ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

02 березня 2023 року Справа № 903/969/22

Господарський суд Волинської області у складі судді Слободян О.Г., за участю секретаря судового засідання Лівандовського Т.Г.,

представника позивача: адвоката Олейніка І.Ю.,

представників відповідача: ОСОБА_1 , адвоката Зубашенка Ю.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом ОСОБА_2 , ОСОБА_3

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій"

про зобов`язання вчинити дії

встановив: ОСОБА_2 та ОСОБА_3 (позивачі) звернулися до суду з позовом до Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" (відповідача), в якому просять зобов`язати ПрАТ "ВОПАС" скликати позачергові загальні збори акціонерів, включивши в порядок денний питання, що були запропоновані позивачами та викладені в пропозиції акціонерів щодо включення нових питань до порядку денного загальних зборів акціонерів що відбудуться 14.12.2022 р., а саме:

дострокове припинення повноваження Голови Правління - ОСОБА_1 ;

дострокове припинення повноваження члена наглядової ради;

обрання нового члена наглядової ради.

Зазначають, що попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які позивачі понесли та очікують понести в зв`язку із розглядом справи складає 2481грн. витрат по сплаті судового збору та 16000грн. витрат на надання професійної правничої допомоги.

В обґрунтування позовних вимог позивачі зазначають, що будучи акціонерами, які володіють 84277 шт. простих іменних акцій, що становить понад 5% голосів у вищому органі товариства, позивачі подали в порядку ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" свої пропозиції щодо порядку денного майбутніх загальних зборів акціонерів, що мали відбутись 14.12.2022 р.

25 листопада 2022 року на електронну пошту Позивачів надійшов лист за №598, підписаний заступником голови правління ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4.

Вказаним листом заступник голови правління ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4 відмовила позивачам щодо включення запропонованих ними нових питань до порядку денного загальних зборів акціонерів ПрАТ "ВОПАС". Свою відмову заступник голови правління мотивувала виключно тим, що пропозиція щодо нових питань порядку денного загальних зборів акціонерів надійшла від них о 23.02 год 24.11.2022 року, після закінчення робочого часу. Жодних інших підстав для відмови не зазначалось.

Посадовою особою - заступником голови правління ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4 в порушення вимог 4.4 ст.38, ч.2 п.2 ст. 52 Закону України "Про акціонерні товариства" прийнято незаконне рішення щодо відмови у задоволенні пропозиції акціонерів про включення нових питань до проекту порядку денного загальних зборів акціонерів, які відбулися дистанційно 14 грудня 2022 року, оскільки вирішення такого питання відноситься до виключної компетенції наглядової ради ПрАТ "ВОПАС", а наглядова рада такого рішення взагалі не приймала.

Позивачі вважають вказану відмову некомпетентною, безпідставною та такою що порушує їхні права акціонера на управління товариством, передбачені ч. 5 ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства", відповідно до якої пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, підлягають обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів.

Ухвалою суду від 23.12.2022 відкрито провадження у справі; постановлено розглядати справу за правилами загального позовного провадження.

13.01.2023 відповідач подав до суду відзив на позовну заяву (вх.№01-75/190/23), в якому заперечив проти позову та просив суд відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі. У відзиві на позов відповідач погоджується з тим, що 25 листопада 2022р. на електронну пошту позивачів надійшов лист за № 598, підписаний заступником голови правління ОСОБА_4 з відмовою щодо включення запропонованих позивачами нових питань до порядку денного загальних зборів акціонерів ПрАТ «ВОПАС» з тих підстав, що пропозиція щодо нових питань порядку денного загальних зборів акціонерів надійшла від них о 23.02. год, 24.11.2022р., після закінчення робочого часу.

Відповідач зазначає, що у порядку денному загальних зборів, оголошення щодо проведення яких було розміщене на сайті ПрАТ "ВОПАС", були відсутні питання щодо кандидатів до складу органів товариства.

Загальні збори акціонерів товариства були призначені на 14 грудня 2022р., тому перший день строку згідно ст. 253 ЦК України починається з наступного дня - 13 грудня 2022р. Отже, враховуючи положення ч.2 ст.38 ЗУ "Про акціонерні товариства", до дати - 24 листопада 2022р. акціонери повинні були подати свої пропозиції. Отже, останнім днем подання пропозицій акціонерами є 23 листопада 2022р. Таким чином, електронний лист позивачів надійшов до відповідача після закінчення його робочого часу і днем одержання пропозиції позивачів до порядку денного загальних зборів акціонерів відповідача, призначених на 14 грудня 2022р. слід вважати 25 листопада 2022р., тобто через 2 дні після спливу граничного строку на подання пропозицій.

