ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

29.03.2023м. ДніпроСправа № 29/5005/6381/2011 (904/2823/22)

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга." (49000, м. Дніпро, вул. Краснопільська, 9, ідентифікаційний номер юридичної особи 30236375)

до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю "Скандій" (61052, м.Харків, вул.Мала Панасівська, 1, ідентифікаційний номер юридичної особи 36371380)

до відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг Пром" (61011, м.Харків, вул.Різдвяна, 14, ідентифікаційний номер юридичної особи 44284612)

до відповідача-3 - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 )

за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ТОВ "СКС" (61022, м.Харків, вул.Іванівська, 5, ідентифікаційний номер юридичної особи 22722372)

за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ТОВ "Глобал Інвест Капітал" (61022, м.Харків, вул.Іванівська, 1, ідентифікаційний номер юридичної особи 40930864)

за участю третьої особи-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ТОВ "Альфа Інвест Плюс" (61022, м.Харків, вул.Іванівська, 5, ідентифікаційний номер юридичної особи 36374203)

за участю третьої особи-4, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - АТ "Таскомбанк" (01032, м.Київ, вул.Симона Петлюри, 30, ідентифікаційний номер юридичної особи 09806443)

за участю третьої особи-5, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 )

за участю третьої особи-6, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ОСОБА_3 ( АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків )

третя особа-7, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - виключено зі складу учасників справи №29/5005/6381/2011(904/2823/22)

за участю третьої особи-8, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ОСОБА_4 ( АДРЕСА_2 )

за участю третьої особи-9, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ОСОБА_5 ( АДРЕСА_2 )

за участю третьої особи-10, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ОСОБА_6 ( АДРЕСА_3 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_3 )

за участю третьої особи-11, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД ИРБИС" (61001, м.Харків, провулок Микитинський, 24, ідентифікаційний код юридичної особи 31559190)

про визнання недійсними правочину та витребування майна

Суддя Суховаров А.В.

при секретарі судового засідання Рудь В.Г.

Представники:

від позивача Білоцерковець Н.В. свідоцтво ІФ №001388 від 28.09.2018

від відповідача-1 не з`явився

від відповідача-2 Головко А.І. ордер ВІ №1103423

від відповідача-3 Рак Т.С. посв. адв. №3364 від 30.09.2009

від третьої особи-1 не з`явився

від третьої особи-2 не з`явився

від третьої особи-3 не з`явився

від третьої особи-4 не з`явився

від третьої особи-5 не з`явився

від третьої особи-6 не з`явився

від третьої особи-8 не з`явився

від третьої особи-9 не з`явився

від третьої особи-10 не з`явився

від третьої особи-11 Рак Т.С. посв. адв. №3364 від 30.09.2009

СУТЬ СПОРУ:

В провадженні господарського суду Дніпропетровської області перебуває справа №29/5005/6381/2011 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга." (49000, м.Дніпро, вул. Краснопільська, 9, ідентифікаційний номер юридичної особи 30236375) на стадії ліквідації.

Повноваження ліквідатора по справі покладені на арбітражного керуючого Гусара Івана Олексійовича (свідоцтво №143 від 15.04.2013).

Ліквідатор ТОВ "Ольга." ОСОБА_7 звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Скандій" та до Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг Пром" за змістом якого просить суд:

1) визнати недійсним договір купівлі-продажу нежитлових приміщень, який укладений у м. Харкові 20.05.2009 між Відкритим акціонерним товариством "Ольга" () (правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Ольга.") як продавцем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Скандій" () як покупцем, який посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Бінус О.О. за реєстровим № 1910, згідно умов якого продавець передає у власність (продає), а покупець приймає у власність (купує) нежитлові приміщення підвалу № 38. 1-го поверху № 54-:-87, 93-:-103, антресолі 1-го поверху № 104-:-119, 122, 123, 125-:-133, 136, 137а, 139-:-158 в будинку літ. "Х-4" загальною площею 24 073,4 кв.м., які розташовані в АДРЕСА_4 ;

2) витребувати на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга." () з чужого незаконного володіння Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг Пром" () наступне майно:

- нежитлові приміщення 1-го пов.№ 81-:-84, 87, 93-:-103. антресолі 1-го пов.№112-:-119,122,123,125,126,133,139,158 в будівлі літ."Х-4", заг.пл. 11045,4 кв.м., реєстраційний номер в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно -101;

- нежитлові приміщення 1-го поверху № 63-:-73, 80, антресолі 1-го поверху №111,136,137, в будівлі літ. "Х-4", загальною площею 5518.4 кв.м., реєстраційний номер в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно - 101.

