ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.02.2023 Справа № 914/954/21

м. Львів

Господарський суд Львівської області у складі судді Щигельської О.І., розглянувши матеріали позовної заяви:

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Лан-Лімітед», м. Львів

до відповідача: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів

про визнання незаконним та скасування рішення комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» від 07 грудня 2020 року

та за зустрічним позовом: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Лан-Лімітет», м. Львів,

предмет спору: про стягнення заборгованості за не облікований природній газ в сумі 302235,77грн.

Представники сторін:

від позивача: Куксов В.Г.

від відповідача: Бандирський А.С.

Заяв про відвід судді не надходило. У відповідності до ст. 222 ГПК України, фіксування судового процесу здійснювалось за допомогою програмно-апаратного комплексу "Акорд".

ІСТОРІЯ РОЗГЛЯДУ СПРАВИ

Товариство з обмеженою відповідальністю «Лан-Лімітет» звернулось до Господарського суду Львівської області з позовною заявою (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог) до Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання незаконним та скасування рішення АТ "ОГС "Львівгаз" від 07.12.2020 про задоволення акта про порушення №005718 від 02.06.2020 та донарахування позивачу об`єму природного газу за період з 07:00 год. 16.04.2020 по 12:00 год. 02.06.2020 на суму 302 265,77 грн.

07.06.2021 року Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано до суду зустрічний позов до Товариства з обмеженою відповідальністю «Лан - Лімітед» про стягнення заборгованості за необлікований природний газ за період з 16.04.2020 по 02.06.2020 на суму 302 265,77 грн.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 06.09.2021 первісний позов задоволено повністю. Визнано незаконним та скасовано рішення комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» від 07 грудня 2020 року про задоволення акту про порушення №005718 від 02.06.2020 року та донарахування позивачу об`єму природнього газу за період з 07:00 год. 16.04.2020 року по 12:00 год. від 02.06.2020 року на суму 302235,77 грн. Стягнуто з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛАН-ЛІМІТЕД» 2270,00 грн. судового збору. В задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 24.11.2021 року апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператора газорозподільної системи «Львівгаз» залишено без задоволення, а рішення Господарського суду Львівської області від 06 вересня 2021 року у справі №914/954/21 - без змін.

Постановою Верховного Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 31.05.2022 року касаційну скаргу акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» задоволено частково. Рішення Господарського суду Львівської області від 06.09.2021 та постанову Західного апеляційного господарського суду від 24.11.2021 у справі №914/954/21 скасовано, а справу передано на новий розгляд до Господарського суду Львівської області.

Згідно Протоколу автоматизованого розподілу справи між суддями від 24.06.2022 справу передано до розгляду судді Щигельській О.І., ухвалою якої від 28.06.22р. справу прийнято до провадження, призначено до розгляду в підготовчому провадженні.

15.08.22р., на вимогу ухвали суду від 28.06.22р., Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано письмові пояснення по справі.

Розгляд справи неодноразово відкладався з причин, викладених у відповідних ухвалах суду. Ухвалою від 12.12.22р. закрито підготовче провадження по справі і призначено розгляд справи по суті на 16.01.2023р..

16.01.2023 на електронну пошту суду надійшло клопотання відповідача за первісним позовом про долучення письмового доказу (вх.№999/23).

В судове засідання 16.01.2023 з`явилися представники сторін.

Представниця відповідача надала пояснення щодо вказаного клопотання, просила долучити до матеріалів справи копію Положення про Комісію з розгляду актів про порушення, затверджену Наказом АТ "Львівгаз" від 07.12.2018 р №Но-69-1218. Позивач щодо долучення доказів заперечив, зазначив, що таке клопотання подане всупереч вимогам ГПК України та не може бути прийняте судом. Ухвалою суду від 16.02.2023р. клопотання АТ «Львівгаз» про долучення письмового доказу (вх.№999/23 від 16.01.2023р.) залишено без розгляду як таке, що подано з порушенням строків без поважних причин.

В судове засідання 09.02.2023р. представники сторін з`явились, надали усні пояснення по суті спору.

