ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" березня 2023 р. м. Львів Справа №914/2928/21

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді І.Б. Малех

суддів В.М. Гриців

О.В. Зварич

секретар судового засідання Залуцький Д.Т.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства Оператора газорозподільної системи «Львівгаз», б/н від 16.11.2022 (вх. № апеляційного суду 01-05/2800/22, 01-05/2814/22 від 18.11.2022)

на рішення Господарського суду Львівської області від 07 вересня 2022 року (суддя Кітаєва С.Б., повний текст рішення складено та підписано 18.10.2022, м. Львів)

у справі №914/2928/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Аком Груп", м. Червоноград

до відповідача Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз", м. Львів

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Данір», м. Львів

про скасування акту-розрахунку та відновлення газопостачання

та за зустрічним позовом Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Аком Груп», м. Червоноград

про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в сумі 85117,32 грн.

за участю представників учасників процесу:

від позивача: Кондратюк В.В. адвокат (довіреність від 01.02.2023);

від відповідача: Свідунович Р.І. адвокат (довіреність від 24.12.2021 №007.1Др-233-1221);

третя особа: не з`явились;

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Аком Груп» звернулось до Господарського суду Львівської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання незаконним та скасування акту-розрахунку від 02.03.2021, складеного Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Аком Груп» та зобов`язання Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» () здійснити перерахунок заборгованості за постачання природного газу Товариству з обмеженою відповідальністю «Аком Груп» за період з 01 січня 2021 07:00 год. про 20.01.2021 15:00 год. та скасувати вчинені донарахування за спожитий газ в сумі у розмірі 85117,32 грн.; зобов`язати Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» відновити газопостачання Товариству з обмеженою відповідальністю «Аком Груп».

Дані позовні вимоги мотивовано положеннями п.8 гл. 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем із зазначенням того, що 20.01.2021 позивач звернувся до відповідача (начальника Червоноградського відділення АТ «Львівгаз» Ю.П.Кашуби) з заявою про призупинення газопостачання по об`єкту за адресою: м. Червоноград , вул.. С.Бандери, 50, так як промисловий лічильник газу №/2019 не обліковує спожитий газ і розбіжності було виявлено, коли, згідно контрольного вузла обліку газу існуючого ШРП з лічильника G40 №14913, поточно спожито 75 м. куб. Крім цього зазначає, що позивачу, згідно акту №14 від 20.01.2021 припинено газопостачання та здійснено розпломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту, і даним актом чітко вказано причину припинення газопостачання заява споживача. Згідно акту №009342 від 20.01.2021 АТ «Львівгаз» Червоноградського відділення, складеного відносно ТОВ «Аком Груп», ПрЛГ Дельта G40 № не обліковує спожитий газ. З врахуванням наведеного, позивач вказує, що у відповідача були відсутні фактичні та юридичні підстави для нарахування позивачеві оплати за необлікований (донарахований) обєм природного газу за період з 01 січня 2021 року 07:00 по 20.01.2021 15:00 год. Крім цього вказує, що ним з метою виконання договірних зобов`язань заявлено було обсяги споживання газу з 01.01.2021-17.01.2021 прогнозоване споживання газу 0 м. куб., а 18.01.2021-20.01.2021 по 80 м. куб., в супереч протиправних показників споживання природного газу відповідача у актірозрахунку від 02.03.2021 по 429,84 м. куб. щоденно з 01.01.2021 по 20.01.2021.

В свою чергу, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано на розгляд Господарського суду Львівської області зустрічну позовну заяву до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Аком Груп», про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в сумі 85117,32 грн.

