ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.03.2023 року м. Дніпро Справа № 12/5009/1743/11

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Верхогляд Т.А.

при секретарі судового засідання: Радіновському Р.Л.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Перший Український Міжнародний Банк

на ухвалу Господарського суду Запорізької області (суддя Черкаський В.І.) від 22.12.2022р. у справі № 12/5009/1743/11

за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю П`ята миля (03035, м. Київ, вул. Урицького, 45, оф. 702, )

до боржника Відкритого акціонерного товариства Гамма (69035, м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11) ()

про банкрутство, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 22.12.2022р. у справі № 12/5009/1743/11:

- клопотання ліквідатора вих. № 02-02/49 від 15.07.2022 (вх. № 13630/08-08/22 від 03.11.2022) про затвердження порядку формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого задоволено;

- затверджено визначене рішенням комітету кредиторів ВАТ Гамма від 30.06.2022 (протокол від 30.06.2022 б/н) Положення про Порядок створення та формування Фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат, а також порядку використання його коштів у справі №12/5009/1743/11 про банкрутство ВАТ Гамма.

Не погодившись з вказаною ухвалою господарського суду, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулося Публічне акціонерне товариство Перший Український Міжнародний Банк, в якій просить ухвалу Господарського суду Запорізької області від 22.12.2022р. у справі № 12/5009/1743/11 скасувати та відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора вих. № 02-02/49 від 15.07.2022 (вх. № 13630/08-08/22 від 03.11.2022) про затвердження порядку формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

В обгрунтування апеляційної скарги апелянт, зокрема вказує наступне:

- питання формування фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого вже було вирішено ухвалою суду від 17.02.2022, тому воно не потребувало повторного розгляду;

- ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства не встановлено обов`язку кредиторів у оплаті і створенні фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, а його створення суперечить інтересам кредиторів, оскільки ліквідаційна процедура триває довгий час та не потребує від ліквідатора здійснення додаткових витрат.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 08.02.2023р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства Перший Український Міжнародний Банк на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 22.12.2022р. у справі № 12/5009/1743/11, розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 28.03.2023р.

У судовому засіданні представник апелянта доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу та просив її задовольнити.

Представник Регіонального відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській, Запорізькій та Кіровоградських областях у судовому засіданні надав пояснення по справі, згідно з якими погодився з доводами апеляційної скарги та просив її задовольнити, а оскаржувану ухвалу скасувати.

Ліквідатор та інші учасники справи не скористалися своїм правом участі в судовому засіданні та не забезпечили явку представників в судове засідання, про час та місце судового засідання були повідомлені апеляційним судом належним чином, що підтверджується відповідними матеріалами справи. Не подано ліквідатором та іншими учасниками справи і відзивів на апеляційну скаргу.

Враховуючи вищенаведене, а також те, що явка представників учасників справи в судове засідання апеляційним судом обов`язковою не визнавалася, а неявка ліквідатора та представників інших учасників справи не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу у відсутності останніх.

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника апелянта та кредитора, дослідивши матеріали справи, судова колегія дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Запорізької області від 06.04.2011, зокрема, порушено провадження у справі про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Гамма".

Постановою Господарського суду Запорізької області від 08.11.2011 у справі № 12/5009/1743/11 Відкрите акціонерне товариство "Гамма" визнане банкрутом.

В подальшому ухвалами Господарського суду Запорізької області строк ліквідаційної процедури у справі та повноваження ліквідаторів неодноразово продовжувалися.

У липні 2022р. ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Назаренко М.А. звернувся до суду з клопотанням вих. № 02-02/49 від 15.07.2022 (вх. № 13630/08-08/22 від 03.11.2022) про затвердження порядку формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 22.12.2022р. у справі № 12/5009/1743/11: клопотання ліквідатора вих. № 02-02/49 від 15.07.2022 (вх. № 13630/08-08/22 від 03.11.2022) про затвердження порядку формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого задоволено; затверджено визначене рішенням комітету кредиторів ВАТ Гамма від 30.06.2022 (протокол від 30.06.2022 б/н) Положення про Порядок створення та формування Фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат, а також порядку використання його коштів у справі № 12/5009/1743/11 про банкрутство ВАТ Гамма.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду від 22.12.2022 року, яка і є предметом апеляційного оскарження, колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 3 ГПК України, судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи.

