ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про закриття апеляційного провадження

"14" лютого 2023 р. Справа№ 910/11426/22

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Алданової С.О.

суддів: Ткаченка Б.О.

Гаврилюка О.М.

перевіривши матеріали апеляційної скарги VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед)

на ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 про повернення позовної заяви

у справі № 910/11426/22 (суддя: Андреїшина І.О.)

за позовом VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед)

до 1) Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго"

2) Міністерства енергетики та вугільної промисловості України

3) Кабінету Міністрів України

про зобов`язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", Міністерства енергетики та вугільної промисловості України та Кабінету Міністрів України, в якій викладені такі позовні вимоги:

- визнати незаконним передання до Міністерства енергетики України повноважень з управління корпоративними правами, що належать державі у статутному капіталі Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго";

- зобов`язати Кабінет Міністрів України відновити становище, яке існувало до порушення, шляхом передання Фонду державного майна України повноважень з управління корпоративними правами, що належать державі у статутному капіталі Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго";

- визнати недійсним п. 3 рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Запоріжжяобленерго" від 01.08.2022, оформленого протоколом № 28 від 08.08.2022;

- визнати недійсним п. 5 рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Запоріжжяобленерго" від 01.08.2022, оформленого протоколом № 28 від 08.08.2022;

- визнати недійсним п. 7 рішення Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" від 01.09.2022, оформленого протоколом № 4.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 у справі № 910/11426/22 позовну заяву VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) до Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, Кабінету Міністрів України про зобов`язання вчинити дії повернуто заявнику.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить апеляційну скаргу задовольнити; ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 у справі № 910/11426/22 скасувати; справу № 910/11426/22 направити до Господарського суду міста Києва на стадію вирішення питання про відкриття провадження у справі.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.11.2022 апеляційна скарга у справі № 910/11426/22 передана на розгляд колегії суддів у складі: Алданова С.О. (головуючий), Зубець Л.П., Гаврилюк О.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.11.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) на ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 у справі № 910/11426/22; справу № 910/11426/22 призначено до розгляду в порядку письмового провадження, без повідомлення учасників справи

Після відкриття апеляційного провадження колегією суддів було з`ясовано, що апелянт - "VICTOREX LIMITED" є іноземною компанією, що зареєстрована/знаходиться у Республіці Кіпр.

У свою чергу як позовну заяву, так і апеляційну скаргу було подано адвокатом Борухом В.А. як представником іноземного підприємства VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед).

На підтвердження повноважень вказаної особи діяти від імені апелянта до апеляційної скарги було приєднано ксерокопію довіреності від 18.10.2022, видану директорами підприємства Тасосом Пантелі та Майклом Стіліану.

Разом з тим, матеріали справи не містили належним чином засвідчених документів, що є доказом правосуб`єктності юридичної особи, як і не надано відомостей про повноваження осіб, які видали довіреність, що виключає можливість перевірки судом наявності у Боруха В.А. необхідного обсягу повноважень на підписання апеляційної скарги та свідчить про недоведення скаржником дотримання приписів ГПК України.

Крім того, матеріали справи № 910/11426/22 також містили клопотання представника відповідача-3 про закриття апеляційного провадження на підставі п. 2 ч. 1 ст. 364 ГПК України з аналогічних підстав.

За наведених обставин ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.12.2022, враховуючи перебування судді Зубець Л.П. у відпустці, справу № 910/11426/22 за апеляційною скаргою VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) на ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 прийнято до провадження у складі колегії суддів Північного апеляційного господарського суду: Алданова С.О. (головуючий), Гаврилюк О.М., Ткаченко Б.О.; зобов`язано VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) направити до суду письмові пояснення з приводу поданого Кабінетом Міністрів України клопотання про закриття апеляційного провадження, а також оригінали відповідних документів на підтвердження правосуб`єктності VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) та права Тасоса Пантелі та Майкла Стіліану вчиняти відповідні юридичні дії від імені апелянта; зобов`язано VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) надати до Північного апеляційного господарського суду оригінал довіреності від 18.10.2022, за якою Боруха В.А. уповноважено представляти інтереси позивача.

До Північного апеляційного господарського суду від представника позивача, на виконання вимог ухвали апеляційного суду від 28.12.2022, надійшли письмові пояснення з додатками.

Перевіривши матеріали справи та проаналізувавши докази на підтвердження повноважень Боруха В.А. представляти інтереси VICTOREX LIMITED, апеляційний суд приходить до висновку про необхідність закриття апеляційного провадження з огляду на наступне.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 56 ГПК України сторона, третя особа, а також особа, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах іншої особи, може брати участь в судовому процесі особисто (самопредставництво) та (або) через представника. Особиста участь у справі особи не позбавляє її права мати в цій справі представника.

За приписами ч. 1 ст. 58 ГПК України представником у суді може бути адвокат або законний представник.

