ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 січня 2023 року

м. Київ

cправа № 336з-22

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

головуючий - Стратієнко Л.В.,

судді: Бакуліна С.В., Студенець В.І.,

за участю секретаря судового засідання - Шпорт В.В.;

за участю представників:

Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) - Богдана С.В.,

Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство

«Чорноморнафтогаз» - Варданяна А.А., Когутенко М.Г.,

Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи

«Харківгаз» - не з`явився,

Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи

«Харківміськгаз» - Волощука П.Ю.,

Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи

«Дніпрогаз» - не з`явився,

Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи

«Криворіжгаз» - Волощука П.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited)

на постанову Східного апеляційного господарського суду

(головуючий - Попков Д.О., судді -Істоміна О.А., Стойка О.В.)

від 05.12.2022

про перегляд ухвали Господарського суду Харківської області від 08.09.2022

за заявою Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited)

до 1) Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», 2) Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», 3) Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», 4) Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», 5) Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»,

про забезпечення позову до пред`явлення позову

В С Т А Н О В И В:

у вересні 2022 року Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) звернулася до Господарського суду Харківської області з заявою про забезпечення позову до його пред`явлення, в якій просила:

заборонити АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителю корпоративними правами:

- цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» у кількості 991142 штук номінальною вартістю 0,5 грн кожна (депозитарна установа - ПАТ «Банк «Кліринговий дім»), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) та становлять 13,6129% від загальної кількості;

- цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» у кількості 661060 штук номінальною вартістю 0,25 грн кожна (депозитарна установа - ПАТ«Банк «Кліринговий дім»), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) та становлять 18,8874% від загальної кількості;

- цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» у кількості 6518088 штук номінальною вартістю 0,05 грн кожна (депозитарна установа - ПАТ «Банк «Кліринговий дім»), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) та становлять 16,5599% від загальної кількості;

- цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» у кількості 657487 штук номінальною вартістю 0,2 грн кожна (депозитарна установа - ПАТ «Банк «Кліринговий дім», що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) та становлять 15,0283% від загальної кількості вимагати скликання, скликати, брати участь (реєструватись) та голосувати у загальних зборах акціонерів: АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз».

Заборонити загальним зборам акціонерів АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» приймати рішення щодо припинення повноважень та обрання (призначення) членів наглядової ради, голови та членів правління АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

Заборонити наглядовим радам АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» у складі сформованому АТ «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між АТ «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів приймати рішення щодо припинення повноважень (звільнення)/відсторонення голови та/або членів правління АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» та обрання (призначення) на ці посади інших осіб.

Заборонити державним реєстраторам, визначеним Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», зокрема приватним та/або державним нотаріусам, вчиняти будь-які реєстраційні дії спрямовані на внесення змін до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» на підставі рішень прийнятих наглядовими радами сформованими АТ «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між АТ «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

Заборонити депозитарній установі ПАТ «Банк «Кліринговий дім» видавати (надавати) у будь-який спосіб Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів та АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» виписки про стан рахунків рахунку(ах) у цінних паперах та про операції на рахунку(ах) у цінних паперах, стосовно рахунку(ів) у цінних паперах відкритих в ПАТ «Банк «Кліринговий дім», на яких обліковуються (зберігаються) активи, що зазначені у додатку (переліку) до розпорядження Кабінету Міністрів України «Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках» №429-р від 28.05.2022.

Заборонити ПАТ «Національний депозитарій України» складати реєстр(и) власників іменних цінних паперів, на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів товариства, переліку акціонерів, яким надсилатимуться повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, або розпоряджень про забезпечення повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства, що надійшли від Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та їх посадових осіб, а також представників вказаних юридичних осіб, стосовно емітентів: АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз».

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у справі №336з-22 заяву акціонера - Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) про забезпечення позову до його пред`явлення було задоволено частково.

Заборонено наглядовим радам АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» у складі, сформованому АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між АТ «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, приймати рішення щодо припинення повноважень (звільнення)/відсторонення голови та/або членів правління АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» та обрання (призначення) на ці посади інших осіб.

