13 год. 40 хв.

07.02.2023 протокольною ухвалою Північного апеляційного господарського суду оголошено перерву у справі №925/530/21 до 28.02.2023 до 13 год. 00 хв.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.02.2023 у справі №925/530/21 виправлено допущені судом описки.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.02.2023 відмовлено у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Уманьгаз Збут» про залучення до участі у справі №925/530/21 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача.

Відповідачем заявлено клопотання про залучення Товариства з обмеженою відповідальністю «Уманьгаз Збут» до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача. Колегія суддів, порадившись на місці, протокольною ухвалою від 28.02.2023 залишила клопотання відповідача про залучення третьої особи без розгляду на підставі ч. 2 ст. 118 ГПК України.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.02.2023 відкладено розгляд справи №925/530/21 на 22.03.2023 на 12 год. 30 хв. Третя особа своїх представників в судове засідання не направила, про причини неявки суд не повідомила про час та місце розгляду справи повідомлена шляхом доставки ухвали суду від 28.02.2023 до її електронного кабінету.

Згідно ч.ч. 3, 6, 8 ст. 120 Господарського процесуального кодексу України (далі по тексту - ГПК України) виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Суд викликає або повідомляє експерта, перекладача, спеціаліста, а у випадках термінової необхідності, передбачених цим Кодексом, - також учасників справи телефонограмою, телеграмою, засобами факсимільного зв`язку, електронною поштою або повідомленням через інші засоби зв`язку (зокрема мобільного), які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику.

Якщо учасник судового процесу повідомляє суду номери телефонів і факсів, адресу електронної пошти або іншу аналогічну інформацію, він повинен поінформувати суд про їх зміну під час розгляду справи.

Доказів зміни електронної пошти ані позивачем, ані відповідачем, ані третіми особами суду апеляційної інстанції не надано.

Відповідно до ч. 5 ст. 242 ГПК України учасникам справи, які не були присутні в судовому засіданні, або якщо судове рішення було ухвалено поза межами судового засідання чи без повідомлення (виклику) учасників справи, копія судового рішення надсилається протягом двох днів з дня його складення у повному обсязі в електронній формі у порядку, визначеному законом, - у випадку наявності в особи офіційної електронної адреси, або рекомендованим листом з повідомленням про вручення, якщо така адреса відсутня.

Суд направляє судові рішення та інші процесуальні документи учасникам судового процесу на їхні офіційні електронні адреси, вчиняє інші процесуальні дії в електронній формі із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи в порядку, визначеному цим Кодексом, Положенням про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та/або положеннями, що визначають порядок функціонування її окремих підсистем (модулів) (ч. 5 ст. 6 ГПК України).

З 05.10.2021 офіційно розпочали функціонування три підсистеми (модулі) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи: «Електронний кабінет», «Електронний суд», підсистема відеоконференцзв`язку, у зв`язку з чим, відповідно до частини шостої статті 6 ГПК України адвокати, нотаріуси, приватні виконавці, арбітражні керуючі, судові експерти, державні органи, органи місцевого самоврядування та суб`єкти господарювання державного та комунального секторів економіки реєструють офіційні електронні адреси в Єдиній судовій інформаційно-телекомунікаційній системі в обов`язковому порядку. Інші особи реєструють свої офіційні електронні адреси в Єдиній судовій інформаційно-телекомунікаційній системі у добровільному порядку. На що також звертає увагу учасників процесу Верховний Суд у своїх ухвалах від 12.10.2022 у справі №910/14311/21, від 12.10.2022 у справі №910/14469/21, від 12.10.2022 у справі №922/2017/17.

Верховий Суд в ухвалі від 22.08.2022 у справі № 916/2731/21 вказав, що відповідно до Рішення Ради Суддів України від 05.08.2022 з метою підвищення рівня використання інструментів електронного судочинства під час відправлення правосуддя в умовах скрутного фінансового забезпечення судів рекомендовано судам, зокрема у випадках, коли адвокат, нотаріус, приватний виконавець, арбітражний керуючій, судовий експерт, державний орган, орган місцевого самоврядування, суб`єкт господарювання державного або комунального секторів економіки, який бере участь у справі, не має офіційної електронної адреси в Єдиній судовій інформаційно-телекомунікаційній системі - вимагати зареєструвати таку офіційну електронну адресу для подальшого направлення судом процесуальних документів в електронній формі; виклики та повідомлення, обмін процесуальними документами з учасниками судових проваджень у першу чергу здійснювати за допомогою електронної пошти та/або з використанням вказаних учасниками судових проваджень мобільних телефонів (в тому числі й з використанням месенджерів, які дозволяють отримати інформацію про доставку відповідного повідомлення, процесуального документа, та отримати інформацію про їх прочитання). Закликано усіх учасників судових проваджень, зокрема - з розумним інтервалом часу цікавитися провадженням у їх справах, добросовісно користуватися належними процесуальними правами та неухильно виконувати процесуальні обов`язки; зареєструвати електронну адресу в Єдиній судовій інформаційно-телекомунікаційній системі; зареєструватися в підсистемі «Електронний кабінет» Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи; використовувати функціонал «Електронного кабінету» для ознайомлення з поданими документами в електронній формі.