В судовому засіданні 09.02.2023 року судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення у справі.

АРГУМЕНТИ СТОРІН

Аргументи позивача (відповідача за зустрічним позовом)

Предметом спору у первісному позові (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог) є визнання незаконним та скасування рішення АТ "ОГС "Львівгаз" від 07.12.2020 про задоволення акта про порушення №005718 від 02.06.2020 та донарахування позивачу об`єму природного газу за період з 07:00 год. 16.04.2020 по 12:00 год. 02.06.2020 на суму 302 265,77 грн..

Первісні позовні вимоги мотивовані тим, що відсутність факту вчинення правопорушення та/або вини виключає можливість притягнення суб`єкта господарювання до господарсько-правової відповідальності. Докази роботи ЗВТ у позаштатному режимі, а саме Акт про порушення від 02.06.2020 №00518, Акт від 09.06.2020 №322 та Довідка від 09.06.2020 №35/03543 є неналежними доказами, оскільки складені із порушенням норм чинного законодавства.

Позиція відповідача (позивач за зустрічним позовом)

У відзиві на позовну заяву (вх. №13268/21 від 07.06.2021 року) відповідач стверджує, що правомірно провів нарахування позивачу не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу. Кодексом ГРС передбачено донарахування за саму лише непридатність приладу обліку, і воно не ставиться у залежність від наявності або відсутності вини споживача або несанкціонованого втручання споживача в роботу ЗВТ, а перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Зустрічний позов подано про стягнення заборгованості за необлікований природний газ за період з 16.04.2020 по 02.06.2020 на суму 302265,77 грн., який мотивовано тим, що АТ "ОГС "Львівгаз" правомірно проведено нарахування позивачу необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу за виявлене порушення.

ОБСТАВИНИ ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ

02.06.2020 року АТ "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" проведено перевірку вузлів обліку газу ТзОВ "ЛАН-ЛІМІТЕД" на предмет відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, за результатами якого складено акт про порушення №311 (штамп на бланку 005718) від 02.06.2020 року яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем (Розділ Х Глава 9 п.7.4) - непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору. У Акті зазначено, що лічильник знято для проведення експертизи. Акт підписано представниками Оператора ГРМ та представником споживача (Супрун В.Я.).

За результатами проведеної комісією АТ «Львівгаз» експертизи ЗВТ 09.06.2020 року складено Акт №322, де зазначено, що експертизою не виявлено втручання в роботу ЗВТ, що належить ТзОВ «Лан Лімітед».

Як зазначено в Акті № 322, експертиза проводилась комісією в складі:

ОСОБА_5 - головний метролог;

ОСОБА_1 - начальник лабораторії з повірки лічильників газу;

ОСОБА_6. - провідний фахівець з ВЕБ;

ОСОБА_2 - інженер з метрології Управління метрології;

ОСОБА_3 - слюсар лабораторії з повірки лічильників газу.

Проте, Акт експертизи не містить підписів ОСОБА_5 та ОСОБА_3.

Акт експертизи підписаний уповноваженим представником споживача Супрун В.Я.

Відповідно до Довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 35/03543 від 09 червня 2020 року у промисловому лічильнику газу ТЕМП G-100, зав. № 190910 не працює обліковий механізм. Зазначена Довідка видана Державним підприємством «Львівський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» і додана до Акту №322 від 09.06.2020р.

Відповідачем стверджується, що вказана Довідка не може братись судом до уваги оскільки складена не у формі Висновку і не затверджена керівником установи, що проводила роботу з повірки, що суперечить Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів.

16.06.2020 року складено Протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу в якому зазначено, що згідно з актом про виявлені порушення від 02.06.2020 року №005718 лічильник газу типу ТЕМП G-100, зав. №190910, з показами 0037416,46 куб. м., який встановлено за адресою: м.Львів, вул. Промислова, 50-52, споживач ТзОВ "ЛАН-ЛІМІТЕД" - направляється на експертизу в Львівський НДІ судових експертиз з метою підтвердження чи спростування факту прихованого втручання, на підставі Довідки по непридатність. Протокол підписаний як представниками Оператора ГРМ, так і представником споживача Супрун В.Я.

