ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КІРОВОГРАДСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 лютого 2023 рокуСправа № 912/1567/22

Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Тимошевської В.В. за участі секретаря судового засідання Гунько О.Є. розглянув у відкритому судовому засіданні справу №912/1567/22

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіровоградська обласна енергопостачальна компанія", вул. Велика Перспективна, 78, м. Кропивницький, 25006

до відповідача: Управління освіти Кропивницької міської ради, вул. Велика Перспективна, 41, м. Кропивницький, 25006

про розірвання договору

Представники сторін:

від позивача - Лисенко С.В., адвокат, довіреність № 38/07 від 30.12.2021, посвідчення № 365 від 11.02.2019;

від відповідача - участі не брали.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Кіровоградська обласна енергопостачальна компанія" (далі - ТОВ "КОЕК", позивач) звернулось до господарського суду з позовною заявою з вимогами до Управління освіти Кропивницької міської ради (далі - Управління освіти, відповідач) про розірвання договору про постачання електричної енергії споживачу №777/01 від 01.03.2022.

В обґрунтування підстав позову зазначено про наявність підстав для розірвання договору згідно ст. ст. 651, 652 Цивільного кодексу України, у зв`язку з відмовою відповідача внести зміни до договору в частині збільшення ціни.

Ухвалою суду від 07.11.2022 за поданим позовом відкрито провадження у справі №912/1567/22 за правилами загального позовного провадження. У справі призначено підготовче засідання, сторонам встановлено строк для подання заяв по суті справи.

Відповідачем позовні вимоги заперечено повністю, про що до справи подано відзив на позов з тих підстав, що згідно наданого позивачем експертного висновку середньозважена ціна станом на 01.03.2022 була нижчою від ціни, за якою укладено договорів, у зв`язку з чим відповідач вважає, що підвищення ціни не є можливим. Також зазначено про відсутність згоди на розірвання договору, оскільки в умовах нинішнього стану припинення дії договору з постачання електричної енергії буде мати непередбачувані наслідки для закладів освіти.

Позивачем у відповіді на відзив з приводу заперечень позивача вказано на те, що невиконання замовником умов договору в частині зміни ціни фактично унеможливлює виконання позивачем свого обов`язку, оскільки ринкова ціна закупівлі електроенергії є вищою від зазначеної в договорі, що, відповідно, приводить до значних збитків позивача.

06.12.2022 розпочато підготовче засідання, в якому оголошено перерву до 22.12.2022.

В підготовчому засіданні 22.12.2022 постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 18.01.2023.

18.01.2023 відкрито судове засідання з розгляду справи по суті, в якому оголошено перерву до 01.02.2023, від позивача витребувано копії угод про внесення змін до договору та від сторін витребувано письмову інформацію щодо продовження строку дії договору на 2023 рік.

24.01.2023 від позивача надійшли витребувані судом документи.

01.02.2023 продовжено судове засідання з розгляду справи по суті.

В судовому засіданні представником позивача позовні вимоги підтримано повністю.

Відповідач участі представника в засіданні суду не забезпечив, про поважність причин відсутності суд не повідомлено.

Оскільки відповідач є таким, що належним чином повідомлений про дату, час і місце проведення засідання суду, розгляд справи здійснюється за відсутності представника відповідача з урахуванням положень ч. 1, п.п. 1, 2 ч. 3 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника позивача і врахувавши заперечення, які наведено відповідачем у відзиві, дослідивши в судовому засіданні докази у справі, судом встановлено наступні обставини.

01.03.2022 між Управлінням освіти Кропивницької міської ради (Споживач) та ТОВ "КОЕК" (Постачальник) укладено договорів про постачання електричної енергії споживачу №777/01 (далі - Договір), за умовами якого Постачальник зобов`язується поставити Споживачу у 2022 році електричну енергію (код за ДК 021:20/5 - 09310000-5 - Електрична енергія) в кількості 5 500 000 кВт*год., як різновид товарної продукції, для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість використаної електричної енергії та здійснити інші платежі згідно з умовами, що визначені Договором.