Ухвалу Північного апеляційного господарського суд від 28.02.2023 було доставлено до електронного кабінету третьої особи, що є належним способом повідомлення судом учасника справи.

Згідно ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Слід зазначити, що явка учасників справи обов`язковою не визнавалась.

У судовому засіданні 22.03.2023 представник відповідача підтримав вимоги та доводи своєї апеляційної скарги, просив суд апеляційної інстанції її задовольнити, рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

Представник позивача у судовому засіданні 22.03.2023 заперечив проти задоволення апеляційної скарги відповідача, просив суд апеляційної інстанції відмовити у її задоволенні, а рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 залишити без змін.

Розглянувши доводи та вимоги апеляційної скарги, відзиву на неї, заслухавши пояснення представників відповідача та позивача, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Як встановлено судом першої інстанції, згідно з постановою НКРЕКП від 19.06.2017 №808 зі змінами, внесеними постановою НКРЕКП від 11.06.2019 №1024, відповідачу була видана ліцензія на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу в межах території міста Умань, Уманського, Христинівського та Маньківського районів Черкаської області.

Згідно з постановою НКРЕКП від 24.12.2019 №3011 позивачу видана ліцензія на право провадження господарської діяльності з транспортування природного газу.

11.12.2019 між позивачем як Оператором та відповідачем як Замовником укладено Договір, за умовами якого Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - Послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні. Послуга надається на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором. (т.1 а.с. 50-56).

Відповідно до п. 2.3 Договору обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням Додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або Додатка 2 (розподіл потужності з обмеженням), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ в точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.5 Договору).

Відповідно до п. 2.6 Договору Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором протягом погоджених термінів.

Згідно з п. 2.8 Договору взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС.

Пунктом 4.1 Договору встановлено, що Замовник зобов`язаний, зокрема: здійснювати своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату на нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим Договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.

Згідно із п. 5.1 Договору порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються Сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору.

Відповідно до п. 5.5 Договору на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі ЗВТ).

Вартість Послуг розраховується: балансування за фактичною вартістю, яка визначається до порядку, встановленого кодексом (п. 7.1 Договору).

Розділом ІХ Договору сторони узгодили визначення вартості щодобових небалансів та порядок розрахунків за них.

Так, пунктами 9.1, 9.2 Договору передбачено, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу. У разі виникнення у Замовника негативного добового небалансу Оператор здійснює продаж Замовнику, а Замовник купівлю в Оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлена розділом ХІV Кодексу. У разі виникнення у Замовника позитивного добового небалансу Оператор здійснює купівлю у Замовника, а Замовник продаж природного газу Оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлена розділом ХІV Кодексу.

Відповідно до п. 9.3 Договору, у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

Пунктом 9.6 Договору сторони узгодили, що розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або у суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора.

Згідно з п. 11.1 Договору послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг балансування, оформляються Оператором і Замовником актами наданих послуг.

Врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими Оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби) (п. 11.4 Договору).

Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки (п. 11.5 Договору).

Пунктами 13.1, 13.5 Договору сторони погодили, що у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.

У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Цей Договір набирає чинності з 01.01.2020 та діє до 31.12.2022, а в частині розрахунків - до їх повного виконання (п. 17.1 Договору).

Згідно з пунктом 17.2 Договору усі зміни та доповнення до цього Договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами Сторін.

У пункті 19.4 Договору його сторони визначили уповноважених представників Оператора та Замовника, які мають забезпечувати виконання положень цього Договору, зокрема від Замовника це Брижатюк Тетяна Василівна.

Судом першої інстанції встановлено, що Додатки до Договору (п. 2.7 Договору) сторони не підписували.

Додатковою угодою №1 від 22.06.2020 до Договору сторони виклали абзац 1 та абзац 2 пункту 2.7 Договору в такій редакції:

«Додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби.»

Виключили абзац 3 пункту 2.7 Договору.

Виклали пункт 11.1 Договору в такій редакції: «Послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг з врегулювання добового небалансу, оформляються Оператором і Замовником актами наданих послуг».

Взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС (п. 2.8 Договору).

19.12.2019 відповідач видав начальнику його служби обліку Брижатюк Тетяні Василівні довіреність зі строком дії до 31.12.2020 на представництво нею інтересів відповідача перед позивачем з правом доступу до інформаційної платформи оператора газотранспортної системи та вчинення від імені відповідача всіх необхідних юридично значущих дій на цій інформаційній платформі відповідно та з урахуванням вимог Кодексу (т. 1 а. с. 61) і оформив повідомлення на створення (видалення або коригування) облікового запису уповноважених осіб користувача інформаційної платформи (т. 1 а. с. 61 на звороті), яким визначив статус відповідача як користувача інформаційної платформи і уповноважену особу Брижатюк Тетяну Василівну, яка має право доступу до інформаційної платформи від імені відповідача із зазначенням її адреси електронної пошти та контактних даних.