- припинити право власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг Пром" () на наступне майно:

- нежитлові приміщення 1-го пов. № 81-:-84,87,93-:-103, антресолі 1-го пов.№112-:-119,122,123,125,126,133,139,158 в будівлі літ."Х-4", заг.пл.11045,4 кв.м., реєстраційний номер в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно -101;

- нежитлові приміщення 1-го поверху №63-:-73, 80, антресолі 1-го поверху №111,136,137, в будівлі літ. "Х-4", загальною площею 5518,4 кв.м, реєстраційний номер в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно-101.

Ухвалою суду від 07.09.2022 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 05.10.2022; залучено третіх осіб-1,-2,-3,-4,-5,-6,-7,-8,-9,-10, які не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів до участі у справі №29/5005/6381/2011 (904/2823/22), яких зобов`язано надати відповіді на питання зазначених в ухвалі суду від 07.09.2022 в силу приписів ст. 90 ГПК України.

За результатом підготовчого засідання 05.10.2022 судом ухвалено наступне:

- продовжити ТОВ "Лізинг Пром" та ОСОБА_6 встановлені ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 по справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22) строки для надання заяв по суті та відповідей на питання ТОВ "Ольга." в порядку та у спосіб, визначені положеннями статті 90 ГПК України - до 25.10.2022;

- відкласти підготовче засідання на 03.11.2022.

19.10.2022 від відповідача-2 надійшов відзив на позов, за змістом якого ТОВ "Лізинг Пром" просить суд застосувати позовну давність до спірних вимог та відмовити у задоволенні позовних вимог. Разом з тим, за змістом наданих пояснень ТОВ "Лізинг Пром" зазначає про неможливість надання відповідей на питання в порядку статті 90 ГПК України керівником ТОВ "Лізинг Пром" Садиковою М.Ш. з огляду на перебування останньої за кордоном у зв`язку з веденням бойових дій на території міста Харків.

19.10.2022 від відповідача-2 надійшло клопотання, за змістом якого ТОВ "Лізинг Пром" просить суд виключити ОСОБА_8 з числа третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору у справі №29/5005/6381/2011(№904/2823/22), посилаючись на свідоцтво серії НОМЕР_4 від 22.04.2016 про смерть ОСОБА_9 .

25.10.2022 від третьої особи-10 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, а також продовження ОСОБА_6 строку для надання пояснень по суті спору до 15.11.2022 та відповідей на питання ТОВ "Ольга." в порядку та у спосіб, визначені положеннями статті 90 ГПК України, до 15.11.2022, в обґрунтування якого третя особа-10 посилається на необхідність дослідження великого обсягу матеріалів справи та підготування мотивованих пояснень в умовах системних порушень електропостачання міста Харків, пов`язаних з постійними обстрілами інфраструктури міста внаслідок військової агресії Російської Федерації проти України.

28.10.2022 від позивача надійшло клопотання, згідно якого позивач просить суд продовжити ТОВ "Ольга." строк на подання відповіді на відзив до 02.11.2022, а також продовжити строк підготовчого провадження у справі № 29/5005/6381/2011 (904/2823/22) на тридцять днів, в обґрунтування якого позивач зазначає про ухвалення 05.10.2022 судом рішення щодо продовження ОСОБА_6 строку на подання відзиву на позов та відповідей на запитання позивача, отримання яких є необхідним для вирішення спору.

02.11.2022 від позивача надійшла відповідь на відзив ТОВ "Лізинг Пром", згідно якої позивач просить суд визнати поважними причини пропуску строків позовної давності та задовольнити позов.