Крім того, відповідач наголошує, що запропонований позивачами проект рішення не відповідає запропонованому проекту порядку денного. Запропонований позивачами проект порядку денного не містить такого питання як «Обрання голови правління», що суперечить ч. 1 ст. 61 Закону України «Про акціонерні товариства». Поряд із цим, пропозиція позивачів не відповідає вимогам ч. 3 ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства», оскільки в ній не зазначено кількість, тип та/або клас акцій, що належать ОСОБА_4 , яку пропонували обрати головою правління.

Також пропозиція позивачів щодо обрання нового члена Наглядової ради не відповідає вимогам ч. 2 ст. 57 Закону України «Про акціонерні товариства». Чинним законодавством та статутом ПрАТ "ВОПАС" заборонено переобрання членів Наглядової ради інакше, ніж у спосіб, у який обирався склад Наглядової ради і пропозиція позивачів переобрати одного члена Наглядової ради, а не весь його склад є незаконною.

Відповідач зазначив, що попередній (орієнтовний) розрахунок судових витрат складає 12000грн, які просив стягнути з позивачів за надання правової допомоги. Також, заперечив щодо заявленого позивачами розміру витрат на професійну (правничу) допомогу.

17.01.2023р. представник позивачів подав до суду відповідь на відзив, в якій заперечив щодо доводів відповідача, при цьому зазначив, що позивачі вважають що, останній день подачі пропозицій до порядку денного загальних зборів акціонерів ПрАТ "ВОПАС", що відбулися 14.12.2022 є 24.11.2022, а здійснений відповідачем розрахунок є невірним.

Щодо тверджень відповідача про невідповідність поданої позивачами пропозиції до порядку денного загальних зборів акціонерів вимогам чинного законодавства, представник позивачів посилається на лист заступника голови правління ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4, яким було відмовлено у включенні нових питань до порядку денного загальних зборів акціонерів товариства. Свою відмову заступник голови правління мотивував виключно тим, що пропозиція щодо нових питань порядку денного загальних зборів акціонерів надійшла від акціонерів о 23.02 год 24.11.2022 року, після закінчення робочого часу. Жодних інших підстав для відмови не зазначалось.

Представник позивачів вважає, що заступником голови правління ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4, в порушення вимог ч.4 ст.38, ч.2 п.2 ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства», прийнято незаконне рішення щодо відмови у задоволенні пропозиції акціонерів про включення нових питань до проекту порядку денного загальних зборів акціонерів, які відбулися дистанційно 14 грудня 2022 року, оскільки, вирішення такого питання відноситься до виключної компетенції наглядової ради ПрАТ "ВОПАС", а наглядова рада такого рішення взагалі не приймала.

Представник позивачів просить стягнути з ПрАТ "ВОПАС" в користь ОСОБА_2 понесені судові витрати у розмірі 8000грн витрат на правничу допомогу та 1240,50грн витрат по сплаті судового збору, а також в користь ОСОБА_3 понесені судові витрати у розмірі 8000грн витрат на правничу допомогу та 1240,50грн витрат по сплаті судового збору

Ухвалою суду від 31.01.2023р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті "21" лютого 2023 р.

В судовому засіданні 21.02.2023 представник позивачів позовні вимоги підтримав, просив позов задовольнити.

Представники відповідача проти позову заперечили, просили у позові відмовити.

В судовому засіданні 21.02.2023 за згодою представників сторін згідно ч.2, 3 ст.216 ГПК України оголошена перерва до 02.03.2023.

Дослідивши наявні у справі письмові докази, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд встановив наступне.

На сайті Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" (https:vopas.com.ua/sharer) було здійснено публікацію оголошення про проведення дистанційних річних загальних зборів акціонерів ПрАТ «ВОПАС», які мали відбутися 14 грудня 2022р.

Перелік питань разом з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, був такий:

1. Звіт голови Правління про роботу Товариства за 2021 рік та визначення основних напрямків діяльності у 2022 році. Затвердження звіту і основних напрямків діяльності Товариства у 2022 році.

Проект рішення: Затвердити звіт Правління Товариства за 2021 рік та основні напрямки діяльності у 2022 році.