12.12.2020 відповідач видав начальнику його служби обліку Брижатюк Тетяні Василівні довіреність зі строком дії до 31.12.2021 на представництво нею інтересів відповідача перед позивачем з правом доступу до інформаційної платформи оператора газотранспортної системи та вчинення від імені відповідача всіх необхідних юридично значущих дій на цій інформаційній платформі відповідно та з урахуванням вимог Кодексу (т. 1 а. с. 62) і оформив повідомлення на створення (видалення або коригування) облікового запису уповноважених осіб користувача інформаційної платформи (т. 1 а. с. 62 на звороті), яким визначив статус відповідача як користувача інформаційної платформи і уповноважену особу Брижатюк Тетяну Василівну, яка має право доступу до інформаційної платформи від імені відповідача із зазначенням її адреси електронної пошти та контактних даних.

Надання позивачем відповідачу за Договором послуг транспортування природного газу протягом квітня-грудня 2020 року і січня-березня 2021 року підтверджуються підписаними обома сторонами і скріпленими їх печатками актами (зведеними актами) приймання-передачі природного газу та актами наданих послуг за відповідні місяці вказаних періодів (т. 1 а. с. 195-212, т. 5 а. с. 141-153).

Співставленням остаточних алокацій щодобових подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за квітень-грудень 2020 року і січень березень 2021 року, складених з урахуванням інформації, поданої відповідачем до інформаційної платформи, позивач встановив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого позивач здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за квітень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 1000,21620 тис.куб.м. (10352238 кВт/год.) на загальну суму 3 475 196,08 грн з ПДВ;

- за травень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 10006,8880 тис.куб.м. (10421291 кВт/год) на загальну суму 2 596 344,22 грн з ПДВ;

- за червень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 600,490 тис.куб.м. (6215078 кВт/год.) на загальну суму 1 611 487,12 грн з ПДВ;

- за липень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 200,0 тис.куб.м. (2070000 кВт/год.) на загальну суму 578 088,19 грн з ПДВ;

- за серпень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 200,0 тис.куб.м. (2070000 кВт/год.) на загальну суму 865 764,12 грн з ПДВ;

- за вересень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 415,0540 тис.куб.м. (4295809 кВт/год.) на загальну суму 2 658 376,11 грн з ПДВ;

за жовтень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 825,78134 тис.куб.м. (8546837 кВт/год.) на загальну суму 6 968 186,35 грн з ПДВ;

- за листопад 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 1323,5935 тис.куб.м. (13699193 кВт/год.) на загальну суму 10 739 922,85 грн з ПДВ;

- за грудень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 838,60094 тис.куб.м. (8679520 кВт/год.) на загальну суму 7 727 647,50 грн з ПДВ;

- за січень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 358,89550 тис.куб.м. (3714568 кВт/год.) на загальну суму 4 333 192,48 грн з ПДВ;

- за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 552,96087 тис.куб.м. (5723145 кВт/год.) на загальну суму 6 449 886,57 грн з ПДВ;

- за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 106,43079 тис.куб.м. (1101559 кВт/год.) на загальну суму 747 406,90 грн з ПДВ;

- за березень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 760,70255 тис.куб.м. (7873271 кВт/год.) на загальну суму 5 500 739,96 грн з ПДВ.

Згідно з довідками позивача №1 (т. 1 а. с. 82-90, т. 5 а. с. 97, 99, 101) та №3 (т.1 а. с. 91-99, т. 5 а. с. 98, 100, 102) негативні щодобові небаланси відповідача виникли внаслідок відбору відповідачем з газотранспортної системи природного газу у вказані періоди без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи.

На виконання п.п. 2.8, 11.4 Договору позивач через інформаційну платформу направив відповідачу такі односторонні акти врегулювання щодобових небалансів:

- за квітень 2020 року №04-2020- (т. 1 а. с. 63);

- за травень 2020 року №05-2020- (т. 1 а. с. 64);

- за червень 2020 року №06-2020- (т. 1 а. с. 65);

- за липень 2020 року №07-2020- (т. 1 а. с. 66);

- за серпень 2020 року №08-2020- (т. 1 а. с. 67);

- за вересень 2020 року №09-2020- (т. 1 а. с. 68);

- за жовтень 2020 року №10-2020- (т. 1 а. с. 69);

- за листопад 2020 року №11-2020- (т. 1 а. с. 70);

- за грудень 2020 року №12-2020- (т. 1 а. с. 71);

- за січень 2021 року №01-2021- (т. 5 а. с. 88);

- за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 №02-2021- (т. 5 а. с. 89);

- за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 №02-2021-/2 (т. 5 а. с. 90);

- за березень 2021 року №03-2021- (т. 5 а. с. 91).

