ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 квітня 2023 року Справа № 5/72-Б-10

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуюча суддя Коломис В.В., суддя Миханюк М.В. , суддя Саврій В.А.

секретар судового засідання Романець Х.В.

за участю представників сторін:

керуючого санацією - Борковська Л.І.;

боржника - Худняк В.А, адвокат;

представник трудового колективу боржника - Топалян Р.М.;

кредитора ( ОСОБА_1 ) - Флис В.В., адвокат (в режимі відеоконференції);

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Український венчурний капітал" та Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" на ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 18 січня 2023 року (повний текст складено 23.01.2023) у справі №5/72-Б-10 (Муха М.Є.)

за заявою Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Деркачі"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кам`янець-Подільський птахокомбінат"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 18 січня 2023 року у справі №5/72-Б-10 в задоволенні скарги ТОВ "Український венчурний капітал" (від 05.09.2022) на систематичне невиконання процесуальних обов`язків керуючої санацією та застосування заходів процесуального примусу у вигляді штрафу відмовлено.

У задоволенні клопотання АБ "Укргазбанк" (від 22.11.2022) про звільнення від виконання обов`язків керуючого санацією - керівника боржника ТОВ "Кам`янець - Подільський птахокомбінат" Борковської Л.І. та призначення арбітражного керуючого Аверкіна В.В. керуючим санацією відмовлено.

Запропоновано кредиторам та арбітражному керуючому надати письмову позицію з приводу проекту плану санації боржника ТОВ "Кам`янець - Подільський птахокомбінат" поданого керуючою санацією Борковською Л.І.

Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, ТОВ "Український венчурний капітал" звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу місцевого господарського суду повністю скасувати та прийняти нове судове рішення, яким задоволити скаргу ТОВ "Український венчурний капітал" (від 05.09.2022) на систематичне невиконання процесуальних обов`язків керуючої санацією та застосування заходів процесуального примусу у вигляді штрафу та клопотання АБ "Укргазбанк" (від 22.11.2022) про звільнення від виконання обов`язків керуючого санацією - керівника боржника ТОВ "Кам`янець - Подільський птахокомбінат" Борковської Л.І. та призначення арбітражного керуючого Аверкіна В.В. керуючим санацією; визнати передчасною вимогу Господарського суду Хмельницької області стосовно надання письмової позиції з приводу проекту плану санації боржника ТОВ "Кам`янець - Подільський птахокомбінат" поданого керуючою санацією Борковською Л.І.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 14.02.2023 у справі №5/72-Б-10 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Український венчурний капітал" на ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 18 січня 2023 року у справі №5/72-Б-10. Призначено справу №5/72-Б-10 до розгляду на 16 березня 2023 року.

Також не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, ПАТ АБ "Укргазбанк" звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове судове рішення, яким клопотання голови комітету кредиторів про звільнення від виконання повноважень керуючої санацією Борковської Л.І. задоволити.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 01.03.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" на ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 18 січня 2023 року у справі №5/72-Б-10. Об`єднано апеляційні скарги ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Український венчурний капітал" на ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 18.01.2023 у справі №5/72-Б-10 в одне апеляційне провадження для спільного розгляду. Призначено справу №5/72-Б-10 до розгляду на 16 березня 2023 року.

Обгрунтовуючи свої вимоги апелянти посилаються на порушення Господарським судом Хмельницької області норм матеріального та процесуального права, а також на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи.

Представник боржника у відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Український венчурний капітал" оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду вважає законною та обгрунтованою, а тому просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Судове засідання, призначене на 16 березня 2023 року, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із використанням власних технічних засобів представника ТОВ "Український венчурний капітал" - адвоката Софійського С.Ю. та представника ПАТ АБ "Укргазбанк" - Галюка В.В. не відбулося, у зв`язку з кібератакою рф на системи електронних сервісів судової системи, що унеможливило доступ до вказаних сервісів, про що складено Акт щодо неможливості проведення засідання в режимі відеоконференції від 16.03.2023.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 16.03.2023 у справі №5/72-Б-10 розгляд апеляційних скарг відкладено на 06 квітня 2023 року о 12:00 год. Вирішено судове засідання 06 квітня 2023 року провести в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи "EasyCon". Роз`яснено представникам ТОВ "Український венчурний капітал" та ПАТ АБ "Укргазбанк", що ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо, несе учасник справи, який подав відповідну заяву.

