РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.03.2023Справа № 910/4277/22

Господарський суд міста Києва у складі судді Щербакова С.О., за участю секретаря судового засідання Вершиніної Д.О., розглянувши матеріали господарської справи

за позовом Публічного акціонерного товариства "Центренерго"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут"

про стягнення 1 505 433, 60 грн.

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут"

до Публічного акціонерного товариства "Центренерго"

про стягнення 283 737, 40 грн

Представники:

від позивача (за первісним позовом): Гавкалюк В.В.;

від відповідача (за первісним позовом): Мостовенко Ю.В.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство "Центренерго" (далі - позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" (далі - відповідач) про стягнення 1 505 433, 60 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за договором № 20/21-104-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів від 06.05.2021.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.06.2022 позовну заяву Публічного акціонерного товариства "Центренерго" - залишено без руху. Встановлено Публічному акціонерному товариству "Центренерго" строк для усунення недоліків позовної заяви.

05.07.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду від Публічного акціонерного товариства "Центренерго" надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви (надіслана засобами поштового зв`язку - 30.06.2019).

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.07.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи здійснюється в порядку загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 11.08.2022.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.08.2022 призначено підготовче судове засідання на 01.09.2022.

04.08.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду відповідач подав відзив на позовну заяву, в якому зазначає, що відповідачем за договором було сплачено 358 387, 00 грн, проте за 1 добу згідно умов договору здійснюється відпуск електричної енергії у розмірі 48 МВт*год вартістю 74 649, 60 грн, тож як вказує відповідач електрична енергія, що має бути відпущена згідно договору відповідачем була оплачена у обсязі, більше ніж передбачено для однієї доби постачання, тобто позивачем було отримано попередню оплату за обсяги електричної енергії, що фактично не були поставлені. Крім того, відповідач вказує, що договором не визначено, які саме дії покупця є відмовою від відбору договірного обсягу електричної енергії, відтак неможливо встановити, яка сума має бути базою нарахування штрафу, а тому неможливо визначити і сам розмір штрафу.

04.08.2022 до Господарського суду міста Києва надійшла зустрічна позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" до Публічного акціонерного товариства "Центренерго" про стягнення заборгованості у розмірі 283 737, 40 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.08.2022 зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" - залишено без руху. Встановлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" строк для усунення недоліків зустрічної позовної заяви.

22.08.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду позивач подав клопотання про продовження процесуальних строків, в якому просить суд продовжити процесуальні строки встановлені ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 910/4277/22 щодо реалізації ПАТ "Центренерго" процесуального права на подачу відповіді на відзив.

23.08.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду відповідач подав заяву про проведення судового засідання у режимі відеоконференції, в якій просить суд надати можливість представнику Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" взяти участь у судовому засіданні, що призначене на 01.09.2022 у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою сервісу «Easycon».

31.08.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" надійшла заява про усунення недоліків зустрічної позовної заяви.

У судовому засіданні 01.09.2022 оголошено перерву до 22.09.2022.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.09.2022 прийнято зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" до спільного розгляду з первісним позовом. Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" до Публічного акціонерного товариства "Центренерго" про стягнення 283 737, 40 грн об`єднано в одне провадження з первісним позовом Публічного акціонерного товариства "Центренерго" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" про стягнення 1 505 433, 60 грн. у справі №910/4277/22.

14.09.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду відповідач подав заяву про проведення судового засідання у режимі відеоконференції, в якій просить суд надати можливість представнику Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" взяти участь у судовому засіданні, що призначене на 22.09.2022 у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою сервісу «Easycon».

22.09.2022 до суду надійшло клопотання відповідача про відкладення судового засідання, в якому відповідач у зв`язку з тим, що ним не було отримано відзив ПАТ "Центренерго" на зустрічну позовну заяву, просить суд відкласти розгляд справи на іншу дату.

У судовому засіданні 26.09.2022 суд на місці ухвалив відкласти підготовче засідання на 13.10.2022.

26.09.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду ПАТ "Центренерго" подало відповідь на відзив, в якому позивач (за первісним позовом) зазначає, що відповідач не здійснив оплати та відбір зазначеного у додатку № 1 до договору обсягу електричної енергії, зокрема за період з 02.06.2021 по 30.09.2021 , що підтверджується даними на електронній Системі управління ринком.