2. Звіт голови Наглядової ради про роботу за 2021 рік та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту.

Проект рішення: Затвердити звіт Наглядової ради Товариства за 2021 рік. Визнати роботу Наглядової ради такою, що відповідає меті та цілям діяльності Товариства.

3. Звіт та висновки Ревізора Товариства за 2021 рік, прийняття рішення за наслідками розгляду звіту і висновків.

Проект рішення: Затвердити звіт та висновки Ревізора Товариства за за 2021 рік. Визнати роботу Ревізора задовільною.

4. Затвердження річного звіту Товариства за 2021 рік.

Проект рішення: Затвердити річний звіт Товариства за 2021 рік.

5. Розподіл прибутку і збитків Товариства за 2021 рік.

Проект рішення: Одержаний Товариством прибуток спрямувати на проведення ремонтів автостанцій та розвиток виробництва.

6. Про нарахування дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності

за 2021 рік.

Проект рішення: Дивіденди за 2021 рік не нараховувати та не виплачувати.

Відповідно до ч.1, 2, 3 ст. 38 Закону Укураїни "Про акціонерні товариства" кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо включення нових питань до проекту порядку денного повинні містити відповідні проекти рішень з цих питань. Пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради акціонерного товариства мають містити інформацію про те, чи є запропонований кандидат представником акціонера (акціонерів), або про те, що кандидат пропонується на посаду члена наглядової ради - незалежного директора.

Позивачі - ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , які є акціонерами, що володіють 84277шт. простих іменних акцій ПрАТ «ВОПАС» (відповідача), що становить понад 5 % голосів у вищому органі товариства, подали свої пропозиції (від 24.11.2022) щодо порядку денного майбутніх загальних зборів акціонерів, які мали відбутися 14.12.2022р. шляхом направлення електронного листа на електронну адресу, зазначену в оголошенні про проведення загальних зборів акціонерів відповідача.

Оскільки відповідач оголосив про скликання дистанційних річних загальних зборів акціонерів та керувався Тимчасовим порядком скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 16 квітня 2020 року N 196 із змінами та доповненнями, (в подальшому - Тимчасовий порядок), позивачі подали свою пропозицію щодо включення нових питань до проекту порядку денного загальних зборів акціонерів ПрАТ ВОПАС", які відбудуться 14.12.2022 у вигляді електронного документу 24.11.2022 із засвідченням його кваліфікованим електронним підписом акціонера на адресу електронної пошти ПрАТ "ВОПАС".

До поданих пропозицій акціонерів ОСОБА_2 та ОСОБА_3 було запропоновано включити такі питання з проектами рішень:

1. Запропоноване питання (згідно з повідомленням про проведення зборів), п.6 "Про зарахування дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності за 2021 рік".

Проект рішення: Виплатити дивідендами нерозподілений прибуток у розмірі 9965,1 тис.грн.

2. Включити до порядку денного п.7, а саме "достроково припинити повноваження члена правління- заступника голови правління ОСОБА_4 .

Проект рішення: Достроково припинити повноваження члена правління - заступника голови правління ОСОБА_4 .

3. Включити до порядку денного п.8, а саме: обрання члена правління - заступника голови правління.

Проект рішення: Обрати члена правління - заступника голови правління ОСОБА_2 .

4. Включити до порядку денного п.9, а саме: достроково припинити повноваження голови правління - ОСОБА_1

Проект рішення: достроково припинити повноваження Голови правління - ОСОБА_1 та обрати нового голову правління - ОСОБА_4 .

5. Включити до порядку денного п.10, а саме: достроково припинити повноваження члена наглядової ради.

Проект рішення: достроково припинити повноваження члена наглядової ради ОСОБА_5 .

6. Включити до порядку денного п.11, а саме: обрання нового члена наглядової ради.

Проект рішення: обрати нового члена наглядової ради: ОСОБА_3 .

У пропозиції щодо порядку денного майбутніх загальних зборів акціонерів, що мали відбутися 14.12.2022р. також зазначено інформацію щодо запропонованих кандидатів на посаду члена правління - заступника голови правління ОСОБА_2 та на посаду члена наглядової ради товариства - ОСОБА_3 .

Дана пропозиція була підписана ОСОБА_2 та ОСОБА_3 24.11.2022.

25 листопада 2022р. на електронну пошту позивачів надійшов лист-відповідь за №598, підписаний заступником голови правління ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4 .