В судове засідання представники скаржників не з`явились. При цьому, від представника ТОВ "Український венчурний капітал" до Північно-західного апеляційного господарського суду через підсистему "Електронний суд" надійшло клопотання про розгляд справи без його участі.

Представник ПАТ АБ "Укргазбанк" на зв`язок не вийшов. При цьому, колегією суддів було надано представнику достатньо часу (45 хвилин) для забезпечення участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із використанням власних технічних засобів заявника за допомогою програмного забезпечення "EasyCon".

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку про можливість розгляду апеляційної скарги в даному судовому засіданні, оскільки положеннями частини 5 статті 197 ГПК України передбачено, що ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку, тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву, про що заявника було попереджено в ухвалах Північно-західного апеляційного господарського суду від 14.03.2023 та від 16.03.2023 у справі №5/72-Б-10.

Представники боржника, трудового колективу боржника, кредитора та керуюча санацією безпосередньо в судовому засіданні вважають оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду законною та обгрунтованою, а тому просять залишити її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представника боржника, трудового колективу боржника, кредитора та керуючу санацією, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні вимог апеляційних скарг слід відмовити, ухвалу місцевого господарського суду - залишити без змін.

При цьому колегія суддів виходила з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 11.05.2010, серед іншого, прийнято заяву кредитора - сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю (СТОВ) "Деркачі" до розгляду і порушено провадження у справі №5/72-Б-10 про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Кам`янець-Подільський птахокомбінат".

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 18.06.2010 введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора - СТОВ "Деркачі" до боржника у сумі 573891,40 грн, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Ігнатченка Юрія Васильовича.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 30.05.2013, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 01.07.2013, затверджено реєстр вимог кредиторів.

Ухвалою суду від 15.09.2014 задоволено заяву ТОВ "Український венчурний капітал" про відкриття процедури санації боржника та призначення керівника санації у справі №5/72-Б-10, припинено процедуру розпорядження майном боржника - ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" та повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Ігнатченка Ю.В., відкрито процедуру санації боржника - ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", призначено керуючим санацією керівника боржника Борковську Людмилу Іванівну, яку зобов`язано подати на розгляд та схвалення зборів кредиторів план санації боржника.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 03.06.2015 у справі №5/72-Б-10, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 28.07.2015, відмовлено у затвердженні плану санації ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат".

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 02.02.2016, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 10.03.2016, затверджено схвалений зборами кредиторів відповідно до протоколу №9 від 11.12.2015 план санації ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат"; зобов`язано керуючого санацією Борковську Л.І. розпочати реалізацію заходів, передбачених планом санації, з дати затвердження плану Господарським судом Хмельницької області; зобов`язано керуючого санацією Борковську Людмилу Іванівну за 15 днів до закінчення санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення санації надати зборам кредиторів письмовий звіт і повідомити про час і місце проведення зборів кредиторів.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.06.2016 касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" задоволено частково, постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 10.03.2016 та ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 02.02.2016 у справі №5/72-Б-10 скасовано, справу передано на новий розгляд до Господарського суду Хмельницької області.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 13.02.2017 у справі №5/72-Б-10 задоволено клопотання ПАТ АБ "Укргазбанк" від 05.09.2016 про призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Аверкина В.В.; задоволено заяву арбітражного керуючого Аверкина В.В. від 05.09.2016 на участь у справі №5/72-Б-10; призначено розпорядником майна в процедурі санації арбітражного керуючого Аверкина В.В.; зобов`язано розпорядника майна до 13.03.2017 скликати збори комітету кредиторів боржника, на яких за наявності плану санації прийняти рішення щодо можливого його схвалення або відхилення; зобов`язано комітет кредиторів у місячний строк від дати його утворення подати господарському суду схвалений план санації боржника; зобов`язано керуючого санацією подати на схвалення комітету кредиторів план санації боржника.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 15.06.2017 у справі №5/72-Б-10 апеляційну скаргу божника задоволено частково, ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 13.02.2017 у справі №5/72-Б-10 в частині пунктів 1, 2, 3, 4 скасовано, прийнято нове рішення.