Договір укладено у відповідності до вимог Закону України "Про публічні закупівлі" на підставі проведеної тендерної процедури, в якій ТОВ "КОЕК" визнано переможцем.

Згідно Комерційної пропозиції (додаток № 1 до Договору), ціна за одиницю товару для Споживача на дату укладення Договору складає: 3,535639848 грн/кВт*год. без ПДВ і 4,242767818 грн./кВт*год. з ПДВ. Ціна за одиницю товару включає в себе наступні складові: вартість закупівлі електричної енергії на організованих сегментах ринку, послугу постачальника, тариф на передачу електричної енергії, всі обов`язкові податки та платежі (крім ПДВ, що обліковується окремо). Загальна сума договору становить: 23 335 223,00 грн.

Підпунктом 13.7.2. пункту 13.7. Договору передбачено, що істотні умови договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в даному Договорі.

За наведеним пунктом Договору визначено, що у разі коливання ціни за одиницю Товару на ринку Постачальник письмово звертається до Споживача щодо внесення відповідних змін до Договору. Наявність факту коливання ціни Товару на ринку підтверджується довідками або завіреними копіями довідок щодо ціни Товару на момент укладання Договору та на момент звернення до органів, установ, організацій, які уповноважені надавати інформацію щодо коливання ціни Товару на ринку.

Підвищення ціни за одиницю товару по даному Договору здійснюється шляхом підписання додаткових угод та з урахуванням вимог п. 5 ч. 1 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

Споживач має право відмовитись від внесення змін до Договору, якщо Постачальником не надано належне документальне підтвердження підвищення ціни товару, передбачене цим пунктом.

За пунктом 13.2. Договору Постачальник має повідомити про зміну будь-яких умов Договору Споживача не пізніше, ніж за 20 днів до їх застосування. Постачальник зобов`язаний повідомити Споживача в порядку, встановленому законом, про будь-яке збільшення ціни і про можливість припинення дії договору без сплати будь-яких штрафних санкцій чи іншої фінансової компенсації, якщо Споживач не приймає нові умови.

Згідно з пунктом 7.1. Договору Постачальник має право, зокрема, розірвати даний договір у випадку відмови Споживача внести зміни до нього, якщо Постачальником дотримано вимоги чинного законодавства та внесення змін обґрунтовано належним чином.

Відповідно до пункту 13.1. Договору, строк його дії Договору - до 31 грудня 2022 року, а в частині розрахунків - до повного їх завершення.

В пунктах 5.12., 13.8. Договору передбачено, що дія даного Договору може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, початково визначеної в даному Договорі, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.

27.04.2022 між сторонами Договору підписано Додаткову угоду № 1, відповідно до якої внесено зміни до Договору в частині зменшення бюджетних зобов`язань на суму 5 324 279,07 грн.

26.09.2022 підписано Додаткову угоду № 2 від 26.09.2022, відповідно до якої сторони дійшли згоди зменшити суму Договору на 786 916,23 грн та викладено в новій редакції абзац 1 п. 5.1. Договору та п.5 Додатку № 1 до Договору, згідно яких визначено, що загальна сума (вартість) Договору становить 22 548 306,77 грн, в тому числі ПДВ 20% - 3 758 051,13 грн. Інші умови Договору залишено чинними.

13.09.2022 ТОВ "КОЕК" звернулось до Управління освіти з листом № 1648/12, в якому повідомлено, що у зв`язку із коливанням закупівельної вартості електричної енергії на організованих сегментах ринку, вартість за одиницю товару по Договору буде змінена починаючи з 03.10.2022 року. В листі зазначено, що на підтвердження коливання закупівельної вартості електричної енергії на організованих сегментах ринку електричної енергії, ТОВ "КОЕК" надасть відповідний експертний висновок.

