СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 лютого 2023 року м. Харків Справа № 917/1790/20

Колегія суддів Східного апеляційного господарського суду у складі:

головуючий суддя Россолов В.В., суддя Шутенко І.А. , суддя Хачатрян В.С.,

за участю секретаря судового засідання Беккер Т.М.,

за участю представника Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Кременчукгаз-постачання"

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"( вх. №1417 П/1) на рішення Господарського суду Полтавської області від 10.11.2022 у справі №917/1790/20,

за позовною заявою Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", вул. Б.Хмельницького, 6, м.Київ, 01601,

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кременчукгаз-постачання", Полтавська область, м.Кременчук, провулок Героїв Бреста, буд. 46 , код ЄДРПОУ 20071686

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача - Приватне акціонерне товариство "Кременчукгаз", 39601, Полтавська область, м.Кременчук, провулок Героїв Бреста, буд. 46, ,

про стягнення 448 552 631, 87 грн,-

ВСТАНОВИЛА:

Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулось до Господарського суду Полтавської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кременчукгаз-постачання" про стягнення суми основного боргу у розмірі 448 552 631, 87грн за Договором №18-524-Н купівлі-продажу природного газу від 13.11.2018 та додатковими угодами до нього.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що у межах укладеного між сторонами Договору, позивачем у період з листопада 2018 року по липень 2020 року передано у власність відповідача природний газ на загальну суму 1 056 905 163,29 грн. Оплату за переданий природний газ відповідач здійснив частково на суму 608 352 531,42 грн, чим порушив умови пункту 6.1 договору та заборгував 448 552 631,87грн.

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 10.11.2022 у справі №917/1790/20 позов задоволено частково, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кременчукгаз-постачання" на користь Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" 421 903 024,91 грн основного боргу та 691 990,27 грн витрат по сплаті судового збору, в іншій частині у задоволенні позову відмовлено.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог про стягнення 26 649 606, 96 грн заборгованості суд першої інстанції виходив з того, що щомісячні акти приймання-передачі природного газу містять узагальнені показники про обґєми спожитого природного газу, які в свою чергу містять обґєми газу як за показниками лічильників, так і за нормами споживання. За позицією суду, при розрахунку вартості переданого відповідачеві природного газу, варто враховувати п. 4.1. договору, та застосовувати виключно покази комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затверджених постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494.

Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" з відповідним рішенням суду в частині відмови в задоволенні позову про стягнення 26 649 606, 96 грн не погодилось, звернулось з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить його у відповідній частині скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити позов.

В обгрунтуванні апеляційної скарги позивач наголошує, що обсяги переданого газу встановлюються відповідачем за даними оператора газотранспортної системи та зазначаються саме в актах приймання-передачі природного газу. У зв`язку з чим, на думку апелянта, при розрахунку вартості переданого відповідачеві природного газу між сторонами слід керуватися даними згідно до актів приймання-передачі природного газу.

Детально рух у справі на стадії апеляційного перегляду відображено в процесуальних документах суду.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.01.2023 розгляд справи відкладено на 13.02.2023 об 11:00 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, зал засідань № 131,запропоновано учасникам справи свої процесуальні права та обов`язки, передбачені Господарським процесуальним кодексом України, реалізовувати з використанням офіційної електронної пошти суду: та телекомунікаційної мережі "Електронний суд".

Проаналізувавши матеріали справи колегія суддів Східного апеляційного господарського суду встановила такі обставини спору.

13.11.2018 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України", що в подальшому перейменовано на АТ "НАК "Нафтогаз України" (позивач, за умовами договору - продавець) та ТОВ "Кременчукгаз-постачання" (відповідач, за умовами договору - покупець) укладено Договір № 18-524-Н купівлі-продажу природного газу (далі - Договір) (а.с. 26-30 т. 1).

Умовами зазначеного Договору сторони узгодили, зокрема, наступне:

- (п. 1.1., п. 1.2.) Продавець зобов`язується передати покупцеві у 2018 році природний газ, а покупець зобовґязується прийняти та оплатити його на умовах цього договору. Природний газ, що передається за цим Договором, використовується покупцем виключно для постачання споживачам.