Відповідно до вимог п.п. 2.8, 9.3 Договору позивач через інформаційну платформу направив відповідачу такі рахунки на оплату небалансів:

- за квітень 2020 року №04-2020- від 30.04.2020 на загальну суму 475 196,08 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 72);

- за травень 2020 року №05-2020- від 31.05.2020 на загальну суму 2 596 344,22 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 73);

- за червень 2020 року №06-2020- від 30.06.2020 на загальну суму 1 611 487,12 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 74);

- за липень 2020 року №07-2020- від 31.07.2020 на загальну суму 578 088,19 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 75);

- за серпень 2020 року №08-2020- від 31.08.2020 на загальну суму 865 764,12 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 76);

- за вересень 2020 року №09-2020- від 30.09.2020 на загальну суму 2 658 376,11 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 77);

- за жовтень 2020 року №10-2020- від 31.10.2020 на загальну суму 6 968 186,35 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 78);

- за листопад 2020 року №11-2020- від 30.11.2020 на загальну суму 10 739 922,85 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 79);

- за грудень 2020 року №12-2020- від 31.12.2020 на загальну суму 7 727 647,50 грн з ПДВ (т. 1 а. с. 80);

- за січень 2021 року №01-2021- від 31.01.2021 на загальну суму 4 333 192,48 грн з ПДВ (т. 5 а. с. 92);

- за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 №02-2021- від 28.02.2021 на загальну суму 6 499 886,57 грн з ПДВ (т. 5 а. с. 93);

- за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 №02-2021- від 28.02.2021 на загальну суму 747 406,90 грн з ПДВ (т. 5 а. с. 94);

- за березень 2021 року №03-2021- від 31.03.2021 на загальну суму 5 500 739,96 грн з ПДВ (т. 5 а. с. 95).

Наявність в інформаційній платформі наданої відповідачем інформації, необхідної для визначення щодобових небалансів, фактичні щомісячні баланси (фізичні обсяги) природного газу по відповідачу, надсилання відповідачу через інформаційну платформу односторонніх актів врегулювання щодобових небалансів та рахунків на оплату небалансів підтверджуються реєстрами файлів завантажених до інформаційної платформи і відправлених з неї у періоди з квітня по березень 2020 року та з січня по березень 2021 року в електронній формі на цифрових дисках DVD-R DR5FA1-00636 (т. 3 а. с. 155, т. 6 а. с. 56) і в паперових копіях (т. 1 а.с. 100 176, т. 5 а. с. 103 109, 116 122, 129 135) та копіями скріншотів з інформаційної платформи ( т. 1 а. с. 177-194, т. 5 а. с. 110 115, 123 128, 136 140).

Плату за щодобовий негативний небаланс позивач визначав за маржинальною ціною придбання природного газу, яка розраховувалася для кожної газової доби шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного позивачем внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на передбачену главою 6 розділу XIV Кодексу ГТС величину корегування. При цьому придбання позивачем природного газу внаслідок отримання ним послуг балансування у періоди з квітня по грудень 2020 року та із січня по березень 2021 року і ціни придбання підтверджуються поданими позивачем з позовом і заявою про збільшення розміру позовних вимог копіями договорів купівлі-продажу природного газу (т. 1 а. с. 204 - 251, т. 2 а. с. 1 - 33, т. 5 а. с. 177 203), актів приймання-передачі природного газу (т. 2 а. с. 250, т. 3 а. с. 1 87, т. 5 а. с. 204-250, т. 6 а. с. 1 -28), банківських довідок і реєстрів із особового рахунку позивача (т. 3 а. с. 88 118, а. с. 147 152), платіжних доручень позивача (т 3 а. с. 119 - 128, т. 6 а. с. 32 77), актів надання послуг балансування за січень, лютий, березень 2021 року (т. 6 а. с. 29-31).

Відповідач на день подання позивачем позову оплатив щодобовий негативний небаланс лише частково за квітень 2020 року в сумі 2 608 867,44 грн. Решту боргу за квітень 2020 року в сумі 866 328,64 грн і борг з оплати щодобових негативних небалансів за травень-грудень 2020 року і січень-березень 2021 року в сумі 50 827 042,37 грн відповідач на день подання позову не оплатив.

За порушення встановленого п. 9.3 Договору строку оплати щодобових негативних небалансів позивач нарахував відповідачу до сплати за квітень-грудень 2020 року станом на 16.04.2021 і за січень-березень 2021 року станом на 06.08.2021 передбачену пунктом 13.5 Договору пеню в сумі 2 642 167,99 грн та передбачені ч. 2 ст. 625 ЦК України 3% проценти річних в сумі 682 780,58 грн і інфляційні втрати в сумі 2 197 980,49 грн.