26.09.2022 ТОВ "КОЕК" отримано Експертний висновок Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати № В-361, в якому вказано що в результаті вивчення та аналізу даних, отриманих по глобальній мережі Інтернет сайт www.oree.com.ua (Оператор ринку), експертом отримана інформація про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН по ОЕС України станом на 01 березня та 26 вересни 2022 року, та коливання ціни за даний період. Згідно отриманої інформації середньозважена ціна та відсоток коливання може становити: на 01.03.2022 - 2303,49 грн, на 26.09.2022 - 3589,39 грн, відсоток коливання - 55,824.

З посиланням на вказаний експертний висновок, ТОВ "КОЕК" запропоновано для підписання Управлінню освіти Додаткову угоду № 3 про внесення змін до Договору і до Додатку № 1 про збільшення ціни за одиницю товару до 3,95064 грн/кВт*год. без ПДВ і 4,620768 грн./кВт*год. з ПДВ. та про зменшення загального обсягу постачання електричної енергії до 5 152 445 кВт*год. Визначено, що загальна сум Договору становить 22 548 305,29 грн.

В листі від 28.09.2022 № 2118/1-01-12 Управлінням освіти відмовлено у підписанні Додаткової угоди №3 з тих підстав, що згідно Експертного висновку №В-361 Кіровоградської регіональної ТПП середньозважена ціна РДН по ОЕС станом на 01.03.22 становить 2303,49 грн, що значно нижче ніж в укладеному договорі, а тому відсоток коливання повинен враховуватись виходячи з ціни на момент укладання договору. Вказано, що оскільки ТОВ "КОЕК" отримано перемогу із ціною набагато вищою, ніж на РДН по ОЕС України, підвищення ціни з 03.10.2022 неможливе.

ТОВ "КОЕК" на відмову відповідача від несення змін вказано в листі від 29.09.2022 № 1751/2 на те, що якщо порівняти закупівельну ціну по договору (3,19 грн за кВт*год без ПДВ) та ціну станом на 26.09.2022 коливання в бік збільшення складає 12,5%. Зазначено, що відповідно до норм Закону України "Про публічні закупівлі" для збільшення ціни за одиницю товару використовується порівняння саме цін на ринку, а збільшення ціни по договору відбувається саме на такий відсоток, на який відбулось коливання на ринку, але не більше ніж на 10 відсотків.

З листом від 29.09.2022 № 1751/12 ТОВ "КОЕК" направлено Управлінню освіти проект додаткової угоди про розірвання Договору на підставі пункту 13.2.

На лист про розірвання договору Управлінням освіти в листі від 18.10.2022 № 2266/1-01-12 повідомлено про незгоду з розірванням Договору.

На підставі викладеного ТОВ "КОЕК" звернулось до суду з позовом про розірвання Договору про постачання електричної енергії споживачу №777/01 від 01.03.2022 за рішенням суду.

Норми права, застосовані судом, та мотивована оцінка доводів сторін і поданих доказів.

Підстави для зміни або розірвання договору визначені ст. 651 Цивільного кодексу України і за загальним правилом, викладеним в частині першій цієї статті, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Про зміну або розірвання договору в порядку ч. 1 ст. 651 Цивільного кодексу України сторони вправі домовитися в будь-який час на свій розсуд (крім випадків, обумовлених законодавчо).

Частиною 2 ст. 651 Цивільного кодексу України передбачено, що договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Згідно поданого позову, позивач визначає три підстави для розірвання договору, а саме:

істотне порушення відповідачем умов Договору, що полягає у безпідставній відмові відповідача від внесення змін до Договору щодо збільшення ціни за одиницю Товару та відповідне зменшення обсягу постачання електричної енергії;

підстава, яка передбачена договором, а саме підпунктом 8 пункту 7.1., згідно яких Постачальник має право розірвати Договір у випадку відмови Споживача внести зміни до нього, якщо Постачальником дотримано вимоги чинного законодавства та внесення змін обґрунтовано належним чином;

істотна зміна обставин, якими є коливання ціни електричної енергії на ринку, що є підставою для розірвання договору відповідно до ст. 652 Цивільного кодексу України.