Дані вимоги мотивовано тим, що 20.01.2021 працівниками АТ «Львівгаз», щодо ТОВ «Аком Груп» складено акт про порушення №009342, відповідно до якого за адресою: м. Червоноград, вул. Бандери, 50 встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: ПрЛГ Дельта G40 № не обліковує спожитий газ. Відповідно до протоколу, щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку від 29.01.2021 лічильник газу Дельта G40 № було направлено на проведення позачергової повірки за адресою: м. Львів, вул. Золота, 42. 02.02.2021 ДП «Львівстандартметрологія» здійснено позачергову повірку даного лічильника газу, за результатами якої складено довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №35/01275 від 02.02.2021. Даною довідкою встановлено, що підставою для визнання ЗВТ непридатним є розміщені ротори ПЛГ. 02.03.2021 акт про порушення від 20.01.2021 (бланк №009342) розглянуто на засіданні комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ, де прийнято рішення про його задоволення та відповідно складено акт розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 07:00 год. 01.01.2021 до 15:00 год. 20.01.2021 в об`ємі 7,88 тис . куб. м. на суму 85 117,32 грн. Відповідно до чого, просить, стягнути дану суму в примусовому порядку.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 07.09.2022 у справі №914/2928/21 первісний позов задоволено; визнано незаконним та скасовано акт-розрахунок від 02.03.2021, складений Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Аком Груп». Зобов`язано Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» здійснити перерахунок заборгованості за постачання природного газу Товариству з обмеженою відповідальністю «Аком Груп» за період з 01 січня 2021 07:00 год. по 20.01.2021 15:00 та скасувати вчинені донарахування за спожитий газ в сумі у розмірі 85117,32 грн. Зобов`язано Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» відновити газопостачання Товариству з обмеженою відповідальністю «Аком Груп». Стягнуто з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Аком Груп» 9080,00 грн. судового збору. В задоволенні зустрічного позову Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Аком Груп» про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в сумі 85117,32 грн. - відмовлено.

При винесенні рішення судом першої інстанції по первісному позову взято до уваги положення п.8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС та те, що 20.01.2021 позивач звернувся до відповідача (начальника Червоноградського відділення АТ «Львівгаз» Ю.П. Кашуби) з заявою про призупинення газопостачання на об`єкт за адресою: м. Червоноград, вул. С.Бандери, 50 ,так як промисловий лічильник газу №/2019 не обліковує спожитий газ, розбіжності було виявлено, коли, згідно контрольного вузла обліку газу існуючого ШРП з лічильником G40 №14913, поточно спожито 75 м. куб. Згідно акту №14 від 20.01.2021 припинено газопостачання та здійснено пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту де і вказано причину припинення заява споживача. При цьому, судом вказано, що обраний позивачем за первісним позовом спосіб захисту порушеного права шляхом зобов`язання відповідача здійснити перерахунок заборгованості за постачання природного газу та скасування вчинених донарахувань є належним та ефективним , оскільки призведе до відновлення порушеного права позивача без необхідності повторного звернення до суду.

Щодо зустрічного позову, то судом першої інстанції вказано, що оскільки акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 07:00 год. 01.01.2021 до 15:00 год. 20.01.2021 в об`ємі 7,88 тис.куб.м. на суму 85 117,32 грн., на підставі яких було розраховано донарахований об`єм та обсяг природного газу і його вартість у розмірі 85117,32 грн. за результатами розгляду первісного позову скасовано, то вимога відповідача (позивач за зустрічним позовом) про стягнення з позивача (відповідач за зустрічним позовом) зазначеної суми, не відповідає фактичним обставинам справи, а тому суд дійшов висновку про неправомірність нарахування відповідачем (позивач за зустрічним позовом) донарахованого об`єму та обсягу природного газу і його вартості позивачу (відповідач за зустрічним позовом) й відсутності підстав для задоволення позовних вимог за зустрічним позовом.

Відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним позовом) АТ «ОГС «Львівгаз», не погодившись з винесеним рішенням подав апеляційну скаргу, в якій посилається на те, що таке прийнято з порушенням норм чинного матеріального та процесуального права з неповним дослідженням матеріалів та обставин справи, а саме:

На думку скаржника, суд дійшов помилкового висновку про те, що до спірних правовідносин підлягають застосуванню положення п.8 гл.4 розділу ХІ Кодексу ГРС. В даній справі як вказує, скаржник, мало місце позаштатна робота лічильника газу. При цьому, скаржник зауважує, що за своєю правовою природою, з урахуванням характеру спірних правовідносин та положень підп.. 1 п.3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ, виявлене правопорушення кваліфікується, як «не з вини споживача», тому донарахування об`єму природного газу є одним із способів обліку розподіленого природного газу, який застосовується у чітко визначеному чинним законодавством порядку. Відтак, вказує, що донарахування, яке стало предметом стягнення за зустрічним позовом, не є штрафною санкцією та не мало на меті настання для споживача несприятливих жодних економічних чи правових наслідків, а було пов`язане насамперед, з необхідністю обґрунтованого визначення обсягів послуг наданих за договором про розподіл природного газу.

Також, скаржник вказує, що суд першої інстанції дійшов до помилкового висновку про те, що позивачем обрано належний спосіб захисту, з огляду на те, що акт розрахунок є документом, в якому відображено лише розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, на підставі прийнятого комісією рішення про задоволення акту про порушення. На переконання останнього, належним та ефективним способом захисту порушених прав повинна бути вимога про скасування рішення комісії відповідача про визначення обсягу донарахованого обсягу природного газу та його вартості, оскільки таке рішення комісії, оформлене протоколом з розгляду акту про порушення, безпосередньо впливає на права та обов`язки відповідного суб`єкта господарювання в контексті його відносин з газорозподільним підприємством, встановлює обсяг і вартість недорахованої обсягу природного газу та створює загрозу припинення газопостачання відповідного споживача на підст. п.п.9 п.1 гл.7 розділу VI Кодексу ГРС.

Відповідно до цього, просить рішення Господарського суду Львівської області від 07.09.2022 скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні первісних позовних вимог відмовити, а зустрічні позовні вимоги задоволити.

Позивач за первісним позовом ( відповідач за зустрічним позовом) ТОВ «Аком Груп», у відзиві заперечує доводи апеляційної скарги вказуючи на те, що наявними є всі складові для застосування правової норми, згідно підп. 4 розд. XI Кодексу газорозподільних систем а саме: письмові повідомлення позивача про некоректну роботу ВОГ до виявлення порушення представником оператора ГРМ заяви від 20.01.2021, акт №14 від 20.01.2021 (вказано причину припинення газопостачання заява споживача); факт непридатності промислового лічильника газу DELTA G40 з огляду на зміщення ротора ПЛГ довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №35/01275 від 02.02.2021; цілісність пломб згідно акту №17 від 03.02.2021. Причини позаштатного режиму роботи промислового лічильника газу DELTA G40, які були встановлені, згідно технічного заключення №F4903.21 від 08.03.2021 та довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №35/01275 від 02.02.2021, станом на 20.01.2021, коли позивач подав відповідні заяви відповідачу, сторонам спору не були відомі, а такі були виявлені пізніше 02.02.2021 та 08.03.2021 відповідно. Відповідно до цього, вважає, що дане повністю спростовує доводи скаржника, щодо помилкового застосування заохочувальної норми згідно абз. 1 п.8 глави 4 розділу ХІ кодексу ГРС.

Щодо неналежно способу захисту, то позивач за первісним позовом вказує, що вимоги ст.16 ЦК України не встановлюють вичерпного переліку способів захисту особи, яка звертається до суду, а відтак обраний ним спосіб захисту порушеного права , шляхом зобов`язання апелянта здійснити перерахунок заборгованості за постачання природного газу, скасувати вчиненні донарахування та відновити газопостачання є належним та ефективним , оскільки приведе до відновлення порушеного права позивача без необхідності повторного звернення до суду. Відповідно до цього просить, рішення місцевого господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення. Вказує, на те, що очікуваний розмір витрат на правову допомогу , які позивач очікує понести під час апеляційного розгляду спору становить 12 000,00 грн.