Згідно з ч. 6 ст. 12 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

На час постановлення оскаржуваної ухвали набув чинності Кодекс України з процедур банкрутства, який встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи.

Частиною 2 Прикінцевих та Перехідних Положень Кодексу України з процедур банкрутства (КУзПБ) передбачено, що з дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Відомості Верховної Ради України, 1992р., № 31, ст. 440 із наступними змінами).

Згідно з ч. 4 Прикінцевих та Перехідних Положень Кодексу України з процедур банкрутства, з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Відповідно до ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право, зокрема, отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Кодексом.

Порядок визначення та сплати грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень у справі про банкрутство врегульовано ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Приписами частини четвертої статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що витрати арбітражного керуючого, пов`язані з виконанням ним повноважень справі, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Кодексом, крім витрат на cтрахування його професійної відповідальності за заподіяння шкоди, а також витрат, пов`язаних з виконанням таких повноважень з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Відповідно до ч. 5 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Порядок формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Частиною 6 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Таким чином, Кодексом визначено, що сплата грошової винагороди арбітражного керуючого в справі про банкрутство можлива за рахунок: 1) авансування коштів заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду; 2) коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності; 3) коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі; 4) коштів створеного комітетом кредиторів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Надання послуг арбітражного керуючого відбувається виключно на платній основі. Законодавством не передбачено випадків здійснення своїх повноважень арбітражним керуючим безоплатно.

Судом встановлено, що рішенням комітету кредиторів по справі № 12/5009/1743/11 про банкрутство ВАТ Гамма від 30.06.2022 року, оригінал протокола засідання якого міститься в матеріалах справи, ухвалено прийняти звіт ліквідатора про проведену за звітній період роботу (17.02.2022 - 30.06.2022) до відома, затверджено звіти ліквідатора про нарахування основної грошової винагороди за період з 17.02.2022р. по 30.06.2022р. (включно) у сумі 86 357,16 грн. та звіт ліквідатора про понесені витрати за процедурою за період 17.02.2022 - 30.06.2022 (включно) у сумі 8 443,70 грн. та створено фонд для авансування (сплати) грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Назаренко М.А. по справі № 12/5009/1743/11. Схвалено Положення про порядок створення та формування фонду авансування (сплати) грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Назаренко М.А. по справі № 12/5009/1743/11.

Вказаним Положенням встановлено наступний порядок формування фонду: фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Назаренко М.А., виконуючого обов`язки ліквідатора по справі № 12/5009/1743/11 формується за рахунок коштів всіх кредиторів пропорційно сумі грошових вимог кожного окремого кредитора, що визнані господарським судом та включені до реєстру вимог кредиторів. Кредитори, вимоги яких визнані господарським судом за включені до регістру вимог кредиторів, після затвердження суми основної грошової винагороди за понесених арбітражним керуючим витрат зобов`язані здійснити перерахування коштів на рахунок арбітражного керуючого у сумі, яка пропорційна сумі його вимог. Будь-який кредитор має право здійснити внесення повної затвердженої суми винагороди та витрат, повідомив інших кредиторів про такі дії. У разі сплати одним кредитором винагороди та відшкодування витрат, цей кредитор має право вимоги компенсації від інших кредиторів сплаченої ним суми. Формування Фонду здійснювати за рахунок перерахування кредиторами (кредитором) коштів на добровільних засадах в розмірі, визначеному даним рішенням комітету кредиторів па рахунок арбітражного керуючого Назаренко М.А. Порядок використання фонду проводиться шляхом отримання суми винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого - ліквідатора ВАТ Гамма Назаренко М.А. на підставі ухвали господарського суду про затвердження розміру основаної винагороди та витрат арбітражного керуючого. Кошти цього Фонду можливо використовувати для сплати винагороди та витрат, які затверджені господарським судом. Зобов`язати ліквідатора подати до Господарського суду Запорізької області клопотання про затвердження рішення комітету кредиторів щодо створення Фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Назаренко М.А., виконуючого обов`язки ліквідатора, умов формування Фонду та порядку.

До клопотання ліквідатора вих. № 02-02/49 від 15.07.2022 (вх. № 13630/08-08/22 від 03.11.2022) додане Положення про Порядок створення та формування Фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат, а також порядку використання його коштів у справі №12/5009/1743/11 про банкрутство ВАТ Гамма в якому вказано:

Даний порядок створення та формування Фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат, а також порядку використання його коштів у справі № 12/5009/1743/11 про банкрутство ВАТ Гамма () складено у відповідності до норм Кодексу України з процедур банкрутства (надалі КУзПБ), з урахуванням існуючої практики у справах про банкрутство та діє за наступними положеннями.