У відповіді на пропозицію позивачів заступник голови правління ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4 щодо включення нових питань до проекту порядку денного загальних зборів акціонерів, які відбудуться дистанційно 14 грудня 2022 року, повідомила про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів пропозицій акціонерів ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , які сукупно є власниками більше 5 відсотків акцій у статутному капіталі ПрАТ "ВОПАС", в зв`язку з недотриманням акціонерами строку, встановленого абзацом першим частини другої ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства" та на підставі підпункту 1 п.62 Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 16 квітня 2020 року N 196 із змінами га доповненнями.

Свою відмову заступник голови правління мотивувала тим, що пропозиція щодо нових питань порядку денного загальних зборів акціонерів надійшла від них о 23.02 год 24.11.2022 року, після закінчення робочого часу. Також зазначила, що пропозиції зареєстровані в ПрАТ "ВОПАС" за вх.№58 від 21.11.2022.

Інших підстав для відмови у відповіді не було вказано.

Позивачі вважають дану відмову безпідставною та такою що порушує їхні права акціонера на управління товариством, оскільки згідно ч.5 ст.38 Закону України «Про акціонерні товариства» пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно с власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, підлягають обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів.

Частиною 8 ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що оскарження акціонером рішення товариства про відмову у включенні його пропозицій до проекту порядку денного до суду не зупиняє проведення загальних зборів. Суд за результатами розгляду справи може постановити рішення про зобов`язання товариства провести загальні збори з питання, у включенні якого до проекту порядку денного було безпідставно відмовлено акціонеру.

Порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов`язки акціонерів визначає Закон України "Про акціонерні товариства".

Також, діяльність ПрАТ "ВОПАС" регулюється Статутом ПрАТ "ВОПАС", затвердженим на загальних зборах ПрАТ "ВОПАС" 24.04.2019.

Згідно ч.1 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо включення нових питань до проекту порядку денного повинні містити відповідні проекти рішень з цих питань. Пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради акціонерного товариства мають містити інформацію про те, чи є запропонований кандидат представником акціонера (акціонерів), або про те, що кандидат пропонується на посаду члена наглядової ради - незалежного директора.

Інформація, визначена у пропозиціях щодо членів наглядової ради акціонерного товариства відповідно до частини другої цієї статті, обов`язково включається до бюлетеня для кумулятивного голосування напроти прізвища відповідного кандидата (ч.3 ст. 38 Закону).

Оскільки в порядку денному загальних зборів акціонерів ПрАТ "ВОПАС" були відсутні питання щодо кандидатів до складу органів товариства, то пропозиції акціонерами, в даному випадку, повинні були вноситися не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів, як пропозиції щодо включененя нових питань.

Відповідно до п.57 Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 16 квітня 2020 року N 196 із змінами та доповненнями, (в подальшому - Тимчасовий порядок), яким керувалася наглядова рада ПрАТ "ВОПАС" при скликанні дистанційних загальних зборів товариства, пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів направляється із зазначенням реквізитів акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення. Пропозиція до порядку денного загальних зборів може бути направлена акціонером у вигляді електронного документу із засвідченням його кваліфікованим електронним підписом акціонера (іншим засобом, що забезпечує ідентифікацію та підтвердження направлення документу особою) на адресу електронної пошти, зазначену в повідомленні про проведення загальних зборів.

Як вбачається з протоколу про перевірку електронного цифрового підпису - ОСОБА_2 пропозицію до порядку денного загальних зборів акціонерів підписав електронним цифровим підписом 24.11.2022р. о 21:44 год., а ОСОБА_3 - 24.11.2022р. о 22:13 год.

Вищевказані пропозиції направлені позивачами з електронної скриньки ІНФОРМАЦІЯ_1 на електронну скриньку ІНФОРМАЦІЯ_2 ІНФОРМАЦІЯ_3 о 23 год. 02 хв., що підтверджується скріншотом сторінки електронної пошти вкладка "Вхідні" та не заперечується сторонами.

Згідно ч.1, 3 ст. 251 ЦК України строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк та термін можуть бути визначені актами цивільного законодавства, правочином або рішенням суду.

Строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами (ч.1 ст.252 ЦК України).

Перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок (ст.253).