Заборонено державним реєстраторам, визначеним Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», зокрема приватним та/або державним нотаріусам, вчиняти будь-які реєстраційні дії спрямованих на внесення змін до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» на підставі рішень прийнятих наглядовими радами сформованими АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

Вказана ухвала обґрунтована тим, що всі нові члени наглядових рад АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» є співробітниками АТ «НАК «Нафтогаз України». АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (управитель активами товариств відповідно до договору №11/2022 від 05.07.2022) входить до групи компаній АТ «НАК «Нафтогаз України», а тому інтереси АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» співпадають з інтересами АТ «НАК «Нафтогаз України». Зміна членів наглядової ради є першим кроком для прийняття наглядовою радою рішення про зміну виконавчого органу товариства.

Суд вказав, що у випадку прийняття наглядовими радами АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» рішень про зміну складу їх правлінь, заявник змушений буде звертатися до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства про зміну складу правління. Змінений склад правління може прийняти рішення, що можуть негативно вплинути на діяльність чи стан товариств.

Постановою Східного апеляційного господарського суду від 05.12.2022 ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 скасовано в частині задоволення заяви Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) про забезпечення позову до його пред`явлення. Відмовлено Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) у забезпеченні позову.

Відповідно до висновків апеляційного суду запровадження забезпечувальних заходів за заявою акціонера-власника лише певного пакету акцій товариств, які блокують повноваження наглядових рад цих товариств щодо кадрових рішень стосовно правління товариств є неспівмірним втручанням в корпоративні права, здійснювані управителем щодо пакетів акцій інших акціонерів товариств. Місцевим судом порушено ст. ст. 136, 137 ГПК України, неналежним чином з`ясовано обставини справи.

У грудні 2022 року Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) подала касаційну скаргу, в якій просить скасувати постанову Східного апеляційного господарського суду від 05.12.2022, а ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 - залишити в силі.

Підставами для скасування судового рішення Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) зазначає неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права судом апеляційної інстанції, а саме: ст. ст. 1029, 1033, 1045 Цивільного кодексу України, ст. 136 Господарського процесуального кодексу України, ст. 44 Закону України «Про ринки капіталу та організовані товарні ринки».

У відзиві на касаційну скаргу АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» вважає постанову Східного апеляційного господарського суду від 05.12.2022 законною та обґрунтованою, просить залишити її без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників учасників справи, перевіривши наявність зазначеної у касаційній скарзі підстави касаційного оскарження судових рішень (абз. 2 ч. 2 ст. 287 ГПК України), дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи, заперечення проти неї і перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.

Реалізація права на судовий захист, гарантованого кожному ст. ст. 55, 124 Конституції України, багато в чому залежить від належного правового механізму, складовою якого, зокрема, є інститут забезпечення позову в судовому процесі.

Процесуальні підстави для застосування заходів забезпечення позову визначає ст. 136 ГПК України, згідно з якою господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених ст. 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Позов забезпечується: 1) накладенням арешту на майно та (або) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб; 2) забороною відповідачу вчиняти певні дії; 4) забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання; 5) зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку; 6) зупиненням продажу майна, якщо подано позов про визнання права власності на це майно, або про виключення його з опису і про зняття з нього арешту; 8) зупиненням митного оформлення товарів чи предметів, що містять об`єкти інтелектуальної власності; 9) арештом морського судна, що здійснюється для забезпечення морської вимоги; 10) іншими заходами у випадках, передбачених законами, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України (ст. 137 ГПК України).

Забезпечення позову - це вжиття заходів щодо охорони інтересів позивача від можливих недобросовісних дій з боку відповідача (аналогічний висновок міститься у п. 8.8 постанови Великої Палати Верховного Суду від 18.05.2021 у справі № 914/1570/20). Інститут забезпечення позову спрямований проти несумлінних дій відповідача, який може приховати майно, розтратити його, продати, знецінити.

При вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; ймовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку з вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного виду забезпечення позову.

Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається.

Заходи до забезпечення позову повинні бути співмірними з заявленими позивачем вимогами.

Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, та майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.

Обрання належного, відповідного предмету спору, заходу забезпечення позову сприяє дотриманню принципу співвіднесення виду заходу до забезпечення позову з заявленими позивачем вимогами, що зрештою дає змогу досягти збалансованості інтересів сторін та інших учасників судового процесу під час вирішення спору та як наслідок ефективного захисту або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача без порушення або безпідставного обмеження при цьому прав та охоронюваних інтересів інших учасників провадження у справі або осіб, які не є учасниками цього судового процесу (аналогічний висновок міститься у постанові Верховного Суду від 21.08.2020 у справі № 904/2357/20).

У постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 16.08.2018 у справі № 910/1040/18 зазначено, якщо позивач звертається до суду з немайновою позовною вимогою, судове рішення у разі задоволення якої не вимагатиме примусового виконання, то в даному випадку не має взагалі застосуватися та досліджуватися така підстава вжиття заходів забезпечення позову, як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду, а має застосовуватися та досліджуватися така підстава вжиття заходів забезпечення позову як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду. В таких немайнових спорах має досліджуватися, чи не призведе невжиття заявленого заходу забезпечення позову до порушення вимоги щодо справедливого та ефективного захисту порушених прав, зокрема, чи зможе позивач їх захистити в межах одного цього судового провадження за його позовом без нових звернень до суду.

Заборона вчиняти реєстраційні дії є одним з визначених законом способів забезпечення позову. Заборона державним реєстраторам вносити відповідні зміни до реєстру є тимчасовою та не має своїм наслідком будь-якого перешкоджання господарській діяльності товариства. Тобто вжиття спірних заходів забезпечення позову спрямоване на запобігання імовірним порушенням корпоративних прав позивача, забезпечуючи збалансованість інтересів сторін, запроваджує законні обмеження, наявність яких дозволить створити належні умови для розгляду судом позову по суті за звичайною процедурою, а в разі задоволення позову сприятимуть ефективному захисту прав позивача в межах одного цього судового провадження без нових звернень до суду (подібний висновок міститься у постановах Верховного Суду від 15.04.2022 у справі № 904/7930/21, від 10.03.2021 у справі № 922/2566/20).

Законом не визначається перелік відповідних доказів, які повинна надати особа до суду під час звернення з заявою про забезпечення позову, а тому суди у кожному конкретному випадку повинні оцінювати їх на предмет достатності, належності, допустимості та достовірності.

Судами встановлено, що предметом майбутнього позову є вимоги про визнання незаконними дій АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»:

- в заміні членів наглядових рад АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» представників акціонерів - Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- з відсторонення від посад у наглядових радах АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» осіб - представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) призначених АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) зазначала, що внаслідок вчинення дій щодо заміни членів наглядових рад, незаконно відсторонено її представників, які були членами у наглядових радах АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», а позовні вимоги будуть спрямовані на захист її прав щодо користування своїм майном (акціями).

Звертаючись з заявою про забезпечення позову до його подання, Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) зазначала, що новим складом наглядових рад буде призначено новий склад членів правління АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», який буде здійснювати управління товариствами. У разі зміни керівників, членів правління товариств, заявнику доведеться повторно звертатися до суду з новими позовами про оскарження відповідних дій. Існує ймовірність настання негативних фінансових наслідків для цих товариств.

Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) стверджувала про наявність небезпеки того, що невжиття заходів забезпечення позову може ускладнити чи навіть унеможливити ефективний захист порушених прав та інтересів заявника та зауважувала, що згідно з п. 7.6 договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (управитель) та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, управитель повинен забезпечити призначення членів наглядових рад, керівника та головного бухгалтера юридичних осіб, визначених у пп. 1.1.1, п. 1.1, розділу 1 цього договору з дотриманням принципу доброчесності.

Склад наглядових рад АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» управителем вже змінено. Проте в управителя відсутня ліцензія на професійну діяльність на ринках капіталу з торгівлі фінансовими інструментами, що передбачає діяльність з управління портфелем фінансових інструментів.

На підтвердження своїх аргументів Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) надала:

- копії протоколів загальних зборів акціонерів АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» №1 від 19.04.2021, АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» №1 від 19.04.2021, АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» №1 від 21.04.2021, АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» №27 від 22.04.2021;

- копії положень про наглядові ради АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

- копії повідомлень, направлених на адреси АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» про заміну членів наглядових рад - представників акціонерів - Компанії Тантер Холдінгслімітед (Tanterholdingslimited), Компанії Ерісвеллтрейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited);

- копію договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022;

- копії ухвал Печерського районного суду міста Києва у справі №757/11188/22-к від 17.05.2022 та у справі №757/11783/22-к від 24.05.2022;

- копії інформаційних довідок ПАТ «Національний депозитарій України» щодо акціонерів АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

- копії виписок з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

- копії статутів АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

- копії заяв ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , ОСОБА_6 про надання згоди на обрання членами наглядових рад.