Спір у справі виник через невиконання відповідачем зобов`язання зі сплати вартості щодобових небалансів на суму 51 693 371,01 грн за квітень 2020 - грудень 2020 року, січень 2021 - березень 2021 року.

Відповідно до ч. 2 ст. 509 ЦК України зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно з п.1 ч. 2 ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно з ч. 1 ст. 903 ЦК України якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2497, в редакції змін та доповнень, внесених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 12.04.2019 №558, затверджено Типовий договір транспортування природного газу та встановлено обов`язок відповідних суб`єктів господарювання привести свої договірні відносини у відповідність із положеннями Типового договору.

Основою правового регулювання відносин з транспортування природного газу є передусім положення Закону України «Про ринок природного газу» , Кодексу ГТС, у тому числі щодо питань ціноутворення, яким має відповідати також договірне регулювання.

Відповідно до ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу» правила балансування повинні бути справедливими, недискримінаційними, прозорими та обумовленими об`єктивними чинниками.

Такі правила мають відображати реальні потреби газотранспортної системи з урахуванням ресурсів у розпорядженні оператора газотранспортної системи.

Такі правила мають бути засновані на ринкових принципах.

Такі правила мають створювати економічні стимули для балансування обсягів закачування і відбору природного газу самими замовниками.

Розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування. При визначенні розміру плати за небаланси замовників не допускається перехресне субсидіювання між замовниками, у тому числі шляхом збільшення вартості приєднання нових об`єктів замовників до газотранспортної системи.

Оператор газотранспортної системи повинен забезпечити замовників безкоштовною, достатньою, своєчасною та достовірною інформацією про статус балансування в межах інформації, що знаходиться у розпорядженні оператора газотранспортної системи у відповідний момент часу. Така інформація має надаватися відповідному замовнику в електронному форматі.

У статті 38 вказаного Закону зазначено, що права та обов`язки оператора газорозподільної системи визначаються цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, кодексом газотранспортної системи, кодексом газорозподільних систем, а також договором розподілу природного газу.

З метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 37 цього Закону, оператор газорозподільної системи зобов`язаний, зокрема, вживати заходів з метою забезпечення безпеки постачання природного газу, в тому числі безаварійної та безперебійної роботи газорозподільної системи; вживати інших заходів, необхідних для безпечної та стабільної роботи газорозподільної системи, що передбачені цим Законом або не суперечать законодавству.

Розділом XIV Кодексу ГТС, в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин, врегульовано комерційне балансування.

Згідно з п. 1 глави 1 вказаного розділу Кодексу ГТС замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом. Періодом балансування є газова доба (D).

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги природного газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи (п. 2 глави 1 Розділу XIV Кодексу ГТС).

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом (п. 3 глави 1 Розділу XIV Кодексу ГТС).

У відповідності до п.п. 2, 3, 6, 8, 10, 11, 12, 13, 17 глави 6 Розділу XIV Кодексу ГТС у випадку якщо сума подач природного газу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу не дорівнює сумі відборів природного газу замовника послуг транспортування природного газу за цю газову добу, вважається, що у замовника послуг транспортування природного газу є добовий небаланс і до нього застосовується плата за добовий небаланс.

Оператор газотранспортної системи на підставі попередніх алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу (з урахуванням обсягів природного газу, відчужених чи набутих на віртуальній торговій точці) щодобово не пізніше ніж о 15:00 UTC (17:00 за київським часом) годині для зимового періоду або о 14:00 UTC (17:00 за київським часом) годині для літнього періоду після закінчення газової доби (D) надає кожному замовнику послуг транспортування природного газу інформацію про його попередній добовий небаланс та розрахунок попередньої вартості за добовий небаланс.

Плата за добовий небаланс застосовується таким чином:

якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є позитивним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, продав оператору газотранспортної системи природний газ в обсязі добового небалансу і, відповідно, має право на отримання грошових коштів від оператора газотранспортної системи у розмірі плати за добовий небаланс;

якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору газотранспортної системи плату за добовий небаланс.

Для цілей розрахунку плати за добовий небаланс ціна, що застосовується (крім випадку обсягів небалансу, який виник у рамках виконання спеціальних обов`язків, в установленому порядку покладених Кабінетом Міністрів України на суб`єктів ринку природного газу на підставі статті 11 Закону України «Про ринок природного газу»), визначається як:

маржинальна ціна продажу природного газу, якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є позитивним (тобто коли подачі замовника послуг транспортування природного газу протягом газової доби перевищують його відбори);

маржинальна ціна придбання природного газу, якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним (тобто коли відбори замовника послуг транспортування протягом газової доби перевищують його подачі).

З метою визначення маржинальної ціни продажу, маржинальної ціни придбання й середньозваженої ціни оператором газотранспортної системи використовується інформація про операції, що відбуваються на торговій платформі, вибір якої погоджений Регулятором.