Якщо строк встановлено для вчинення дії, вона може бути вчинена до закінчення останнього дня строку. У разі, якщо ця дія має бути вчинена в установі, то строк спливає тоді, коли у цій установі за встановленими правилами припиняються відповідні операції. Письмові заяви та повідомлення, здані до установи зв`язку до закінчення останнього дня строку, вважаються такими, що здані своєчасно (ст.255 ЦК України).

Оскільки загальні збори акціонерів ПрАТ "ВОПАС" були призначені на 14 грудня 2022р., то останнім (двадцятим) днем для подання пророзицій акціонерами був день 24 листопада 2022р. до 23 год 59 хв. включно.

Повідомлення про надходження електронного листа від позивачів відповідач отримав на електронну пошту 24.11.2022р. о 23 год. 02 хв. Надходження повідомлення про надсилання пропозиції від акціонерів не зобов`язувало працівника товариства вчиняти дію негайно. Отже строк для подання пропозицій до проекту порядку денного загальних зборів ПрАТ "ВОПАС" позивачами не був пропущений.

А тому відмова заступника голови правдіння ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4 у включенні пропозицій щодо нових питань до порядку денного з підстав надходження таких пропозицій після закінчення робочого часу ПрАТ "ВОПАС" є необгрунтованою та безпідставною.

Крім того, згідно п.2 ч.2 ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства» до виключної компетенції наглядової ради належить: підготовка порядку денного загальних зборів, прийняття рішення про дату їх проведення та про включення пропозицій до порядку денного, крім скликання акціонерами позачергових загальних зборів.

Отже, посадовою особою - заступником голови правління ПрАТ "ВОПАС" ОСОБА_4 в порушення вимог ч.4 ст.38, ч.2 п.2 ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства» прийнято незаконне рішення щодо відмови у задоволенні пропозиції акціонерів про включення нових питань до проекту порядку денного загальних зборів акціонерів, які відбулися дистанційно 14 грудня 2022 року, оскільки, вирішення такого питання відноситься до виключної компетенції наглядової ради ПрАТ "ВОПАС", а наглядова рада такого рішення взагалі не приймала.

Водночас, у позовній заяві позивачі простять зобов`язати ПрАТ "ВОПАС" скликати позачергові загальні збори акціонерів, включивши в порядок денний питання, що були запропоновані позивачами та викладені в пропозиції акціонерів щодо включення нових питань до порядку денного загальних зборів акціонерів, що відбудуться 14.12.2022 р., а саме: дострокове припинення повноваження Голови Правління - ОСОБА_1 ; дострокове припинення повноваження члена наглядової ради; обрання нового члена наглядової ради.

Згідно ч. 3 ст.38 Закону України "Про акціонерні товарисива" пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів товариства.

Наглядова рада акціонерного товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів такого товариства на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонери, які цього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій (нових питань порядку денного та/або нових проектів рішень до питань порядку денного) до проекту порядку денного та затверджують порядок денний не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів. (ч.4 ст.38 Закону).

Згідно ч. 5. ст.38 Закону пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, підлягають обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до проекту порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті.

У разі подання акціонером пропозиції до проекту порядку денного загальних зборів щодо дострокового припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) одночасно обов`язково подається пропозиція щодо кандидатури для обрання голови колегіального виконавчого органу акціонерного товариства (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження.

Зміни до проекту порядку денного загальних зборів вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань. Товариство не має права вносити зміни до запропонованих акціонерами питань або проектів рішень.

Частиною 6 даного Закону визначено, що рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, а також пропозиції комітету при наглядовій раді публічного акціонерного товариства з питань призначень незалежних директорів, може бути прийнято тільки у разі:

- недотримання акціонерами строку, встановленого абзацом першим частини другої цієї статті;

- неповноти даних, передбачених абзацом першим частини другої або частиною третьою цієї статті.

Мотивоване рішення про відмову у включенні пропозиції до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства надсилається наглядовою радою акціонеру протягом трьох днів з моменту його прийняття (ч. 7 ст.38 Закону).

Відповідно до ст. 61 Закону повноваження голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) припиняються за рішенням наглядової ради з одночасним прийняттям рішення про призначення голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження, якщо статутом акціонерного товариства це питання не віднесено до компетенції загальних зборів.

Повноваження члена виконавчого органу припиняються за рішенням наглядової ради, якщо статутом товариства це питання не віднесено до компетенції загальних зборів.

Підстави припинення повноважень голови та/або члена виконавчого органу встановлюються законом, статутом товариства, а також контрактом, укладеним з головою та/або членом виконавчого органу.