- (п. 2.1.) Продавець передає покупцеві з 01.11.2018 по 30.11.2018 (включно) природний газ обсягом до 19670,000 тис. куб. метрів.

- (п. 3.1.) Продавець передає покупцеві природний газ у віртуальній точці в газотранспортній системі, в якій здійснюється передача природного газу. Право власності на природний газ переходить від продавця до покупця у віртуальній точці в газотранспортній системі, в якій здійснюється передача природного газу. Після переходу права власності на природний газ покупець несе всі ризики і бере на себе відповідальність, повґязану з правом власності на природний газ.

- (п. 3.2.) Приймання-передача природного газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці купівлі-продажу, оформляється актом приймання-передачі.

- (п. 3.3.) Покупець зобов`язується подати не пізніше 08 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу, продавцеві підписані та скріплені печаткою два примірники акта приймання - передачі природного газу де зазначаються фактичні обсяги переданого природного газу згідно з цим договором у розрахунковому місяці, його ціна та фактична вартість.

- (п. 3.4.) Продавець до 12 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу, після подачі покупцем документів визначених пунктом 3.3, повертає покупцеві один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою (за її наявності). У разі непідписання продавцем акта приймання-передачі природного газу продавець у той же строк письмово повідомляє покупцеві про причини такого непідписання акта та надає в письмовій формі мотивовану відповідь підписання акта .

- (п. 3.5.) У разі порушення сторонами умов передачі природного газу, визначених пунктами 3.3. та 3.4. цього договору, акт приймання-передачі природного газу вважається підписаним з обсягами приймання-передачі, встановленими оператором газотранспортної системи за процедурою алокації відповідно до вимог розділу ХІІ Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2493.

- (п. 3.6.) Коригування обсягів природного газу, які планується передати згідно з цим договором, оформляється покупцем у вигляді заявки.

- (п. 4.1.) Кількість природного газу, яка передається покупцеві, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494 .

- (п. 5.1.) Ціна за 1000 куб.м газу становить 6 235,51 гривні, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Всього до сплати- за 1000 куб.м газу разом з податком на додану вартість - 7 482,61 грн.

- (п. 5.3.) Загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок природного газу.

- (п. 6.1.) Оплата за природний газ здійснюється покупцем виключно коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця купівлі-продажу газу.

Остаточний розрахунок за фактично переданий газ, крім фактично переданого природного газу, визначеного абзацом третім цього пункту, здіснюється до 25 числа (включно) місяця, наступного за місяцем купівлі-продажу газу.

Остаточний розрахунок з оплати вартості придбаного природного газу на суму наданих побутовим споживачам пільг, субсидій та компенсацій проводиться за процедурою, визначеною Порядком фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2002 № 256 і має бути здійснений протягом 90 днів з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу.

Вартість фактично переданого природного газу, яка підлягає сплаті грошовими коштами за процедурою, передбаченою абзацом третім цього пункту, визначається на підставі актів звіряння розрахунків (в тому числі, коригуючих актів) за відповідний місяць, підписаних покупцем та розпорядником коштів місцевого бюджету, оригінали яких надаються покупцем продавцеві до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу.

- (п. 11.1.) Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності), поширює свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 01.11.2018, і діє в частині продажу природного газу до 30.11.2018 (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

В подальшому сторонами вносилось змін у договір, зокрема, щодо обсягів поставки природного газу, його ціни, порядку та умов передачі природного газу, а також строку дії Договору, які були закріплені у Додаткових угодах, а саме № 1 від 26.11.2018, № 2 від 02.01.2019, № 3 від 22.01.2019, № 4 від 22.02.2019, № 5 від 20.03.2019, № 6 від 29.03.2019, №7 від 19.04.2019, № 8 від 14.05.2019, № 9 від 21.06.2019, № 10 від 27.06.2019, № 11 від 18.07.2019, № 12 від 22.07.2019, № 13 від 22.08.2019, № 14 від 30.09.2019, № 15 від 21.10.2019, № 16 від 22.11.2019, № 17 від 20.12.2019, № 18 від 30.01.2020, № 19 від 27.02.2020, № 20 від 23.03.2020, № 21 від 23.04.2020, № 22 від 30.04.2020, № 23 від 27.05.2020, № 24 від 25.06.2020, № 25 від 03.07.2020, № 26 від 27.07.2020 (а.с. 31-59 т. 1).