В обґрунтування свого права на зміну Договору позивач посилається на ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", умови Договору та на документальне підтвердження коливання ціни згідно експертного висновку Кіровоградської регіональної торгово-промислової палати № В-361 від 26.09.2022.

У відповідності з правилами ч. 1 ст. 14 Господарського процесуального кодексу України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Суд враховує, що ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" закріплено можливість зміни істотних умов договору про закупівлю шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Пунктом 13.7.2. Договору передбачено як підставу для внесення змін до Договору збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку, для чого Постачальнику необхідно письмово звернутись до Споживача щодо внесення відповідних змін та підтвердити факт коливання ціни товару на ринку довідками щодо ціни товару на момент укладання Договору і на момент звернення до організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію.

За наведеним пунктом Договору Споживач має право відмовитись від внесення змін до Договору, якщо Постачальником не надано належне документальне підтвердження підвищення ціни товару, передбачене цим пунктом.

З наданої відповідачем відповіді на пропозицію позивача про внесення змін до Договору вбачається, що відповідач не погодився із внесенням таких змін з тих підстав, що ціна за одиницю товару, явка вказана у висновку станом на 01.03.2022 є значно нижчою від ціни, за якою ТОВ "КОЕК" отримано перемогу на тендері і укладено Договір.

Так, дійсно, як слідує з умов Договору, а також пояснень позивача в листі від 29.09.2022 № 1751/12, договір укладено за ціною 3,19 грн за кВт*год без ПДВ, тоді як згідно експертного висновку ціна електричної енергії на дату укладення договору становила 2,30 грн за кВт*год без ПДВ.

Виходячи з наведених вище положень Договору та норм ст. 188 Господарського кодексу України, зміна договору відбувається за згодою обох сторін і відмову сторони договору від внесення змін, запропонованих іншою стороною, не можна вважати порушенням договору.

Будь-який покупець товару, за звичайних умов, не може бути зацікавленим у збільшенні його ціни, як і у зміні відповідних умов договору. Тобто, навіть за наявності росту цін на ринку відповідного товару, який відбувся після укладення договору, покупець має право відмовитися від підписання невигідної для нього додаткової угоди, адже ціна продажу товару вже визначена в договорі купівлі-продажу чи поставки. При цьому, така відмова покупця не надає постачальнику права в односторонньому порядку розірвати договір. (наведений висновок викладено в постанові Верховного Суду від 07.09.2022 № 927/1058/21).

Принаймні, укладений між сторонами Договір передбачає постачання електричної енергії за вільними цінами, які добровільно узгоджені обома сторонами при укладенні Договору.

Крім того, істотність порушення, як підстава для розірвання договору згідно абз. 2 ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України, визначається за оцінкою того, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Між тим, позивач не вказує чого саме він позбавився з того, на що розраховував при укладенні Договору внаслідок відмови відповідача внести зміни до Договору.

Суд також зазначає, що умови Договору передбачають необхідність належного (обґрунтованого) підтвердження підстав для внесення змін без конкретизації критеріїв такої належності, що надає право сторонам Договору власного тлумачення належності підстав для внесення змін.

Разом з цим, передбачена ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" можливість сторін змінити умови вже укладеного договору застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Інше тлумачення відповідної норми Закону України "Про публічні закупівлі" нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів.

Стаття 652 Цивільного кодексу України передбачає, що в разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Через зміну істотних обставин договір може бути змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) у момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

За наведеною нормою закон пов`язує можливість розірвання договору одночасно з наявністю істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, та з наявністю чотирьох умов, визначених ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу України.

Суд вважає, що позивачем не доведено наявність підстав для розірвання договору згідно ст. 652 Цивільного кодексу України, оскільки при укладені Договору ТОВ "КОЕК" не міг не розуміти особливостей функціонування ринку електричної енергії та коливання ціни. У матеріалах справи відсутні будь-які розрахунки тощо з метою визначення оцінки впливу на майновий інтерес позивача обставин конкретного збільшення ціни на ринку.