03.11.2022 від третьої особи-4 надійшли пояснення по справі, згідно яких АТ "Таскомбанк" просить суд застосувати до позовної заяви ТОВ Ольга до ТОВ Скандій та ТОВ Лізинг Пром про визнання недійсним договору та витребування майна строки позовної давності та відмовити в задоволенні позову в повному обсязі

Ухвалою суду від 03.11.2022 підготовче засідання відкладено на 24.11.2022.

14.11.2022 до господарського суду Дніпропетровської області електронною поштою надійшла відповідь ТОВ "Ольга." на письмові пояснення АТ "Таскомбанк".

17.11.2022 до господарського суду Дніпропетровської області надійшли відповіді Товариства з обмеженою відповідальністю "Скандій" на письмове опитування учасника справи на виконання вимог ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2022 по справі №29/5005/6381/2022 (904/2823/22).

17.11.2022 до господарського суду Дніпропетровської області надійшли відповіді ОСОБА_6 на письмове опитування учасника справи на виконання вимог ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2022 по справі №29/5005/6381/2022 (904/2823/22).

Ухвалою суду від 24.11.2022 підготовче засідання відкладено на 22.12.2022.

З огляду на перебування судді Суховарова А.В. у відпустці, підготовче засідання по справі №29/5005/6381/2022 (904/2823/22), призначене на 22.12.2022, не відбулось.

Ухвалою суду від 15.12.2022 призначено підготовче засідання на 01.02.2023.

19.12.2022 від ТОВ "Ольга." надійшли письмові пояснення.

01.02.2022 від ТОВ "ТД ИРБИС" надійшло клопотання, за змістом якого заявник просить суд залучити ТОВ "ТД ИРБИС" до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, а також відкласти розгляд справи.

01.02.2022 від ТОВ "Лізинг Пром" надійшло клопотання про залучення ТОВ "ТД ИРБИС" до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

01.02.2022 від ТОВ "Ольга." надійшла заява про зміну предмета позову та залучення у якості співвідповідача ОСОБА_1 .

Ухвалою суду від 01.02.2023 розгляд справи відкладено на 15.02.2023.

02.02.2023 ТОВ "Ольга." звернулось до господарського суду Дніпропетровської області із заявою про забезпечення позову

Ухвалою суду від 03.02.2023 вищевказану заяву ТОВ "Ольга." задоволено судом.

03.02.2023 від ТОВ "Ольга." надійшли письмові пояснення, згідно яких позивачем викладено позовні вимоги з урахуванням заяви від 01.02.2023 наступного змісту:

1) Визнати недійсним договір купівлі-продажу нежитлових приміщень, який укладений у м. Харкові 20.05.2009 між Відкритим акціонерним товариством "Ольга" () (правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Ольга.") як продавцем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Скандій" () як покупцем, який посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Бінус О.О. за реєстровим №1910, згідно умов якого продавець передає у власність (продає), а покупець приймає у власність (купує) нежитлові приміщення підвалу №38, 1-го поверху № 54-:-87, 93-:-103, антресолі 1-го поверху № 104-:-119, 122, 123, 125-:, 136, 137а, 139-:-158 в будинку літ. "X-4" загальною площею 24073,4 кв.м., які розташовані в

АДРЕСА_5 ) Витребувати на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга." () з чужого незаконного володіння Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг Пром" () наступне майно:

- нежитлові приміщення 1-го пов.№ 81-.-84, 87, 93-:-103, антресолі 1-го пов.№112-:-119, 122, 123, 125, 126, 133, 139, 158 в будівлі літ."Х-4", заг.пл. 11045,4 кв.м., реєстраційний номер в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно - 101;

- нежитлові приміщення 1-го поверху №63-:-73, 80, антресолі 1-го поверху №111,136,137, в будівлі літ. "Х-4", загальною площею 5518,4 кв.м., реєстраційний номер в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно - 101.

3) Припинити право власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг Пром" () на наступне майно:

- нежитлові приміщення 1-го пов. №81-:-84,87,93-:-103, антресолі 1-го пов.№П2-:-119, 122, 123, 125, 126, 133, 139, 158 будівлі літ. "Х-4", заг.пл. 11045,4 кв.м., реєстраційний номер в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 101:

- нежитлові приміщення 1-го поверху №63-;-73, 80, антресолі 1-го поверху №111, 136, 137, в будівлі літ. "Х-4", загальною площею 5518,4 кв.м, реєстраційний номер в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно - 101.