У випадку непогодження Регулятором відповідно до пункту 10 цієї глави торгової платформи маржинальна ціна продажу та маржинальна ціна придбання розраховуються для кожної газової доби таким чином:

маржинальна ціна продажу визначається шляхом зменшення вартості природного газу, придбаного оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на величину коригування;

маржинальна ціна придбання визначається шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на величину коригування.

У випадку якщо відповідно до пунктів 9 - 11 цієї глави визначення маржинальної ціни продажу та маржинальної ціни придбання природного газу є неможливим, формування ціни здійснюється наступним чином:

маржинальна ціна продажу визначається відповідно до ціни закупівлі природного газу оператором газотранспортної системи, яка сформувалася протягом газового місяця (М-1), зменшеної на величину коригування;

маржинальна ціна придбання визначається відповідно до ціни закупівлі природного газу оператором газотранспортної системи, яка сформувалася протягом газового місяця (М-1), збільшеної на величину коригування;

ціна закупівлі природного газу оператором газотранспортної системи, яка сформувалася протягом газового місяця (М-1), публікується оператором газотранспортної системи на інформаційній платформі та/або на його веб-сайті.

Оператор газотранспортної системи разом з наданням замовникам послуг транспортування інформації про їх добовий небаланс зобов`язаний повідомляти про застосований метод розрахунку маржинальної ціни придбання/продажу.

На підставі остаточних алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу оператор газотранспортної системи здійснює розрахунок остаточного обсягу добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за кожну газову добу звітного місяця та визначає його остаточну плату за добовий небаланс за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць.

Відповідно до ч.ч. 1-3, 7 ст. 193 Господарського кодексу України (далі по тексту - ГК України) суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Застосування господарських санкцій до суб`єкта, який порушив зобов`язання, не звільняє цього суб`єкта від обов`язку виконати зобов`язання в натурі, крім випадків, коли інше передбачено законом або договором, або управнена сторона відмовилася від прийняття виконання зобов`язання.

Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Згідно із ст.ст. 525, 526 ЦК України зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться.

Виконання зобов`язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов`язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов`язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.

Одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За приписами ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Статтею 610 ЦК України визначено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Як встановлено судом, співставленням остаточних алокацій щодобових подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за квітень-грудень 2020 року і січень-березень 2021 року, складених з урахуванням інформації, поданої відповідачем до інформаційної платформи, позивач встановив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого позивач здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за квітень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 1000,21620 тис.куб.м. (10352238 кВт/год.) на загальну суму 3 475 196,08 грн з ПДВ;

- за травень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 10006,8880 тис.куб.м. (10421291 кВт/год) на загальну суму 2 596 344,22 грн з ПДВ;

- за червень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 600,490 тис.куб.м. (6215078 кВт/год.) на загальну суму 1 611 487,12 грн з ПДВ;

- за липень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 200,0 тис.куб.м. (2070000 кВт/год.) на загальну суму 578 088,19 грн з ПДВ;

- за серпень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 200,0 тис.куб.м. (2070000 кВт/год.) на загальну суму 865 764,12 грн з ПДВ;

- за вересень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 415,0540 тис.куб.м. (4295809 кВт/год.) на загальну суму 2 658 376,11 грн з ПДВ;

за жовтень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 825,78134 тис.куб.м. (8546837 кВт/год.) на загальну суму 6 968 186,35 грн з ПДВ;

- за листопад 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 1323,5935 тис.куб.м. (13699193 кВт/год.) на загальну суму 10 739 922,85 грн з ПДВ;

- за грудень 2020 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 838,60094 тис.куб.м. (8679520 кВт/год.) на загальну суму 7 727 647,50 грн з ПДВ;

- за січень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 358,89550 тис.куб.м. (3714568 кВт/год.) на загальну суму 4 333 192,48 грн з ПДВ;

- за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 552,96087 тис.куб.м. (5723145 кВт/год.) на загальну суму 6 449 886,57 грн з ПДВ;

- за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 106,43079 тис.куб.м. (1101559 кВт/год.) на загальну суму 747 406,90 грн з ПДВ;

- за березень 2021 року остаточні обсяги негативних щодобових небалансів становлять 760,70255 тис.куб.м. (7873271 кВт/год.) на загальну суму 5 500 739,96 грн з ПДВ.

На виконання п.п. 2.8, 11.4 Договору позивач через інформаційну платформу направив відповідачу такі односторонні акти врегулювання щодобових небалансів: за квітень 2020 року №04-2020-; за травень 2020 року №05-2020-; за червень 2020 року №06-2020-; за липень 2020 року №07-2020-; за серпень 2020 року №08-2020-; за вересень 2020 року №09-2020-; за жовтень 2020 року №10-2020-; за листопад 2020 року №11-2020-;

за грудень 2020 року №12-2020-; за січень 2021 року №01-2021-; за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 №02-2021-; за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 №02-2021-/2; за березень 2021 року №03-2021-.