28.09.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду від ПАТ "Центренерго" надійшов відзив на зустрічну позовну заяву, в якому відповідач (за зустрічним позовом) зазначає, що ПАТ "Центренерго" було виконано свої зобов`язання у повному обсязі по реєстрації обсягів відпуску/відбору електричної енергії, відміна реєстрації договірних обсягів відбулась у зв`язку з порушенням ТОВ "Південь енерго збут" умов договору та Правил ринку щодо реєстрації обсягів електричної енергії.

12.10.2022 до суду надійшла відповідь ТОВ "Південь енерго збут" на відзив на зустрічну позовну заяву, в якій позивач (за зустрічним позовом) зазначає, що після отримання грошових коштів у розмірі 358 387, 00 грн у ПАТ "Центренерго" виник обов`язок щодо відпуску оплаченого обсягу електричної енергії за договором або повернення такої суми попередньої оплати. Проте, вартість фактично відпущеної електричної енергії складає 74 649, 60 грн, відтак вартість оплаченого, але не відпущеного обсягу електричної енергії, на думку позивача (за зустрічним позовом), складає 283 737, 40 грн.

12.10.2022 до суду надійшло клопотання ТОВ "Південь енерго збут" про встановлення процесуальних строків для подачі заперечень щодо відповіді на відзив за первісним позовом.

У судовому засіданні 13.10.2022, суд встановив ТОВ "Південь енерго збут" строк для подання заперечень на відповідь на відзив за первісним позовом - 10 днів та відклав підготовче засідання на 03.11.2022.

25.10.2022 до суду надійшли заперечення ТОВ "Південь енерго збут" на відповідь на відзив за первісним позовом, в яких відповідач (за первісним позовом) зазначає, що при отриманні попередньої оплати за договором у вигляді перерахованого гарантійного внеску від ТБ «Українська енергетична біржа», у ПАТ "Центренерго" виник обов`язок щодо відпуску оплаченого обсягу електричної енергії за договором або повернення такої суми попередньої оплати.

03.11.2022 до суду надійшли клопотання ТОВ "Південь енерго збут" про відкладення судового засідання, в якому відповідач (за первісним позовом) просить суд відкласти розгляд справи на іншу дату, у зв`язку з неотриманням заперечень ПАТ "Центренерго".

У судовому засіданні 03.11.2022, суд поновив ПАТ "Центренерго" строк на подання відповіді на відзив на первісним позовом та відклав підготовче засідання на 01.12.2022.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.12.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті. Судове засідання у справі № 910/4277/22 призначено на 12.01.2023.

05.12.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду від ТОВ "Південь енерго збут" надійшли письмові пояснення.

10.01.2023 через відділ автоматизованого документообігу суду від ПАТ "Центренерго" надійшли письмові пояснення.

У судовому засіданні 12.01.2023 оголошено перерву до 16.02.2023.

16.02.2023 до суду надійшло клопотання ТОВ "Південь енерго збут", в якому відповідач (за первісним позовом) у зв`язку з зайнятістю представника в іншому судовому процесі, просить суд відкласти розгляд справи на іншу дату.

У судовому засіданні 16.02.2023 оголошено перерву до 16.03.2023.

У цьому судовому засіданні представник позивача (за первісним позовом) підтримав заявлені первісні позовні вимоги та заперечив проти задоволення зустрічних позовних вимог.

Представник відповідача (за первісним позовом) заперечив проти задоволення первісних позовних вимог та підтримав заявлені зустрічні позовні вимоги.

Відповідно до ст. 233 Господарського процесуального кодексу України, рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами та витребуваних судом.

У судовому засіданні 16.03.2023 відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

06.05.2021 між Публічним акціонерним товариством "Центренерго" (далі - продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" (далі - покупець) укладено договір №20/21-104-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів, предметом якого є електрична енергія в обсягах та за ціною, що визначаються за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому договорі.

Згідно п. 2.1 договору, продавець зобов`язується відпустити електричну енергію в Об`єднану Енергосистему України, а покупець зобов`язується відібрати електричну енергію з Об`єднаної Енергосистеми України згідно Графіку відпуску/відбору електричної енергії, визначеного у Додатку № 1, згідно п.п. 23 п. 3 Порядку проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами, затвердженого постановою КМУ від 05.06.2019 № 499.

