ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

22 лютого 2023 року м. ЧернівціСправа № 5027/1297-б/2011

Суддя Гурин Микола Олександрович, розглянувши заяву ОСОБА_1 (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників в межах справи

за заявою ОСОБА_2 , м. Чернівці

до товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань», м. Чернівці

про визнання банкрутом

Представники:

від кредиторів:

акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» в особі філії АТ «Укрексімбанк» Вавдійчук Б.П., адвокат;

ОСОБА_2 Іванов С.В., адвокат, ордер серії СЕ №1022008 від 19.04.2021;

від заявника - Матвійцов В.Є;

від боржника Беркут М.С., арбітражний керуючий.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 16.11.2011 р. за заявою ОСОБА_2 порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань», введено процедуру розпорядження майном боржника.

Оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ «БТ «Рязань» опубліковане в газеті «Урядовий кур`єр» від 24.12.2011 (№ 241).

Постановою Господарського суду Чернівецької області від 09.01.2020 р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, обов`язки ліквідатора покладено на арбітражного керуючого Боднарчука Станіслава Ярославовича.

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 29.10.2020 року апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» в особі філії АТ «Укрексімбанк» задоволено частково, постанову Господарського суду Чернівецької області від 09.01.2020 у справі №5027/1297-б/2011 скасовано, справу №5027/1297-б/2011 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» направлено на розгляд Господарського суду Чернівецької області на стадії судової процедури санації.

31.03.2021 року справа повернулась до Господарського суду Чернівецької області.

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 31.03.2021 року, справу передано до розгляду судді Гурину М.О.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 28.07.2021 року задоволено клопотання керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» Беркута М.С. від 28.07.2021 (вх.№3157) про затвердження змін до плану санації та продовження строку процедури санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» на шість місяців, затверджено зміни до плану санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» та продовжено строк процедури санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» на шість місяців.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 02.02.2022 року задоволено клопотання керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» Беркута М.С. від 02.02.2022 (вх.№487) про затвердження змін до плану санації та продовження строку процедури санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» на шість місяців, затверджено зміни до плану санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань», продовжено строк процедури санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» (код 02023146) на шість місяців, справу призначено до розгляду в судовому засіданні на 03.08.2022 р.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 27.12.2022 року задоволено клопотання керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» Беркута М.С. від 27.12.2022 (вх.№5313) про затвердження плану санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» зі змінами та доповненнями до нього та продовження строку процедури санації на шість місяців, затверджено зміни до плану санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань», схвалені рішенням зборів кредиторів 26.12.2022, продовжено строк процедури санації товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» (код 02023146) на шість місяців до 27.06.2023 року, продовжено повноваження керуючого санацією товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» Бекута М.С. на шість місяців до 27.06.2023 року.

12.01.2023 року року Господарським судом Чернівецької області від ОСОБА_1 отримано заяву (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 16.01.2023 року призначено до розгляду в судовому засіданні заяву ОСОБА_1 (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників на 01.02.2023 року.

01.02.2023 року через відділ документального та інформаційного забезпечення суду від ОСОБА_1 надійшло клопотання про долучення копії протоколу зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» від 12.12.2022 року.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 01.02.2023 року відкладено розгляд заяви (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників на 22.02.2023 року.

22.02.2023 року Господарським судом Чернівецької області отримано письмові заперечення арбітражного керуючого Беркута М.С. на заяву ОСОБА_1 про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників із додатками.

Станом на день розгляду справи ОСОБА_1 просив задовольнити подану ним заяву (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників.

Керуючий санацією та представники кредиторів заперечували проти задоволення заяви ОСОБА_1 (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників вказуючи при цьому на відсутність у ОСОБА_1 корпоративних прав у товаристві у зв`язку із реалізацією його частки як арештованого майна в рамках виконавчого провадження через аукціон.

Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються заява (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду заяви, суд зазначає наступне.

Пунктом 4 ст. 25-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу з процедур банкрутства встановлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до Кодексу з процедур банкрутства.

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції Закону від 18.01.2013 року) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 16.11.2011 р. порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» та введено процедуру розпорядження майном боржника.

Підготовче судове засідання відбулося 13.12.2011 р., оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ «БТ «Рязань» опубліковане в газеті «Урядовий кур`єр» від 24.12.2011 р. (№ 241).

Ухвалою попереднього засідання від 23.02.2012 р. затверджено реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 34657870,52 грн.

Ухвалою від 19.04.2012 р. за клопотанням комітету кредиторів введено процедуру санації ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань».