Відповідно до вимог п.п. 2.8, 9.3 Договору позивач через інформаційну платформу направив відповідачу такі рахунки на оплату небалансів: за квітень 2020 року №04-2020- від 30.04.2020 на загальну суму 475 196,08 грн з ПДВ; за травень 2020 року №05-2020- від 31.05.2020 на загальну суму 2 596 344,22 грн з ПДВ; за червень 2020 року №06-2020- від 30.06.2020 на загальну суму 1 611 487,12 грн з ПДВ;

за липень 2020 року №07-2020- від 31.07.2020 на загальну суму 578 088,19 грн з ПДВ; за серпень 2020 року №08-2020- від 31.08.2020 на загальну суму 865 764,12 грн з ПДВ; за вересень 2020 року №09-2020- від 30.09.2020 на загальну суму 2 658 376,11 грн з ПДВ; за жовтень 2020 року №10-2020- від 31.10.2020 на загальну суму 6 968 186,35 грн з ПДВ; за листопад 2020 року №11-2020- від 30.11.2020 на загальну суму 10 739 922,85 грн з ПДВ; за грудень 2020 року №12-2020- від 31.12.2020 на загальну суму 7 727 647,50 грн з ПДВ; за січень 2021 року №01-2021- від 31.01.2021 на загальну суму 4 333 192,48 грн з ПДВ; за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 №02-2021- від 28.02.2021 на загальну суму 6 499 886,57 грн з ПДВ; за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 №02-2021- від 28.02.2021 на загальну суму 747 406,90 грн з ПДВ; за березень 2021 року №03-2021- від 31.03.2021 на загальну суму 5 500 739,96 грн з ПДВ.

Умовами Договору, а саме п. 9.3, передбачено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Отже, сторони узгодили порядок та строки оплати Замовником Оператору вартості щодобових негативних небалансів. При цьому суд апеляційної інстанції звертає увагу апелянта на положення п. 9.6 Договору, яким визначено, що розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або у суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора.

Доказів урегулювання вартості добових небалансів відповідно до умов цього Договору або у суді матеріали даної справи не містять.

Щодо визначення маржинальної ціни, то слід звернутися до правових висновків Великої Палати Верховного Суду, викладених у постанові від 02.11.2022 у справі №910/11273/20, про те, що маржинальна ціна придбання/продажу і відповідний розмір плати за небаланси напряму залежать від фактичної вартості придбаного оператором газотранспортної системи природного газу, оскільки саме ця вартість (реальні та обґрунтовані витрати Оператора ГТС, як вказано у ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу») є базою для їх розрахунку.

Відповідно до ч. 2 ст. 22 Закону України «Про ринок природного газу» з метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи зобов`язаний, зокрема, вживати необхідних заходів з метою забезпечення безпеки постачання природного газу, у тому числі безаварійної та безперебійної роботи газотранспортної системи; здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб; вживати інших заходів, необхідних для безпечної та стабільної роботи газотранспортної системи, що передбачені цим Законом або не суперечать законодавству.

Згідно з п. 4 глави 6 XIV Кодексу ГТС плата за добовий небаланс має відображати витрати та враховувати вартість вчинення балансуючих дій оператором газотранспортної системи, а також коригування, визначене відповідно до вимог цієї глави.

Балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування; плата за добовий небаланс - це сума коштів, яку замовник послуг транспортування сплачує або отримує від розміру добового небалансу (п. 5 глави 1 розділу 1 Кодексу ГТС).

Згідно із п. 2 розділу ХІІІ Кодексу ГТС замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси. Оператор газотранспортної системи вчиняє дії з врегулювання добового небалансу виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій.

Відповідно до п.п. 1 п. 3 розділу ХІІІ Кодексу ГТС якщо існує загроза цілісності газотранспортної системи, оператор газотранспортної системи вживає таких заходів:

1) купівлю-продаж природного газу за короткостроковими договорами в точці, в якій відбувається передача природного газу, а в разі відсутності такої можливості - за конкурсною процедурою та за ринковими цінами;

2) регулювання обсягу надходження газу в газотранспортну систему (точки входу та/або виходу) у випадках, передбачених Національним планом дій та цим Кодексом;

3) регулювання обсягу природного газу, який знаходиться в газотранспортній системі;

4) регулювання обсягу природного газу, який зберігається у газосховищах, які знаходяться в управлінні оператора газотранспортної системи.

На підтвердження здійснення балансуючих дій позивач уклав із ТОВ «ЕРУ Трейдінг», АТ «НАК «Нафтогаз України», ТОВ «Трафігура Юкрейн» договори купівлі-продажу природного газу.

З 01.01.2021 до Кодексу ГТС внесено зміни постановою НКРЕКП від 26.08.2020 №1611, якою визначено, що послуга балансування - це послуга, що надається оператору газотранспортної системи іншим суб`єктом господарювання на підставі договору для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ, що не є короткостроковим стандартизованим продуктом (т. 5 а.с. 202-203).