Відповідно до п. 3.1. договору, ціна на електричну енергію, яка підлягає продажу, та загальна вартість договору визначаються у Додатку № 1 за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва. Ціна на електричну енергію, яка підлягає продажу, згідно п. 14.1.4, 213.1.1 та 215.1 Податкового кодексу України включає в себе акцизний податок у розмірі, що визначений п. 215.3.9 Кодексу.

Оплата за електричну енергію проводиться покупцем грошовими коштами у національній валюті України на розрахунковий рахунок продавця, зазначений у розділі 10 цього договору шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до початку Періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап (п. 3.2 Договору).

Пунктом 3.3 договору визначено, що період відпуску/відбору складається з таких етапів:

- 1 етап: 1-5 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 2 етап: 6-10 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 3 етап: 11-15 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 4 етап: 16-20 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 5 етап: 21-25 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 6 етап: 26-30 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 7 етап: 1-5 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 8 етап: 6-10 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 9 етап: 11-15 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 10 етап: 16-20 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 11 етап: 21-25 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 12 етап: 26-31 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 13 етап: 1-5 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 14 етап: 6-10 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 15 етап: 11-15 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 16 етап: 16-20 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 17 етап: 21-25 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 18 етап: 26-31 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 19 етап: 1-5 число місяця (вересень) відпуску/відбору;

- 20 етап: 6-10 число місяця (вересень) відпуску/відбору;

- 21 етап: 11-15 число місяця (вересень) відпуску/відбору;

- 22 етап: 16-20 число місяця (вересень) відпуску/відбору;

- 23 етап: 21-25 число місяця (вересень) відпуску/відбору;

- 24 етап: 26-30 число місяця (вересень) відпуску/відбору.

Згідно п. 3.4 договору, у разі надходження від організатора аукціону - ТБ "Українська енергетична біржа" на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, внесеної покупцем для участі в аукціоні, вказана сума гарантійного внеску після його фактичного надходження на розрахунковий рахунок продавця зараховується продавцем як оплата електричної енергії за цим Договором, із врахуванням строку та порядку оплати, визначених у абзаці першому п. 3.2 Договору. Про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску покупця продавець письмово повідомляє покупця не пізніше наступного банківського дня шляхом надсилання повідомлення на електронну пошту. Оригінал такого письмового повідомлення надсилається продавцем покупцю протягом 7 робочих днів на адресу вказану в п. 10 Договору. Покупець не пізніше 1 банківського дня з дати отримання повідомлення продавця про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, додатково забезпечує перерахування продавцю суми у розмірі 20% від сплаченого гарантійного внеску.

Відповідно до п. 3.5 договору, у випадку не оплати покупцем електричної енергії або часткової оплати у строки, визначені цим Договором, продавець має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.

За умовами п. 3.7 договору, в платіжних дорученнях покупець повинен обов`язково зазначати номер і дату Договору та призначення платежу з зазначенням періоду відпуску/відбору, за який здійснюється оплата. Якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість обсягу електричної енергії, вказану в Акті купівлі-продажу, надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата електричної енергії на наступний період відпуску/відбору або повертається Покупцеві за його вимогою, впродовж 5 банківських днів з дня надходження відповідної вимоги.

Пунктом 4.4 договору передбачено, що у випадку повної або часткової відмови покупця від відбору зазначеного у Додатку № 1 обсягу електричної енергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 цього Договору (внаслідок чого продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно пункту 3.5 цього Договору), покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20% вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець.

Цей договір вступає в силу з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення відбитками печаток сторін і діє до моменту повного та належного виконання сторонами своїх зобов`язань за договором (п. 8.1. договору).

У Графіку відпуску/відбору електричної енергії за період з 01 червня 2021 року по 30 вересня 2021 року, який є Додатком № 1 до договору, сторони узгодили обсяг електричної енергії - 5 856 МВт.г., ціну за 1 МВт.г. в розмірі 1 296,00 грн (з акцизним податком та без ПДВ) та загальну вартість електроенергії в розмірі 9 107 251, 20 грн. (з акцизним податком та з ПДВ).

Аналогічні обсяг електричної енергії та ціна зазначені в Аукціонному свідоцтві № 03-ЕР-060521-11-1-6, виданому Товарною біржою "Українська енергетична біржа", яке було підставою для укладення договору.

Листом № 29/1338 від 11.05.2021 ПАТ "Центренерго" повідомило ТОВ "Південь енерго збут" про отримання суми гарантійного внеску в розмірі 298 656, 00 грн.

