ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.03.2023 року м. Дніпро Справа № 904/1149/22

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Паруснікова Ю.Б. (доповідач),

суддів Верхогляд Т.А., Вечірка І.О.,

секретар судового засідання Саланжій Т.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду, апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2022 (суддя Загинайко Т.В., повне рішення складено 28.10.2022) у справі № 904/1149/22

за позовом Приватного акціонерного товариства «Марганецький рудоремонтний завод», м. Марганець, Дніпропетровської області

до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз», м. Дніпро

про внесення змін до типового договору розподілу природного газу, зобов`язання здійснити перерахунок фактично наданих послуг та стягнення 154468,32 грн,-

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог і рішення суду першої інстанції.

Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод» звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про зобов`язання Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» внести зміни до Типового договору розподілу природного газу, здійснити перерахунок вартості фактично наданих послуг з розподілу природного газу та за лютий-квітень 2022 року та про стягнення з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» 154468,32 грн надлишково сплачених грошових коштів за послуги розподілу природного газу за лютий-квітень 2022 року.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2022 закрито провадження у справі в частині позовної вимоги щодо внесення змін до Типового договору. Зобов`язано Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» здійснити перерахунок вартості фактично наданих послуг Приватному акціонерному товариству «Марганецький рудоремонтний завод» з розподілу природного газу за лютий-квітень 2022 року і стягнуто з відповідача на користь позивача 154468,32 грн надлишково сплачені грошові кошти за послуги розподілу природного газу за лютий-квітень 2022 року.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване наявністю у позивача права на зменшення величини замовленої річної потужності за наявності узгодженої величини річної потужності на 2022 рік згідно листа № 1/964/1 від 27.09.2021.

Місцевий господарський суд встановив, що листом від 27.09.2021 позивач (непобутовий споживач природного газу) уточнив заявку на величину річної замовленої потужності розподілу природного газу на 2022 рік, що згідно з частиною третьою статті 6 розділу VІ Кодексу Газорозподільних систем породжує обов`язок відповідача (оператор ГРМ) здійснити перерахунок місячної вартості послуги розподілу природного газу за весь календарний рік на підставі наданих позивачем листів від 29.08.2022.

2. Короткий зміст вимог та узагальнені доводи апеляційної скарги.

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2022 у справі № 904/1149/22 в частині задоволення позову скасувати і ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

Апеляційна скарга мотивована неправильним застосуванням місцевим господарським судом норм матеріального права і порушенням норм процесуального права.

Скаржник зазначає, що сторони 30.09.2021 підписали акт приймання-передачі № ДГП0049805, в якому зафіксовані обсяги спожитого за вересень 2021 року природного газу в обсязі 66238,55 м3 та річна замовлена потужність на 2022 рік в обсязі 681456,98 м3, що становить 56788,83 м3 місячної замовленої потужності на 2022 рік.

Відповідач вважає, що оскільки позивач не подавав уточненої заявки на величину річної замовленої потужності на 2022 рік до 20 жовтня 2021 року, тому в силу положень Кодексу газорозподільних систем і Типового договору він не має права вимоги щодо проведення оператором ГРМ перерахунку (зменшення) величини замовленої потужності у розрахунковому році і зобов`язаний сплачувати вартість послуги з розподілу природного газу в обсязі раніше замовленої потужності, незалежно від використання замовленої потужності у повному обсязі, яка у даному випадку становить 56788,83 м3 на місяць.

Враховуючи вищевикладене, скаржник вважає неправильними висновки місцевого господарського суду, що сума оплати за послуги з розподілу природного газу залежить від обсягу фактично спожитого об`єму природного газу, що свідчить про неправильне застосування норм матеріального права.