За результатом проведеної експертизи складено Висновок експерта №4500 від 27.11.2020 року в якому експерт зробив наступні висновки:

- в конструкції лічильника газу ТЕМП G-100 зав.№190910 порушений кінематичний ланцюг передачі обертового моменту від валу магнітної муфти до цифрових дисків лічильного механізму, внаслідок чого при обертанні роторів лічильний механізм не фіксує належним чином облік спожитого природного газу;

- порушення роботи ланцюга могло бути спричинено зовнішнім впливом, однак яким саме чином здійснювався вплив встановити не видалось можливим;

- елементи лічильника не притягуються магнітом. Серед рухомих частин притягуються магнітом лише осі на яких розміщені зубчасті колеса і цифрові диски, а отже елементи фіксації зубчастих коліс на осях. Взаємодія даних елементів з магнітом (взаємне притягування) відбувається також через кришку лічильного механізму. Водночас, питання про можливий вплив дії магнітного поля на роботу вказаного лічильника газу та на його метрологічні характеристики, виходить за межі компетенції експерта-трасолога;

- порошкоподібна речовина, виявлена між корпусом лічильника і головкою лічильного механізму, а також всередині (під кришкою) лічильного механізму, утворилась внаслідок стирання матеріалу, з якого виготовлені елементи черв`ячної пари лічильного механізму, під час їх надмірного зносу;

- на болтах, що з`єднують частини корпуса лічильника газу ТЕМП G - 100 зав.№190910, слідів, що б свідчили про неодноразове відкручування- закручування немає;

- на трьох установочних гвинтах, що фіксують кришку лічильного механізму до основи, наявні сліди дії інструменту, що характеризують неодноразове відкручування-закручування;

- на гвинті, що кріпить основу (головку) лічильного механізму до корпуса, наявні сліди дії інструменту, що характеризують його відкручування - закручування, що здійснювалось для зміни положення головки лічильного механізму відносно корпуса (що передбачено конструкцією лічильника для установки головки в положення, зручне для зчитування показників);

- будь-яких суттєвих пошкоджень та ознак здійснення ударного впливу на корпус лічильника та на лічильний механізм (вм`ятин, розламів, тріщин, наскрізних отворів нетехнологічного походження, нещільного прилягання та значних зазорів в елементах конструкції) на зовнішніх елементах, доступних для візуального огляду, немає;

- зубчасті колеса в лічильному механізмі лічильника газу ТЕМП G-100 зав.№190910 міцно закріплені на валах за допомогою фіксуючих елементів (гвинтів), на яких присутні сліди дії інструментів, що могли утворитись при складанні та регулюванні механізму при виготовленні;

- встановити, чи відповідають зубчасті колеса, підшипники, та інші елементи механізму (типорозмір, матеріал виготовлення, кількість зубів) конструкторській документації заводу виробника на даний тип лічильника не видалось можливим, оскільки така документація в розпорядженні експерта відсутня;

- на лічильнику газу ТЕМП G-100 зав.№190910, крім зазначеного впливу у висновку 1, виявлені ознаки введення сторонніх предметів в технологічний зазор між основою лічильного механізму та корпусом, що викликало специфічне перерозподілений порошкоподібної речовини чорного кольору на поверхні корпуса під основою лічильного механізму. При цьому, встановити даною експертизою який саме предмет вводився та як це впливало на роботу лічильника не видалось можливим;

- питання наявності браку в конструкції лічильника газу виходить за межі компетенції експерта-трасолога.

07.12.2020 року відбулося засідання Комісії з розгляду актів про порушення ТзОВ «Лан - Лімітед» за результатами якого прийнято рішення про задоволення Акту про порушення №005718 від 02.06.2020 року.