12.05.2021 Товариством з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" було сплачено на користь Публічного акціонерного товариства "Центренерго" 59 731, 20 грн., що складає 20% від сплаченого гарантійного внеску.

Тож, Товариством з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" сплачено на користь Публічного акціонерного товариства "Центренерго" грошові кошти на загальну суму 358 387, 20 грн., що також вбачається з реєстру оплат по договору №20/21-104-РДД від 06.05.2021.

30.06.2021 сторонами підписано Акт купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року , відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 48 МВт.г. загальною вартістю 74 649, 60 грн. з ПДВ.

Як вбачається з матеріалів справи, починаючи з 02.06.2021 продавець припинив відпуск, а покупець припинив відбір електричної енергії за Договором.

Листом № 29/1570 від 01.06.2021 Публічне акціонерне товариство "Центренерго" повідомило Товариство з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" про наявність у нього заборгованості, зокрема за договором №20/21-104-РДД від 06.05.2021 та запропонувало погасити заборгованість та звернуло увагу останнього на положення п. 3.5 договору.

Крім того, листом № 29/1767 від 18.06.2021 Публічне акціонерне товариство "Центренерго" повідомило Товариство з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут", що у зв`язку з невиконанням останнім своїх зобов`язань щодо оплати за відпуск електроенергії, керуючись п. 3.5 договору ПАТ "Центренерго", починаючи з 02.06.2021 в односторонньому порядку призупинило виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії за Договором.

Крім того, 16.09.2021 Публічне акціонерне товариство "Центренерго" направило на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" претензію № 1/104/2021 від 14.09.2021, у якій вимагало сплатити штраф на підставі п. 4.4 договору.

В свою чергу, листом № 1910/1.2-6 від 19.10.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" відмовило у задоволенні вищезазначеної претензії.

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги за первісним позовом, Публічне акціонерне товариство "Центренерго" зазначає, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут", всупереч умовам договору, не здійснило оплату за відпуск електроенергії та з 02.06.2021 відмовилось від відбору зазначеного у додатку № 1 до договору №20/21-104-РДД від 06.05.2021 обсягу електричної енергії, що є підставою для сплати штрафу відповідно до п. 4.4 договору.

Заперечуючи проти задоволення вимог первісного позову, Товариство з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" зазначає, що договором не визначено, які саме дії покупця є відмовою від відбору договірного обсягу електричної енергії, відтак неможливо встановити, яка сума має бути базою нарахування штрафу і, як наслідок, неможливо визначити розмір штрафу.

В свою чергу, в обґрунтування зустрічного позову Товариство з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" посилається на неналежне виконання Публічним акціонерним товариством "Центренерго" своїх зобов`язань за договором №20/21-104-РДД від 06.05.2021 в частині відпуску електричної енергії у відповідності до здійсненої Товариством з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" попередньої оплати, у зв`язку з чим просить стягнути з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" на свою користь 283 737, 40 грн. попередньої оплати за невідпущену електричну енергію.

Заперечуючи проти зустрічного позову, Публічне акціонерне товариство "Центренерго" вказує, що підставою для повернення попередньої оплати є невиконання продавцем зобов`язання щодо відпуску електричної енергії, а враховуючи, що електрична енергія не відпускалась з вини Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут", Публічне акціонерне товариство "Центренерго" зазначає про відсутність правових підстав для повернення попередньої оплати.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що вимоги за первісним та за зустрічним позовом підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Так, згідно частини першої статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

У відповідності до положень ст.ст. 6, 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Суд зазначає, що укладений між сторонами договір №20/21-104-РДД від 06.05.2021 за своєю правовою природою є договором енергопостачання, який підпадає під правове регулювання Глави 54 Цивільного кодексу України, Глави 30 Господарського кодексу України та Закону України "Про ринок електричної енергії".

Згідно зі статтею 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами.

У відповідності до частин 1, 2 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Згідно з ч. 1 ст. 66 Закону України "Про ринок електричної енергії" (далі в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами здійснюють виробники, електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, трейдери, гарантований покупець та споживачі.