Наданий в порушення встановлених процесуальним законодавством строків додатковий доказ, лист від 27.09.2021 за № 1/964/1 щодо уточнення заявки на поставку об`єму природного газу на 2022 рік, скаржник вважає неналежним доказом на підтвердження доводів позивача щодо подання останнім уточненої заявки на величину річної замовленої потужності на 2022 рік, оскільки немає доказів його направлення/вручення відповідачу, як то касовий чек про надання послуг поштового зв`язку, опис вкладення з підписом працівника поштового відділення тощо.

Скаржник звертає увагу, що не мав змоги надати суду обґрунтовані заперечення щодо долучення до матеріалів справи лист від 27.09.2021 за № 1/964/1, через порушення місцевим господарським судом норм процесуального права, що сталося внаслідок проведення судового засідання за відсутності відповідача, який завчасно надав клопотання про відкладення розгляду справи.

3. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи.

Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод» у відзиві на апеляційну скаргу заперечило проти її доводів, просило залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення без змін.

Позивач зазначає, що він скористався встановленим Кодексом газорозподільних систем правом уточнення величини замовленої річної потужності шляхом подання відповідачу заявки від 29.08.2022 на зменшення величини замовленої річної потужності на 2022 рік, у зв`язку з чим оператор ГРМ зобов`язаний здійснити перерахунок обсягу спожитого природного газу.

Позивач звертає увагу, що відповідач не може надати послуги з розподілу природного газу у обсягах більших за фактично отриманий об`єм природного газу, тому наполягає на його тому, що оплата вартості послуг з розподілу природного газу залежить від фактичного обсягу спожитого природного газу.

Позивач вважає необґрунтованим посилання відповідача на порушення місцевим господарським судом норм процесуального права щодо проведення судового засідання за відсутності відповідача та долучення до матеріалів справи нових доказів на стадії розгляду справи по суті з огляду на наступне.

Проведення судового засідання за відсутності відповідача, який заявив клопотання про його відкладення через загрозу масованих ракетних обстрілів, позивач не вважає порушенням норм процесуального права оскільки в день ухвалення оскарженого рішення, загрози ракетних обстрілів та повітряної тривоги на території м. Дніпро не зафіксовано, у зв`язку з чим обумовлене такими обставинами клопотання про відкладення судового засідання правомірно місцевим господарським судом відхилене.

Подання додаткових доказів на стадії розгляду справи по суті спору позивач мотивує тим, що на момент завершення підготовчого засідання такий доказ ще не існував, оскільки заявку на зменшення величини замовленої річної потужності на 2022 рік оформлено 29.08.2022, тобто вже після завершення підготовчого засідання.

Посилання скаржника на неналежність наданих позивачем доказів, останній вважає необґрунтованими, оскільки направлення листа від 27.09.2021 за № 1/964/1 підтверджується доданим до матеріалів справи описом вкладення з відміткою поштового відділення, в той час як надати суду докази оплати поштових послуг у позивача немає можливості, тому що підготовкою документів по даній справі займався інший представник, який на даний момент знаходиться на службі у Збройних Силах України.

Посилання під час розгляду справи по суті на положення глави 6 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем, якими регламентовано порядок та умови за яких оператор ГРМ здійснює коригування замовленої потужності природного газу, на думку позивача, є доповненням позову новими обставинами при збереженні в ньому первісних обставин та зміною на норми матеріального права, а не їх зміною.

4. Рух справи в суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 07.12.2022 колегією суддів у складі головуючого судді Паруснікова Ю.Б., суддів Білецької Л.М., Верхогляд Т.А. відкрито провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2022 у справі № 904/1149/22.

У зв`язку з повторним автоматизованим розподілом судової справи між суддями, визначено нову колегію суддів для розгляду апеляційної скарги у справі № 904/1149/20 у складі головуючого судді Паруснікова Ю.Б., суддів Верхогляд Т.А., Вечірка І.О.

У судовому засіданні 01.03.2023 оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

5. Встановлені судом першої та апеляційної інстанції обставини справи.

