ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.03.2023 Справа № 914/1755/22

Господарський суд Львівської області у складі судді Мазовіти А.Б. за участю секретаря судового засідання Прокопів І.І., розглянув матеріали позовної заяви

за позовом: Дочірнього підприємства з іноземними інвестиціями Державного підприємства «Медісан» Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова «САНАТОРІЙ «МОЛДОВА», м. Трускавець, Львівська область

до відповідача: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів

про визнання недійсним та скасування рішення

за участю представників:

від позивача: Король М. Р. - адвокат;

від відповідача: Свідунович Р.І. - адвокат

Обставини розгляду справи.

02.08.2022 на розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Дочірнього підприємства з іноземними інвестиціями Державного підприємства «Медісан» Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова «САНАТОРІЙ «МОЛДОВА», м. Трускавець, Львівська область до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів про визнання недійсним та скасування рішення.

Ухвалою від 04.08.2022 суд прийняв справу до провадження, ухвалив здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначив на 05.09.2022.

05.09.2022 через канцелярію суду від відповідача надійшли заява про поновлення процесуального строку для подачі відзиву (вх. №18250/22 від 05.09.2022) та відзив на позовну заяву (вх. №18251/22 від 05.09.2022).

Ухвалою від 05.09.2022 суд поновив відповідачу строк для подання відзиву та прийняв відзив на позовну заяву, підготовче засідання відклав на 26.09.2022.

12.09.2022 через канцелярію суду від позивача надійшла відповідь на відзив (вх. №18785/22 від 12.09.2022).

26.09.2022 через канцелярію суду від відповідача надійшла заява про закриття провадження у справі (вх. №19779/22 від 26.09.2022).

Ухвалою від 26.09.2022 суд продовжив строк підготовчого провадження у справі на тридцять днів, підготовче засідання відклав на 17.10.2022.

26.09.2022 Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Львівгаз» подало зустрічний позов до Дочірнього підприємства з іноземними інвестиціями Державного підприємства «Медісан» Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова «САНАТОРІЙ «МОЛДОВА» про стягнення 4 943 442,57 грн.

Ухвалою від 03.10.2022 суд зустрічну позовну заяву повернув заявнику.

04.10.2022 через канцелярію суду від позивача надійшли письмові заперечення щодо задоволення заяви про закриття провадження (вх. №20513/22 від 04.10.2022) та письмові заперечення щодо прийняття зустрічного позову (вх. №20514/22 від 04.10.2022).

Ухвалою від 17.10.2022 суд підготовче засідання відклав на 03.11.2022.

Ухвалою від 03.11.2022 суд відмовив у задоволенні заяви про закриття провадження, підготовче засідання відклав на 28.11.2022.

11.11.2022 через канцелярію суду від позивача надійшла заява про поновлення строку для подання доказів (вх. №23520/22 від 11.11.2022).

28.11.2022 через канцелярію суду від відповідача надійшли додаткові пояснення (вх. №24390/22 від 28.11.2022).

Ухвалою від 28.11.2022 суд підготовче засідання відклав на 12.12.2022.

У зв`язку із відсутністю електричної енергії у приміщенні суду, судове засідання, призначене 12.12.2022 не відбулося.

Ухвалою суду від 12.12.2022 підготовче засідання відкладено на 09.01.2023.

13.12.2022 через канцелярію суду від відповідача надійшли додаткові пояснення (вх. №25656/22 від 13.12.2022).

З огляду на те, що за результатами підготовчого провадження було вирішено усі необхідні завдання, сторонами зазначено, що ними подані усі докази, які доводять обставини, на які вони посилаються як на підставу своїх вимог або заперечень, суд ухвалою від 09.01.2023 поновив пропущений процесуальний строк для подання доказів та прийняв докази, долучені позивачем до заяви про поновлення строку для подання доказів (вх. №23520/22 від 11.11.2022), закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 23.01.2023.

24.01.2023 через канцелярію суду від позивача надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви (вх. №1677/23 від 24.01.2023).

В судовому засіданні 23.01.2023 було оголошено перерву до 13.02.2023.

08.02.2023 через канцелярію суду від відповідача надійшла заява про зупинення провадження у справі (вх. №531/23 від 08.02.2023).

09.02.2023 через канцелярію суду від позивача надійшла заява про долучення документів (вх. №3394/23 від 09.02.2023).