Третя особа ТОВ «НВП «Данір», у письмових поясненнях вказує на те, що відновлення газопостачання ТОВ «Аком Груп» є можливим після встановлення на комерційному вузлі обліку газу ТОВ «Аком Груп» вартості ремонту лічильника в сумі 19 036,80 грн. ТОВ «НВП «Данір».

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 09 грудня 2022 року (головуючий суддя Малех І.Б., судді Гриців В.М., Зварич О.В.) поновлено АТ «ОГС «Львівгаз» строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Львівської області від 07 вересня 2022 року у справі №914/2928/21 та відкрито апеляційне провадження за такою. Витребувано матеріали справи №914/2928/21 в Господарського суду Львівської області.

22.12.2022 в канцелярію апеляційного суду поступили матеріали справи №914/2928/21.

В подальшому, ухвалою суду від 26.12.2022 призначено розгляд справи №914/2928/21 в судове засідання на 01 лютого 2023 року. об 11 год. 45 хв.

В судовому засіданні 01.02.2023 розгляд справи відкладено в судове засідання на 01 березня 2023 року

08.03.2023 оголошено перерву по розгляду справи №914/2928/21 до 08.03.2023 до 11 год. 30 хв.

В судове засідання 08.03.2023 з`явились представники сторін, які підтримали свої вимоги і заперечення з мотивів, наведених в апеляційній скарзі та відзиві на неї.

Згідно статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Вивчивши матеріали справи в сукупності з апеляційною скаргою, відзивом на неї та письмовими поясненнями, заслухавши пояснення представників учасників процесу, судова колегія Західного апеляційного господарського суду прийшла до висновку про відповідність рішення Господарського суду Львівської області від 07 вересня 2022 року у справі №914/2928/21 нормам чинного матеріального та процесуального права, матеріалам та обставинам справи, виходячи з наступного.

Обставини справи:

Правовідносини між позивачем та відповідачем регулюються, зокрема, договором розподілу природного газу, типова форма якого затверджена постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. №2498 (далі - Договір розподілу), укладеного шляхом підписання заяви-приєднання до умов договору №42СР790-18224-19 від 29.07.2019.

20.01.2021, згідно акту № 14 АТ «Львівгаз» Червоноградське відділення припинено газопостачання ТОВ «АКОМ ГРУП» та здійснено пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту.

20.01.2021 АТ «Львівгаз» Червоноградське відділення, складено, відносно ТОВ «АКОМ ГРУП» акт про порушення № 009342, згідно якого ПрЛГ Дельта G40 № не обліковує спожитий газ.

29.01.2021 АТ «Львівгаз» Управління метрології складено акт про порушення № 548, яким встановлено порушення кодексу газорозподільних систем розділ XI глава 2 п. 3. пп. 1, а саме пошкодження ЗВГ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи складових в позаштатному режимі, внаслідок витрата (споживання ) природного газу (за попередній період визначені некоректно) комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно).

Згідно витягу з протоколу № 131/11 від 27.11.2020, комісія з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог кодексу ГРС задоволила акт про порушення № 009342 від 20.01.2021. 02.03.2021 складено акт-розрахунок, згідно якого ТОВ «АКОМ ГРУП» зобов`язане оплатити необлікований (донарахований) об`єм природного газу за період з 01 січня 2021р. 07:00 год по 20.01.2021 15:00 год. 7,88 тис куб.м. за ціною 85 117,32 грн.

Витяг з протоколу № 131/11 від 27.11.2020 та акт-розрахунок від 02.03.2021 надано АТ «Львівгаз» листом від 17.06.2021 за № 790-Лв-9063-0621 у відповідь на лист ТОВ «Аком Груп» №27 від 08.06.2021.

24.05.2021 АТ «Львівгаз» листом № 790-Сл-6824 надіслано рахунок на оплату №61076685 від 24.05.2021 та повідомлення про припинення газопостачання № 61076685 від 24.05.2021.

При перегляді рішення місцевого господарського суду в апеляційному порядку, судова колегія Західного апеляційного господарського суду керувалась наступним.