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» є оператором газорозподільної системи, який надає Приватному акціонерному товариству «Марганецький рудоремонтний завод» (споживач) послуги з розподілу природного газу відповідно до типового договору розподілу природного газу (із змінами, внесеними згідно з постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, № 1418 від 11.08.2016, № 1437 від 27.12.2017, № 691 від 12.07.2018, № 2080 від 07.10.2019) (надалі Типовий договір), укладеного сторонами в порядку статті 634 Цивільного кодексу України шляхом приєднання до нього споживача.

Типовий договір розподілу природного газу є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (пункт 1.1 Типового договору).

Відповідно до пункту 1.2 Типового договору його умови однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженою постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2494.

Цей Договір с договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов нього Договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку оператор ГРМ направляє споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до нього договору, та/або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (пункт 1.3 Типового договору).

Пунктом 2.1. Типового договору визначено, що оператор ГРМ зобов`язується падати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Обов`язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного гачу є наявність у споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи оператора ГРМ (пункт 2.2 Типового договору).

Відповідно до пункту 3.1 Типового договору споживач має право здійснювати відбір/споживання природного газу з газорозподільної системи за умови включення його до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у періоді фактичного відбору/споживання природного газу, що в установленому Кодексом газотранспортної системи порядку підтверджується оператором газотранспортної системи до початку такого періоду. Наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку оператором ГТС, а до відома споживача його постачальником. За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.

Пунктом 6.1 Типового договору встановлено, що оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.

Величина річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача за розрахунковий календарний рік визначається відповідно до Кодексу ГРМ. Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений регулятором для відповідного оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності (пункт 6.3 Типового договору).

Відповідно до пункту 10.1 Типового договору сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання зобов`язань за цим Договором, якщо це невиконання є наслідком непереборної сили (форс-мажорних обставин).

Під форс-мажорними обставинами розуміють надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами цього Договору. Строк виконання зобов`язань відкладається на строк дії форс-мажорних обставин (пункт 10.2 Типового договору).

В матеріалах справи наявні акти приймання-передачі природного газу за період з лютого по квітень 2022 року включно в обсязі 21908,62 м3, а саме:

- акт № ДГП0058762 від 28.02.2022, обсяг спожитого газу за лютий 2022 року 13768,3 м3;

- акт № 62000155 від 31.03.2022, обсяг спожитого газу за березень 2022 року 100,07 м3;

- акт №ДГП0062338 від 30.04.2022, обсяг спожитого газу за квітень 2022 року 40,25 м3.

Відповідач надав позивачу рахунки на оплату за розподіл природного газу (потужність) за період з лютого по квітень 2022 року включно на загальну суму 257594,17 грн, а саме:

- рахунок від 01.01.2022 № 62000155 на 85864,72 грн з урахуванням ПДВ;

- рахунок від 31.01.2022 № 62002874 на 85864,73 грн з урахуванням ПДВ;

- рахунок від 11.03.2022 № 62005019 на 85864,72 грн з урахуванням ПДВ.

Позивачем здійснив оплату на суму 187594,17 грн, а саме:

- за платіжним дорученням від 31.01.2022 № 4462 85864,72 грн;

- за платіжним дорученням від 28.02.2022 № 4829 85864,73 грн;

- за платіжним дорученням від 04.04.2022 № 5158 15864,72 грн.

Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод» звернулося до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськаз» з листом від 01.03.2022 за вих.№ 1/200/1 щодо зміни порядків оплати за транспортування природного газу та внесення змін до Типового договору, обґрунтованого введенням воєнного стану в Україні, у зв`язку з чим оплата за розподіл природного газу (потужність) має здійснюється виключно за фактично спожити газ. Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод» зазначає, що в зв`язку з настанням форс-мажорних обставин товариство не споживає та не зможе споживати газ в об`ємах замовленої потужності об`єкта, які Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» розрахував виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу цим об`єктом за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року (56788,83 м3 на місяць).

Листом № 49002.4.4-Сл-6159-0422 від 27.04.2022 Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» повідомило Прпватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод», що споживач за договором розподілу природного газу № 094205СGATBP016 від 01.01.2016 має заборгованість у розмірі 70000,00 грн за квітень 2022 року.