4) Визнати недійсним договір іпотеки від 30.09.2022, посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Ємець Ї.О. за реєстраційним номером №3721, який укладений між ТОВ "Лізинг Пром" () як іпотекодавцем та ОСОБА_1 (ШН НОМЕР_1 ) як іпотекодержателем.

5) Скасувати державну реєстрацію іпотеки:

- номер запису про іпотеку 48025868 від 30.09.2022 щодо наступного майна: нежитлові приміщення 1-го поверху № 63-:-73, 80, антресолі 1-го поверху №111,136,137, в будівлі літ. Х-4, загальною площею 5518,4 кв.м, (Реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101);

- номер запису про іпотеку 48025710 від 30.09.2022 щодо наступного майна: нежитлові приміщення 1-го пов.№81-:-84,87,93-:-103, антресолі 1-го пов.№112-:- 119, 122, 123, 125, 126, 133, 139, 158 в будівлі літ.Х-4, заг.пл. 11045,4 кв.м. (Реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101).

15.02.2023 від ТОВ "ТД ИРБИС" надійшли докази надсилання учасникам справи клопотання про залучення до участі у справі ТОВ "ТД ИРБИС".

15.02.2023 від ТОВ "ТД ИРБИС" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

15.02.2023 від ТОВ "Лізинг Пром" надійшли додаткові пояснення по справі.

15.02.2023 від ТОВ "Лізинг Пром" надійшли додаткові пояснення по справі щодо пропуску позивачем строків позовної давності.

За результатом судового засідання, яке відбулось 15.02.2023, господарським судом ухвалено наступне:

1) заяву ТОВ "Ольга." про зміну предмета позову та залучення у якості співвідповідача ОСОБА_1 задовольнити;

2) клопотання ТОВ "ТД ИРБИС" про залучення ТОВ "ИРБИС" до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-2 задовольнити;

3) клопотання ТОВ "Лізинг Пром" про залучення ТОВ "ТД ИРБИС" до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-2 задовольнити;

4) залучити Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД ИРБИС" (61001, м.Харків, провулок Микитинський, 24, ідентифікаційний код юридичної особи 31559190) до участі у справі у якості третьої особи-11, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-2;

5) залучити ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ; АДРЕСА_1 ) до участі у справі у якості відповідача-3;

6) відкласти підготовче засідання на 15.03.2023 о 10:00 год., яке відбудеться у приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області в кабінеті №1-102 за адресою: 49027, м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів в системі відеоконференцзв`язку "EasyCon" (https://vkz.court.gov.ua/);

7) здійснити запит до Головного управління Державної міграційної служби у Харківській області (61000, м.Харків, вулиця Римарська, 24) про зареєстроване у встановленому законом порядку місце проживання (перебування) фізичної особи - ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ; АДРЕСА_1 ).

27.02.2023 від ОСОБА_1 надійшло клопотання щодо розгляду справи №29/5005/6381/2011(904/2823/22) спочатку у зв`язку із залученням співвідповідача - ОСОБА_1 .

06.03.2023 від ТОВ Ирбис надійшли письмові пояснення, згідно яких третя особа-11 просить суд відмовити у задоволенні проти позову.

10.03.2023 від ОСОБА_1 надійшло клопотання про продовження строку для надання відзиву по справі.

13.03.2023 від позивача надійшли заперечення на письмові пояснення ТОВ "Лізинг Пром" щодо нерелевантності висновків Верховного Суду у справі №29/5005/6325/2011(704/7806/21).

13.03.2023 від позивача надійшли пояснення щодо застосування висновків, викладених в постанові Верховного Суду від 17.01.2023 по справі №29/5005/6325/2011(904/8849/21).

14.03.2023 від ТОВ "Ольга." надійшла заява про виправлення описки в ухвалах Господарського суду Дніпропетровської області від 03.11.2022, 24.112022, 15.12.2022, 01.02.2023, 15.02.2023 по справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22).

14.03.2023 від ТОВ Лізінг Пром надійшло клопотання про долучення доказів.