Відповідно до ухвали Печерського районного суду міста Києва від 17.05.2022 у справі №757/11188/22-к накладено арешт в межах кримінального провадження №0000160 від 22.02.2021 на корпоративні права АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» зі встановленням заборони здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо акцій та розпоряджатися ними.

Згідно з ухвалою Печерського районного суду міста Києва від 24.05.2022 у справі №757/11783/22-к накладено арешт на акції АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», які належать відповідним нерезидентам, та їх було передано до Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного з Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (АРМА), стало управителем арештованих акцій товариств.

Згідно з статутами АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» їх наглядові ради є колегіальними органами, які здійснюють захист прав акціонерів товариств і в межах компетенції, визначеної статутом та Законом, здійснюють управління товариствами, а також контролюють та регулюють діяльність правління.

Відповідно до протоколів загальних зборів акціонерів АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» обрано наглядову раду товариств у складі:

- Мартинюк Максим Володимирович - представник акціонера Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), НЕ 173090;

- Яковенко Надія Леонідівна - представник акціонера Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), НЕ 173086;

- Прокошин Ігор Сергійович - представник акціонера Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited), НЕ 173089.

У період з 22.07.2022 до 02.08.2022 АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» отримали повідомлення управителя АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» про заміну членів наглядової ради - представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited). Усі нові члени наглядових рад стали співробітники АТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», про що ними повідомлено у відповідних заявах власноруч.

Судами встановлено, що АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» відповідно до статуту входить до Групи Нафтогаз та корпоративного центру у значенні цього терміну, наданому у п. 1.6 статуту.

Суд першої інстанції, розглянувши доводи заявника щодо необхідності вжиття заходів забезпечення позову, дійшов висновку про часткове задоволення вказаної заяви. Апеляційний господарський суд не погодився з таким висновком суду першої інстанції.

Враховуючи те, що предметом майбутнього спору є вимоги немайнового характеру, при вирішення питання необхідності вжиття заходів забезпечення позову мала досліджуватись така підстава вжиття відповідних заходів як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття заходів може істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся до суду.

У немайнових спорах має досліджуватись, чи не призведе невжиття заявленого заходу забезпечення позову до порушення вимоги щодо справедливого та ефективного захисту порушених прав, оскільки позивач не зможе їх захистити в межах одного цього судового провадження за його позовом без нових звернень до суду (висновок, викладений в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 16.08.2018 у справі № 910/1040/18).

При цьому обов`язок доказування наявності таких обставин покладається на заявника.

Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) за змістом заяви про забезпечення позову і долучених до неї документів є власником 16,6129% від загальної кількості акцій АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і 18,8874% від загальної кількості акцій АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», а представники цього акціонера є одним з трьох членів наглядових рад вказаних газорозподільних підприємств. Між тим, Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів набуло в управління і передало управителю (АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз») повноваження зі здійснення корпоративних прав акціонера щодо управління 95,9425% акцій АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і 93,727% акцій АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», зокрема і пакетами акцій, що належить акціонерам, представники яких є членами наглядових рад цих товариств.

Відтак, необхідно погодитись з висновками апеляційного суду, що запровадження забезпечувальних заходів за заявою акціонера-власника лише певного пакету акцій товариств, які (заходи) блокують повноваження наглядових рад цих товариств у цілому щодо кадрових рішень стосовно правління товариств (ці повноваження прямо передбачені п. 10.2.27 статутів товариств та ч. 2 ст. 58 Закону України «Про акціонерні товариства») є неспівмірним втручанням і в корпоративні права, здійснювані управителем щодо пакетів акцій інших акціонерів товариств.

Прийняті судом заходи забезпечення позовних вимог унеможливлюють реалізацію управителем прав та обов`язків, які визначено договором №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, який укладено між АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів і який є чинним на час прийняття оскаржуваної постанови і не є предметом позовних вимог Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited).

Колегія суддів Верховного Суду вважає обґрунтованими висновки апеляційного суду про те, що характер вжитих місцевим господарським судом заходів забезпечення позову не є співмірним з зазначеними заявником позовними вимогами. Такі заходи порушують права осіб, що не є учасниками справи - інших акціонерів АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз».