Позивач зазначає, що у межах укладеного між сторонами договору та додаткових угод до нього позивачем було передано у власність відповідача у період з листопада 2018 по липень 2020 газ на загальну суму 1 056 905 163,29грн, на підтвердження чого надав підписані сторонами та скріплені їх печатками акти приймання-передачі природного газу, а саме: від 30.11.2018 на суму 108 375 376,16грн, від 31.12.2018 на суму 129 479 140,50грн, від 31.01.2019 на суму 149 967 834,13грн, від 28.02.2019 на суму 112 389 655,33грн, від 31.03.2019 на суму 86 649 739,42грн, від 30.04.2019 на суму 32 788 431,65грн, від 31.05.2019 на суму 15 796 844,77грн, від 30.06.2019 на суму 9 294 492,67грн, від 31.07.2019 на суму 11 283 295,82грн, від 31.08.2019 на суму 4 442 859,44грн, від 30.09.2019 на суму 14 316 897,80грн, від 31.10.2019 на суму 30 612 680,69грн, від 30.11.2019 на суму 65 322 315,60грн, від 31.12.2019 на суму 62 501 283,23грн, від 31.01.2020 на суму 82 231 862,94грн, від 29.02.2020 на суму 61 753 553,30грн, від 31.03.2020 на суму 37 783 915,21грн, від 30.04.2020 на суму 26 542 380,61грн, від 31.05.2020 на суму 9 553 333,42грн, від 30.06.2020 на суму 2 330 445,04грн, від 31.07.2020 на суму 3 488 825,56грн (а.с. 60-80 т. 1).

Як вказує позивач, всупереч взятим на себе договірним зобов`язанням відповідач оплату природного газу здійснив частково, у звґязку з чим у нього виникла заборгованість за отриманий газ, яка за розрахунком позивача, становить 448 552 631,87грн (Розрахунок суми основного боргу - а.с. 11-25 т. 1).

На підтвердження вказаних обставин в частині проведення відповідачем не у повному обсязі розрахунку за отриманий природний газ, позивач надав довідку про сальдо ТОВ "Кременчукгаз-постачання" за період 01.11.2018 по 31.12.2019 (а.с. 81 т. 1), довідки про операції за договором ТОВ "Кременчукгаз-постачання" за період з 01.11.2018 по 31.12.2019 (а.с. 82-100 т. 1), а також банківські виписки по рахунку позивача (а.с. 117-202 т. 1, а.с. 1-231 т. 2, а.с. 1-220 т. 3, а.с. 1-225 т. 4, а.с. 1-221 т. 5, а.с. 1-231 т. 6).

Вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся до суду з позовом про стягнення з відповідача заборгованості договором №18-524-Н купівлі-продажу природного газу від 13.11.2018 в сумі 448 552 631, 87грн основного боргу.

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам колегія суддів Східного апеляційного господарського суду зазначає про таке.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Засади функціонування ринку природного газу в Україні визначаються нормами Закону України "Про ринок природного газу", за приписами ст. 1 якого оптовим продавцем є суб`єкт господарювання, який реалізує природний газ оптовому покупцю або постачальнику на підставі договору купівлі-продажу; оптовий покупець - суб`єкт господарювання, який придбаває природний газ на підставі договору купівлі-продажу не для власного споживання; постачальником природного газу є суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу; споживачем є фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, а не для перепродажу, або використання в якості сировини.

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 ЦК України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

За змістом положень ст.ст. 6, 627 ЦК України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Статтею 655 ЦК України унормовано, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Частиною 1 ст. 692 ЦК України визначено, що покупець за договором купівлі-продажу повинен оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього; якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлено інший строк оплати товару.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 664 ЦК, обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар.