1. Загальні положення

1.1 Арбітражний керуючий користується усіма правами ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.

1.2 Арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду, яка складається з основної та додаткової грошових винагород.

1.3 Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень ліквідатора визначається у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання арбітражним керуючим його повноважень, починаючи з дати призначення господарським судом Запорізької області у справі № 12/5009/1743/11, а саме з 17.02.2022 р.

1.4 Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

1.5 Витрати арбітражного керуючого, пов`язані з виконанням ним повноважень у справі, відшкодовуються у відповідності до КУзПБ та цього Порядку.

1.6 Порядок формування Фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат, а також порядку використання його коштів у справі № 12/5009/1743/11 про банкрутство ВАТ ГАММА () (далі по тексту Фонд) та порядок використання його коштів визначаються цим положенням, який схвалюється рішенням комітету кредиторів ВАТ ГАММА та затверджуються ухвалою господарського суду Запорізької області у справі № 12/5009/1743/11.

1.7 При вирішенні питання формування Фонду ВАТ ГАММА не має власного рухомого та нерухомого майна, в тому числі і у вигляді виробничих потужностей, а також не має відкритих банківських рахунків.

1.8 Даним Порядком визначаються умови формування Фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури Відкритого акціонерного товариства ГАММА, (надалі - Банкрут, Боржник) (забезпеченням збереження та передача архівних документів до відповідної установи, покриття експлуатаційних та адміністративних витрату справі №12/5009/1743/11 та порядку використання його коштів.

1.9 Для цілей проведення ліквідаційної процедури щомісяця необхідне фінансування на наступні потреби:

1) основна грошова винагорода арбітражному керуючому за виконання повноважень ліквідатора;

2) витрати арбітражного керуючого, виконуючого обов`язки ліквідатора, за процедурою, а саме:

- послуги залученого фахівцям з надання архівних довідок;

- послуги залученого фахівця з проведення фінансового аналізу Банкрута;

- послуги зі зберігання архівних документів;

- канцелярські, нотаріальні, реєстраційні, банківські, поштові, мобільний та інтернет зв`язок, тощо;

- інші види послуг або витрат.

II. Формування фонду авансування гуртової винагороди та відшкодування (авансування) витрат арбітражного керуючого - ліквідатора ВАТ ГАММА

2.1. З огляду на відсутність у Банкрута коштів, необхідних для здійснення ліквідаційної процедури, створення у справі №12/5009/1743/11 Фонду авансування грошової винагороди та відшкодування (авансування) витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, у тому числі з забезпечення збереженням архівних документів здійснюється за рахунок коштів кредиторів наступним чином.

2.1.1. На авансування основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним обов`язків ліквідатора у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання арбітражним керуючим його повноважень:

№ п/пНазва кредитора, адреса, код ЄДРПОУ, ідентифікаційний номерВідсоток від розміру основної грошової винагороди, %Розмір коштів ДЛЯ авансування винагороди, грн.
1Товариство з обмеженою відповідальністю П`ята миля (03035, м. Київ, вул. Урицького, 45, оф. 702)5,15321 005,00
2Публічне акціонерне товариство Перший Український Міжнародний Банк (83001, м. Донецьк, вул. Університетська, 2-А; поштова адреса: 69035, м. Запоріжжя, вул. 40-років Радянської України, 57)33,85486 602,00
3Публічне акціонерне товариство Банк Кіпру (03035, м. Київ, вул. Урицького, 45)17,49883 412,00
4Українське-іспанське товариство з обмеженою відповідальністю Харвест Індустріалес, С.Л. (69057, м. Запоріжжя, вул. Антенна, 11)1,5765307,00
5Товариство з обмеженою відповідальністю Гамма-К (69035, м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11)0,096919,00
6Товариство з обмеженою відповідальністю Монтажно-будівельна компанія (69057, м. Запоріжжя, пров. Тамбовський, 2)0,302259,00
7Відкрите акціонерне товариство "Машинобудівний завод Елем (69035, м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11)0,109321,00