З огляду на вищевикладене, суд при розгляді даної справи керується нормами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у редакції чинній до 18.01.2013 р. (далі Закон).

У справах про банкрутство склад учасників справи визначається Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (ч. 5 ст. 41 ГПК України).

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до складу учасників провадження у справі про банкрутство відносяться сторони, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство, Фонд державного майна України, державний орган з питань банкрутства, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариств з обмеженою чи додатковою відповідальністю.

Уповноваженою особою акціонерів, учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю, відповідно до цієї ж статті, є особа, уповноважена загальними зборами акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю, що володіють більш як половиною статутного капіталу товариства, представляти їх інтереси під час проведення процедур банкрутства цього товариства з правом дорадчого голосу.

Положення Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», як і положення Кодексу України з процедур банкрутства, не передбачають обов`язкову формалізацію статусу всіх учасників справи про банкрутство (окрім кредиторів), шляхом прийняття відповідного судового рішення (ухвали).

Однак доцільною є формалізація статусу наведених учасників у справі про банкрутство шляхом прийняття господарським судом відповідного судового рішення (ухвали) задля впорядкування процесу здійснення провадження у справі, у зв`язку із чим набуття уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) статусу учасника справи про банкрутство має ґрунтуватися на ухвалі суду про залучення такої особи до участі у справі, постановленій в порядку статті 234 Господарського процесуального кодексу України. Схожа позиція викладена в постанові палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.07.2020р. у справі № 910/4475/19.

Верховний Суд у складі судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у постанові від 20.05.2021р. у справі №910/24368/14 вказав, що вступ у справу про банкрутство уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника має відбуватися шляхом подання заяв із процесуальних питань відповідно до статей 169, 170 Господарського процесуального кодексу України.

При цьому уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника має підтвердити підстави представництва доказами в порядку статей 74-79 Господарського процесуального кодексу України, надавши, зокрема, відповідне рішення, оформлене протоколом вищого органу управління боржника.

До заяви ОСОБА_1 (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників доданий протокол зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» від 11 січня 2023 року, який містить наступне рішення: «Обрати ОСОБА_1 уповноваженою особою засновників ТОВ «БТ «Рязань» в справі № 5027/1297-б/11 про банкрутство». Протокол підписаний ОСОБА_1 , справжність підпису якого засвідчено приватним нотаріусом Чернівецького міського нотаріального округу Войціховським А.В.. Як вбачається з даного протоколу участь у зборах засновників ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань» від 11.01.2023 року взяв один засновник ОСОБА_1 , якому як значиться належить 75% голосів. Також в протоколі вказано, що інші засновники належним чином повідомлені.

Крім того, 01.02.2023 року через відділ документального та інформаційного забезпечення суду від ОСОБА_1 надійшло клопотання (вх.№ 465), в якому ОСОБА_1 просить долучити до матеріалів справи додану до клопотання копію протоколу зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» від 12 грудня 2022 року.

Як вбачається зі змісту копії протоколу зборів засновників ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань» від 12.12.2022р. участь у зборах засновників взяли троє засновників ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань», яким сукупно як зазначено належить 81,3% голосів, а саме: ОСОБА_1 (75% голосів), ОСОБА_3 (3,72% голосів) та ОСОБА_4 (2,53% голосів). Копія протоколу містить підписи навпроти позначення імені ОСОБА_1 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 . Зі змісту протоколу від 12.12.2022 року встановлено, що по питанню № 2 порядку денного зборів прийнято рішення: «Надати згоду ОСОБА_1 подати клопотання до господарського суду Чернівецької області, як співзасновника ТОВ «БТ «Рязань», щодо залучення ОСОБА_1 в справу №5027/1297-б/11 в якості учасника».

Верховний Суд у складі судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у постанові від 20.05.2021р. у справі №910/24368/14 акцентував увагу на тому, що додане до заяви про участь уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника у справі про банкрутство рішення вищого органу управління боржника, яке, зокрема, може мати форму протоколу загальних зборів учасників товариства боржника, є єдиним можливим доказом підтвердження повноважень уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника. Тому суд, здійснюючи легітимацію відповідного учасника у справі про банкрутство, зобов`язаний надати оцінку відповідному рішенню вищого органу управління боржника щодо його належності (з`ясувати склад учасників та розмір їх часток на момент прийняття відповідного рішення, здійснити перевірку наявності необхідного кворуму під час прийняття відповідного рішення тощо).