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» листом № 49002.4.4-Сл-6334-0422 від 29.04.2022 повідомило Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод» про припинення газопостачання у зв`язку з відсутністю 100% оплати за розподіл природного газу за квітень 2022 року та передплати за травень 2022 року та запропоновано у термін з 07:00 годин 05 травня 2022 року самостійно відключити від газових мереж газоспоживання (обмежити газопостачання до рівня 0 тис.м3 на добу) і підготувати до опломбування газоспоживне обладнання на об`єктах.

Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод» подало Акціонерному товариству «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» заяву від 04.05.2022 за вих.№ 1/276 про відсутність підстав для відключення (обмеження) газопостачання, оскільки у зв`язку з введенням в Україні воєнного стану товариство не споживає газ в обсягах, які оператор ГРМ вимагає авансовано оплатити, оскільки підприємство працює на 20% потужності, частина працівників мобілізована до лав ЗСУ, а отримання оплати за послугу, яка не надається, чинним законодавством України не передбачено, тим більш у воєнний час. Крім того, відключення (обмеження) газопостачання є видом відповідальності за часткове або повне невиконання зобов`язань за Типовим договором, тому враховуючи настання з 24.02.2022 форс-мажорних обставин, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» не має права на застосування відповідальності за часткове або повне невиконання зобов`язань за Типовим договором до завершення дії воєнного стану в Україні.

В матеріалах справи наявна довідка Торгово-промислової палати України від № 2024/02.0-7.1 від 28.02.2022, якою засвідчено форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та підтверджено, що зазначені обставини з 24 лютого 2022 року до їх офіційного закінчення є надзвичайними, невідворотними та об`єктивними обставинами для суб`єктів господарської діяльності та/або фізичних осіб по договору.

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» листом № 49002.4.4-Сл-6791-0522 від 09.05.2022 повідомило Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод», що настання форс-мажорних обставин, в кожному конкретному випадку засвідчується Торгово-промисловою палатою України та уповноваженими нею регіональними торгово-промисловими палатами шляхом видачі сертифікату про такі обставини, однак до листа позивача сертифікату не долучено, а також не вказано, яким чином війна перешкоджає оплаті за фактично спожиті послуги з розподілу природного газу. Також в листі зазначено, що припинення (обмеження) розподілу природного газу не є відповідальністю за невиконання грошового зобов`язання, а є інструментом балансування газотранспортногої/газорозподільної системи.

До матеріалів справи додано довідку Приватного акціонерного товариства «Марганецький рудоремонтний завод» № 77/1 від 03.05.2022 відповідно до якої станом на 03.05.2022 частина працівників призвана до лав ЗСУ, що спричинило неможливість своєчасного виконання частини замовлень, на розрахунковому рахунку підприємства відсутні обігові кошти.

Матеріали справи містять копію листа міського голови м. Марганець за вих.№ 16/21-803 від 01.08.2022, згідно якого позивача повідомлено про те, що починаючи з 27 липня 2022 року Марганецька міська територіальна громада Нікопольського району Дніпропетровської області зазнає артилерійські обстріли та ракетні удари її території російськими військами, в громаді обстріляні житлові будинки, господарські будівлі, гаражі, автомобілі, лікарня, дитячий садочок, підприємства міста різних форм власності, вражені комунікації міста.

Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод» 20.09.2022 надало Господарському суду Дніпропетровської області копію листа № 1/396 від 29.08.2022, адресованого Акціонерному товариству «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз», в якому споживач просить оператора ГРМ відкоригувати величину замовленої річної потужності на 2022 рік за місяцями, а саме:

- січень 29,43 т. м3;

- лютий 13,77 т. м3;

- березень 8,1 т. м3;

- квітень 40,25 м3;

- травень 1,44 м3;

- червень 53,43 м3;

- липень 10,7 м3;

- серпень 77 м3;

- вересень 1,0 т.м3;

- жовтень 1,0 т.м3;

- листопад 1,0 т.м3;

- грудень 1,0 т.м3.