За приписами ст. 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Умовою виконання зобов`язання - є строк (термін) його виконання. Дотримання строку виконання є одним із критеріїв належного виконання зобов`язання, оскільки прострочення є одним із проявів порушення зобов`язання. Строк (термін) виконання зобов`язання за загальним правилом, узгоджується сторонами в договорі.

Згідно з ч. 1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. ст. 525, 526 ЦК України зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір, відповідно до ст. 629 ЦК України, є обов`язковим для виконання сторонами.

Між сторонами у справі укладено Договір купівлі-продажу природного газу №18-524-Н від 13.11.2018. На час розгляду цієї справи, зазначений Договір в судовому порядку недійсним не визнавався. Доказів відмови від нього чи його розірвання відповідачем не надано.

Позивач зазначає, що у межах укладеного між сторонами Договору та додаткових угод до нього позивачем було передано відповідачеві у період з листопада 2018 року по липень 2020 року природний газ на загальну суму 1 056 905 163,29грн, на підтвердження чого надав підписані сторонами та скріплені відтисками печаток акти приймання-передачі природного газу: від 30.11.2018 на суму 108 375 376,16грн, від 31.12.2018 на суму 129 479 140,50грн, від 31.01.2019 на суму 149 967 834,13грн, від 28.02.2019 на суму 112 389 655,33грн, від 31.03.2019 на суму 86 649 739,42грн, від 30.04.2019 на суму 32 788 431,65грн, від 31.05.2019 на суму 15 796 844,77грн, від 30.06.2019 на суму 9 294 492,67грн, від 31.07.2019 на суму 11 283 295,82грн, від 31.08.2019 на суму 4 442 859,44грн, від 30.09.2019 на суму 14 316 897,80грн, від 31.10.2019 на суму 30 612 680,69грн, від 30.11.2019 на суму 65 322 315,60грн, від 31.12.2019 на суму 62 501 283,23грн, від 31.01.2020 на суму 82 231 862,94грн, від 29.02.2020 на суму 61 753 553,30грн, від 31.03.2020 на суму 37 783 915,21грн, від 30.04.2020 на суму 26 542 380,61грн, від 31.05.2020 на суму 9 553 333,42грн, від 30.06.2020 на суму 2 330 445,04грн, від 31.07.2020 на суму 3 488 825,56грн (а.с. 60-80 т. 1).

Виходячи зі змісту домовленостей між контрагентами спірної угоди, суд приходить до висновку, що обов`язок відповідача оплатити вартість товару за актами - приймання передачі погоджений сторонами у п. 6.1 Договору, а саме до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу.

До матеріалів справи долучені довідка про сальдо ТОВ "Кременчукгаз-постачання" за період 01.11.2018 по 31.12.2019 (а.с. 81 т. 1), довідки про операції за договором ТОВ "Кременчукгаз-постачання" за період з 01.11.2018 по 31.12.2019 (а.с. 82-100 т. 1), а також банківські виписки по рахунку позивача (а.с. 117-202 т. 1, а.с. 1-231 т. 2, а.с. 1-220 т. 3, а.с. 1-225 т. 4, а.с. 1-221 т. 5, а.с. 1-231 т. 6), з яких вбачається, що оплата за поставлений природний газ згідно вищевказаних актів приймання-передачі природного газу за спірний період відповідачем здійснена частково.

Спростовуючи позовні вимоги відповідач вказує на те, що закуплений у спірний період газ у подальшому постачався побутовим споживачам (з лічильниками та без лічильників газу). Побутові споживачі, які не забезпечені лічильниками газу, здійснювали розрахунки за нормами споживання природного газу, які затверджувалися постановами Кабінету Міністрів України.

Як наслідок, надані позивачем щомісячні акти приймання-передачі природного газу містять узагальнені показники про об"єми спожитого природного газу, які в свою чергу містять об"єми газу як за показниками лічильників, так і за нормами споживання, що, на думку відповідача, не відповідає вимогам п. 4.1. договору. Адже за його приписами, кількість природного газу, яка передається покупцеві, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затверджених постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494. Також відповідач зазначає, що позивачем при визначені розміру заборгованості не враховано існуючі законодавчі приписи стосовно механізмів врегулювання заборгованості, що виникли в результаті фактичного скасування норм споживання природного газу.