За приписами частин 3, 4 ст. 66 Закону України "Про ринок електричної енергії" відповідний двосторонній договір має встановлювати: 1) предмет договору; 2) ціну електричної енергії та/або порядок її розрахунку (формування); 3) обсяг електричної енергії та графіки погодинного обсягу купівлі-продажу електричної енергії; 4) строки та порядок постачання електричної енергії; 5) порядок повідомлення про договірні обсяги купівлі-продажу електричної енергії за укладеним двостороннім договором; 6) порядок та форму розрахунків; 7) строки та порядок оформлення актів приймання-передачі обсягів купівлі-продажу електричної енергії; 8) права, обов`язки та відповідальність сторін; 9) строк дії договору.

Сторони двостороннього договору відповідно до правил ринку інформують про договірні обсяги купівлі-продажу електричної енергії за укладеним договором. Таке повідомлення є підставою для внесення зазначених обсягів до добових графіків електричної енергії відповідних учасників ринку відповідно до правил ринку.

Відповідно до пунктів 2.2.5 - 2.2.7 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 307 (далі - Правила ринку) учасник ринку, який продає електричну енергію, та учасник ринку, який купує електричну енергію, повинні подати повідомлення про реєстрацію ДД із зазначенням обсягів електричної енергії, що рівні між собою. Учасники ринку можуть відкликати або змінювати свої зареєстровані ДД до закриття воріт реєстрації ДД.

Учасник ринку, який продає електричну енергію, та учасник ринку, який купує електричну енергію, які подали повідомлення для реєстрації обсягів купівлі-продажу електричної енергії на двосторонній основі, що рівні між собою, отримують від ОСП автоматичне повідомлення на електронній платформі про те, що зареєстрований ДД є дійсним.

Учасники ринку, які подали повідомлення для реєстрації неоднакових обсягів електричної енергії, отримують від ОСП автоматичне повідомлення на електронній платформі про те, що надані повідомлення про реєстрацію є недійсними із зазначенням причини відхилення. Після повідомлення учасників ринку реєстрація неоднакових обсягів відміняється.

Слід зазначити, що Правила ринку не визначають черговість реєстрації учасниками ринку обсягів купівлі-продажу електричної енергії, в той же час обов`язковою є умова зазначення обсягів електричної енергії, що рівні між собою.

Як вбачається з наявної у матеріалах справи довідки про дату та час завантаження обсягів електричної енергії на електронній платформі Системи управління ринком "Market management system" у період з 28.05.2021 по 10.06.2021 та інформації з платформи "Market management system" у форматі Історія завантажень (Версія 1 та Версія 2), по даті відпуску/відбору - 01.06.2021 за версією 1: ПАТ "Центренерго" зареєструвало "обсяг за годину BASE, МВт" на цю добу з показниками - 94 МВт*год 28.05.2021 о 15 год. 28 хв., а ТОВ "Південь енерго збут" такі ж самі показники зареєструвало 31.05.2021 о 08 год. 50 хв., зміни (версія 2) до зареєстрованих попередньо обсягів сторонами в подальшому не вносились.

По даті відпуску/відбору - 02.06.2021 за версією 1: ПАТ "Центренерго" зареєструвало "обсяг за годину BASE МВт" на цю добу з показниками - 94 МВт*год, а ТОВ "Південь енерго збут" такі ж самі показники були зареєстровані 31.05.2021 о 19 год. 42 хв., за версією 2: ПАТ "Центренерго" змінив зареєстрований "обсяг за годину BASE МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт*год 01.06.2021 о 09 год. 56 хв., а ТОВ "Південь енерго збут" зміни по таким же самими показникам були зареєстровані 01.06.2021 о 10 год. 07 хв.

По даті відпуску/відбору - 03.06.2021 за версією 1: ТОВ "Південь енерго збут" зареєструвало "обсяг за годину BASE МВт" на цю добу з показниками - 94 МВт*год 01.06.2021 о 19 год. 49 хв., а ПАТ "Центренерго" зареєструвало "обсяг за годину BASE МВт" на цю добу з показниками - 94 МВт*год 02.06.2021 о 08 год. 05 хв., за версією 2: ПАТ "Центренерго" змінило зареєстрований "обсяг за годину BASE МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт*год о 09 год. 17 хв.

За встановленими обставинами справи 30.06.2021 сторонами підписано Акт купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року (фактично за 01.06.2021), відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 48 МВт.г. загальною вартістю 74 649, 60 грн.