15.03.2023 від ТОВ ТД Ирбис надійшло клопотання про витребування доказів у ліквідатора ТОВ "Ольга.", за змістом якого третя особа-11 просить суд витребувати у арбітражного керуючого (ліквідатора) ТОВ "Ольга" - Гусара І.О. докази у справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22):

- копію Статуту ВАТ "Ольга" в редакції, що була чинною на момент проведення 18.05.2009р, засідання Наглядової ради ВАТ "Ольга", на якому було вирішено прийняти пропозицію ТОВ "Скандій" та продати останньому нежитлову будівлю літ. "Х-4" загальною площею 24073,4 кв.м., що розташована за адресою АДРЕСА_4 , а також, яка була чинна на момент укладення (20.05.2009р.) Договору купівлі-продажу нежитлових приміщень між ВАТ "Ольга" та ТОВ "Скандій", посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Бінус О.О. за реєстровим №1910;

- копію передавального балансу, який був затверджений при перетворенні ВАТ' "Ольга" на ТОВ "Ольга" в 2010 році.

15.03.2023 від ТОВ "Ольга." надійшло клопотання про часткове залишення позову без розгляду та виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів, за змістом якого позивач просить суд залишити без розгляду позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга." у справі 29/5005/6381/2011(904/2823/22) в частині вимог щодо:

1) визнання недійсним договору іпотеки від 30.09.2022, посвідченого приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Ємець І.О. за реєстраційним номером № 3721, який укладений між ТОВ "Лізинг Пром" () як іпотекодавцем та ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 ) як іпотекодержателем.

2) скасування державної реєстрації іпотеки:

- номер запису про іпотеку 48025868 від 30.09.2022 щодо наступного майна: нежитлові приміщення 1-го поверху № 63-:-73, 80, антресолі 1-го поверху №111, 136, 137, в будівлі літ. Х-4, загальною площею 5518,4 кв.м, (Реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101);

- номер запису про іпотеку 48025710 від 30.09.2022 щодо наступного майна: нежитлові приміщення 1-го пов.№81-:-84,87,93-:-103, антресолі 1-го пов. №112-:-119, 122, 123, 125, 126, 133, 139, 158 в будівлі літ.Х-4, заг.пл. 11045,4 кв.м. (Реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101).

3) Виключити ОСОБА_1 , як неналежного відповідача, зі складу відповідачів у справі № 29/5005/6381/2011 (904/2823/22).

4) Залучити ОСОБА_1 , як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору у справі № 29/5005/6381/2011 (904/2823/22).

З огляду на те, що під час судового засідання по справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22), призначеного на 15.03.2023, оголошено повітряну тривогу у м.Дніпро, розгляд справи відкладено на 29.03.2023.

29.03.2023 від ОСОБА_1 надійшов відзив на позов, згідно якого останній просить суд відмовити у задоволенні позову.

29.03.2023 від ОСОБА_1 надійшли заперечення на клопотання позивача про виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів, згідно яких останній просить залишити без задоволення клопотання ТОВ "Ольга." в частині виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів у зв`язку зі зловживанням ТОВ "Ольга." своїми процесуальними правами.

29.03.2023 від ОСОБА_1 надійшла заява про застосування строків позовної давності.

29.03.2023 від ТОВ "ТД Ирбис" надійшло клопотання доказів про направлення учасникам справи клопотання про витребування доказів.

29.03.2023 від ТОВ "Ольга." надійшло клопотання про долучення статуту ВАТ "Ольга".

29.03.2023 від ТОВ Лізінг Пром надійшли письмові пояснення по справі, згідно яких ТОВ Лізінг Пром просить суд відмовити у задоволенні позову.

За результатом дослідження в підготовчому засіданні 29.03.2023 клопотання ТОВ "Ольга." про часткове залишення позову без розгляду, виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів, залучення ОСОБА_1 у якості третьої особи, господарський суд зазначає наступне.