Приватне акціонерне товариство «Марганецький рудоремонтний завод» разом з додатковими поясненнями у справі 11.10.2022 надало Господарському суду Дніпропетровської області копію листа № 1/964/1 від 27.09.2021, адресованого Акціонерному товариству «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз», відповідно до якого споживач на підставі пункту 2 глави 6 розділу VІ Кодексу Газорозподільних систем подає оператору ГРМ заявку на величину річної потужності на 2022 рік за місяцями, а саме:

- січень 56788,83 м3;

- лютий 56788,83 м3;

- березень 56788,83 м3;

- квітень 56788,83 м3;

- травень 56788,83 м3;

- червень 56788,83 м3;

- липень 56788,83 м3;

- серпень 56788,83 м3;

- вересень 56788,83 м3;

- жовтень 56788,83 м3;

- листопад 56788,83 м3;

- грудень 56788,83 м3.

Позивач вважає, що на період дії воєнного стану умови Типового договору щодо порядку та строків оплати є несправедливими, що і викликає необхідність внесення змін до договору у судовому порядку, а також оскільки за період дії воєнного стану у позивача суттєво зменшилось споживання природного газу через майже повне зупинення діяльності підприємства, то одним із способів захисту прав споживача буде зобов`язання відповідача здійснити перерахунок вартості фактично наданих послуг з розподілу природного газу за лютий-квітень 2022 року та перерахувати позивачеві надлишково сплачені кошти у сумі 154468,32 грн.

У зв`язку з відмовою позивача від позовної вимоги щодо внесення до Типового договору, провадження у справі в цій частині закрито.

6. Оцінка доводів учасників справи і висновків суду першої інстанції.

Предметом спору у даній справі, з урахуванням заяви про відмову від частини позовних вимог, є матеріально-правова вимога про зобов`язання оператора ГРМ здійснити перерахунок фактично наданих послуг з розподілу природного газу за лютий-квітень 2022 року та стягнення надлишково сплачених коштів за послуги з розподілу природного газу за вказаний період.

Апеляційний господарський суд зазначає, що взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу регулюється Кодексом газорозподільних систем

Матеріалами справи підтверджено, що сторони уклали договір розподілу природного газу шляхом підписання та подання Приватним акціонерним товариством «Марганецький рудоремонтний завод» 01.01.2016 Акціонерному товариству «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» заяви-приєднання № 094205СGATBP016, відповідно до умов пункту 1.11.3 якого договір є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу, а також правовід засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Відповідно до пункту 1 глави 6 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року.

Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.

Спір між сторонами стосується розміру замовленої потужності на 2022 рік.

Пунктом 2 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем встановлено, що річна замовлена потужність об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік визначається Оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу цим об`єктом за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року, який визначається відповідно до вимог цього Кодексу, крім випадків, передбачених цією главою.

Абзацом восьмим пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем встановлено, що Оператор ГРМ зобов`язаний до 12 жовтня щорічно за підсумками газового року проінформувати споживача про фактичний обсяг споживання природного газу всіма об`єктами споживача за попередній газовий рік та одночасно повідомити його, що зазначений обсяг споживання газу за замовчуванням споживача буде визначений як розмір річної замовленої потужності споживача на наступний календарний рік. У такому повідомленні Оператор ГРМ одночасно має зазначити про: величину річної замовленої потужності на поточний календарний рік; величину потужності, яка розрахована для щомісячної оплати споживачем у поточному календарному році; величину потужності, яка розрахована для щомісячної оплати споживачем у наступному календарному році; покази лічильника природного газу/інші дані, за якими було сформовано (станом на 30 вересня поточного року) розмір річної замовленої потужності (за замовчуванням) на наступний календарний рік (для побутових споживачів).