У відповідності до положень п.1 ч.2 ст. 11 Цивільного кодексу України, що кореспондується положенням ст. 174 Господарського кодексу України встановлено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини.

Відповідно до статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно з положеннями статтею 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору, з урахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Договір є обов`язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Частинами 1, 2 та 5 статті 633 Цивільного кодексу України передбачено, що публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо). Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги. Актами цивільного законодавства можуть бути встановлені правила, обов`язкові для сторін при укладенні і виконанні публічного договору.

Договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору (ч.1 ст. 634 ЦК України).

Як вбачається з обставин справи правовідносини між сторонами регулюються спеціальними нормами законодавства , а саме Законом України «Про ринок природного газу» та затвердженим відповідно до даного закону Кодексом газорозподільних систем (постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015).

Згідно із пунктами 3 та 4 глави 3 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем, договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу. Оператор ГРМ зобов`язаний на головній сторінці свого вебсайту, а також в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності, та власних центрах обслуговування споживачів розмістити редакцію договору розподілу природного газу та роз`яснення щодо укладення та приєднання споживача до договору розподілу природного газу. Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному вебсайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2498 "Про затвердження Типового договору розподілу природного газу", відповідно до статті 40 Закону України "Про ринок природного газу" затверджено Типовий договір розподілу природного газу.

Обставинами справи встановлено, що 29.07.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю "Аком-Груп", шляхом підписання заяви-приєднання №42GP790-18224-19 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) приєдналось до типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2498.

Розділом XI Кодексу газорозподільних систем передбачено порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу.

Види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування наведені у Главі 2 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем.

Згідно із підпунктом 1 пункту 3 Глави 2 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Пунктом 5 глави 1 розділу I кодексу газорозподільних систем встановлено, що скорочення, що застосовуються у цьому кодексі, зокрема мають такі значення: - ВОГ - вузол обліку природного газу; - ГРМ - газорозподільна система; - ЗВТ - засоби вимірювальної техніки.

Згідно матеріалів справи вбачається, що згідно акту № 009342 від 20.01.2021 АТ «Львівгаз» Червоноградського відділення складеного відносно ТОВ «АКОМ ГРУП», ПрЛГ Дельта 040 № не обліковує спожитий газ.

Згідно акту про порушення № 548 від 29.01.2021 АТ «Львівгаз» Управління метрології складено, яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем розділ XI глава 2 п. 3. пп.1, а саме пошкодження ЗВГ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи складових в позаштатному режимі, внаслідок витрата (споживання) природного газу (за попередній період визначені некоректно) комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно).

Відповідно до акту № 17 від 03.02.2021 не встановлено пошкодження пломб ВОГ.

Позивач, як в суді першої так і апеляційної інстанцій зазначив, що він виявивши некоректну роботу ВОГ (вузла обліку газу), а саме власного лічильника Дельта G40 № , ініціював припинення газопостачання, шляхом звернення до відповідача з відповідними заявами від 20.01.2021.

Згідно довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 35/01275 від 02.02.2021 промисловий лічильник газу DELTA G40 визнано непридатним з огляду на зміщення ротора ПЛГ.

Відповідно до технічного заключення № Р4903.21 від 08.03.2021 на виконання технічного обслуговування (ремонту) промислових лічильників газу встановлено заклинювання роторів (пневмоудар) порушення п. 7 паспорта, та виставлений рахунок на суму 19039,8 грн. на виконання технічного обслуговування (ремонту )лічильників газу.

У відповідності до пункту 5 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема у таких випадках:

- визнання непридатним до застосування за результатами періодичної, позачергової, експертної повірки або за результатами перевірки технічного стану комерційного ВОГ;

- робота поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність).