10.02.2023 через канцелярію суду від відповідача надійшла заява з процесуальних питань (вх. №3518/23 від 10.02.2023).

Ухвалою від 13.02.2023 суд поновив позивачу пропущений процесуальний строк для подання доказів та прийняв докази, долучені позивачем до заяви про усунення недоліків позовної заяви (вх. №1677/23 від 24.01.2023) та заяви про долучення до матеріалів справи документів (вх. №3394/23 від 09.02.2023), прийняв до розгляду заяву позивача про уточнення позовних вимог, викладену у заяві про усунення недоліків позовної заяви (вх. №1677/23 від 24.01.2023), відмовив в задоволенні заяви відповідача про зупинення провадження у справі (вх. №531/23 від 08.02.2023), відклав судове засідання на 06.03.2023.

В судовому засіданні 06.03.2023 було оголошено перерву до 16.03.2023.

Заяв про відвід суду не поступало.

Суть спору та правова позиція сторін.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що 01.01.2016 позивачем було подано відповідачу заяву-приєднання до договору розподілу природного газу. 18.11.2021 працівниками відповідача було складено Акт про порушення №000541 від 18.11.2021, у якому зазначено про порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме п. 5.13 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання - тимчасово відсутні ЗВТ (знято ЗВТ на періодичну повірку до 15.09.2021 згідно акту від 09.09.2021 №6048), встановлена технічна перемичка)). 13.09.2021 лічильник не пройшов повірку - Довідка про непридатність від 13.09.2021 №35/09599. Тобто з 15.09.2021 облік газу здійснювався по середньому споживанню, що суперечить Кодексу ГРС, таким методом облік проводиться тільки на час повірки ЗВТ, а не на час ремонту ЗВТ (п.п. 3 п. 3 Глави 7 Розділу X Кодексу ГРС). 07.01.2022 комісією з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС було прийнято рішення про задоволення Акту про порушення №000541 від 18.11.2021, відповідно до якого проведено нарахування необлікованого об`єму природного газу у розмірі 4 943 442,57 грн. Позивач не погоджується із вказаним рішенням з огляду на те, що зазначене відповідачем в акті порушення не передбачено нормами Кодексу ГРС. В бланку акту такий вид порушення був відсутній та дописаний представником відповідача. Нарахування спожитого позивачем природного газу повинно здійснюватися в порядку, передбаченому пп. 3 гл. 2 розділу XІ Кодексу ГРС - за середньодобовими значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання газу з урахуванням періоду відсутності ЗВТ. Таким чином, позивач просив суд визнати недійсним рішення комісії по розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, яке оформлено протоколом №07/01 від 17.01.2022.

В судових засіданнях представник відповідача проти позову заперечив, просив відмовити в задоволенні позовних вимог. В своїх запереченнях зазначив, що акті №6048 від 09.09.2021, який було підписано уповноваженим представником позивача, зазначено про необхідність встановлення власних ЗВТ до 15.09.2021. Таким чином, підписавши вказаний акт, позивач взяв на себе зобов`язання встановити лічильник газу не пізніше, як до 15.09.2021. За результатами повірки лічильник газу було визначено непридатним та 02.11.2021 було встановлено лічильник у точці обліку. З наведеного вбачається, що в період часу з 09.09.2021 по 02.11.2021 лічильник газу був відсутній, проте газопостачання позивачу не було припинено. Водночас, на думку представника відповідача, нарахування за спожитий газ за середньодобовими значеннями можливе лише на період проведення повірки ЗВТ. Надалі, у разі визнання ЗВТ непридатним та протягом часу перебування лічильника у ремонті розрахунок спожитого газу слід проводити відповідно до п. 5.13. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання - за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання. Зважаючи на наведене, відповідачем правомірно проведено розрахунок спожитого газу за період часу з 13.09.2021 до 02.11.2021 у розмірі 4 943 442,57 грн. Також зазначив, що визначення у Кодексі ГРС видів порушення не означає, що відповідач не може використовувати форму акту про порушення, наведену в додатку 20 Кодексу ГРС, для фіксації інших порушень, допущених споживачем.

У додаткових поясненнях представник відповідача зазначив, що рішенням комісії відповідача з розгляду актів про порушення, яке оформлено протоколом №292/09 від 21.09.2022, акт про порушення №000541 від 18.11.2021 скасовано. У зв`язку із цим представник відповідача просив провадження у справі закрити.

У процесі розгляду справи суд встановив наступне.