Крім того, надаючи правову оцінку змісту рішення вищого органу управління боржника щодо уповноваження особи на представництво у справі про банкрутство необхідно врахувати правовий зміст інституту представництва та положення параграфу 2 глави 4 Господарського процесуального кодексу України, згідно з якими у документі (протоколі, рішенні), яким оформлено рішення вищого органу управління боржника, має бути ідентифіковано особу, уповноважену на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів); зазначено реквізити справи про банкрутство, у якій надано такі повноваження, та застереження щодо обмеження повноважень за умови їх встановлення таким рішенням (Пункт 106 Постанови Верховного Суду від 20.05.2021 у справі № 910/24368/14).

В протоколі зборів засновників ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» від 12.12.2022р. міститься рішення з питання №2 порядку денного зборів наступного змісту: «Надали згоду на звернення ОСОБА_1 , як співзасновника до господарського суду про його залучення до участі № 5027/1297-б/11». Проте дане рішення за своїм змістом містить згоду на звернення до господарського суду з певного питання, однак не містить посилань на наділення ОСОБА_1 чи іншої особи повноваженнями діяти в межах провадження у справі №5027/1297-б/11 про банкрутство ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» від імені та в інтересах засновників (учасників) боржника. У зв`язку із цим, суд дійшов висновку про те, що ОСОБА_1 не був наділений рішенням вищого органу управління боржника від 12.12.2022 року повноваженнями щодо представництва засновників (учасників) ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань» в даній справі.

Досліджуючи склад учасників ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань», розмір їх часток на момент прийняття відповідного рішення та наявність необхідного кворуму під час прийняття відповідного рішення суд зазначає, що норма статті 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (КУзПБ з 21.10.2019) в частині порядку уповноваження особи на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів) має бланкетний характер, адже відсилає до спеціальних норм, що регламентують прийняття рішень органами управління підприємницьких товариств.

Статтею 1 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачено, що цей Закон визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю (далі - товариство), порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників.

Згідно зі статтею 12 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» розмір статутного капіталу товариства складається з номінальної вартості часток його учасників, виражених у національній валюті України. Розмір частки учасника товариства у статутному капіталі товариства може додатково визначатися у відсотках. Розмір частки учасника товариства у відсотках повинен відповідати співвідношенню номінальної вартості його частки та статутного капіталу товариства.

Відповідно до частини першої статті 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вищим органом товариства є загальні збори учасників. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

За змістом статті 34 цього Закону рішення про уповноваження особи на представництво інтересів учасників (засновників) товариства у справі про банкрутство приймається більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань, якщо статутом товариства не встановлена більша кількість голосів для прийняття такого рішення. Статутом боржника не передбачено іншого порядку прийняття рішень цього приводу.

Досліджуючи додані до заяви та клопотання протоколи зборів засновників ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» від 12.12.2022 р. та від 11.01.2023р. на предмет відповідності складу учасників, розміру їх часток на момент прийняття відповідного рішення та наявності необхідного кворуму під час прийняття відповідного рішення суд встановив, що в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань містяться відомості про загальний розмір статутного капіталу ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» у розмірі 800000,00 грн. Згідно з відомостями Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань учасниками ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань» зареєстровані:

- ОСОБА_1 , з часткою 600000,00 грн., що становить 75% від загального розміру статутного капіталу ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань»;

- ОСОБА_4 , з часткою 20240,00 грн., що становить 2,53% від загального розміру статутного капіталу ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань»;

- ОСОБА_5 , з часткою 30000,00 грн., що становить 3,75% від загального роміру статутного капіталу ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань»;

- ОСОБА_6 , з часткою 120000,00 грн., що становить 15% від загального розміру статутного капіталу ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань»;

- ОСОБА_7 , з часткою 29760,00 грн., що становить 3,72% від загального розміру статутного капіталу ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань».

У період з дати відкриття у 2011 році провадження у справі про банкрутство ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» зміни у відомості Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань про склад учасників боржника не вносились.

Також судом встановлено, що вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 25.09.2012 року постановлено конфіскувати у ОСОБА_1 все особисте належне майно, крім житла, на користь держави. На виконання даного вироку в частині конфіскації майна 26.02.2013 року Кам`янець-Подільським міськрайонним судом Хмельницької області видано виконавчий лист №1/2208/24/12 про конфіскацію всього належного майна ОСОБА_1

17.04.2013 року старшим державним виконавцем Шевченківського відділу Державної виконавчої служби Чернівецького міського управління юстиції відкрито виконавче провадження по виконанню виконавчого листа № 1/2208/24/12.