8Товариство з обмеженою відповідальністю Запоріжгазбуд (69032, м. Запоріжжя, вул. Верхня, 1)25,14834 904,00
9Приватне підприємство Глобал-Комерц-Курс (69063, м. Запоріжжя, вул. Комсомольська, 30/11)2,5419496,00
10Товариство з обмеженою відповідальністю Гамма- Центр (69035, м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11)2,5253493,00
11ПП Зодчій ЛРС (69095, м. Запоріжжя, вул. Козача, 5, к. 20)2,9406574,00
12Oldbridge Corporation Limited (Suit 26, 22 Notting Hill Gote London, WI 1 3 JE; адреса представника: Дремов В.А., АДРЕСА_1 )3,0442594,00
13Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами Капітал Груп, Пайового вечурного інвестиційного фонду не диверсифікованого виду закритого типу Зоряний (04080, м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, 18/14)1,3970272,00
14Головне управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області (69005, м. Запоріжжя, пр. Соборний,158-Б)0,347468,00
15Товариство з обмеженою відповідальністю Центр будівельних технологій (69124, м. Запоріжжя, вул. Хортицьке шосе, 32-А, кв. 7)0,7939155,00
16ФОП Лясковець О.В. (69006, м. Запоріжжя, а/с 3398, ідент. номер НОМЕР_1 )0,03216,00
17Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області (69600, м. Запоріжжя, вул. Сєдова, 12)1,1244219,00
18Головне управління ДПС у Запорізькій області (69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166)0,505299,00
19МКП Основаніє (69095, м. Запоріжжя, вул. Українська, 29а)0,00140,00
20Концерн Міські теплові мережі в особі філії Концерну Міські теплові мережі (69091, м. Запоріжжя, бул. Гвардійський, 137)0,263551,00
21Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській, Запорізькій та Кіровоградській областях (49000, м. Дніпро, вул. Центральна, б. 6)0,6634129,00
22ПАТ Укртелеком в особі Запорізької філії ПАТ Укртелеком (69005, м. Запоріжжя, пр. Леніна, 133)0,00140,00
23ПАТ Запоріжжяобленерго (69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14)0,03046,00
24ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 )0,00040,00
25ОСОБА_2 ( АДРЕСА_3 )0,00050,00
26Фізична особа ОСОБА_3 ( АДРЕСА_4 )0,04719,00
ІТОГО:100, 0019 500, 00
2.1.2. На авансування витрат арбітражного керуючого, виконуючого обов`язки ліквідатора за процедурою у сумі п`ять тисяч гривень щомісячно (орієнтовно):

№ п/пНазва кредитора, адреса, код ЄДРПОУ, ідентифікаційний НомерВідсоток від розміру основної грошової винагороди, %Розмір коштів для авансування винагороди, грн.
1Товариство з обмеженою відповідальністю П`ята миля (03035, м. Київ, вул. Урицького, 45, оф. 702)5,1532258,00
2Публічне акціонерне товариство Перший Український Міжнародний Банк (83001, м. Донецьк, вул. Університетська, 2-А; поштова адреса: 69035, м. Запоріжжя, вул. 40-років Радянської України, 57)33,85481 693,00
3Публічне акціонерне товариство Банк Кіпру (03035, м. Київ, вул. Урицького, 45)17,4988875,00
4Українське-іспанське товариство з обмеженою відповідальністю Харвест Індустріалес, С.Л. (69057, м. Запоріжжя, вул. Антенна, 11)1,576579,00
5Товариство з обмеженою відповідальністю Гамма-К (69035, м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11)0,09695,00
6Товариство з обмеженою відповідальністю Монтажно-будівельна компанія (69057, м. Запоріжжя, пров. Тамбовський, 2)0,302215,00
7Відкрите акціонерне товариство "Машинобудівний завод Елем (69035, м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11)0,1093546,50
8Товариство з обмеженою відповідальністю Запоріжгазбуд (69032, м. Запоріжжя, вул. Верхня, 1)25,14831 257,00
9Приватне підприємство Глобал-Комерц-Курс (69063, м. Запоріжжя, вул. Комсомольська, 30/11)2,5419127,00
10Товариство з обмеженою відповідальністю Гамма- Центр (69035, м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11)2,5253127,00
11ПП Зодчій ЛРС (69095, м. Запоріжжя, вул. Козача, 5, к. 20)2,9406147,00
12Oldbridge Corporation Limited (Suit 26, 22 Notting Hill Gote London, WI 1 3 JE; адреса представника: Дремов В.А., АДРЕСА_1 )3,0442152,00
13Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами Капітал Груп, Пайового вечурного інвестиційного фонду не диверсифікованого виду закритого типу Зоряний (04080, м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, 18/14)1,397070,00
14Головне управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області (69005, м. Запоріжжя, пр. Соборний,158-Б)0,347417,00
15Товариство з обмеженою відповідальністю Центр будівельних технологій (69124, м. Запоріжжя, вул. Хортицьке шосе, 32-А, кв. 7)0,793940,00
16ФОП Лясковець О.В. ( АДРЕСА_5 , ідент. номер НОМЕР_1 )0,03212,00

17Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Запорізькій області (69600, м. Запоріжжя, вул. Сєдова, 12)1,124456,00
18Головне управління ДПС у Запорізькій області (69107, м. Запоріжжя, пр. Соборний, 166)0,505225,00
19МКП Основаніє (69095, м. Запоріжжя, вул. Українська, 29а)0,00140,00
20Концерн Міські теплові мережі в особі філії Концерну Міські теплові мережі (69091, м. Запоріжжя, бул. Гвардійський, 137)0,263513,00
21Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській, Запорізькій та Кіровоградській областях (49000, м. Дніпро, вул. Центральна, б. 6)0,663433,00
22ПАТ Укртелеком в особі Запорізької філії ПАТ Укртелеком (69005, м. Запоріжжя, пр. Леніна, 133)0,00140,00
23ПАТ Запоріжжяобленерго (69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14)0,03042,00
24ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 )0,00040,00
25ОСОБА_2 ( АДРЕСА_3 )0,00050,00
26Фізична особа ОСОБА_3 ( АДРЕСА_4 )0,04712,00
ІТОГО:100, 005 000, 00

2.2 Формування Фонду здійснювати за рахунок перерахування кредиторами (кредитором) коштів на добровільних засадах в розмірі, визначеному рішенням комітету кредиторів на рахунок арбітражного керуючого Назаренко М.А.

2.3 Внесення кредиторами грошових коштів на рахунок арбітражного керуючого Назаренко М.А. на оплату послуг ліквідатора ВАТ ГАММА арбітражного керуючого Назаренко М.А. здійснюється щомісячно до 05 числа поточного місяця.

2.4 Відшкодування та/або авансування витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, здійснюється шляхом перерахування Кредиторами на рахунок арбітражного керуючого грошових коштів відповідно до наданого ліквідатором звернення, до якого мають бути додані пояснення або документи, які підтверджують суми витрат, що підлягають відшкодуванню та/або авансуванню, протягом 3-х (трьох) банківських днів. Звернення може бути направлено ліквідатором у будь-який спосіб (поштовий зв`язок, електронною поштою та ін.).

2.5 Будь-який кредитор має право здійснити внесення повної затвердженої суми винагороди та витрат, повідомив інших кредиторів про такі дії. Повідомлення може бути здійснено як до проведення виплати, так і після.

2.6 У разі сплати одним кредитором винагороди та відшкодування витрат, цей кредитор має право вимоги компенсації від інших кредиторів сплаченої ним суми.

III. Порядок використання фонду авансування витрат грошової винагороди та відшкодування (авансування) витрат арбітражного керуючого - ліквідатора ВАТ ГАММА

3.1. Витрачання ліквідатором отриманих коштів має здійснюватися згідно з визначеним цільовим призначенням. Отримані від Кредиторів грошові кошти використовуються ліквідатором виключно на авансування/відшкодування витрат арбітражного керуючого, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури Банкрута та авансування грошової винагороди арбітражного керуючого.

3.2 У разі залучення для забезпечення виконання своїх повноважень інших осіб або^ спеціалізовану організацію, визначення виконавця робіт/послуг здійснюється ліквідатором виключно на підставі проведення конкурсу або аналізу ринка надання аналогічних послуг/виконання робіт при визначенні виконавця на найбільш прийнятних для банкрута умовах.

3.3 Ліквідатор у строк, передбачений законодавством або укладеними договорами здійснює платежі, необхідні для проведення ліквідаційної процедури.

IV. Заключні положення

4.1 Грошові кошти, перераховані Кредиторами на рахунок боржника в межах фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі № 12/5009/1743/11, підлягають відшкодуванню кредиторам у повному обсязі в порядку, передбаченому частиною 3 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства за рахунок грошових коштів банкрута та коштів, отриманих від реалізації майна банкрут (за його наявності) або у інший спосіб, передбачений Кодексом України з процедур банкрутства.