Оцінюючи суд першої інстанції прийняв до уваги, що природний газ, який продається позивачем відповідачу за укладеним між сторонами спірним договором, використовується останнім виключно для постачання побутовим споживачам (п. 1.2 Договору).

Судом прийнято до уваги, що відповідно до п. 4.1 договору купівлі-продажу природного газу від 13.11.2018 № 18-524-Н кількість природного газу, яка передається покупцеві, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494.

З метою встановлення обсягу фактично переданого відповідачу природного газу у період листопад 2018 року - липень 2020 року, у тому числі переданого за показниками комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, а також визначення його вартості, судом було призначено економічну експертизу.

За висновком судових експертів надані позивачем щомісячні акти приймання-передачі природного газу містять узагальнені показники про об"єми спожитого природного газу, які в свою чергу містять об`єми газу як за показниками лічильників, так і за нормами споживання. Розбіжність між даними становить 4720035,47 м3. Також, за наданим висновком, враховуючи вимоги Кодексу газорозподільних систем щодо необхідності обліку природного газу за показниками комерційних вузлів обліку, заборгованість відповідача перед позивачем за природний газ, отриманий в період листопад 2018 року -липень 2020 року становить 421 903 024,91грн (Висновок експертів № 126/127 за результатами проведення комісійної судової економічної експертизи по господарській справі № 917/1790/20, складений 15.07.2022 (а.с. 46-63 т. 12).

З огляду на викладене місцевий господарський суд зазначив, що за висновком експертів надані позивачем щомісячні акти приймання-передачі природного газу містять узагальнені показники про обґєми спожитого природного газу, які в свою чергу містять обґєми газу як за показниками лічильників, так і за нормами споживання.

Вказане на думку суду, не відповідає вимогам п. 4.1. договору, яким визначено, що кількість природного газу, яка передається покупцеві, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затверджених постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494.

Приймаючи до уваги до висновок експертів № 126/127 за результатами проведення комісійної судової економічної експертизи по господарській справі № 917/1790/20, складений 15.07.2022, умови договору, укладеного між сторонами у справі, а також відсутність в матеріалах справи належних та допустимих доказів на підтвердження здійснення відповідачем розрахунку за поставлений позивачем газ, суд першої інстанції дійшов висновку, що загальна сума заборгованості за природний газ , переданий відповідачеві за Договором №18-524-Н купівлі-продажу газу від 13.11.2018 у спірний період, становить 421 903 024,91 грн.

Втім колегія суддів не погоджується з такою правовою оцінкою матеріалів справи та застосуванням норм матеріального права та зазначає про таке.

Згідно до пункту 1.2. договору купівлі-продажу природного газу No 18-524-H природний газ, що передається за цим договором, використовується покупцем виключно для постачання побутовим споживачам (згідно кодексу ГРМ надано визначення побутовий споживач - споживач, що є фізичною особою т а придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх житлових приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність;).

Якщо побутовий споживач за договором розподілу природного газу не забезпечений лічильником газу, фактичний об?єм спожитого (розподіленого) природного газу по об?єкту побутового споживача за відповідний календарний місяць визначається за нормами споживання (абзац перший пункту 3 глави 4 розділу ІХ із змінами, внесеними згідно з Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики т а комунальних послуг No 1437 від 27.12.2017).

Відтак, умовами договору не було передбачено, що газ постачається виключно для побутових споживачів із лічильниками.

Договором купівлі-продажу природного газу від 13.11.2018 № 18-524-H був чітко визначений порядок та умови передачі природного газу (розділ 3 договору) згідно якого сторони досягли згоди щодо таких умов:

Відповідно до пункту 3.1. договору сторони узгодили, що продавець передає Покупцеві природний газ у віртуальній точці в газотранспортній системі,в якій здійснюється передача природного газу.