Також суд не може проігнорувати заперечення відповідача, який вказує на те, що при укладенні Договору сторони погодили ціну електричної енергії, яка була вищою від ціни, за якою позивач проводить порівняння згідно експертного висновку.

Поряд з цим, позивач робить висновок про значне зростання ціни на ринку (на 55,824%) без урахування ціни по укладеному Договору та не наводить відповідного співвідношення з урахуванням встановленої Договором ціни.

Матеріалами справи також підтверджено, що 26.09.2022 між сторонами підписано Додаткову угоду № 2, якою внесено зміни до Договору в частині зменшення його ціни.

За змістом вказаної додаткової угоди її укладено з підстав наступного: "Керуючись підпунктом 5 ч. 5 ст. 41 ЗУ "Про публічні закупівлі", а саме, "погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт, послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку", пунктом 13.7.5. Договору про постачання електричної енергії споживачу №777/01 від 01.03.2022 року та з врахуванням листів №201/010 від 01.04.2022р.; №158/010 від 04.05.2022р.; №192/010 від 25.05.2022р.; №260/010 від 05.07.2022р.; №318/010 від 02.08.2022р. від ТОВ "КІРОВОГРАДСЬКА ОБЛАСНА ЕК" щодо зменшення вартості електричної енергії з врахуванням складної ситуації в країні, Сторони дійшли згоди зменшити суму по Договору.".

Вказана Додаткова угода набирає чинності з дати її підписання та діє до повного виконання сторонами умов Договору.

Пунктом 5 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" передбачено погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку.

Аналогічні положення передбачено в пункті 13.7.5. Договору.

Тобто, за наведеним змістом Додаткової угоди № 2 від 26.09.2022 сторони зменшили ціну в Договорі без зміни обсягу постачання, що відповідно змінило в сторону зменшення ціну електричної енергії за одиницю товару.

При цьому, вказане зменшення за датою укладення Додаткової угоди № 2 від 26.09.2022 відповідає даті проекту додаткової угоди про збільшення ціни, що йде всупереч із твердженням позивача про наявність підстав для збільшення ціни за показниками ринку станом на 26.09.2022.

У відповідності до вищевикладеного, суд не встановив підстав для розірвання Договору.

Суд також зазначає, що згідно ст. 631 Цивільного кодексу України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору.

У ст. 653 Цивільного кодексу України визначені правові наслідки розірвання договору, саме: зобов`язання сторін припиняються з моменту досягнення домовленості про розірвання договору, якщо інше не встановлено договором. Сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов`язанням до моменту розірвання договору, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо договір змінений або розірваний у зв`язку з істотним порушенням договору однією із сторін, друга сторона може вимагати відшкодування збитків, завданих зміною або розірванням договору.

Тобто одним із наслідків розірвання договору є припинення зобов`язань сторін, що виникли у сторін такого Договору. Відтак за змістом зазначених норм розірвано може бути лише чинний (такий, що діє на час звернення до суду з позовом та прийняття відповідного судового рішення) договір.

Пунктом 13.1. Договору встановлено строк його дії по 31.12.2022.

Згідно інформації ТОВ "КОЕК" від 24.01.2023 суду повідомлено, що Договір припинив свою дію у відповідності до п. 13.1.

Суд констатує, що матеріали справи не містять доказів продовження строку дії Договору, у тому числі, у відповідності до п. 4 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" та пункту 13.8. Договору.

Таким чином, станом на дату прийняття рішення суду у даній справі Договір є таким, що припинив свою дію внаслідок закінчення строку, на який його було укладено, що виключає можливість розірвання Договору.

На підставі вищевикладеного, суд відмовляє у задоволенні позову повністю.

За правилами ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на позивача. Інших судових витрат сторони у справі не заявляють.

Керуючись ст. ст. 74, 76, 77, 129, 233, 236-241, 326 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Копії рішення надіслати позивачу (електронною поштою: ); відповідачу (електронною поштою: ).

Повне рішення складено 09.02.2023.

Суддя В.В.Тимошевська