Постановою Вищого господарського суду України від 07.11.2017 постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 15.06.2017 та ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 13.02.2017 у справі скасовано, а справу передано на новий розгляд.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 12.02.2018 розпорядником майна ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" у процедурі санації, введеної ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 15.09.2014, призначено арбітражного керуючого Аверкина В.В. Зобов`язано розпорядника майна, у відповідності до вимог чинного законодавства, до 28.02.2017 скликати збори кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", про що повідомити усіх кредиторів та керуючого санацією боржника, обрати комітет кредиторів на яких прийняти рішення щодо можливого схвалення або відхилення поданого керуючою санацією плану санації та вирішити інші питання пов`язані із розглядом справи про банкрутство боржника. Зобов`язано керуючого санацією подати на схвалення комітету кредиторів план санації боржника. Зобов`язано комітет кредиторів у місячний строк від дати його утворення подати господарському суду схвалений план санації боржника.

Зборами кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", оформленим протоколом №6 від 11.09.2018, за участю представників ПАТ АБ "Укргазбанк", ТОВ "Український венчурний капітал", ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", керуючого санацією Борковської Л.І., розпорядника майна - арбітражного керуючого Аверкина В.В. прийнято рішення:

- провести збори відповідно до порядку денного призначених на дату визначену розпорядником майна Аверкиним В.В., а саме 11 вересня 2018 року;

- припинити повноваження комітету кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", обраний рішенням загальних зборів кредиторів (протокол №4);

- обрати комітет кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" в кількості 2 осіб, а саме:

- ПАТ АБ "Укргазбанк",

- ТОВ "Український венчурний капітал".

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 13.12.2018 у справі №5/72-Б-10, залишеною без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 20.02.2019, відмовлено у задоволенні заяви керуючого санацією Борковської Л.І. про визнання недійсним рішення зборів кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", яке оформлене протоколом №6 від 11.09.2018 та подальших рішень прийнятих комітетом кредиторів.

Постановою Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019 у справі №5/72-Б-10 відмовлено у затвердженні Плану санації ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" на період з грудня 2018 року по листопад 2019 року; припинено процедуру санації боржника ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" у справі №5/72-Б-10 та повноваження керуючого санацією Борковської Людмили Іванівни; припинено повноваження арбітражного керуючого Аверкина В.В. як розпорядника майна ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат"; визнано банкрутом ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат"; відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" строком на дванадцять місяців - до 16.05.2020 року; ліквідатором ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" призначено Аверкина В.В.

Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 21.11.2019 у справі №5/72-Б-10, залишеною без змін постановою Верховного Суду від 04.03.2020, постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019 скасовано; справу №5/72-Б-10 передано на розгляд суду першої інстанції на стадію процедури санації.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від від 29.07.2021 розгляд справи відкладено на 30.08.2021, зобов`язано керуючу санацією Борковську Л.І. надати суду до 30.08.2021 Звіт про фінансово - майновий стан боржника відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженим наказом Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006. Керуючій санацією провести інвентаризацію майна (в т.ч. інвентаризацію розрахунків) у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 №879 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.10.2014 за №1365/26142 станом на 01.08.2021. Зобов`язано арбітражного керуючого Аверкина В.В. надати суду до 30.08.2021 Звіт про фінансово - майновий стан боржника відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженим наказом Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006. Провести інвентаризацію майна (в т.ч. інвентаризацію розрахунків) у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 №879 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.10.2014 за №1365/26142 станом на 01.08.2021. ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Український венчурний капітал" надати керуючому санацією та арбітражному керуючому усі необхідні документи для складення фінансового звіту та проведення інвентаризації майна (інвентаризації розрахунків).