Розгляд Акту про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем відбувся у наступному складі комісії:

B. В. Бойко - директор з безпеки;

C. А. Витичак - ст. менеджер з продажів відділу з продажів;

О. В. Ганжа - директор технічний;

О. А. Вінцюк - директор комерційний;

Л. Б Мельник - директор фінансовий;

X. І. Дема - начальник відділу з продажів;

та представник компанії, що надає юридичні послуги Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" АО "Правовий Альянс".

В протоколі №56/12 від 07.12.2020 року відсутній підпис представника компанії, що надає юридичні послуги АО "Правовий Альянс".

Як зазначено в Протоколі, на засіданні комісії був присутній представник споживача - Муравський Ю.В.

На засідання комісії запрошувався представник територіального відділу НКРЕ КП.

АТ "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" виставлено ТзОВ «Лан - Лімітед» рахунок на оплату №61017385 від 04.02.2021 року за не облікований об`єм природного газу на суму 302265,77 грн.

ОЦІНКА СУДУ

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначені положеннями Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до положень пункту 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ в порядку, визначеному главою 7 розділу X Кодексу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Згідно із пунктом 2 глави 6 розділу Х Кодексу контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ (разом з їх відповідними засобами) за пред`явленням ними службових посвідчень на власну територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до елементів комерційного ВОГ для виконання зазначених заходів, у тому числі огляду газопроводу перед та після ВОГ. У випадку відмови в доступі чи незабезпечення допуску Оператор ГРМ має право здійснити заходи, передбачені цим Кодексом.

Згідно з пунктом 1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:

1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору;

2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання;

3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб;

4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу;

5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання;

6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Оператор ГРМ повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені цим Кодексом.

У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про:

1) пошкодження пломб;

2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу);

3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу;

4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору;

5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ;

6) наявність несанкціонованого газопроводу;

7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів справи 02.06.2020 року АТ "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" проведено перевірку вузлів обліку газу на об`єкті ТзОВ "ЛАН-ЛІМІТЕД" на предмет відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, за результатами якої складено акт про порушення від 02.06.2020 №005718, яким встановлено порушення Кодексу ГРС, а саме: підпункту 4 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС - непрацездатність комерційного КВОГ чи його складових або їх невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору.

Відповідно до Довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 09.06.2020 №35/03543 у промисловому лічильнику газу ТЕМП G-100 зав. №190910 не працює обліковий механізм. Заперечення відповідача щодо форми документа, яким посвідчується непридатність ЗВТ спростовується п.18 ч.3 Розділу ІV Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України 08 лютого 2016 року №193 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 24 лютого 2016 р. за №278/28408) яким визначено, що для ЗВТ, які визнані за результатами повірки такими, що не відповідають установленим вимогам, оформлюють довідку про непридатність ЗВТ за формою згідно з додатком 4 до цього Порядку. У Додатку 4 наведено форму Довідки, яка повинна бути підписана персоналом, що провів повірку. Довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 09.06.2020 №35/03543 складена у відповідності до наведеного Порядку, а тому є належним доказом по справі.

Відповідно до підпункту 4 пункту 7 глави 9 розділу Х кодексу ГРС у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проєктній документації або умовам договору.

Кодексом ГРС диференційовано процедурні питання, у тому числі пов`язані з: 1) визначенням об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу, 2) з наявністю сумнівів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових та 3) з виявленням позаштатного режиму роботи лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі).

Зокрема, відповідно до глави 2 розділу XI Кодексу ГРС визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування.

Змістовний аналіз цієї глави дозволяє сформулювати висновок про те, що ним врегульовано 3 основних групи порушень:

1) порушення споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу (пункт 1 глави 2 розділу XI);

2) порушення, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу (пункт 2 глави 2 розділу XI);

3) порушення (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу (пункт 3 глави 2 розділу XI).

Правові висновки щодо цього питання викладені Верховним Судом у постановах від 13.02.2020 у справі №908/386/19 та від 28.05.2020 у справі № 908/902/19.

Тобто, нормами Кодексу ГРС передбачено донарахування за самим лише фактом непридатності приладу обліку, і воно не ставиться у залежність від наявності або відсутності вини споживача або несанкціонованого втручання споживача в роботу ЗВТ (аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 24.12.2019 у справі № 906/102/18 та від 06.08.2020 у справі №922/3905/19).