В подальшому сторонами реєструвалися "обсяг за годину BASE МВт" на відповідну добу з показниками - 0 МВт*год, тобто фактично відпуск/відбір електричної енергії за Договором не здійснювався.

Доказів того, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" подавало на реєстрацію договірні обсяги купівлі-продажу електричної енергії, проте реєстрація відхилялась через подання Публічним акціонерним товариством "Центренерго" відмінних (неоднакових) обсягів електричної енергії, матеріали справи не містять.

Таким чином, починаючи з 02.06.2021 мало місце порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" зобов`язань за договором.

В той же час, сторонами в укладеному договорі визначено, що оплата електричної енергії здійснюється на умовах попередньої оплати.

Як вбачається з матеріалів справи, 11.05.2021 Публічним акціонерним товариством "Центренерго" отримано суму гарантійного внеску в розмірі 298 656, 00 грн., про що повідомлено ТОВ "Південь енерго збут" листом № 29/1338.

Також суд встановив, що на виконання абз. 2 п. 3.4 договору, 12.05.2021 Товариством з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" сплачено на користь Публічного акціонерного товариства "Центренерго" 59 731, 20 грн., що складає 20% від сплаченого гарантійного внеску.

Водночас, відповідно до п. 3.2 договору, оплата за електричну енергію проводиться покупцем шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до початку Періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап.

Отже, загальна сума коштів, сплачених Товариством з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" у якості попередньої оплати, становила 358 387, 20 грн. та не покривала вартість електричної енергії, яка підлягала відпуску/відбору за перший етап.

З урахуванням викладеного, у Публічного акціонерного товариства "Центренерго" виникло право, передбачене п. 3.5 договору, на застосування оперативно-господарської санкції у вигляді призупинення виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.

Разом з тим, призупинення виконання продавцем своїх зобов`язань на підставі п. 3.5 договору не звільняє покупця від виконання своїх зобов`язань за договором та відповідальності за порушення таких зобов`язань.

Відповідно до частин 1, 2 статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Положеннями статті 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Згідно зі статтею 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

У разі порушення зобов`язань настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки (ч. 1 ст. 611 Цивільного кодексу України).

Згідно з ч. 1 ст. 216 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно зі ст. 218 Господарського кодексу України, підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинення ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведено, що ним вжито усіх належних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.

За приписами ч. 1 ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, не виконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Частиною 4 статті 231 Господарського кодексу України передбачено, що у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Пунктом 4.4 договору передбачено, що у випадку повної або часткової відмови покупця від відбору зазначеного у Додатку № 1 обсягу електричної енергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 цього Договору (внаслідок чого продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно пункту 3.5 цього Договору), покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20% вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець.

Відповідач (за первісним позовом) помилково вважає підставою для відповідальності за цим пунктом виключно відмову покупця від відбору договірних обсягів електричної енергії, оскільки така відповідальність наступає і у випадку призупинення відпуску електричної енергії продавцем через її не оплату покупцем.

У даному випадку судом встановлено наявність обох порушень у сфері господарювання, що зумовлює для Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" настання правових наслідків у вигляді сплати штрафу в розмірі 20% вартості обсягу електричної енергії, від відбору якого він відмовився.

При цьому, оскільки електрична енергія не відпускалась, базою нарахування штрафу є вартість договірного обсягу відпуску.

Отже, суд, перевіривши розрахунок позивача наведений у позовній заяві, вважає його обґрунтованим та таким, що підлягає стягненню з Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" на користь Публічного акціонерного товариства "Центренерго" штраф в розмірі 1 505 433, 60 грн.

Щодо заявлених зустрічних позовних вимог, суд зазначає наступне.

Статтею 663 Цивільного кодексу України передбачено, що продавець зобов`язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу.

Приписами статті 664 Цивільного кодексу України визначено, що обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент: 1) вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар; 2) надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару. Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов`язку передати товар. Товар вважається наданим у розпорядження покупця, якщо у строк, встановлений договором, він готовий до передання покупцеві у належному місці і покупець поінформований про це. Готовий до передання товар повинен бути відповідним чином ідентифікований для цілей цього договору, зокрема шляхом маркування. Якщо з договору купівлі-продажу не випливає обов`язок продавця доставити товар або передати товар у його місцезнаходженні, обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент здачі товару перевізникові або організації зв`язку для доставки покупцеві.