01.01.2016 Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями Державного підприємства «Медісан» Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова «САНАТОРІЙ «МОЛДОВА» (позивач) шляхом підписання заяви-приєднання №094204PT1GCP016 приєдналось до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), типова форма якого затверджена постановою НКРЕКП від 30.09.2015 за №2498, відповідно до умов якого оператор ГРМ (Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз») зобов`язується надати споживачу (позивачу) послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

Відповідно до п. 2.3. типового договору, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

Згідно із п. 5.2. типового договору, визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим договором. Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об`єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку споживача.

Пунктом 7.2. типового договору встановлено, що оператор ГРМ має право перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті споживача, у порядку, визначеному кодексом газорозподільних систем.

У додатку №4 «Розрахунок втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку споживача», який був доданий позивачем до заяви-приєднання, зазначено про встановлення у точці обліку за адресою м. Трускавець, вул. Городище, 12 лічильника марки ЛГК №8250 типорозміру G250.

Згідно паспорта вищевказаного лічильника природного газу міжповірочний інтервал складає не більше 2 (двох) років.

09.09.2021 працівниками АТ «Львівгаз» складено акт №6048 технічної перевірки комерційного ВОГ (вид акту - зняття ЗВТ), згідно якого у точці обліку позивача за адресою: м. Трускавець, вул. Городище, 12, було знято лічильник газу АГК 0-250 на повірку. Лічильник поміщено в транспортувальний пакет, опломбовано та скеровано в лабораторію відповідача. З акту вбачається, що після зняття лічильника газу представниками відповідача було встановлено технологічну перемичку, а також зазначено, що встановлення власних ЗВТ не пізніше як до 15.09.2021. Дата останньої повірки лічильника газу 10.09.2019.

За результатами повірки лічильника газу ДП «Львівстандартметрологія» складено довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №35/09599 від 13.09.2021, у якій зазначено, що лічильник заводський номер 8250, 2003 року випуску не відповідає вимогам Р 50-071-98, Ф02.784.008Д2, похибка перевищує допустимі значення.

20.10.2021 лабораторією з повірки лічильників, обчислювачів, коректорів та перетворювачів Відділу лабораторних вимірів Управління метрології АТ «Львівгаз» за участю представника позивача складено Акт №189 про непридатність лічильника до експлуатації, відповідно до якого споживачу рекомендовано провести ремонт лічильника газу заводський номер 8250, 2003 року випуску.

02.11.2021 працівниками АТ «Львівгаз» складено акт №6819 введення в експлуатацію комерційного ВОГ (вид акту - встановлення ЗВТ з повірки), згідно якого знято технологічну перемичку та встановлено у вузлі обліку газу лічильник АГК 0-250 заводський номер 8250, 2003 року випуску з повірки.

18.11.2021 представниками АТ «Львівгаз» в присутності представника споживача було складено Акт про порушення №000541, у якому зазначено про порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: п. 5.13 «Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання», затвердженого наказом Мінпаливенерго України від 27.12.2005 №618 та зареєстрованих Мінюстом України 26.01.2006 за №67/11941 - тимчасово відсутні ЗВТ (знято ЗВТ на періодичну повірку до 15.09.2021 згідно акту від 09.09.2021 №6048), встановлена технічна перемичка)). 13.09.2021 лічильник не пройшов повірку - Довідка про непридатність від 13.09.2021 №35/09599. Тобто з 15.09.2021 облік газу здійснювався по середньому споживанню, що суперечить Кодексу ГРС, таким методом облік проводиться тільки на час повірки ЗВТ, а не на час ремонту ЗВТ (п.п. 3 п. 3 Глави 7 Розділу X).

17.01.2022 відбулося засідання комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, на якому було прийнято рішення про задоволення повністю акта про порушення Кодексу ГРМ №000541 від 18.11.2021. Вказане рішення оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022.

17.01.2022 на підставі акту про порушення №000541 від 18.11.2021 АТ «Львівгаз» складено акт-розрахунок (для непобутових споживачів), відповідно до якого споживачу - позивачу розраховано не облікований (донарахований) об`єм природного газу за період часу з 13.09.2021 по 02.11.2021 в обсязі 139,095 тис. м.куб. та загальною вартістю 4 943 442,57 грн.

Надалі АТ «Львівгаз» надіслало позивачу рахунок на оплату №62068137 від 27.05.2022 на суму 4 943 442,57 грн та повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання №62068137 від 29.06.2022.

