ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

27.02.2023м. ДніпроСправа № 904/5725/21
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Промисловий альянс», м.Кривий Ріг

до боржника Акціонерного товариства «Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом», м.Кривий Ріг

про визнання банкрутом

Суддя Мартинюк С.В.

за участю секретаря судового засідання Ільєнко В.Ю.

Представники:

Від Міністерства економіки України: Пантус В.В., представник;

Від ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО": Мартиненко О.В., ордер серія АЕ №1134921 від 16.05.2022, адвокат;

Від АТ "Банк інвестицій та заощаджень": Мартиненко О.В., дов. №05-1/05-154 від 17.12.2021, адвокат;

Від боржника: Тішунін О.А. ордер від 21.10.2022, адвокат;

Від Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса): Храплива В.А., представник;

Від ГУ ДПС у Дніпропетровській області Самсоненко Ю.Г., представник;

Інші учасники провадження по справі у судове засідання не з`явились.

ВСТАНОВИВ:

11.06.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю Промисловий альянс із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом на підставі ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою господарського суду 29.06.2021 відкрито провадження у справі №904/5725/21 за заявою ТОВ «Промисловий альянс» про визнання банкрутом АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ». Розпорядником майна боржника - АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» призначено арбітражного керуючого Лукашука Віталія Васильовича.

06.10.2021 постановлено ухвалу за наслідками попереднього судового засідання. Цією ж ухвалою призначено підсумкове судове засідання на 10.11.2021.

Ухвалою господарського суду від 08.11.2021 відсторонено арбітражного керуючого Лукашука В.В. від виконання повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» у справі №904/5725/21 та призначено розпорядником майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» у справі №904/5725/21 арбітражного керуючого Лінкевича Олега Миколайовича.

07.12.2022 до суду від арбітражного керуючого Лінкевича О.М. надійшло клопотання про продовження строку процедури розпорядження майном.

07.12.2022 до суду від ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" надійшло клопотання про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ».

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.12.2022 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 20.12.2022 та призначено судове засідання для розгляду клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном на 20.12.2022.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.12.2022 призначено судове засідання для розгляду клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» на 20.12.2022.

19.12.2022 до суду від ТОВ "ТЕРРА-Інкогніто" надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

19.12.2022 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

20.12.2022 до суду від АТ "Південний ГЗК" надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

Ухвалою господарського суду від 20.12.2022 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 09.01.2023 та відкладено розгляд клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном та клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» на 09.01.2023.

29.12.2022 до суду від в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» надійшли пояснення на виконання вимог ухвали господарського суду від 08.12.2022.

06.01.2023 на електронну пошту суду від Міністерства економіки України надійшли письмові пояснення

06.01.2023 до суду від в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» надійшло клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника.

Ухвалою господарського суду від 09.01.2023 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 23.01.2023. Відкладено розгляд клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном та клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» на 23.01.2023. Призначено судове засідання для розгляду клопотання (вх.№731/23 від 06.01.2023) в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника на 23.01.2023.

20.01.2023 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи звіту розпорядника майна.

20.01.2023 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло клопотання про затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про нарахування і виплату грошової винагороди.

20.01.2023 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло доповнення до клопотання про продовження строку процедури розпорядження майном.

20.01.2023 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло клопотання про затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про витрати в процедурі розпорядження майном.

23.01.2023 до суду від представника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» надійшло клопотання про відкладення судового засідання.

Ухвалою господарського суду від 23.01.2023 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 06.02.2023. Відкладено розгляд клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном; клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та клопотання (вх.№731/23 від 06.01.2023) в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника на 06.02.2023 о 12:10 год. Призначено судове засідання для розгляду клопотання (вх.№3269/23 від 20.01.2023) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про нарахування і виплату грошової винагороди та клопотання (вх.№3279/23 від 20.01.2023) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про витрати в процедурі розпорядження майном на 06.02.2023.

Ухвалою господарського суду від 06.02.2023 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 10.02.2023. Відкладено судове засідання на 10.02.2023 о 10:40 год. з розгляду: - клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном; клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ»; - клопотання (вх.№731/23 від 06.01.2023) в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника; - клопотання (вх.№3269/23 від 20.01.2023) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про нарахування і виплату грошової винагороди; - клопотання (вх.№3279/23 від 20.01.2023) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про витрати в процедурі розпорядження майном. Боржнику запропоновано надати суду накази про проведення інвентаризації майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» №№ 47, 48 від 25.07.2022.