За приписами ч. 1 ст. 691 Цивільного кодексу України покупець зобов`язаний оплатити товар за ціною, встановленою у договорі купівлі-продажу.

Згідно з ч. 1 ст. 693 Цивільного кодексу України якщо договором встановлений обов`язок покупця частково або повністю оплатити товар до його передання продавцем (попередня оплата), покупець повинен здійснити оплату в строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо такий строк не встановлений договором, - у строк, визначений відповідно до статті 530 цього Кодексу.

Як було зазначено вище, загальна сума коштів, сплачених Товариством з обмеженою відповідальністю "Південь енерго збут" у якості попередньої оплати за цим договором становила 358 387, 20 грн.

За умовами п. 3.7 договору якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість обсягу електричної енергії, вказану в Акті купівлі-продажу, надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата електричної енергії на наступний період відпуску/відбору або повертається покупцеві за його вимогою впродовж 5 банківських днів з дня надходження відповідної вимоги.

Судом встановлено, що за наслідками виконання сторонами своїх договірних зобов`язань було підписано Акт купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року (фактично за 01.06.2021), відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 48 МВт.г. загальною вартістю 74 649, 60 грн.

Згідно з ч. 2 ст. 693 Цивільного кодексу України якщо продавець, який одержав суму попередньої оплати товару, не передав товар у встановлений строк, покупець має право вимагати передання оплаченого товару або повернення суми попередньої оплати.

Отже, припис частини другої статті 693 Цивільного кодексу України містить в собі альтернативу щодо реалізації покупцем своїх прав у випадку не поставки товару у встановлений договором строк, а саме: покупець має право вимагати передання оплаченого товару або повернення суми попередньої оплати. Наведена норма наділяє покупця, як сторону правочину, саме правами, і яке з них сторона реалізує - є виключно її волевиявленням.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 08.02.2019 у справі № 909/524/18.

Суд звертає увагу, що положення ч. 2 ст. 693 Цивільного кодексу України, як і будь-які інші правові норми, що регулюють спірні правовідносини, не передбачають обов`язку покупця додатково погоджувати строк повернення суми попередньої оплати за товар, натомість саме відсутність факту поставки товару є підставою виникнення у покупця права вимагати у постачальника передання товару або повернення суми попередньої оплати.

Враховуючи, що в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження повернення суми попередньої оплати та відпуску/відбору електричної енергії відповідно до здійсненої попередньої оплати, зустрічна позовна вимога про стягнення з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" суми попередньої оплати у розмірі 283 737, 40 грн. визнається судом обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Враховуючи викладене вище, приймаючи до уваги обставини, встановлені судом під час розгляду справи, суд дійшов висновку, що вимоги як за первісним, так і за зустрічним позовом є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за первісним позовом покладається на відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) у повному обсязі, а судовий збір за зустрічним позовом покладається на відповідача за зустрічним позовом (позивача за первісним позовом) також у повному обсязі.

Керуючись статтями 74, 76-80, 129, 236-242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва.

ВИРІШИВ:

1. Первісні позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Центренерго» - задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Південь енерго збут» (вул. Велика Житомирська, буд. 20, м. Київ, 01001, ідентифікаційний код - 43257546) на користь Публічного акціонерного товариства «Центренерго» (вул. Рудиківська, буд. 49, смт Козин, Обухівський район, Київська область, 08711, ідентифікаційний код - 22927045) 1 505 433 (один мільйон п`ятсот п`ять тисяч чотириста тридцять три) грн 60 коп. - штрафу та 22 581 (двадцять дві тисячі п`ятсот вісімдесят одну) грн 50 коп. - судового збору.

3. Зустрічні позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Південь енерго збут» - задовольнити.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Центренерго (вул. Рудиківська, буд. 49, смт Козин, Обухівський район, Київська область, 08711, ідентифікаційний код - 22927045) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Південь енерго збут» (вул. Велика Житомирська, буд. 20, м. Київ, 01001, ідентифікаційний код - 43257546) 283 737 (двісті вісімдесят три тисячі сімсот тридцять сім) грн 40 коп. - попередньої оплати та 4 256 (чотири тисячі двісті п`ятдесят шість) грн 06 коп. - судового збору.

5. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Згідно з пунктом 17.5 розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду подається до апеляційного господарського суду або через відповідний місцевий господарський суд.

Повний текст рішення складено: 10.04.2023.

Суддя С.О. Щербаков