21.09.2022 відбулося засідання комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, на якому було прийнято рішення про скасування акта про порушення Кодексу ГРМ №000541 від 18.11.2021. Вказане рішення оформлене протоколом №292/09 від 21.09.2022.

Не погоджуючись із здійсненим щодо позивача донарахуванням об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, останній звернувся до суду з позовом про визнання недійсним рішення комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», оформленого протоколом засідання комісії з розгляду актів порушення №07/01 від 17.01.2022.

Дослідивши представлені суду докази, заслухавши пояснення представників сторін, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог.

Згідно ст. 16 ЦК України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Взаємовідносини операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, регулюються Кодексом газорозподільних систем (Кодекс ГРС), затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015.

Пунктом 9 глави 2 розділу IX Кодексу газорозподільних систем встановлено, що суб`єкт ринку природного газу, який не є власником комерційного ВОГ (вузла обліку газу), має право контролювати правильність експлуатації комерційного ВОГ, здійснювати його плановий або позаплановий контрольний огляд та/або технічну перевірку.

Відповідно до п. 2 гл. 7 розділу X Кодексу газорозподільних систем для належної організації періодичної повірки власних ЗВТ, що входять до складу комерційного ВОГ, споживач повинен:

1) завчасно (до дати прострочення періодичної повірки) направити Оператору ГРМ письмове повідомлення (зразок якого Оператор ГРМ має опублікувати на своєму вебсайті) про дату та час демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці установки) та необхідність забезпечення представником Оператора ГРМ розпломбування ЗВТ. Звернення має бути направлене не пізніше десяти робочих днів до запланованої дати;

2) забезпечити на дату демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці встановлення) доступ представникам Оператора ГРМ до ЗВТ для його розпломбування та складання відповідного акта розпломбування;

3) у разі якщо повірка ЗВТ буде здійснюватися не на місці його встановлення, забезпечити за власний рахунок демонтаж/монтаж ЗВТ, його транспортування та державну повірку. Про дату і час встановлення повіреного ЗВТ споживач завчасно має письмово повідомити Оператора ГРМ та забезпечити присутність представника Оператора ГРМ під час монтажу повіреного ЗВТ.

Абзацом шостим п. 2 гл. 7 розділу X Кодексу газорозподільних систем передбачено, що за відсутності дублюючого ЗВТ та невстановлення споживачем на місце демонтованого ЗВТ аналогічного ЗВТ (погодженого з Оператором ГРМ для комерційних розрахунків) або якщо одразу після знятого на повірку ЗВТ сторонами не здійснені заходи з припинення газопостачання, яке обліковувалося через демонтований ЗВТ (що має підтверджуватися відповідним актом між Оператором ГРМ і споживачем), обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є демонтований ЗВТ, розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу з урахуванням періоду відсутності ЗВТ.

Згідно п. 6 гл. 7 розділу X Кодексу газорозподільних систем у разі якщо за результатами повірки ЗВТ останній буде потребувати ремонту або буде визнаний непридатним, власник ЗВТ за власний рахунок повинен забезпечити його ремонт або придбати новий ЗВТ.

Як встановлено судом, 09.09.2021 працівниками відповідача було демонтовано лічильник газу АГК 0-250 заводський номер 8250, 2003 року випуску та відправлено на повірку, про що складено акт №6048 від 09.09.2021. Також в акті було зазначено про встановлення у точці обліку перемички, у зв`язку із чим газопостачання не припинялося та зазначено про встановлення власних ЗВТ до 15.09.2021.

Відповідно до ст. 14 ЦК України цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов`язковим для неї. Виконання цивільних обов`язків забезпечується засобами заохочення та відповідальністю, які встановлені договором або актом цивільного законодавства.

Однак, із акту №6048 від 09.09.2021 не вбачається, хто саме (оператор чи споживач) взяв на себе зобов`язання встановити власні ЗВТ на заміну демонтованого лічильника. Водночас, відповідачем не зазначено, якими нормами чинного законодавства передбачено можливість покладення на споживача обов`язку встановлення іншого ЗВТ на заміну того, який відправляється на повірку, тобто необхідність понесення ним додаткових витрат, як і не зазначено про правове регулювання відповідальності у разі невиконання такого обов`язку.