Згідно з абзацом десятим пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем споживач, що не є побутовим, має право не пізніше ніж до 20 жовтня календарного року, що передує розрахунковому (крім замовлення потужності на 2020 рік, яке здійснюється до 01 листопада), подати Оператору ГРМ уточнену заявку на величину річної замовленої потужності сумарно по всіх його об`єктах у газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на розрахунковий календарний рік. У такому разі, якщо фактичний обсяг використання потужності (протягом календарного року) буде перевищувати замовлену споживачем річну потужність, величина перевищення має бути сплачена споживачем за двократною вартістю тарифу на розподіл природного газу на користь Оператора ГРМ відповідно до договору розподілу природного газу.

Тобто зазначений пункт регулює порядок визначення Оператором ГРМ замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік, виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу цим об`єктом за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року. Споживачу, що не є побутовим, який мав фактичний обсяг споживання природного газу об`єктом (об`єктами) споживача за попередній газовий рік, надано право до 01.11.202021 подати Оператору ГРМ уточнену заявку на величину річної замовленої потужності сумарно по всіх його об`єктах у газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на 2020 рік.

Пунктом 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем встановлено, що у разі здійснення споживачем, що не є побутовим, замовлення річної потужності відповідно до абзацу десятого пункту 2 або абзацу другого пункту 5 цієї глави споживач, що не є побутовим, має право одноразово з 10 липня по 15 вересня розрахункового календарного року подати Оператору ГРМ заявку на уточнення (збільшення/зменшення) величини замовленої річної потужності сумарно по всіх його об`єктах у газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на поточний календарний рік.

У такому випадку Оператор ГРМ здійснює перерахунок місячної вартості послуги розподілу природного газу відповідно до пункту 1 цієї глави за весь календарний рік.

Таким чином, право споживача подати заявку на уточнення (збільшення/зменшення) величини річної замовленої потужності відповідно до пункту 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, залежить від визначення річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік за договором на розподіл природного газу від 01.11.2019 в порядку пункту 2 глави 6 розділу VI цього Кодексу.

Сторони 30.09.2021 підписали акт приймання-передачі природного газу № ДГП0049805, яким зафіксовано обсяг спожитого природного газу за вересень 2021 року який становить 66238,55 м3 та повідомлено споживача, що розмір річної замовленої потужності на наступний календарний рік (2022 рік) встановлена в об`ємі 681456,98 м3 на рік, що відповідає 56788,83 м3 на місяць.

Задовольняючи позов, місцевий господарський суд дійшов висновку, що позивач набув право на зменшення величини замовленої річної потужності відповідно до пункту 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, оскільки листом від 27.09.2021 № 1/964 систем подав оператору ГРМ заявку на величину річної потужності на 2022 рік за місяцями в порядку пункту 2 глави 6 розділу VI цього Кодексу.

Апеляційний господарський суд вважає такий висновок місцевого господарського суду передчасним з огляду на наступне.

Позовом у процесуальному сенсі є звернення до суду з вимогою про захист своїх прав та інтересів, який складається із двох елементів: предмета і підстави позову.

Під предметом позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення. Підставу позову становлять обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу. Тобто зміна предмета позову означає зміну вимоги, з якою позивач звернувся до відповідача, а зміна підстав позову це зміна обставин, на яких ґрунтується вимога позивача. Одночасна зміна і предмета, і підстав позову не допускається (наведену правову позицію викладено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 25.06.2019 у справі № 924/1473/15).

Імперативною нормою частини другої статті 237 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що при ухваленні рішення суд не може виходити у рішенні за межі позовних вимог.

Таким чином, предмет і підстави позову визначаються самостійно позивачем і суд не може виходити за межі відповідних вимог (відповідно до правової позиції, викладеної в п. 5.39 постанови Верховного Суду від 04.08.2021 у справі № 910/3372/19).