Запроваджений у пункті 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС підхід дозволяє кваліфікувати пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно як порушення "не з вини споживача", оскільки, хоча споживач у цих випадках не здійснює несанкціонованого втручання, водночас може виявити пошкодження ЗВТ/лічильника газу (механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання) або позаштатний режим роботи, що за пунктом 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС охоплює ситуації, які споживач може виявити. Подібну правову позицію викладено в постановах Верховного Суду від 02.12.2020 у справі № 906/962/18, від 04.10.2018 у справі №910/5282/17, від 04.03.2020 у справі №910/2929/18, від 18.02.2021 у справі №910/4072/18.

Таким чином суд приходить до висновку, що представниками АТ "ОГС "Львівгаз" встановлено порушення ТзОВ «Лан-Лімітед» Кодексу ГРС, а саме: підпункту 4 пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС - непрацездатність комерційного КВОГ чи його складових, а також здійснено перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу саме на цій підставі. Відповідний розрахунок відповідає вимогам Кодексу ГРС, доказів зворотнього суду не подано.

Відповідно до п.8-9 глави 5, Розділу XI акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу"). До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Як вказує ТзОВ «Лан-Лімітед», з долученого до матеріалів справи витягу з протоколу №56/12 від 07.12.2020 року лише О.В. Ганжа належить до інженерно-технічного персоналу, крім того відсутній підпис представника АО "Правовий Альянс".

Судом враховано вказівки Верховного суду, що викладені в Постанові від 31.05.2022р. по даній справі про необхідність встановлення чи входять інші члени комісії (крім Ганжа О.В. який є технічним директором), які розглядали акт про порушення від 02.06.2020 №005718 та приймали оскаржуване Рішення до складу інженерно-технічного персоналу та юристів, та з"ясувати, що саме входило до їх трудових обов`язків у АТ "ОГС "Львівгаз" та чи були покладені на них Оператором ГРМ відповідні завдання та обов`язки у межах займаних посад або на умовах сумісництва/суміщення, цивільно-правового чи трудового договору у зв`язку з виконанням роботи у складі комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРС тощо.

Ухвалою суду від 28.06.2022р. в сторін витребувано пояснення з врахуванням постанови Верховного суду в складі суддів Касаційного господарського суду. 15.08.22р. Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано письмові пояснення по справі, проте документів з яких би було б можливо встановити обставини про які зазначено Верховним судом не подано. В судових засіданнях представники АТ «Львівгаз» як на причину неподання таких документів посилались на комерційну таємницю.

Проте, до матеріалів справи долучено Наказ АТ ОГС «Львівгаз» №Но-30-0720 від 01.07.2020 (зі змінами) яким затверджено постійно діючі комісії АТ «Львівгаз», згідно якого комісія з розгляду актів про порушення, внаслідок яких перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу діє у складі: голова комісії - Бойко В.В., секретар комісії Витичак С. - старший менеджер з продажів відділу продажів, члени комісії: директор комерційний (або працівник напрямку), директор технічний (або працівник напрямку), головний метролог (або працівник напрямку), працівник відділу економічної безпеки, працівник відділу з продажів, представник компанії, що надає юридичні послуги Товариству (за згодою), представник Територіального органу НКРЕ КП (за згодою).

Таким чином, розгляд акту про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем у складі комісії B.В. Бойко - директор з безпеки; C.А. Витичак - ст. менеджер з продажів відділу з продажів; О.В. Ганжа - директор технічний; О.А. Вінцюк - директор комерційний; Л.Б. Мельник - директор фінансовий; X.І. Дема - начальник відділу з продажів повністю відповідає внутрішньому наказу про постійно діючі комісії.

Відсутність підпису представника компанії, що надає юридичні послуги АО "Правовий Альянс" (який відповідно до наказу №Но-30-0720 приймає участь у засіданні комісії за згодою) не спростовує висновків комісії і жодним чином не впливає на їх правомірність.