4.2 Ліквідатор забезпечує ведення обліку витрат арбітражного керуючого, понесених у процедурі ліквідації ВАТ ГАММА.

4.3 Ліквідатор формує звіти про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого за процедурою, та надає їх комітету кредиторів у відповідності до ч. 6 ст. 30 КУзПБ.

4.4 Фонд створюється на строк виконання повноважень ліквідатора - арбітражного керуючого Назаренко М.А.

4.5 Дане Положення набирає чинності після його схвалення комітетом кредиторів Банкрута та затвердження Господарським судом Запорізької області.

4.6 Зміни та доповнення до даного Положення підлягають схваленню та затвердженню в порядку, що передбачено для Положення.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що оскільки вищенаведений Порядок створення та формування фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат затверджено комітетом кредиторів банкрута, який є представницьким органом всіх кредиторів, а його зміст не суперечить вимогам ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, то він підлягає затвердженню господарським судом.

При цьому, колегія суддів відхиляє доводи апелянта про те, що питання формування фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого вже було вирішено ухвалою суду від 17.02.2022, тому воно не потребувало повторного розгляду, адже згідно з ч. 5 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, порядок формування фонду та порядок використання його коштів визначаються саме рішенням комітету кредиторів, а Кодексом не встановлено заборон комітету кредиторів у зміні чи доповненні такого порядку.

Також, безпідставними є доводи апелянта щодо відсутності в кредиторів обов`язку у здійсненні оплати і створенні фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Так, як вже вище зазначалось, надання послуг арбітражного керуючого відбувається виключно на платній основі. Законодавством не передбачено випадків здійснення арбітражним керуючим своїх повноважень безоплатно.

Діяльність ліквідатора спрямована на досягнення остаточної мети процедури банкрутства - найповнішого задоволення вимог кредиторів, тому основними отримувачами послуг арбітражного керуючого у цій процедурі є саме кредитори неплатоспроможного боржника.

Отже, якщо процедура банкрутства триває після закінчення коштів, авансованих заявником відповідно до абзацу 6 частини другої статті 30 КУзПБ, або таке авансування не здійснювалося через інше правове регулювання на час ініціювання процедури банкрутства, а коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника або від продажу його майна, яке не перебуває в заставі, недостатньо для оплати послуг арбітражного керуючого та його витрат, ліквідатор не позбавлений права на одержання від кредиторів банкрута коштів на сплату його грошової винагороди та відшкодування його витрат у справі, пропорційно розміру визнаних кредиторських вимог, на що і спрямовано створення фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Згідно висновку Верховного Суду, викладеного у постанові від 01.08.2018 у справі № 912/1783/16 у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, така оплата повинна здійснюватися за рахунок коштів кредиторів, виходячи з принципу пропорційності їх грошовим вимогам. Крім того, законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату послуг ліквідатора в залежність від майнового стану кожного кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора, від джерел фінансування того, чи іншого кредитора, а також від майнових результатів арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Отже, Кодекс України з процедур банкрутства не містить заборони здійснювати оплату грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень ліквідатора та його витрат у ліквідаційній процедурі за рахунок коштів кредиторів.

Відтак не суперечить Кодексу і затверджений комітетом кредиторів у даній справі Порядок створення та формування фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, якій передбачає обов`язкове здійснення кредиторами внесків до цього фонду.

Виходячи з вищевикладеного, колегія суддів апеляційного суду вважає доводи апеляційної скарги апелянта безпідставними, а оскаржувану ухвалу господарського суду, такою що відповідає чинному законодавству, отже підстави передбачені ст. 277 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування ухвали Господарського суду Запорізької області від 22.11.2022р. у даній справі відсутні.

Згідно з ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті апелянтом судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 2684,00грн. слід покласти на останнього.

В силу ч. 3 ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства дана постанова апеляційного суду в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 231, 269, 270, 275-284, 287 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Перший Український Міжнародний Банк на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 22.12.2022р. у справі № 12/5009/1743/11 залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Запорізької області від 22.12.2022р. у справі № 12/5009/1743/11 залишити без змін.

Судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Публічне акціонерне товариство Перший Український Міжнародний Банк.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню в касаційному порядку.

Повна постанова складена та підписана 31.03.2023 року.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Т.А. Верхогляд