Апеляційний господарський суд зазначає, що позивач не обґрунтовував позовні вимоги про зобов`язання оператора ГРМ здійснити перерахунок річної замовленої потужності природного газу у 2022 році наявністю у нього такого права шляхом подання відповідної заяви згідно з умовами положень пункту 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, через подання оператору ГРМ заявки від 27.09.2021 № 1/964 на величину річної потужності на 2022 рік за місяцями в порядку пункту 2 глави 6 розділу VI цього Кодексу.

Позов обґрунтовано наявністю форс-мажорних обставин, введення на території України воєнного стану, внаслідок чого підприємство споживача втратило довоєнні потужності, тому зменшило споживання природного газу.

Тобто підставою позову позивач самостійно визначив форс-мажорні обставини, які за його висновком встановлюють обов`язок оператора ГРМ здійснити розрахунок вартості послуг з розподілу природного газу за фактичний об`єм спожитого природного газу.

У відповіді на відзив позивач погоджується з викладеними у відзиві на позов доводами відповідача, що внаслідок підписання сторонами 30.09.2021 акту приймання-передачі № ДГП0049805, в якому зафіксовано обсяги спожитого природного газу за вересень 2021 року в об`ємі 66238,55 м3, погоджена місячна замовлена потужність на 2022 рік в об`ємі 56788,83 м3, за надання послуг з розподілу якого споживач зобов`язаний проводити оплату.

Погоджуючись з визначеним розміром річної потужності споживання природного газу на 2022 рік, позивач посилається на введення в Україні з 24.02.2022 військового стану, що за висновком останнього є форс-мажорною обставиною (т. 1, а.с. 116-118).

Частиною третьою статті 46 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що до закінчення підготовчого засідання позивач має право змінити предмет або підстави позову шляхом подання письмової заяви. У справі, що розглядається за правилами спрощеного позовного провадження, зміна предмета або підстав позову допускається не пізніше ніж за п`ять днів до початку першого судового засідання у справі.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.08.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу № 904/1149/22 до судового розгляду по суті спору.

Таким чином, з 08.09.2022 позивач втратив право на зміну предмету або підстави позову.

Водночас позивач на наявність у нього права на перерахунок замовленої річної потужності споживання природного газу у 2022 році посилається в додаткових поясненнях, наданих Господарському суду Дніпропетровської області 11.10.2022, до яких додано копію листа № 1/964/1 від 27.09.2021, щодо подання позивачем у відповідності з абзацом десятим пункту 2 глави 6 розділу V Кодексу газорозподільних систем заявки на величину річної потужності на 2022 рік (т. 1, а.с. 221-223).

При цьому, надання як доказу копій вищевказаних листів з доказами їх відправлення відповідачу слід розцінювати як надання нових доказів в силу наступного.

Процесуальним законодавством встановлено обовязок позивача надати усі докази разом з позовною заявою. У разі неможливості надання доказів у встановлений строк, сторона має навести обґрунтування причин неможливості подання цих доказів та надати їх у встановлений судом строк (стаття 80 ГПК України).

Копії листів № 1/396 від 29.08.2022 та 1/397 від 29.08.2022 про виконання умов пункту 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем щодо надання заявки на уточнення (зменшення) величини замовленої річної потужності з доказами їх направлення відповідачу надані Господарському суду Дніпропетровської області 20.09.2022 разом з заявою про відмову від позовних вимог (т. 1, а.с. 188-192).

Таким чином, суд безпідставно послався на вищеперелічені докази при розгляді спору.

Враховуючи вищевикладене, апеляційний господарський суд доходить висновку, що місцевий господарський суд дослідив неправомірно розглянув справу за новими обставинами позову та послався при цьому на докази, які надані з порушенням встановлених ГПК строків.

Апеляційний господарський суд відхиляє доводи позивача, що посилання у додаткових поясненнях від 10.10.2022 (надані суду 11.10.2022; т. 1, а.с. 221-223) на частину третю пункту 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем є доповненням раніше визначеної підстави позову при збереженні первісних обставин, оскільки встановлення впливу форс-мажорних обставин на правовідносини сторін та наявність у споживача права на коригування замовлених річних об`ємів природного газу відповідно до положень Кодексу газорозподільних систем, передбачають різні предмети доказування та їх нормативно-правову кваліфікацію, тобто правові підстави позову.