Об`єм газу, порахований комерційним ВОГ за робочих умов, зводять до стандартних умов із застосуванням коефіцієнта приведення відповідно до вимог державних стандартів, виходячи з таких значень величини тиску та температури:

- за значення тиску газу береться значення, що дорівнює максимальному тиску для відповідної категорії газопроводів, але не більше ніж значення тиску, яке дорівнює вихідному тиску на ГРС за період, з якого безпосередньо подається газ на комерційний ВОГ;

- за значення температури газу береться значення, що дорівнює температурі найбільш холодної п`ятиденки для відповідного регіону згідно з будівельними нормами, якщо протягом минулого року мінімальне значення температури газу не було нижчим. В іншому разі за значення температури газу береться мінімальне значення температури газу за минулий рік.

При розрахунках враховується, за яким саме каналом виміру тиску або температури відсутні достовірні результати виміру.

При визнанні датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу непридатними до застосування за результатами періодичної, позачергової, експертної повірки або за результатами перевірки технічного стану комерційного ВОГ та/або пошкодженні пломб, а також при пропущенні строку періодичної повірки зазначених ЗВТ з вини споживача перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з початку розрахункового періоду (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування Оператором ГРМ справного та повіреного ЗВТ, що підтверджується відповідним актом між Оператором ГРМ та споживачем.

Пунктом 6 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем передбачено, що у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Відповідно до абзацу 2 п.6 гл.6 розділу X Кодексу газорозподільних систем, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

При цьому, як встановлено абзацом 1 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності явних ознак пошкодження пломби чи навмисного втручання в ЗВТ/лічильник газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Матеріалами справи встановлено, що 20.01.2021 позивач (за первісним позовом) звернувся до відповідача (начальника Червоноградського відділення АТ «Львівгаз» Ю.П. Кашуби) з заявою про направлення інженера-метролога для розпломбування та чергової повірки приладів за адресою: обл. Львівська, м. Червоноград, вул. С.Бандери, 50.

20.01.2021 позивач звернувся до відповідача (начальника Червоноградського відділення АТ «Львівгаз» Ю.П. Кашуби) з заявою про призупинення газопостачання на об`єкт за адресою: м. Червоноград, вул. С. Бандери, 50, так як промисловий лічильник газу № /2019 не обліковує спожитий газ, розбіжності було виявлено, коли, згідно контрольного вузла обліку газу існуючого ШРП з лічильником G40 № 14913, поточно спожито 75 м. куб.

Згідно акту №14 від 20.01.2021 припинено газопостачання та здійснено пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункт. Цим же актом чітко вказано причину припинення газопостачання - заява споживача.

Отже, з огляду на викладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого суду про те, що в даному випадку є достатньо обґрунтовані підстави вважати, що обставини з приводу своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) повідомлення відповідача за первісним позовом про вихід з ладу лічильника обліку є доведеними та відповідачем за первісним позовом не спростовані належними та допустимими доказами в розумінні ст. ст. 76, 77 ГПК України.

Главою 4 розд. ХІ кодексу ГРС встановлено порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим у разі виявлення оператором ГРМ порушень.

Положеннями п. 8 гл. 4 розд. ХІ кодексу ГРС унормовано те, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

Отже, процедура перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього кодексу не застосовується, якщо: 1) споживач своєчасно (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмово повідомив оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності); 2) відсутні пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу.

У відповідності до положень ч. ч. 1, 2 ст. 614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Таким чином, приписами абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу ХІ цього кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про пошкодження лічильника до виявлення порушення оператором ГРМ, тобто у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язання згідно з договором.

Отже, з врахуванням наведеного, суд апеляційної інстанції погоджується з твердженням суду першої інстанції про те, що оскільки, саме внаслідок своєчасного повідомлення позивачем за первісним позовом відповідача за первісним позовом про позаштатний режим роботи коректора, приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем підлягають застосуванню до спірних правовідносин, а відтак відсутні підстави для нарахування позивачеві не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу.

У відповідності до положень ст. 526 Цивільного кодексу України, що кореспондується положенням ст. 193 Господарського кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відтак, суд апеляційної інстанції вважає, що судом першої інстанції зроблено обґрунтований висновок про те, що позовні вимоги за первісним позовом є обґрунтованими, підтверджені матеріалами справи, не спростовані відповідачем належними та допустимими доказами, а тому вірно задоволенні.