В межах даного виконавчого провадження постановою державного виконавця від 08.11.2013 року накладено арешт на частку ОСОБА_1 в статутному фонді в товаристві з обмеженою відповідальністю «Будинок торгівлі «Рязань» в розмірі 600000 грн., що становить 75% статутного фонду, а 10.12.2014 року належні ОСОБА_1 корпоративні права на володіння 75% часток статутного капіталу ТОВ «Будинок «Рязань» передані на реалізацію ДП «Інформаційний центр» Міністерства юстиції України про що повідомлено ОСОБА_1 .

Протоколом проведення електронних торгів №79048 від 06.05.2015 року підтверджується реалізація належної ОСОБА_1 частки в 75% статутного капіталу ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» у складі лоту №60084, яка була набута у власність ОСОБА_8 , про що 25.05.2015 року складений акт державного виконавця про реалізацію арештованого майна шляхом проведення електронних торгів.

Обставина відчуження частки 75% статутного капіталу ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» з власності ОСОБА_1 у власність ОСОБА_8 підтверджена, крім доказів, наданих керуючим санацію у складі копій постанов державного виконавця, протоколу прилюдних та акту державного виконавця, постановою Чернівецького окружного адміністративного суду від 29.09.2015 у справі № 824/1000/15-а, яка набула законної сили 09.12.2015 року.

Крім того, з даної постанови Чернівецького окружного адміністративного суду вбачається, що ОСОБА_1 ознайомлений з матеріалами виконавчого провадження за поданою ним заявою.

З огляду на вищевикладене, належна раніше ОСОБА_1 частка у розмірі 75% статутного капіталу ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» відчужена із власності ОСОБА_1 у власність ОСОБА_8 , тому станом на момент проведення загальних зборів засновників ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» 12.12.2022 року та 11.01.2023 року ОСОБА_1 така частка в статутному капіталі ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» не належала, з чого суд приходить до висновку про відсутність кворуму учасників боржника під час проведення зборів засновників ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» та про відсутність більшості голосів для прийняття на таких зборах відповідних рішень. Дані обставини усувають правові підстави для задоволення заяви ОСОБА_1 про залучення його до участі у справі у якості особи, уповноваженої засновників (учасників, акціонерів) боржника, оскільки надані ним в підтвердження доводів поданої ним заяви протоколи зборів засновників ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» не можуть вважатися належними доказами прийняття вищим органом управління боржника рішення про наділення ОСОБА_1 такими представницькими повноваженнями, а інших доказів виникнення таких повноважень сторонами в матеріали справи не надано.

Також ОСОБА_1 не надано суду доказів виконання положень статуту ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» та вимог статті 31 Закону України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» щодо дотримання порядку скликання і проведення загальних борів учасників ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань».

Так, зокрема, відповідно до ч. 1 ст. 31 Закону України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:

1) з ініціативи виконавчого органу товариства;

2) на вимогу наглядової ради або ради директорів товариства;

3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Частинами п`ятою-шостою статті 31 Закону України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» передбачено, що вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам. Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства.

Відповідно до частин восьмої - дев`ятої статті 31 Закону України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів, а у разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників.

Статутом ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» та статтею 32 Закону України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» передбачена вимога письмового повідомлення кожного учасника товариства про скликання загальних зборів учасників товариства та їх порядок денний не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників.

Однак, ОСОБА_1 не надано доказів скликання загальних зборів учасників товариства виконавчим органом товариства або звернення до виконавчого органу ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» з вимогою проведення загальних зборів учасників товариства для розгляду питання обрання уповноваженою засновниками (учасниками) товариства особи у справі про банкрутство ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань». Аналогічно ОСОБА_1 не надано доказів направлення кожному учаснику товариства повідомлення про те, що проведення таких зборів призначено на 11.01.2023 року або доказів участі всіх учасників товариства у вирішенні питання порядку денного на зборах учасників ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань» 11.01.2023 року (з протоколу зборів вбачається проведення таких зборів 11.01.2023 року за участю одного засновника ОСОБА_1 ).

Таким чином, надані в матеріали справи протоколи зборів засновників ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань» від 22.12.2022 року та 11.01.2023 року, які скликані і проведені з порушенням визначеного статутом і законом порядку, без наявності необхідного для їх проведення і прийняття рішень кворуму, не можуть вважатися належними і допустимими доказами наділення ОСОБА_1 повноваженнями представника засновників (учасників, акціонерів) боржника в межах провадження у справі про банкрутство.