Стосовно підстав позову, на якій позивач посилається у позовній заяві, апеляційний господарський суд зазначає наступне.

Статтею 218 Господарського кодексу України визначено, що підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили. Не вважається випадком, зокрема, недодержання своїх обов`язків контрагентом боржника, відсутність на ринку товарів, потрібних для виконання зобов`язання, відсутність у боржника необхідних коштів (стаття 617 Цивільного кодексу України).

Відповідно до пункту 10.1 Договору сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання зобов`язань за цим договором, якщо це невиконання є наслідком непереборної сили (форс-мажорних обставин).

Апеляційний господарський суд зазначає, що форс-мажорні обставини не мають преюдиційного (заздалегідь встановлений) характеру і при їх виникненні сторона, яка посилається на них як на підставу неможливості належного виконання зобов`язання, повинна довести їх наявність не тільки самих по собі, але і те, що вони були форс-мажорними саме для даного конкретного випадку.

Наявність форс-мажорних обставин, без доведення учасником справи причинно-наслідкового зв`язку між ними та неможливістю своєчасного виконання зобов`язання за договором, не свідчить про наявність підстав для звільнення його від відповідальності за порушення договірних зобов`язань.

Таким чином, на особу, яка порушила зобов`язання, покладається обов`язок доведення того, що відповідне порушення є наслідком дії певної непереборної сили, що непереборна сила не просто існує, а безпосередньо призводить до порушення стороною свого зобов`язання (необхідність існування причинно-наслідкового зв`язку між виникненням форс-мажорних обставин та неможливістю виконання стороною своїх зобов`язань).

Враховуючи вищевикладене, апеляційний господарський суд доходить висновку, що воєнний стан як обставина непереборної сили звільняє від відповідальності лише у разі, якщо саме внаслідок пов`язаних із ним обставин юридична чи фізична особа не може виконати ті чи інші зобов`язання.

Крім того апеляційний господарський суд зазначає, що форс-мажорні обставини є підставою для звільнення саме від відповідальності за порушення господарського зобов`язання, а не від його виконання.

Позивач не довів, яким чином наявність форс-мажорних обставин впливає на неможливість виконання його обовязку за Договором, у звязку з чим у позові слід відмовити.

Апеляційний господарський суд звертає увагу, що відмова у задоволенні позову, в обґрунтування якого покладено посилання на форс-мажорні обставини, не позбавляє позивача у даній справі права звернення з позовною заявою з тим же предметом позову, обґрунтованому іншими підставами.

7. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Враховуючи вищевикладене, апеляційний господарський суд доходить висновку, що наявні передбачені статтею 277 Господарського процесуального кодексу України підстави для скасування рішення і ухвалення нового рішення.

За таких обставин апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Відповідно до положень статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати скаржника щодо сплати судового збору за розгляд апеляційної скарги, покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 269, 275, 277, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2022 у справі № 904/1149/22 задовольнити.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2022 у справі № 904/1149/22 в частині закриття провадження у справі залишити без змін.

В іншій частині ухвалити нове рішення.

У задоволенні позову відмовити.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства «Марганецький рудоремонтний завод» (вул. Єдності, 162, м. Марганець, Дніпропетровської області, 53401, ) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (вул. Шевченка, 2, м. Дніпро, 49044, ) 7443,00 грн витрат зі сплати судового збору за розгляд апеляційної скарги.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Право касаційного оскарження, строк на касаційне оскарження та порядок подання касаційної скарги передбачено статтями 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повне судове рішення складено 09.03.2023

Головуючий суддя Ю.Б. Парусніков

Суддя Т.А. Верхогляд

Суддя І.О. Вечірко