Слід також вказати, що законодавство України, зокрема Кодекс законів про працю чи класифікатор професій не містить визначення які категорії працівників належать до інженерно-технічного персоналу, такого визначення у них не міститься. Однак, відповідно до юридичної енциклопедії інженерно-технічний персонал це фахівці, що виконують рядові функції управління, здійснюють технічне, організаційне, економічне керівництво виробничими процесами, а також організовують діяльність промислово-виробничого персоналу, що приводить суд до висновку про правомірність дій комісії з розгляду актів у визначеному складі працівників, оскільки вони за посадою здійснюють технічне, організаційне, економічне керівництво виробничими процесами, а також організовують діяльність промислово-виробничого персоналу.

Щодо тверджень відповідача про те, що до комісії, яка проводила експертизу ЗВТ та/або пломби має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів то це передбачено п.3 глави 10, Розділу Х Кодексу ГРМ.

Вказаний акт експертизи дійсно підписаний лише трьома членами комісії з п`яти, а до складу комісії не включений юрист. Даною комісією проведено експертизу лічильника ТзОВ «Лан-Лімітед» і встановлено, що втручань в його роботу з боку споживача не виявлено. Вказаний Акт суд розглядає комплексно з іншими доказами, що містяться в матеріалах справи, такими як Довідка ДП «Львівстандартметрологія» від 09.06.20р. про непридатність лічильника та Висновок експерта №4500 від 27.11.2020 року яким підтверджено, що в конструкції лічильника газу ТЕМП G-100 зав.№190910 порушений кінематичний ланцюг передачі обертового моменту від валу магнітної муфти до цифрових дисків лічильного механізму, внаслідок чого при обертанні роторів лічильний механізм не фіксує належним чином облік спожитого природного газу. Тобто, факт непридатності лічильника для використання як на майбутнє, так і в момент його використання споживачем (ТзОВ "Лан - Лімітед") суд вважає доведеним. Суд також враховує, що експертизою не виявлено втручання в роботу лічильника споживачем - ТзОВ «Лан - Лімітед», а присутність юриста при проведенні експертизи ЗВТ хоч і передбачена законодавством, проте відсутність його підпису на Акті експертизи ніяким чином не спростовує висновку експертів, таких як метрологи і працівники лабораторії з повірки лічильників, що зазначені у відповідному Акті. Також слід зазначити, що Акт експертизи підписаний трьома членами комісії з п`яти (більшістю) та, як вже вказувалось вище, присутнім при проведенні експертизи представником ТзОВ «Лан-Лімітед».

Враховуючи викладене, суд вважає належними докази на підтвердження роботи ЗВТ в позаштатному режимі, а відповідно, в задоволенні первісного позову слід відмовити, а зустрічний позов - задовольнити.

СУДОВІ ВИТРАТИ

Відповідно до ст. 129 ГПК України судовий збір сплачений за первісним і зустрічним позовами, а також за подання апеляційної та касаційної скарг слід покласти на позивача по первісному позову.

Керуючись ст.ст. 13, 74, 76, 77, 78, 79, 86, 129, 130, 233- 241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні первісного позову відмовити повністю.

2. Зустрічний позов задовольнити повністю.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАН-ЛІМІТЕД", (79005, Львівська область, м. Львів, вул. Коцюбинського, будинок, 6, квартира, 1, ідентифікаційний код юридичної особи: 22528528) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" (79039, Львівська область, м. Львів, вул. Золота, будинок 42; ідентифікаційний код юридичної особи: 03349039) вартість необлікованого (донарахованого) об`єму газу за період з 16.04.20р. по 02.06.20р в обсязі 103415 м куб на суму 302265,77грн. та 20402,95грн. судового збору.

4. Наказ видати згідно ст. 327 ГПК України.

Рішення суду набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 241 ГПК України та може бути оскаржене до Західного апеляційного господарського суду в порядку та строки визначені ст.ст.256,257 ГПК України.

Повний текст рішення складено 24.02.2023 року.

Суддя Щигельська О.І.