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 25.07.2022 у справі №5/72-Б-10 скаргу ТОВ "Український венчурний капітал" на бездіяльність арбітражного керуючого та керуючого санацією задоволено частково. Зобов`язано керуючу санацією Борковську Л.І. створити інвентаризаційну комісію та до 26.08.2022 провести інвентаризацію майна (в т.ч. інвентаризацію розрахунків) у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 № 879 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.10.2014 за N1365/26142 станом на 01.08.2022. Зобов`язано керуючу санацією Борковську Л.І. до 05.09.2022 надати суду Звіт про фінансово - майновий стан боржника відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженим наказом Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006. У задоволенні клопотання ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" про застосування до ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Український венчурний капітал" заходів процесуального примусу відмовлено.

Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.09.2022 у справі №5/72-Б-10 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" від 29.08.2022 залишено без задоволення. Ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 25.07.2022 у справі №5/72-Б-10 змінено шляхом доповнення резолютивної частини абзацом другим наступного змісту:

"Відмовити скаржнику Товариству з обмеженою відповідальністю "Український венчурний капітал" у вимогах скарги від 13.06.2022 щодо визнання бездіяльності арбітражного керуючого Аверкина Володимира Васильовича".

У зв`язку з цим абзаци 2-5 резолютивної частини ухвали Господарського суду Хмельницької області від 25.07.22 у справі №5/72-Б-10 вважати абзацами 3-6.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 24.10.2022 у зв`язку із поверненням матеріалів справи із апеляційної інстанції, зобов`язано керуючу санацією Борковську Л.І. провести інвентаризацію майна (в т.ч. інвентаризацію розрахунків) у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 №879 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.10.2014 за №1365/26142 станом на 01.11.2022. Зобов`язано керуючу санацією Борковську Л.І. до 21.11.2022 надати суду Звіт про фінансово - майновий стан боржника відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженим наказом Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006. Розгляд справи №5/72-Б-10, а також розгляд заяви ПАТ АБ "Укргазбанк" про визнання поточних грошових вимог до банкрута у розмірі 17 297 289,27 грн призначено на 24.11.2022. У судовому засіданні 21.11.2022 оголошено перерву до 18.01.2023.

05.09.2022 на адресу місцевого господарського суду від ТОВ "Український венчурний капітал" надійшла скарга на систематичне невиконання процесуальних обов`язків керуючої санацією ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" Борковською Л.І. та застосування до неї заходів процесуального примусу у вигляді штрафу.

Обґрунтовуючи скаргу кредитор вказує на систематичне невиконання вимог суду щодо організації та проведення інвентаризації майна боржника, розробки та затвердження плану санації боржника, складання звіту про фінасово - майновий стан боржника, звітування перед комітетом кредиторів щодо послідовної реалізації плану санації з боку керуючої санації. Зазначене, на думку кредитора, свідчить про бездіяльність та невиконання керуючою санацією своїх обов`язків відповідно до Закону, що носить тривалий систематичний характер.

Місцевий господарський суд, розглянувши скаргу ТОВ "Український венчурний капітал", дійшов висновку про відсутність підстав для її задоволення.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на таке.

Статтею 131 ГПК України передбачено, що заходами процесуального примусу є процесуальні дії, що вчиняються судом у визначених цим Кодексом випадках з метою спонукання відповідних осіб до виконання встановлених в суді правил, добросовісного виконання процесуальних обов`язків, припинення зловживання правами та запобігання створенню протиправних перешкод у здійсненні судочинства. Заходи процесуального примусу застосовуються судом шляхом постановлення ухвали.

Господарський процесуальний обов`язок - це належна поведінка особи в господарському судочинстві, що вимагається та забезпечується процесуальним законом, а також кореспондує суб`єктивному процесуальному праву суду.