У разі, якщо відповідно до статуту товариства обрання та припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) віднесено до компетенції загальних зборів, наглядова рада має право відсторонити від виконання повноважень голову колегіального виконавчого органу (особу, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу), дії або бездіяльність якого порушують права акціонерів чи самого товариства, до вирішення загальними зборами питання про припинення його повноважень.

До вирішення загальними зборами питання про припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) наглядова рада зобов`язана призначити особу, яка тимчасово здійснюватиме повноваження голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу), та скликати позачергові загальні збори.

У разі відсторонення голови виконавчого органу або особи, яка виконує його повноваження, від здійснення повноважень наглядова рада зобов`язана протягом 10 днів з дати ухвалення відповідного рішення оголосити про скликання загальних зборів товариства, до порядку денного яких повинно бути включено питання про переобрання голови виконавчого органу товариства.

Як вбачається з Пропозиції акціонерів щодо включення нових питань до проекту порядку денного загальних зборів акціонерів ПрАТ ВОПАС", які мали відбутися 14.12.2022, у них відсутня інформація щодо кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату (ч. 3 ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства"), а саме ОСОБА_4 , яка пропонувалася позивачами як новий голова правління товариства.

Поряд із цим, суд зазначає, що відповідно до ч.2 ст.57 даного Закону у разі якщо обрання членів наглядової ради здійснювалося шляхом кумулятивного голосування, рішення загальних зборів про дострокове припинення повноважень може прийматися тільки стосовно всіх членів наглядової ради.

Згідно п.7.3.12 Статуту ПрАТ "ВОПАС" обрання членів та голови Наглядової ради проводиться з використання бюлетенів для кумулятивного голосування. Рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради приймається Загальними зборами акціонерів простою більшістю голосуючих акцій акціонерів, які реєструвалися для участі у зборах.

Чинним законодавством заборонено переобрання членів Наглядової ради інакше, ніж у спосіб, у який обирався склад Наглядової ради, тому пропозиція позивачів переобрати одного члена Наглядової ради, а не весь його склад є незаконною.

Таким чином, пропозиція акціонерів ОСОБА_2 та ОСОБА_3 в порушення ч.6 ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства", містить неповні дані, які вимагаються абзацом першим частини другої або частиною третьою цієї статті; рішення загальних зборів про дострокове припинення повноважень може прийматися тільки стосовно всіх членів наглядової ради, а не лише одного члена, як просять позивачі.

Водночас, як зазначили позивачі, належним способом захисту їх порушеного права є зобов`язання товариства провести загальні збори з питань, з викладенням їх змісту у резолютивній частині судового рішення. Отже, питання, які позивачі простять включити до порядку денного загальних зборів товариства (що викладені у прохальній частині позовної заяви), мають відповідати вимогам ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства" та містити проети рішень щодо цих питань.

У прохальній частині позивачі просять включити в порядок денний питання: дострокове припинення повноваження Голови Правління - ОСОБА_1 ; дострокове припинення повноваження члена наглядової ради; обрання нового члена наглядової ради. Проте, в порушення вимог ст.38 Закону України "Про акціонерні товариства", не зазначають про дострокове припинення повноважень якого саме члена наглядової ради вони просять та якого нового члена наглядової ради простять обрати. Також не зазначають проекти рішення щодо цих питань.

Суд позбавлений права самостійно визначати питання, які можуть бути ним включені до проекту денного загальних зборів товариства.

З огляду на зазначене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є необгрунтованими та безпідставними, а в позові слід відмовити повністю.

Згідно із ч.ч. 2-4 ст. 13 ГПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтею 76 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

За приписами ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати позивачів зі сплати судового збору у розмірі 2481грн та витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 16000грн слід покласти на позивачів у зв`язку з відмовою у позові.

У відзиві на позовну заяву відповідач зазначив, що попередній (орієнтовний) розрахунок судових витрат складає 12000грн, які просив стягнути з позивачів за надання правової допомоги.

У судовому засіданні, до закінчення судових дебатів, представник відповідача зробив усну заяву про подання суду доказів щодо витрат відповідача на правову допомогу, протягом п"яти днів після ухвалення рішення суду у порядку, встановленому ч.8 ст.129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 86, 129, 233, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

в и р і ш и в :

В позові відмовити.

Відповідно до ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Північно-західного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 07.03.2023.

Суддя О. Г. Слободян