Нормами Кодексу газорозподільних систем не передбачено, що в разі визнання ЗВТ непридатним до використання та відправлення його у ремонт, змінюється порядок розрахунку обсягу спожитого газу, передбачений абз. 6 п. 2 гл. 7 розділу X Кодексу газорозподільних систем (за середньодобовими значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання) та застосовується порядок, передбачений п. 5.13. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 (далі - Правила).

Згідно п. 5.13. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 (далі - Правила) №618 перерахунки об`єму протранспортованого газу проводяться у випадках:

- тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт);

- непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу;

- наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів (несправність ЗВТ).

Відповідно до п. 5.13.1. Правил перерахунки об`єму протранспортованого газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Пунктом 5.13.2. Правил передбачено, що якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки об`єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Із п. 5.13. Правил вбачається, що він суперечить положенням абз. 6 п. 2 гл. 7 розділу X Кодексу газорозподільних систем, оскільки на час тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну повірку) не передбачає розрахунку за середньодобовими значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання, як це передбачено вищевказаними положеннями розділу X Кодексу газорозподільних систем, тобто у всіх випадках тимчасової відсутності ЗВТ Правилами передбачено розрахунок спожитого газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання.

Згідно п. 1 гл. 1 розділу XІ Кодексу газорозподільних систем норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Випадки, які потребують перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу споживачу, що має договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, без наявності акта про порушення, визначені в розділах ІХ-Х цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 гл. 2 розділу XІ Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать:

1) наявність несанкціонованого газопроводу;

2) несанкціоноване відновлення газоспоживання;

3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу);

4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання;

5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);

6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Пунктом 2 гл. 2 розділу XІ Кодексу газорозподільних систем до порушень, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу, належать:

1) відмова в доступі до об`єкта споживача, внаслідок чого представник Оператора ГРМ не здійснив контрольне зняття показань лічильника газу (ЗВТ) за їх наявності на об`єкті споживача;

2) відмова в доступі до об`єкта споживача, внаслідок чого представник Оператора ГРМ не здійснив демонтаж лічильника газу (ЗВТ), що призвело до порушення строку проведення періодичної повірки лічильника газу (ЗВТ) та/або його ремонту, або його монтажу після проведення періодичної повірки;

3) використання газу побутовим споживачем (за відсутності лічильника) у випадках, коли споживачем протягом місяця з дати настання відповідних змін не було письмово повідомлено Оператора ГРМ про зміни, що стосуються збільшення опалюваної площі та збільшення кількості осіб, зареєстрованих на об`єкті побутового споживача;

4) пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим;

5) відмова в доступі до об`єкта побутового споживача, який розраховується за нормами споживання, внаслідок чого Оператор ГРМ не здійснив за власний рахунок встановлення лічильника газу побутовому споживачу.

Згідно п. 3 гл. 2 розділу XІ Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Згідно пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; наявність несанкціонованого газопроводу; несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Згідно п. 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Відповідно до пункту 8 глави 5 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

Пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС встановлено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

З наведеного вбачається, що такого порушення, яке зазначене відповідачем в акті про порушення №000541 від 18.11.2021, положеннями Кодексу газорозподільних систем не передбачено. Водночас, як зазначалося судом вище, у разі виявлення у споживача порушень, які передбачені Кодексом газорозподільних систем, складається акт про порушення.

Згідно акту-розрахунку від 17.01.2022 розрахунок виконаний на підставі п. 2 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем - у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого відновлення газоспоживання або використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу спожитий об`єм природного газу. Однак, як зазначалося судом вище, жодне із цих порушень не було зафіксовано в акті про порушення №000541 від 18.11.2021.

Слід також зазначити, що рішенням комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, яке оформлене протоколом №292/09 від 21.09.2022, скасовано акт про порушення №000541 від 18.11.2021. Проте, рішення комісії відповідача, яке оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022 та про визнання недійсним якого звернувся позивач із позовом у даній справі, станом на дату розгляду даної справи не скасовано та є чинним.

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ГК України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Частинами 1, 2 ст. 217, ст. 235, ст. 236 ГК України встановлено, що господарськими санкціями є такі заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки, зокрема, оперативно-господарські санкції, до яких належить право сторони договору встановити в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов`язань стороною, яка порушила зобов`язання (зміна порядку оплати продукції, робіт послуг). Оперативно господарські санкції застосовуються тоді, якщо вони передбачені сторонами договору.