Разом з цим, відповідно до п. 2.3 Договору обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням Додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або Додатка 2 (розподіл потужності з обмеженням), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Пунктом 2.7 Договору Додаток 1 не невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток №2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток №3 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовником є оператором газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу.

Судом встановлено, що Додатки №№1, 2 до Договору сторонами не підписувалися, при цьому врегулювання щодобових небалансів з огляду на вищевикладені положення Закону, які регулюють спірні правовідносини, не ставить в залежність від подання номінацій/реномінацій та укладення Додатків №№1, 2 до Договору.

Стосовно доводів апелянта про те, що він не є належним відповідачем, то, по-перше, зазначене твердження не було відображено в апеляційній скарзі, апелянт в порушення вимог ст. 266 ГПК України не надав суду доповнення або зміну апеляційної скарги у встановлені строк. По-друге, спірні правовідносини виникли на підставі Договору, укладеного між позивач на відповідачем з надання Оператором Замовнику послуги транспортування природного газу, за яку Замовник має сплатити її вартість Оператору.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, якими зокрема є сплата неустойки.

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч. 1 ст. 612 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно зі ст. 218 ГК України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинення ним правопорушення у сфері господарювання.

Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Штрафними санкціями згідно ч. 1 ст. 230 ГК України, визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Згідно із ч.ч. 1, 3 ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до ст.ст. 1, 3 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань» платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відповідно до ч. 6 ст. 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Наведеною нормою встановлено період часу, за який нараховується пеня і який не повинен перевищувати шести місяців від дня, коли відповідне зобов`язання мало бути виконано; законом або укладеним сторонами договором може бути передбачено більшу або меншу тривалість цього періоду. Його перебіг починається із дня, наступного за останнім днем, у який зобов`язання мало бути виконано, і початок такого перебігу не може бути змінений за згодою сторін. Подібні за змістом правові висновки викладено у постановах Верховного Суду від 10.09.2020 у справі №916/1777/19, від 20.08.2020 у справі № 902/959/19.

Пунктом 13.5 Договору визначено, що у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Позивач нарахував відповідачу за порушення умов Договору щодо сплати вартості щодобових негативних небалансів пеню у розмірі 2 642 167,99 грн. Наданий позивачем розрахунок пені є арифметично вірним та здійснений у відповідності до вимог чинного законодавства України, та відповідає умовам Договору.

Згідно із п. 13.1 Договору у випадку виконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.

Статтею 625 ЦК України визначено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання.

Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Велика Палата Верховного Суду у своїх постановах від 09.02.2021 у справі №520/17342/18, від 19.06.2019 у справі №703/2718/16-ц, від 19.06.2019 у справі №646/14523/15-ц зазначала, що нарахування інфляційних втрат на суму боргу та трьох процентів річних відповідно до статті 625 ЦК України є мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання, оскільки виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації боржника за неналежне виконання зобов`язання.

Позивач за порушенням відповідачем умов Договору нарахував відповідачу 682 780,58 грн 3% річних та 2 197 980,49 грн інфляційних втрат, суд апеляційної інстанції погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що наданий позивачем розрахунок 3% річних та інфляційних втрат є арифметично вірним та таким, що відповідає приписам чинного законодавства України (ч. 2 ст. 625 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень (ч. 1 ст. 74 ГПК України).

Згідно ст.ст. 76, 77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідно до ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Згідно ч. 4 ст. 236 ГПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Відповідно до ч. 5 ст. 236 ГПК України обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про задоволення позовних вимог.

Згідно ч. 4 ст. 11 ГПК України суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» визначено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі «Серявін та інші проти України» зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною, залежно від характеру рішення.

У справі «Трофимчук проти України» Європейський суд з прав людини також зазначив, хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довод.

В п. 53 рішення Європейського суду з прав людини у справі «Федорченко та Лозенко проти України» від 20.09.2012 зазначено, що при оцінці доказів суд керується критерієм доведення «поза розумним сумнівом». Тобто, аргументи сторони мають бути достатньо вагомими, чіткими та узгодженими.

Судом апеляційної інстанції при винесені даної постанови було надано обґрунтовані та вичерпні висновки доводам апелянта із посиланням на норми матеріального і процесуального права, які підлягають застосуванню.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 прийняте з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга відповідача задоволенню не підлягає.

Згідно ст. 129 ГПК України судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта (відповідача).

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Уманьгаз» на рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Черкаської області від 25.01.2022 у справі №925/530/21 залишити без змін.

3. Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на Приватне акціонерне товариство «Уманьгаз».

4. Матеріали справи № 925/530/21 повернути до Господарського суду Черкаської області.

5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах в порядку і строки, визначені в ст.ст. 287, 288, 289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 21.04.2023.

Головуючий суддя С.В. Владимиренко

Судді І.П. Ходаківська

А.М. Демидова