В обґрунтування заявленого клопотання позивач зазначає про наявність у нього передбаченого приписами п.3 ч.1 ст.42 ГПК України права на звернення з вимогою про часткове залишення без розгляду позовних вимог у відповідності до приписів п.5 ч.1 ст. 226 ГПК України. Разом з тим, з урахуванням вимог позивача щодо залишення без розгляду позовних вимог в частині визнання недійсним договору іпотеки від 30.09.2022, укладеного між іпотекодавцем - ТОВ "Лізинг Пром" та іпотекодержателем - ОСОБА_1 , а також скасування державної реєстрації іпотеки нежитлових приміщень 1-го поверху № 63-:-73, 80, антресолі 1-го поверху №111, 136, 137, в будівлі літ. «Х-4», загальною площею 5518,4 кв.м, (номер запису про іпотеку 48025868 від 30.09.2022; реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101) та нежитлових приміщень 1-го пов.№ 81-:-84,87,93-:-103, антресолі 1-го пов.№112-:-119, 122, 123, 125, 126, 133, 139, 158 в будівлі літ.«Х-4», заг.пл. 11045,4 кв.м. (номер запису про іпотеку 48025710 від 30.09.2022; реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101), позивач зазначає наявність підстав для виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів по справі як неналежного відповідача та залучення останнього у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору, оскільки результати розгляду справи №29/5005/6381/2011(904/2823/22) вплинуть на права та обов`язки ОСОБА_1 , з огляду на те, що витребування спірного майна з володіння ТОВ "Лізинг Пром" як іпотекодавця матиме наслідком визнання недійсним договору іпотеки від 30.09.2022, укладеного між іпотекодавцем - ТОВ "Лізинг Пром" та іпотекодержателем - ОСОБА_1 , з підстав невідповідності цього договору вимогам ст. 5 Закону України "Про іпотеку".

Господарський суд зазначає, що згідно положень частини 2 статті 14 Господарського процесуального кодексу України учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.

Відповідно до приписів пункту 3 частини 1 статті 42 Господарського процесуального кодексу України подавати заяви та клопотання, надавати пояснення суду, наводити свої доводи, міркування щодо питань, які виникають під час судового розгляду, і заперечення проти заяв, клопотань, доводів і міркувань інших осіб.

Згідно положень пункту 2 частини 1 статті 46 Господарського процесуального кодексу України позивач вправі збільшити або зменшити розмір позовних вимог - до закінчення підготовчого засідання або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження

За змістом пункту 5 частини 1 статті 226 Господарського процесуального кодексу України суд залишає позов без розгляду, якщо позивач до початку розгляду справи по суті подав заяву про залишення позову без розгляду.

З огляду на викладені обставини, враховуючи наявність у позивача передбаченого приписами Господарського процесуального кодексу України права на розпорядження предметом позову на власний розсуд, зокрема, шляхом звернення до суду з вимогами про залишення позову без розгляду, господарський суд задовольняє заяву позивача про часткове залишення без розгляду позову в порядку п.5 ч.1 ст.226 ГПК України в частині вимог про визнання недійсним договору іпотеки від 30.09.2022, укладеного між іпотекодавцем - ТОВ "Лізинг Пром" та іпотекодержателем - ОСОБА_1 , а також скасування державної реєстрації іпотеки нежитлових приміщень 1-го поверху № 63-:-73, 80, антресолі 1-го поверху №111, 136, 137, в будівлі літ. «Х-4», загальною площею 5518,4 кв.м, (номер запису про іпотеку 48025868 від 30.09.2022; реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101) та нежитлових приміщень 1-го пов.№ 81-:-84, 87, 93-:-103, антресолі 1-го пов.№112-:-119, 122, 123, 125, 126, 133, 139, 158 в будівлі літ.«Х-4», заг.пл. 11045,4 кв.м. (номер запису про іпотеку 48025710 від 30.09.2022; реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101).

Стосовно вимоги позивача про виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів у справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22), суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 2 статті 48 Господарського процесуального кодексу України якщо позов подано не до тієї особи, яка повинна відповідати за позовом, суд до закінчення підготовчого провадження, а у разі розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження - до початку першого судового засідання, за клопотанням позивача замінює первісного відповідача належним відповідачем, не закриваючи провадження у справі.