Пунктом 8.1 типового договору сторони погодили, що за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за договором сторони несуть відповідальність згідно з цим договором та чинним законодавством України .

Пунктом 9.1 типового договору передбачено, що Оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу споживачу в порядку та у випадках, передбачених Кодексом газорозподільних систем, у тому числі у разі, зокрема, несанкціонованого відбору природного газу, крім перевищення добового підтвердженого обсягу газу.

В пункті 2.3 договору зазначено, що при вирішенні всіх питань, що не були обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом ГРС.

Таким чином, з огляду на положення пунктів 2.3 та 9.1 договору, положення Кодексу ГРС та враховуючи зміст статей 235, 236 ГК України, суд дійшов до висновку, що рішення Оператора ГРМ про донарахування споживачу вартості недорахованого обсягу газу є оперативно-господарською санкцією, у разі незгоди із застосуванням якої заінтересована сторона відповідно до ч. 2 ст. 237 ГК України може звернутися до суду з вимогою про скасування такої санкції, а не збитками, як це стверджує АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 24.10.2018 у справі №914/2384/17.

Слід також зазначити, що згідно позиції Великої Палати Верховного Суду, викладеної в постанові від 11.09.2018 у справі №905/1926/16, відповідно до приписів частини 2 статті 5 Господарського процесуального кодексу України в якій визначено, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного, невизнаного або оспорюваного права, свободи чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить Закону. Зокрема Верховним Судом у даній постанові вказано, що надаючи правову оцінку належності обраного зацікавленою особою способу захисту, судам належить зважати і на його ефективність з точки зору статті 13 Конвенції. Так, у рішенні від 15.111996 у справі «Чахал проти Об`єднаного Королівства» Європейський суд з прав людини зазначив, що згадана норма гарантує на національному рівні ефективні правові засоби для здійснення прав і свобод, що передбачаються Конвенцією, незалежно від того, яким чином вони виражені в правовій системі тієї чи іншої країни. Суть цієї статті зводиться до вимоги надати людині такі міри правового захисту на національному рівні, що дозволили б компетентному державному органові розглядати по суті скарги на порушення положень Конвенції й надавати відповідний судовий захист, хоча держави - учасники Конвенції мають деяку свободу розсуду щодо того, яким чином вони забезпечують при цьому виконання своїх зобов`язань. Крім того, Європейський суд указав на те, що за деяких обставин вимоги статті 13 Конвенції можуть забезпечуватися всією сукупністю засобів, що передбачаються національним правом. Оцінюючи належність обраного позивачем способу захисту та обґрунтовуючи відповідний висновок, судам слід виходити із його ефективності, і це означає, що вимога на захист цивільного права має відповідати змісту порушеного права та характеру правопорушення, забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Частиною 2 статті 86 ГПК України передбачено, що жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Зважаючи на наведене, позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають до задоволення повністю.

Оскільки спір виник з вини відповідача, судові витрати по розгляду справи відповідно до ст. 129 ГПК України необхідно покласти на відповідача.

Керуючись ст.ст. 4, 74, 76, 77, 78, 79, 86, 129, 233, 236, 237, 241, 326, 327 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати недійсним рішення Комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРМ, оформлене протоколом №07/01 від 17.01.2022, щодо задоволення Акту про порушення №000541 від 18.11.2022, яким Дочірньому підприємству з іноземними інвестиціями Державного підприємства «Медісан» Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова «САНАТОРІЙ «МОЛДОВА» (ідентифікаційний код 04929052), згідно актом-розрахунком Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» донараховано необлікований об`єм природного газу в розмірі 4 943 442,57 грн.

3. Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів, вул. Золота, 42 (ідентифікаційний код 03349039) на користь Дочірньонього підприємству з іноземними інвестиціями Державного підприємства «Медісан» Лікувально-санаторної відновлюючої асоціації державної канцелярії Республіки Молдова «САНАТОРІЙ «МОЛДОВА», м. Трускавець, вул. Городище, 12, Львівська область (ідентифікаційний код 04929052) 2 481,00 грн судового збору.

4. Наказ видати згідно ст. 327 ГПК України.

Рішення суду набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 241 ГПК України та може бути оскаржене до Західного апеляційного господарського суду протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.

В судовому засіданні 16.03.2023 оголошено вступну та резолютивну частину рішення. Повне рішення складено 27.03.2023.

Суддя Мазовіта А.Б.