07.02.2023 до суду від представника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи, яким долучено накази про проведення інвентаризації майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» №№ 47, 48 від 25.07.2022; лист від 27.07.2022 № 01-060; акт прийому-передачі до Розпорядження № б/н від 01.03.2022; договір оренди від 18.07.2022 № 19/07.22 та акт приймання-передачі об`єкта нерухомого майна від 01.03.2022.

10.02.2023 до суду від Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Одеса) надійшла заява про заміну учасника правонаступником.

10.02.2023 до суду від розпорядника майна надійшло повідомлення про виявлені порушення.

10.02.2023 до суду від розпорядника майна надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи, яким долучено накази про проведення інвентаризації майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» №№ 47, 48 від 25.07.2022.

Судове засідання, яке було призначено на 10.02.2023 о 10:40 год. у призначений час не відбулося у зв`язку із оголошенням повітряної тривоги в м. Дніпро.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10.02.2023 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 27.02.2023 та відкладено судове засідання на 27.02.2023.

Розглянувши в судовому засіданні клопотання (вх.№731/23 від 06.01.2023) в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника, господарський суд зазначає наступне.

У поданій АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ" заяві про відсторонення просить суд відсторонити арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від участі у справі в якості розпорядника майна з наступних підстав:

- відсутність аналізу фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника;

- не проведено інвентаризацію майна боржника;

- не проведення заходів, спрямованих на розроблення плану санації та відновлення платоспроможності боржника.

Згідно п. 2 ч. 1, п. 1, 4 і 6 ч. 2, ч. 3 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право: скликати збори і комітет кредиторів та брати в них участь з правом дорадчого голосу; арбітражний керуючий зобов`язаний: неухильно дотримуватися вимог законодавства; подавати відомості, документи та інформацію щодо діяльності арбітражного керуючого у порядку, встановленому законодавством; під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

Відповідно до ч. 4 ст. 28 наведеного кодексу арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою. Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі, зокрема невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого, зловживання правами арбітражного керуючого. Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав. За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Господарський суд зазначає, що приписами ч. 4 ст. 28 КУзПБ законодавець закріпив право учасника провадження у справі про банкрутство та комітету кредиторів боржника звертатись до суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання ним своїх повноважень, а до повноважень суду - відсторонення арбітражного керуючого, в тому числі ліквідатора, від виконання повноважень у відповідний строк.

Водночас клопотання про відсторонення арбітражного керуючого має бути обґрунтованим та вмотивованим. У ньому, зокрема, може надаватися оцінка професійним якостям арбітражного керуючого, його компетентності, доброчесності під час виконання повноважень арбітражного керуючого та інше.

Однак, у будь-якому випадку, таке мотивування повинно враховувати принцип незалежності арбітражного керуючого (ч. 1 ст. 13 КУзПБ).

У випадку подання клопотання про відсторонення арбітражного керуючого його задоволення є правом суду, а не обов`язком. Таке клопотання не може бути безумовною підставою для відсторонення арбітражного керуючого.

Відповідно до висновку Верховного суду, викладеному в постанові від 31.05.2022 року у справі №904/7678/15 законодавцем визначено три випадки (і відповідні їм підстави) відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень:

- за заявою самого арбітражного керуючого - абз. 1 ч. 4 ст. 28 КУзПБ;

- за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою господарського суду за наявністю підстав, визначених у самому Кодексі - абз. 2 ч. 4 ст. 28 КУзПБ;

- за клопотанням комітету кредиторів незалежно від наявності підстав - абз. 3 ч. 4 ст. 28 КУзПБ.

За правовим висновком Палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у справі №922/3369/19 господарський суд першої інстанції, реалізуючи принцип судового нагляду, користуючись правами та повноваженнями наданими йому процесуальним законом, має здійснити перевірку вказаних підстав, з`ясувати та перевірити належність виконання арбітражним керуючим покладених на нього обов`язків, достеменно встановити факти невиконання або неналежного виконання арбітражним керуючим обов`язків, визначених Кодексом, та/або встановити інші обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання арбітражним керуючим відповідних повноважень, в залежності від чого ухвалити мотивоване і обґрунтоване рішення.