Щодо обраного позивачем за первісним позовом способу захисту, то суд апеляційної інстанції вважає, що саме шляхом зобов`язання відповідача здійснити перерахунок заборгованості за постачання природного газу та скасувати вчинені донарахування є належним та ефективним, оскільки призведе до відновлення порушеного права позивача без необхідності повторного звернення до суду.

Щодо вимоги позивача за первісним позовом про відновлення газопостачання, то судом першої інстанції вірно зазначено, що подані сторонами докази та наведені доводи в своїй сукупності та взаємозв`язку не підтверджують доведення факту встановлення відповідачем порушення позивачем вимог Кодексу ГРС у встановленому чинним законодавством порядку і спосіб, а тому підтверджують правомірність вимоги позивача за первісним позовом про зобов`язання Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» відновити газопостачання Товариству з обмеженою відповідальністю «Аком Груп».

Оскільки, акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 07:00 год. 01.01.2021 до 15:00 год. 20.01.2021 в об`ємі 7,88 тис. куб. м. на суму 85 117,32 грн., на підставі яких було розраховано донарахований об`єм та обсяг природного газу і його вартість у розмірі 85117,32 грн. за результатами розгляду первісного позову скасовано, то відповідно суд першої інстанції правомірно вказав, що вимога відповідача (позивач за зустрічним позовом) про стягнення з позивача (відповідач за зустрічним позовом) зазначеної суми, не відповідає фактичним обставинам справи, а тому суд дійшов правомірного висновку про неправомірність нарахування відповідачем (позивач за зустрічним позовом) донарахованого об`єму та обсягу природного газу і його вартості позивачу (відповідач за зустрічним позовом), а відтак й відсутності підстав для задоволення позовних вимог за зустрічним позовом.

Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів скаржника та їх відображення у судових рішеннях, суд апеляційної інстанції ґрунтується на висновках, що їх зробив Європейський суд з прав людини у справі «Проніна проти України» (рішення ЄСПЛ від 18.07.2006). Зокрема, ЄСПЛ у своєму рішенні зазначив, що п.1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень.

Таким чином скаржником не доведені обставини, на які він посилається в обґрунтування вимог апеляційної скарги, а рішення Господарського суду Львівської області від 07 вересня 2022 року у справі №914/2928/21, постановлене з дотриманням норм матеріального та процесуального права, є законним та обґрунтованим.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Отже, рішення Господарського суд Львівської області від 07 вересня 2022 року у справі №914/2928/21 належить залишити без змін, апеляційну скаргу АТ «ОГС «Львівгаз» - без задоволення.

Згідно з п.2 ч.1 ст.129 ГПК України у спорах, що виникають виконанні договорів та з інших підстав судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки у цьому випадку суд апеляційної інстанції не змінює рішення, та не ухвалює нового рішення, розподіл судових витрат судом апеляційної інстанції не здійснюється (частина 14 статті 129 ГПК України). Відтак, згідно ст.129 ГПК України сплачений судовий збір за подання апеляційної скарги слід залишити за скаржником.

Керуючись ст.ст. 129, 236, 269, 275, 276, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства Оператора газорозподільної системи Львівгаз, б/н від 16.11.2022 (вх. № апеляційного суду 01-05/2800/22, 01-05/2814/22 від 18.11.2022) залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Львівської області від 07 вересня 2022 року у справі №914/2928/21 - залишити без змін.

3. Судовий збір за подання апеляційної скарги покласти на АТ «ОГС «Львівгаз»

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів відповідно до ст.ст. 286 - 289 ГПК України.

5. Матеріали справи №914/2928/21 повернути Господарському суду Львівської області.

Повний текст постанови складено та підписано 21.03.2023.

Головуючий суддя І.Б. Малех

Суддя В.М. Гриців

Суддя О.В. Зварич