Отже, господарський суд може вжити заходи процесуального примусу для запобігання створенню протиправних перешкод у здійсненні судочинства у процесі розгляду справи.

Згідно з пунктом 4 частини першої статті 132 ГПК України одним із заходів процесуального примусу є штраф.

Частиною першою статті 135 ГПК України суд може постановити ухвалу про стягнення в дохід державного бюджету з відповідної особи штрафу у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб у випадках: 1) невиконання процесуальних обов`язків, зокрема ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу; 2) зловживання процесуальними правами, вчинення дій або допущення бездіяльності з метою перешкоджання судочинству; 3) неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин; 4) невиконання ухвали про забезпечення позову або доказів, ненадання копії відзиву на позов, апеляційну чи касаційну скаргу, відповіді на відзив, заперечення іншому учаснику справи у встановлений судом строк; 5) порушення заборон, встановлених частиною десятою статті 188 цього Кодексу.

Згідно з ч.2 ст.135 ГПК України у випадку повторного чи систематичного невиконання процесуальних обов`язків, повторного чи неодноразового зловживання процесуальними правами, повторного чи систематичного неподання витребуваних судом доказів без поважних причин або без їх повідомлення, триваючого невиконання ухвали про забезпечення позову або доказів суд, з урахуванням конкретних обставин, стягує в дохід державного бюджету з відповідного учасника судового процесу або відповідної іншої особи штраф у сумі від п`яти до п`ятдесяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Отже, для застосування такого заходу процесуального примусу передує невиконання учасником процесу вимог закону та ухвал суду.

Розглядаючи дану скаргу апеляційним судом береться до уваги, що ухвалами суду першої інстанції керуючу санацією неодноразово було зобов`язано провести інвентаризацію майна (в т.ч. інвентаризацію розрахунків) та надати суду Звіт про фінансово - майновий стан боржника відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженим наказом Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006.

Так, ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 24.10.2022 зобов`язано керуючу санацією Борковську Л.І. провести інвентаризацію майна (в т.ч. інвентаризацію розрахунків) у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 №879 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.10.2014 за №1365/26142 станом на 01.11.2022. Зобов`язано керуючу санацією Борковську Л.І. до 21.11.2022 надати суду Звіт про фінансово - майновий стан боржника відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженим наказом Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006. Розгляд справи №5/72-Б-10 призначено на 24.11.2022.

Як вбачається, 05.09.2022 від керуючої санацією надійшли матеріали інвентаризації майна (в т.ч. інвентаризації розрахунків). 14.12.2022 від керуючої санацією надійшли матеріали інвентаризації майна станом на 01.11.2022, звіт про фінансово - майновий стан ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", які долучені до матеріалів справи. Крім того, 18.01.2023 керуючою санацією подано суду проект Плану санації "Кам`янець-Подільський птахокомбінат".

Отже, керуючою санацією виконані вказівки, викладені в ухвалі суду від 24.10.2022, а відтак відсутні підстави для застосування до останньої заходів процесуального примусу у вигляді штрафу, з огляду на що скарга ТОВ "Український венчурний капітал" задоволенню не підлягає.

Крім того, колегія суддів зазначає, що ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 25.07.2022 у справі №5/72-Б-10 скаргу ТОВ "Український венчурний капітал" на бездіяльність керуючого санацією задоволено, оскільки станом на 25.07.2022 вимоги ухвал суду щодо проведення інвентаризації майна (в т.ч. інвентаризацію розрахунків) та надання суду Звіту про фінансово - майновий стан боржника керуючою санацією не виконано, що свідчить про бездіяльність та невиконання керуючою санацією своїх обов`язків відповідно до Закону. Дана ухвала суду в цій частині постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.09.2022 у справі №5/72-Б-10 залишена без змін.

У вказаній постанові суд апеляційної інстанції, серед іншого, вказав, що строки вчинення дій, які визначені ухвалою, що є предметом апеляційного оскарження, підлягають уточненню та корегуванню після завершення апеляційного розгляду та повернення справи до суду першої інстанції.