У свою чергу в силу положень п. 1 ч. 1 ст. 60 ГПК України повноваження представників сторін та інших учасників справи мають бути підтверджені довіреністю фізичної або юридичної особи.

Довіреність від імені юридичної особи видається за підписом (електронним підписом) посадової особи, уповноваженої на це законом, установчими документами.

Повноваження адвоката як представника підтверджуються довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність".

Оригінали документів, зазначених у цій статті, копії з них, засвідчені суддею, або копії з них, засвідчені у визначеному законом порядку, приєднуються до матеріалів справи.

Довіреності або інші документи, що підтверджують повноваження представника і були посвідчені в інших державах, повинні бути легалізовані в установленому законодавством порядку, якщо інше не встановлено міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Колегія суддів також звертає увагу на те, що відповідно до ст. 365 ГПК України іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов`язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Іноземна юридична особа подає документ, що є доказом її правосуб`єктності за відповідним іноземним законом (сертифікат реєстрації, витяг з торгового реєстру тощо) (абз. 9 ч. 1 ст. 170 ГПК України).

Згідно ст. 13 Закону України "Про міжнародне приватне право" документи, що видані уповноваженими органами іноземних держав у встановленій формі, визнаються дійсними в Україні в разі їх легалізації, якщо інше не передбачено законом або міжнародним договором України.

На вимогу суду, який розглядає справу, іноземна юридична особа має представити оформлений з урахуванням статті 13 цього Закону документ, що є доказом правосуб`єктності юридичної особи (сертифікат реєстрації, витяг з торгового реєстру тощо) (ч. 2 ст. 74 Закону України "Про міжнародне приватне право").

Як було зазначено вище, на підтвердження повноважень адвоката Боруха В.А. представляти інтереси іноземного підприємства VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед), до апеляційної скарги приєднано незасвідчені ксерокопії довіреності від 18.10.2022, видану директорами підприємства Тасосом Пантелі та Майклом Стіліану та документів, що на думку заявника, підтверджують правосуб`єктість VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед).

Колегія суддів також зазначає, що ордер у матеріалах справи відсутній.

Відповідно до ст. 5 Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів (до якої приєдналась Україна згідно з Законом № 2933-III від 10.01.2002, ВВР, 2002, № 23, ст.153 - надалі Конвенція) апостиль проставляється на вимогу особи, яка підписала документ, або будь-якого пред`явника документа.

Заповнений належним чином апостиль засвідчує справжність підпису, якість, в якій виступала особа, що підписала документ, та, у відповідному випадку, автентичність відбитку печатки або штампу, якими скріплений документ.

Підпис, відбиток печатки або штамп на апостилі не потребують ніякого засвідчення.

Зі змісту ч. 3 ст. 5 Конвенції вбачається, що юридичну силу документа, що не потребує доказування має лише оригінал апостилю, проставлений на відповідному документі.

Відповідно до ч. 2 ст. 91 ГПК України письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього.

Колегія констатує, що апелянт не виконав вимоги ухвали суду апеляційної інстанції від 28.12.2022 та не надав витребуваних судом документів, які б з огляду на вищенаведені конвенційні та процесуальні приписи підтверджували правосуб`єктність апелянта або осіб, права та інтереси яких він представляє,

При цьому наявні в матеріалах справи ксерокопії документів позбавлять суд об`єктивної можливості перевірити достовірність поданих доказів на підтвердження повноважень представника позивача та правосуб`єктність юридичної особи.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 264 ГПК України суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження виявилося, що апеляційну скаргу не підписано, подано особою, яка не має процесуальної дієздатності, або підписано особою, яка не має права її підписувати.

Крім того, колегія суддів вважає за необхідне наголосити, що ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.12.2022, серед іншого, було зобов`язано VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) направити до суду оригінал позовної заяви з доданими до неї документами, яка була повернута на підставі ухвали Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 у справі № 910/11426/22.

Разом з тим, вказані вимоги ухвали суду апелянтом виконано також не було та зазначено про відсутність оригіналів витребуваної позовної заяви з доданими до неї документами.

Водночас, вказані обставини спростовуються наявним в матеріалах справи рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с. 26).

Враховуючи вищезазначене, керуючись статтями 264, 281 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,-

УХВАЛИВ:

1. Апеляційне провадження у справі № 910/11426/22 за апеляційною скаргою VICTOREX LIMITED (Вікторекс Лімітед) на ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 про повернення позовної заяви - закрити.

2. Матеріали справи № 910/11426/22 повернути до суду першої інстанції.

3. Копію ухвали надіслати учасникам апеляційного провадження.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та може бути оскаржена в касаційному порядку, передбаченому ст. 286 - 291 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя С.О. Алданова

Судді Б.О. Ткаченко

О.М. Гаврилюк