З урахуванням викладених обставин щодо часткового залишення без розгляду позову в порядку п.5 ч.1 ст.226 ГПК України, суд дійшов висновку щодо обґрунтованості вимог позивача про виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів у справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22), оскільки відсутність позовних вимог до ОСОБА_1 зумовлює виключення останнього зі складу відповідачів по справі за відповідним зверненням позивача, в той час як відповідні заперечення ОСОБА_1 на клопотання позивача про виключення останнього зі складу відповідачів по справі, відхиляються судом, оскільки використання позивачем свого права на розпорядження своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд передбачено чинними приписами статті 14 Господарського процесуального кодексу України, а наявність заяви позивача про залишення без розгляду позовних вимог свідчить про необхідність застосування судом приписів п.5 ч.1 ст.226 ГПК України до поданої заяви, та, відповідно, унеможливлює подальший розгляд справи за участю відповідача, до якого не пред`явлено позовних вимог, що узгоджується з вимогами позивача про виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів у справі., викладених у відповідній заяві ТОВ "Ольга.".

Щодо вимог позивача про залучення ОСОБА_1 у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 1 статті 50 Господарського процесуального кодексу України треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого провадження у справі або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права або обов`язки щодо однієї із сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи.

Господарський суд зазначає, що рішення у справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22) може вплинути на права або обов`язки ОСОБА_1 , як іпотекодержателя спірного майна за договором іпотеки від 30.09.2022, витребування якого є, зокрема, предметом спору у справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22), а тому суд дійшов висновку щодо обґрунтованості вимог позивача щодо залучення ОСОБА_1 у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів, у зв`язку з чим відповідне клопотання позивача задовольняється судом.

Разом з тим, враховуючи те, що ОСОБА_1 виключено зі складу відповідачів у справі та залучено до участі у справі у якості третьої особи, господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для слухання справи спочатку, з огляду на приписи частини 6 статті 50 Господарського процесуального кодексу України, якою визначено, що вступ у справу третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, не тягне за собою розгляду справи спочатку.

Щодо клопотання ТОВ "ТД Ирбис" про витребування доказів, господарський суд зазначає наступне.

В обґрунтування поданого клопотання, заявник вказує про необхідність витребування доказів з метою отримання інформації щодо дійсності обставин правонаступництва ТОВ "Ольга.", зокрема, в частині наявності у останнього прав на звернення з до суду з позовом про визнання недійсним оскаржуваного договору, який укладено ВАТ "Ольга". Разом з тим, за змістом наданого клопотання, ТОВ "ТД Ирбис" зазначає, що з метою отримання вказаної інформації, адвокатом ТОВ "ТД Ирбис" здійснено відповідні запити щодо отримання вказаних доказів у ліквідатора ТОВ "Ольга.", проте витребувані документи не надано останнім, що стало підставою для звернення ТОВ "ТД Ирбис" до господарського суду з відповідним клопотанням про витребування доказів в порядку ст.ст. 80-81 ГПК України.

Господарський суд зазначає, що у відповідності до частин 1-3 статті 80 Господарського процесуального кодексу України учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду. Позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви. Відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом з поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи.

Згідно статті 81 Господарського процесуального кодексу України учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтовує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

У клопотанні повинно бути зазначено: який доказ витребовується; обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу; причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання. У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

Разом з тим, господарський суд зазначає, що 29.03.2023 ТОВ "Ольга." долучено до матеріалів справи копію Статуту ВАТ "Ольга" в редакції, що була чинною на момент проведення 18.05.2009р, засідання Наглядової ради ВАТ "Ольга", яка витребовується ТОВ "ТД Ирбис" у якості доказу по справі.

За результатом дослідження заявленого клопотання, враховуючи те, що позивачем вжито заходи щодо самостійного отримання витребуваних доказів, господарський суд дійшов висновку щодо обґрунтованості вимог заявника в частині наявності підстав для витребування доказів в порядку ст.ст. 80-81 ГПК України, проте, з огляду на долучення витребуваного заявником статуту ВАТ "Ольга", клопотання ТОВ "ТД Ирбис" підлягає задоволенню судом в частині витребування копії передавального балансу, який був затверджений при перетворенні ВАТ' "Ольга" на ТОВ "Ольга", в той час як інша вимога заявника відхиляється судом.

За викладених обставин, розгляд справи підлягає відкладенню.