В подальшому, ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 24.10.2022 строки вчинення дій щодо проведення керуючою санацією Борковською Л.І. інвентаризації майна (в т.ч. інвентаризацію розрахунків) та надання суду Звіту про фінансово - майновий стан боржника було відкориговано та встановлено до 21.11.2022.

При цьому, заявником - ТОВ "Український венчурний капітал" не наведено доводів щодо невиконання вимог ухвали суду від 24.10.2022, а всі доводи зводяться лише до дати 25 липня 2022 року, оцінка яким вже була надана судом в ухвалі від 25.07.2022 та постанові суду апеляційної інстанції від 28.09.2022.

Крім того, 22 листопада 2022 року на адресу місцевого господарського суду від кредитора ПАТ АБ "Укргазбанк" надійшло клопотання про усунення Борковської Л.І. від виконання обов`язків керуючої санацією боржника та призначення арбітражного керуючого Аверкіна В.В.

Обґрунтовуючи вказане клопотання кредитор посилається на невиконання обов`язків керуючою санацією перед кредиторами, а саме неподання звіту про фінансово-майновий стан боржника, не проведення інвентаризації активів і зобов`язань та подальше неподання плану санації, затягування розгляду справи шляхом оскарження ухвал у справі. Повідомляє, що комітетом кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" прийнято рішення від 26.10.2022 про припинення повноважень керуючої санацією Борковської Л.І. та призначення нового керуючого санацією арбітражного керуючого Аверкіна В.В.

Місцевий господарський суд, розглянувши вказане клопотання, дійшов висновку про відсутність підстав для його задоволення.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на таке.

Слід зазначити, що справа №5/72-Б-10 про банкрутство ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" розглядається за положеннями Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції, що діяла у період до 19.01.2013, як така, що порушена до набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №4212-VI від 22.12.2011 (далі - Закон про банкрутство).

Нормами статті 1 Закону про банкрутство визначено, що санація - система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Нормами статті 17 Закону про банкрутство визначено, що керуючий санацією має право: розпоряджатися майном боржника з урахуванням обмежень, передбачених цим Законом; укладати від імені боржника мирову угоду, цивільно-правові, трудові та інші угоди; подавати заяви про визнання угод, укладених боржником, недійсними.

Керуючий санацією зобов`язаний: прийняти в господарське відання майно боржника та організувати проведення його інвентаризації; відкрити спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами; розробити та подати для схвалення зборами кредиторів план санації боржника; організувати ведення бухгалтерського і статистичного обліку та фінансової звітності; здійснювати заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості перед боржником; від імені боржника заявляти позови про стягнення заборгованості з дебіторів боржника, а також з осіб, які несуть з боржником відповідно до закону або договору субсидіарну (додаткову) чи солідарну відповідальність; розглядати вимоги кредиторів щодо зобов`язань боржника, які виникли після порушення справи про банкрутство в процедурі розпорядження майном боржника та санації; заявляти в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог кредиторів, зазначених в абзаці сьомому цієї частини; звітувати перед комітетом кредиторів щодо послідовної реалізації плану санації; повідомляти у десятиденний строк з дня винесення господарським судом відповідної ухвали державний орган з питань банкрутства про своє призначення, затвердження мирової угоди, закінчення виконання плану санації, звільнення від обов`язків; забезпечувати визначення початкової вартості майна шляхом проведення незалежної оцінки в разі відчуження майна у процедурі санації; здійснювати інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч.8 ст.17 Закону про банкрутство, керуючий санацією може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією, про що виноситься ухвала, у таких випадках: за його заявою; на підставі рішення комітету кредиторів у разі невиконання чи неналежного виконання ним своїх обов`язків. При цьому комітет кредиторів повинен запропонувати кандидатуру іншого керуючого санацією, про що виноситься ухвала господарського суду.