Право власності на природний газ переходить від продавця до покупця у віртуальний точці в газотранспортній системі, в якій здійснюється передача природного газу. Після переходу права власності на природний газ покупець несе всі ризики і бере на себе відповідальність, пов?язану з правом власності на природний газ.

Як встановлено вище, згідно до п. 3.2. договору приймання-передача природного газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці купівлі-продажу, оформляється актом приймання-передачі.

У розділі 4 договору дійсно передбачено, що кількість природного газу, яка передається покупцеві, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільнихсистем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494

Разом з тим, згідно п. 8 ст. 2. Кодексу газорозподільних систем однією із основних функцій газорозподільної системи та Оператора ГРМ є забезпечення комерційного обліку природного газу, у тому числі приладового, в ГРМ.

Кодексом газорозподільних систем визначені такі поняття:

Оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) - суб?єкт господарювання, шо на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління;

Оператор газотранспортної системи (далі - Оператор ГТС) - суб?єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників).

Колегія суддів погоджується з позицією апелянта, що варто відрізняти поняття газотранспортна системи (ГТС), в якій передавався газ та переходило право власності на нього, та газорозподільна система, в якій знаходяться комерційні вузли обліку газу.

Передача газу здійснювалась шляхом надання саме оператору ГТС сторонами торгових сповіщень на відчуження/набуття природного газу в якому зокрема зазначаються обсяги природного газу визначені покупцем (п. 3.2. Додаткової угоди № 1 від 26.11.2018 до договору).

З матеріалів справи вбачається, що відповідач щоденно купував необхідну йому кількість природного газу із застосуванням торгових сповіщень та самостійно визначав необхідний йому об?єм природного газу на день.

Приймання-передача природного газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці купівлі-продажу, оформлювалось актом приймання-передачі

Зазначені дані від операторів ГТС повністю збігаються із об?ємами, замовленими та поставленими Відповідачу, а також актами приймання-передачі природного газу.

Висновками судової економічної експертизи встановлено, що ТОВ "Кременчукгаз-постачання" в період з листопада 2018 року по липень 2020 року прийняв природний газ виключно для побутових споживачів від НАК "Нафтогаз України" в рамках договору № 18-524-H від 13.11.2018 в обсягах 171 380 889,14 м куб., що відповідає даним актів приймання-передачі природного газу.

Тобто, обсяги придбаного відповідачем природногогазу у НАК "Нафтогаз України" та обсяги розподіленого (протранспортованого) побутовим споживачам співпадають (сторінки 16-20 експертизи).

Відповідно до:

-пункту 3.3. договору, покупець зобов?язується подати не пізніше 08 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу, продавцеві підписані та скріплені печаткою( за наявності ) два примірники акта приймання-передачі природного газу, в якому зазначаються фактичні обсяги переданого природного газу згідноз цим договором у розрахунковому місяці,його ціна та фактична вартість.

-пункту 3.5. Договору, у разі порушення сторонами умов передачі природного газу, визначених пунктами 3.3. та 3.4. цього договору, акт приймання-передачі природного газу вважається підписаним сторонами з обсягами приймання-передачі, встановленими оператором газотранспортної системи за процедурою алокації відповідно до вимог розділу XI Кодексу газотранспортної системи,затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493.

З наведеного вбачається чітке узгодження стронами, що обсяги переданого газу встановлюються відповідачем за даними оператора газотранспортної системи та зазначаються в актах приймання-передачі природного газу, які складаються саме відповідачем.

Окрім того, сторони чітко визначили, що обсяги газу, зазначені продавцем в торговому сповіщенні згідно пункту 2.1. та 3.2. цього договору, можуть відрізнятися від обсягів газу, фактично відібраних покупцем за цим договором і визначених ним в акті приймання-передачі природного газу.

При цьому особами узгоджено, що підписання сторонами актів приймання-передачі природного газу свідчить про повне виконання продавцем своїх зобов?язань в частині передачі газу за цим договором. (п. 3.3. Додаткової угоди № 1 від 26.11.2018 до договору).

Таким чином, за змістом договірних зобовґязань між сторонами визначальним при проведенні між сторонами спору розрахунків за отриманий газ є дані про обсяг переданого газу згідно до актів приймання передачі природного газу.