Разом з тим, у відповідності до ч. 1 ст. 197 ГПК України учасники справи мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості, про яку суд зазначає в ухвалі про відкриття провадження у справі, крім випадків, коли явка цього учасника справи в судове засідання визнана судом обов`язковою.

Враховуючи необхідність забезпечення права на доступ до правосуддя, рівність учасників процесу перед законом і судом, з метою забезпечення своєчасного розгляду справи, господарський суд, враховуючи приписи ст.197 Господарського процесуального кодексу України, а також наявність технічної можливості для проведення судового засідання в режимі відеоконференції з використанням системи "EasyCon", вважає за необхідне забезпечити участь уповноважених представників ТОВ "Лізинг Пром", АТ "Таскомбанк" та ліквідатора ТОВ "Ольга." у підготовчому засіданні в режимі відеоконференції, поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Керуючись ст.ст. 48, 50, 80-81, 183, 197, 226, 234-235 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання ТОВ "Ольга." про часткове залишення позову без розгляду та виключення ОСОБА_1 зі складу відповідачів задовольнити.

Виключити ОСОБА_1 зі складу відповідачів у справі №29/5005/6381/2011(904/2823/22).

Залучити ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ; АДРЕСА_1 ) у якості третьої особи-12, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів.

2. Клопотання ОСОБА_1 про розгляд справи №29/5005/6381/2011(904/2823/22) спочатку залишити без розгляду.

3. Клопотання ТОВ "ТД Ирбис" про витребування доказів задовольнити частково.

Витребувати у ліквідатора ТОВ "Ольга" Гусара І.О. копію передавального балансу, який був затверджений при перетворенні ВАТ' "Ольга" на ТОВ "Ольга".

В решті вимог клопотання ТОВ "ТД Ирбис" про витребування доказів відмовити.

Витребувані докази надати у строк до 14.04.2023.

4. Відкласти підготовче засідання на 17.04.2023 о 10:00 год., яке відбудеться у приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області в кабінеті №1-102 за адресою: 49027, м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів в системі відеоконференцзв`язку "EasyCon" (https://vkz.court.gov.ua/).

5. Учасникам справи подати до суду:

- позивачу, відповідачам направити відповідні заяви по суті справи третій особі-12 (докази направлення надати суду);

- третій особі-12 надати пояснення по суті спору протягом 15 днів з дня отримання ухвали суду від 29.03.2023, які направити на відповідним учасникам справи (докази направлення надати суду);

Роз`яснити учасникам справи, що відповідні заяви по суті справи повинні відповідати вимогам статей 161-168 Господарського процесуального кодексу України та мають бути подані у строк, визначений в ухвалі. Копії відповідних заяв повинні бути надіслані (надані) іншим учасникам справи одночасно з надісланням (наданням) вказаних заяв до суду.

Інструкція участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon" знаходиться за веб-посиланням: https://easycon.com.ua/vkz_help_uk-ua.pdf.

Участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції можлива за умови використання комп`ютерної техніки або смартфону, які дозволяють передавати аудіосигнал та відеозображення (з доступом в мережу Інтернет).

Роз`яснити учасникам відеоконференції - представнику ТОВ "Лізинг Пром", АТ "Таскомбанк" та представнику ліквідатора ТОВ "Ольга.", що для участі в судовому засіданні необхідно вчинити наступні дії:

- зайти та авторизуватись в системі відеоконференцзв`язку за 10 хвилин до початку судового засідання;

- активувати технічні засоби (мікрофон, навушники та камеру) та перевірити їх працездатність шляхом тестування за допомогою системи відеоконференцзв`язку;

- очікувати запрошення секретаря до участі у судовому засіданні.

На початку судового засідання учасник, що бере участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, за потреби, на вимогу судді повинен показати оригінал паспорту або іншого документу, що посвідчує його особу, на сторінці з фотографією в камеру та оригінали документів, які підтверджують його повноваження на представництво.

Попередити сторін, що відповідно до частини 5 статті 197 ГПК України ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву.

Ухвала набирає законної сили 29.03.2023.

Ухвала може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz/

Повний текст ухвали складено 30.03.2023.

Суддя А.В. Суховаров