Отже усунення керуючого санацією - це право суду, яким він може скористатися у разі доведення порушення керуючим санації балансу інтересів боржника та кредиторів, внаслідок невиконання або неналежного виконання покладених на нього обов`язків відповідно до вимог ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Завданням суду є з`ясування фактичних обставин справи, зокрема, наявності в діях (бездіяльності) керуючого санацією порушень норм діючого законодавства або встановлення факту неналежного виконання ним своїх обов`язків, виходячи з клопотання комітету кредиторів, в разі його наявності. Однак, остаточна їх оцінка надається судом, який приймає відповідне рішення.

Під час вирішення питання про звільнення від виконання повноважень керуючого санацією суди розглядають вказані заяви з застосуванням судового розсуду.

Судовий розсуд - це передбачене законодавством право суду, яке реалізується за правилами передбаченими Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Господарським процесуальним кодексом України та іншими нормативно-правовими актами, що надає йому можливість під час прийняття судового рішення (вчинення процесуальної дії) обрати з декількох варіантів рішення, встановлених законом, чи визначених на його основі судом (повністю або частково за змістом та/чи обсягом), такий, що є найбільш оптимальним в правових і фактичних умовах розгляду та вирішення справи, з метою забезпечення верховенства права, справедливості та ефективного поновлення порушених прав та інтересів учасників судового процесу.

Як вже зазначалося вище, керуючою санацією на виконання вимог ухвал місцевого господарського суду 05.09.2022 надано матеріали інвентаризації майна (в т.ч. інвентаризації розрахунків); 14.12.2022 надано матеріали інвентаризації майна станом на 01.11.2022, звіт про фінансово - майновий стан ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" та 18.01.2023 проект Плану санації "Кам`янець-Подільський птахокомбінат".

При цьому, судом береться до уваги, що останні строки вчинення дій, які були визначені ухвалою від 25.07.2022, були уточнені та відкориговані після завершення апеляційного перегляду зазначеної ухвали та повернення справи до суду першої інстанції.

Враховуючи відсутність належних та допустимих доказів систематичного невиконання керуючою санацією Борковською Л.І. своїх обов`язків у справі, та з огляду на те, що судом не встановлено обставин, які вказують на те, що керуюча санацією Борковська Л.І. порушила баланс інтересів боржника та кредиторів, зокрема, внаслідок невиконання або неналежного виконання покладених на неї обов`язків відповідно до вимог закону, місцевий господарський суд дійшов правильного висновку про відсутність підстав для усунення Борковської Л.І. від виконання обов`язків керуючої санації ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" та відповідно задоволення заяви кредитора АБ "Укргазбанк" від 22.11.2022,

Також колегією суддів відхиляються доводи скаржника - ТОВ "Український венчурний капітал" про визнання передчасною вимогу Господарського суду Хмельницької області до кредиторів та арбітражного керуючого стосовно надання письмової позиції з приводу проекту плану санації боржника ТОВ "Кам`янець - Подільський птахокомбінат", оскільки в оскаржуваній ухвалі місцевий господарський суд лише запропонував кредиторам та арбітражному керуючому висловити свою позицію щодо проекту плану санації боржника, з огляду на те, що даний проект був долучений до матеріалів справи керуючою санацією перед судовим засіданням (18 січня 2023 року) разом з протоколом №2 зборів комітету кредиторів від 16 січня 2023 року, що ніяким чином не порушує права учасників провадження у справі.

Відповідно до ч.1 ст.74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Натомість, скаржниками не подано судовій колегії належних та достатніх доказів, які стали б підставою для скасування ухвали місцевого господарського суду. Посилання скаржників, викладені в апеляційних скаргах, колегія суддів вважає безпідставними, документально необґрунтованими, такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді спору.

Враховуючи все вищевикладене в сукупності, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду вважає, що ухвала Господарського суду Хмельницької області ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Український венчурний капітал" та Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" залишити без задоволення.

2. Ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 18 січня 2023 року у справі №5/72-Б-10 залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню.

Повний текст постанови складений "13" квітня 2023 р.

Головуюча суддя Коломис В.В.

Суддя Миханюк М.В.

Суддя Саврій В.А.