Суд відхиляє посилання на відомості, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань (надалі Єдиний державний реєстр), як на достовірний і достатній доказ належності ОСОБА_1 частки номінальною вартістю 600000,00 грн. в статутному капіталі ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» та, відповідно, наявності у ОСОБА_1 75% голосів на загальних зборах засновників товариства з огляду на таке.

Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» регулює відносини, що виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, їхньої символіки (у випадках, передбачених законом), громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» у цьому Законі державною реєстрацією юридичних осіб, громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців (далі - державна реєстрація) вважається офіційне визнання шляхом засвідчення державою факту створення або припинення юридичної особи, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, засвідчення факту наявності відповідного статусу громадського об`єднання, професійної спілки, її організації або об`єднання, політичної партії, організації роботодавців, об`єднань організацій роботодавців та їхньої символіки, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, зміни відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, про юридичну особу та фізичну особу - підприємця, а також проведення інших реєстраційних дій, передбачених цим Законом.

Згідно з п. 8 ч.2 ст.9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про юридичну особу, зокрема, про перелік засновників та учасників (крім учасників громадських організацій, акціонерних товариств, товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, частки яких обліковуються в обліковій системі часток, громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, благодійних фондів та політичних партій) юридичної особи: прізвище, ім`я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), серія та номер паспорта, якщо засновником є фізична особа; найменування, країна резидентства, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновником є юридична особа. відмітка про закінчення повноважень засновника громадського формування у зв`язку з державною реєстрацією.

Як вже зазначено вище, наявними в матеріалах справи доказами підтверджується відчуження частки 75% в статутному капіталі ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» з власності ОСОБА_1 у власність ОСОБА_8 .

Реєстрація у Єдиному державному реєстрі відомостей про засновника (учасника) юридичної особи або внесення змін в такі відомості є офіційним визнанням шляхом засвідчення державою факту належності частки тій чи іншій особі, однак такі реєстраційні дії не можуть ототожнюватися з підставою виникнення у особи прав власності на частку в статутному капіталі юридичної особи та відповідних їй корпоративних прав. Відтак основною підставою для визначення власника такої частки та, відповідно, носія корпоративних прав, які включають в себе право на участь в управлінні юридичною особою, є документи, на підставі яких такі права виникли, змінилися чи припинилися. Реєстрація в Єдиному державному реєстрі фактів виникнення, зміни чи припинення прав на частку в статутному капіталі здійснюється на підставі документів про виникнення, зміну чи припинення прав і є похідною від них.

Таким чином, суд приходить до висновку про те, що відомості про відчуження з власності ОСОБА_1 частки в статутному капіталі ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» не внесені до Єдиного державного реєстру, хоча підлягали внесенню до нього. Водночас наявні в Єдиному державному реєстрі відомості про належність ОСОБА_1 частки номінальною вартістю 600000 грн. в статутному капіталі ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» не відповідають дійсності, тобто є недостовірними, про що достеменно відомо як ОСОБА_1 , так і боржнику - ТОВ «Будинок Торгівлі «Рязань», оскільки останні брали участь у справі Чернівецького окружного адміністративного суду № 824/1000/15-а у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача та безпосередньо позивача.

Частиною 3 статті 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» передбачено: якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не внесені до нього, вони не можуть бути використані у спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

З огляду на встановлені у цій справі обставини та відповідні їм докази, з урахуванням положень частини 3 статті 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» суд дійшов висновку про недоведеність ОСОБА_1 факту існування у нього прав на частку номінальною вартістю 600000 грн. статутного капіталу ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань», з чого слідує висновок про відсутність у ОСОБА_1 75% голосів для прийняття рішень вищим органом управління ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань», у зв`язку із чим протоколи зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Будинок Торгівлі «Рязань» від 12.12.2022 року та від 11.01.2023 року не можуть вважатися доказами прийняття вищим органом управління ТОВ «Будинок торгівлі «Рязань» рішення про обрання чи призначення ОСОБА_1 особою уповноваженою засновниками (учасниками, акціонерами).

Враховуючи вищевикладене, суд відмовляє у задоволенні заяви ОСОБА_1 (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників.

На підставі викладеного та керуючись Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. ст. 3, 73, 74, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_1 (вх.№174) про залучення до справи в якості уповноваженої особи засновників.

Ухвала набирає законної сили 22.02.2023 року та може бути оскаржена до Західного апеляційного господарського суду у строк, визначений статтею 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 24.02.2023 року.

Суддя М.О. Гурин

Інформацію по справі, що розглядається, можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://cv.arbitr.gov.ua/sud5027/.