Відповідно до ст. ст. 73, 74 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Подана Компанією Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) заява про вжиття заходів забезпечення позову до його пред`явлення не містять обґрунтованих посилань на докази того, що існують реальні, існуючі обставини, які вказують на те, що на момент розгляду питання про забезпечення позову АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» вчиняються дії щодо припинення повноважень голів правління та/або членів правління АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», а також обрання (призначення) на ці посади інших осіб.

Разом з тим, суд враховує, що інтереси товариства можуть не збігатися з інтересами окремих його учасників/акціонерів. Тому, при вирішенні спору, суди мають врахувати баланс інтересів усіх учасників/акціонерів і самого товариства, уникати зайвого втручання в питання діяльності товариства.

А тому, всупереч вимогам ст. 74 ГПК України заявник не надав належних, допустимих та достатніх доказів того, що невжиття заходів забезпечення позову унеможливить ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він має намір звернутися до суду.

Доводи Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) про потенційну можливість наглядових рад АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» вчинити дії зі зміни складу правління вказаних товариств, можливе настання негативних фінансових наслідків для цих товариств, якими аргументована заява про забезпечення позову, ґрунтується на припущеннях.

Саме лише припущення заявника на те, що невжиття заходів забезпечення позову може призвести до порушення його прав і охоронюваних законом інтересів без належного обґрунтування підстав для вжиття таких заходів з посиланням на відповідні докази, а також без відповідного обґрунтування необхідності вжиття заходів забезпечення позову не може бути підставою для винесення ухвали про забезпечення позову.

Таким чином, суд апеляційної інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що матеріали справи №336з-22 не містять достатніх доказів, які б свідчили про існування очевидної небезпеки заподіяння шкоди правам, свободам та інтересам заявника до ухвалення рішення у справі, а також не містять відомостей про неможливість захисту прав, свобод та інтересів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) без вжиття таких заходів забезпечення позову.

З огляду на викладене вище, Верховний Суд зазначає, що висновок суду апеляційної інстанції про скасування ухвали Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 в частині задоволення заяви Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) про забезпечення позову до його пред`явлення та відмову у застосуванні заходів забезпечення позову у цьому спорі відповідає процесуальним нормам, що регулюють спірні правовідносини, а аргументи касаційної скарги вказаного не спростовують.

Колегія суддів відхиляє посилання скаржника на відсутність у управителя (АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз») необхідної (на думку акціонера) ліцензії на професійну діяльність на ринках капіталу з торгівлі фінансовими інструментами, відсутність у АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» людських ресурсів для управління арештованими корпоративними правами, неефективність власної господарської діяльності АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», оскільки предметом судового розгляду у цій справі є питання забезпечення позову акціонера Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) у спорі щодо захисту його корпоративних прав, а не питання правомірності укладеного договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022 між АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, доцільності та ефективності обрання агентством АТ «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» управителем акцій АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз».

Доводи скаржника про порушення апеляційним судом судами норм ст. 136 ГПК України не знайшли свого підтвердження під час касаційного провадження.

За змістом пункту 1 частини 1 статті 308 ГПК України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої інстанції та апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

Згідно з частиною першою статті 309 ГПК України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Оскільки викладені у касаційній скарзі доводи про порушення судом апеляційної інстанції норм процесуального права під час ухвалення оскаржуваної постанови не отримали підтвердження, Верховний Суд, переглянувши оскаржуване судове рішення в межах наведених у касаційній скарзі доводів, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, вважає, що воно ухвалено з додержанням норм процесуального та матеріального права, тому підстав для його зміни чи скасування немає.

З огляду на те, що порядок розподілу судових витрат у ст.129 ГПК України безпосередньо пов`язаний з результатами вирішення спору по суті, тому Верховний Суд не здійснює розподіл судових витрат, які мають бути здійснені місцевим судом за наслідками розгляду справи по суті.

Керуючись ст. ст. 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд

П О С Т А Н О В И В :

касаційну скаргу Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) залишити без задоволення, а постанову Східного апеляційного господарського суду від 05.12.2022 про перегляд ухвали Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у справі № 336з-22 - без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий Л. Стратієнко

Судді С. Бакуліна

В. Студенець