Матеріали справи містять згоду відповідача із обсягами поставленого природного газу та розміром наявної заборгованості, а саме:

-Акт звіряння розрахунків від 31.03.2020 за договорами, в якому відображена інформація про заборгованість за договором № 18-524-Н у сумі 487 064 520,43 грн (сальдо на 31.03.2020 );

-Акт звірки взаємних розрахунків за період: 1 квартал 2020 року в якому відображено залишок заборгованості за Договором № 18-524-H станом на 31.03.2020 у розмірі 487 064 520.43 грн.

Отже, відповідач своїми діями повністю підтверджував наявність заборгованості за придбаний у Позивача газ та цей розмір заборгованості збігався із даними Позивача.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що позивачем на виконання умов договору та додаткових угод до нього передано у власність відповідача у період з листопада 2018 року по липень 2020 року газ на загальну суму 1 056 905 163,29 грн.

Поряд з цим всупереч взятих на себе договірних зобовґязань відповідач оплату природного газу здійснив частково, про що не заперечується самою особою.

Так, заборгованість відповідача за отриманий природний газ складає 448 552 631,87грн (Розрахунок суми основного боргу - а.с. 11-25 т. 1).

У звґязку з цим колегія суддів погоджується з позицією апелянта про правомірність задоволення позовних вимог в повному обсязі, що свідчить про незаконність рішення місцевого господарського суду в частині відмови у стягненні заборгованості в розмірі 26 649 606, 96 грн.

Ураховуючи викладене, місцевий господарський суд, приймаючи оскаржуване рішення, неповністю дослідив обставини спору, зокрема не надав належної правової оцінки договору купівлі-продажу природного газу №18-524-Н від 13.11.2018 з додатковими угодами до нього на предмет обсягу та моменту виконання позивачем договірних зобов`язань, порядку проведення між сторонами розрахунків за отриманий відповідачем природний газ, що призвело до неправильного вирішення спору. Відтак, вказане рішення підлягає скасуванню в частині відмови у стягненні заборгованості в розмірі 26 649 606, 96 грн з прийняттям в цій частині нового рішення про задоволення позову в повному обсязі.

Щодо судових витрат, які складаються з судового збору за подання позовної заяви та апеляційної скарги, то колегія суддів дійшла висновку про їх розподіл відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись статтями 129, 240, 269, 270, п.2, ч.1 статті 275, п.1 п.3 статті 277, статтями 281, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів Східного апеляційного господарського суду,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" задовольнити.

Рішення Господарського суду Полтавської області від 10.11.2022 у справі №917/1790/20 скасувати в частині в частині відмови в задоволенні позову Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кременчукгаз-постачання" (Полтавська область, м.Кременчук, провулок Героїв Бреста, буд. 46 , код ЄДРПОУ 20071686) на користь Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (вул. Б.Хмельницького, 6, м.Київ, 01601, ) заборгованості в розмірі 26 649 606, 96 грн.

Прийняти в цій частині нове рішення, яким позов задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кременчукгаз-постачання" (Полтавська область, м.Кременчук, провулок Героїв Бреста, буд. 46 , код ЄДРПОУ 20071686) на користь Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (вул. Б.Хмельницького, 6, м.Київ, 01601, ) заборгованості в розмірі 26 649 606, 96 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кременчукгаз-постачання" (Полтавська область, м.Кременчук, провулок Героїв Бреста, буд. 46 , код ЄДРПОУ 20071686) на користь Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (вул. Б.Хмельницького, 6, м.Київ, 01601, ) витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви в розмірі 43 709,73 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кременчукгаз-постачання" (Полтавська область, м.Кременчук, провулок Героїв Бреста, буд. 46 , код ЄДРПОУ 20071686) на користь Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (вул. Б.Хмельницького, 6, м.Київ, 01601, ) витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги в розмірі 599 616,17 грн.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту.

Повний текст постанови складено 21.02.2023.

Головуючий суддя В.В. Россолов

Суддя І.А. Шутенко

Суддя В.С. Хачатрян