Відсторонення за клопотанням учасника провадження у справі або за вчасною ініціативою господарського суду за наявністю підстав, визначених у самому Кодексі, визначені пунктами 1-6 абз. 2 ч. 4 ст. 28 Кодексу та пов`язані із встановленням у різній формі фактів невиконання або неналежного виконання арбітражним керуючим покладених на нього обов`язків, або існування обставин, що об`єктивно унеможливлюють виконання арбітражним керуючим відповідних повноважень.

Відповідно до приписів ч.3 ст.44 КУзПБ розпорядник майна зобов`язаний:

- розглядати заяви кредиторів з грошовими вимогами до боржника, що надійшли в установленому цим Кодексом порядку; вести реєстр вимог кредиторів;

- повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; вживати заходів для захисту майна боржника;

- проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника;

- виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства; скликати збори і комітет кредиторів та організовувати проведення їх засідань; надавати державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства;

- надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, а також здійснювати розкриття кредиторам інформації щодо фінансового стану боржника та ходу провадження у справі;

- не пізніше двох місяців з дня відкриття провадження у справі про банкрутство провести інвентаризацію майна боржника та визначити його вартість;

- за можливості проведення санації боржника розробити план санації боржника та подати його на розгляд зборам кредиторів;

- виконувати інші повноваження, передбачені цим Кодексом.

Згідно з ч. 3 ст. 12 Кодексу під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено); а відповідно до ч.1 ст.13 Кодексу під час здійснення своїх повноважень арбітражний керуючий є незалежним.

Суд зауважує, що статус арбітражного керуючого характеризується не лише сукупністю прав та обов`язків останнього, а й ефективністю та невідворотністю інституту дисциплінарної відповідальності арбітражного керуючого за свої дії (постанова Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 10.07.2018 року у справі № 910/18129/17).

Тому, рішення суду про відсторонення арбітражного керуючого з підстав, передбачених п.п. 1-6 абз. 2 ч.4 ст.28 КУзПБ має бути достатньо обґрунтованим, з достеменним встановленням факту невиконання або неналежного виконання арбітражним керуючим обов`язків, визначених Кодексом, чи встановленням інших обставин, що об`єктивно унеможливлюють виконання арбітражним керуючим відповідних повноважень.

Розпорядником майна було здійснено виїзд за адресою місцезнаходження підприємства, проте в результаті вищевказаних дій було останнім складено Акт про неможливість проведення інвентаризації від 11.08.2022.

Боржник зазначає, що розпорядником майна не було повідомлено керівництво підприємства щодо узгодження часу проведення інвентаризації, яка була запланована на період 08.08.2022-30.08.2022 відповідно до Наказів №47, №48 від 25.08.2022.

В той же час, боржником також не подано доказів надання зустрічних пропозицій розпоряднику майна щодо узгодження часу проведення інвентаризації майна боржника.

Господарський суд зазначає, що не проведення інвентаризації майна боржника з визначенням його вартості, є проявом неузгоджених дій між Боржником та розпорядником майна, що в свою чергу не є виною виключно Лінкевича О.М.

Щодо здійснення заходів аналізу фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника, становища на ринках боржника суд констатує, що відповідно до абз. 6 ч. 9 резолютивної частини ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 29.06.2021 по справі №904/5725/21 судом зобов`язано розпорядника майна підготувати та надати відповідний аналіз в межах строку процедури розпорядження майном.

Враховуючи те, що процедуру розпорядження майном ухвалою господарського суду від 27.02.2023 продовжено на три місяці з дня постановлення ухвали, процедура розпорядження майном не закінчена, що дозволяє розпоряднику майна продовжити здійснювати заходи для аналізу фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника, становища на ринках боржника та проведення інвентаризації на виконання вимог ч. 3 ст. 44 КУзПБ.

Також господарський суд зазначає, що питання щодо можливості введення процедури санації боржника та розроблення плану санації боржника для подачі його на розгляд зборам кредиторів є передчасним, оскільки станом на 27.02.2022 не проведено всіх належних заходів для проведення всебічного аналізу задля вирішення питання щодо переходу до наступної процедури у справі про банкрутство.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку, що клопотання АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ" про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ" не підлягає задоволенню.

Керуючись статтями 28, 60-61 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 234-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ" про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ" - відмовити

Ухвала набирає законної сили 27.02.2023 та може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ували складено 06.03.2023.

Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz/.

Суддя С.В. Мартинюк