ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

23.01.2023 м.Дніпро Справа № 904/7072/20

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Дарміна М.О.

суддів: Антоніка С.Г., Березкіної О.В.

при секретарі судового засідання Бурчак А.Ю.

Представники сторін:

від позивача: Базарна І.О., посвідчення №2102 від 05.07.2019 р., адвокат;

Представники відповідача, скаржника та третіх осіб в судове засідання не з`явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції матеріали апеляційної скарги Акціонерного товариства "Ріетуму Банка" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2021 (повний текст складено 05.02.2021, суддя Панна С.П.) у справі №904/7072/20

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Знаменівський олійноекстракційний завод", Київська область, с. Шпитьки

до товариства з обмеженою відповідальністю "АПК Енергія", м. Дніпро

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - товариство з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство "Термінал-Укрхарчозбутсировина", м. Миколаїв

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача OLEOS SWISS S.A., м. Харків

про визнання права власності на майно

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Знаменівський олійноекстракційний завод" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом, в якому просило:

- визнати за Товариством з обмеженою відповідальністю "Знаменівський олійноекстракційний завод" право власності на 4920,00 тонн олії соняшникової нерафінованої, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 року, що розміщено Товариством з обмеженою відповідальністю "АПК Енергія" на портовому терміналі Товариства з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство "Термінал-Укрхарчозбутсировина" за адресою: Україна, 57286, Миколаївська область, Жовтневий район, село Галицинове, вулиця Набережна, 27 та готується до експорту в квоті OLEOS SWISS S.A. (Rue Robert-Ceard 6, 1204, Geneve, Switzerland), яке розташоване за адресою: Україна, 61166, Харківська область, місто Харків, проспект Науки, будинок 9 (4 поверх).

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань за договором купівлі-продажу №19 товару на умовах товарного кредиту від 19.10.2020 в частині оплати отриманого товару.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2021 у справі № 904/7072/20 позовні вимоги задоволено в повному обсязі та стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "АПК Енергія" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Знаменівський олійноекстракційний завод" судовий збір у розмірі 735 700 гривень 00 копійок.

Акціонерне товариство "Ріетуму Банка" як особа, яка не була залучена до участі у справі, але право якої вважає порушеним як заставодержателя, звернулось з апеляційною скаргою, у якій зазначає про неповноту судового розгляду, про порушення місцевим господарським судом норм матеріального і процесуального права та повністю заперечувало проти ухваленого рішення у справі.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 25.10.2021 у даній справі апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Ріетуму Банка" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2021 у справі №904/7072/20 закрито.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 30.06.2022 у справі 904/7072/20 касаційну скаргу Акціонерного товариства "Ріетуму Банка" (AS "RIETEMU BANKA") задоволено, ухвалу Центрального апеляційного господарського суду від 25.10.2021 про закриття апеляційного провадження у цій справі скасовано, справу направлено для продовження розгляду до суду апеляційної інстанції.

20.12.2022 розгляд апеляційної скарги не відбувся через перебування судді-доповідача Білецької Л.М. у відпустці.

На підставі розпорядження керівника апарату суду №2149/22 від 19.12.2022, проведено повторний автоматизований розподіл справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.12.2022 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Дарміна М.О. (доповідач), суддів: Антоніка С.Г., Березкіну О.В.

Ухвалою суду від 22.12.2022 прийнято справу №904/7072/20 до свого провадження зазначеною колегією суддів. Розгляд справи призначено у судовому засіданні на 23.01.2023 на 12:20 годин.

23.01.2023 від скаржника надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, вмотивоване тим, що:

Апелянт позбавлений можливості забезпечити явку свого представника у вказане судове засідання, у зв`язку із наступним:

1) представник Апелянта, адвокат Холод І.П. 31.12.2022 виїхав за межі України внаслідок здійснення волонтерської діяльності, на сьогодні перебуває за кордоном з метою отримання необхідної допомоги від західних партнерів як для Збройних Сил України, так й для мешканців прифронтових та звільнених територій, тому адвокат Холод І.П. позбавлений можливості прийняти участь у судовому засіданні, що призначене на 23.01.2023 о 12:20 (додаток №1);

2) представник Апелянта, адвокат Чорний І.В. 20.10.2022 зупинив свою адвокатську діяльність та з 21.10.2022 вступив до лав Збройних Сил України, а тому відповідно не може прийняти участь у судовому засіданні (додаток №2);

3) представник АТ «Ріетуму Банка», адвокат Ліпінський Є.В. не зможе прибути у м.Дніпро на вказане судове засідання через те, що 23.01.2023 о 12:30 приймає участь у судовому засіданні у Південно-західному апеляційному господарському суді по справі №916/1434/21, представляючи інтереси АО «MG group» (додатки №3), вказаний час співпадає із часом судового засідання у даній справі, тому представник Апелянта позбавлений можливості забезпечити свою присутність у судовому засіданні у режимі відеоконференції;

Відповідно до ч.11 ст.270 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Наведені скаржником причини неявки його представників підтверджено доказами і визнано колегією суддів поважними.

Враховуючи вище викладене, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити вказане клопотання та відкласти розгляд справи на іншу дату.

Відповідно до частини 5 статті 13 Господарського процесуального кодексу України, суд, зберігаючи об`єктивність і неупередженість:

1) керує ходом судового процесу;

3) роз`яснює у разі необхідності учасникам судового процесу їхні процесуальні права та обов`язки, наслідки вчинення або невчинення процесуальних дій;

4) сприяє учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених цим Кодексом;

5) запобігає зловживанню учасниками судового процесу їхніми правами та вживає заходів для виконання ними їхніх обов`язків.

Відповідно до частини 1 статті 267 Господарського процесуального кодексу України, суддя-доповідач у порядку підготовки справи до апеляційного розгляду:

1) з`ясовує питання про склад учасників судового процесу. У разі встановлення, що рішення господарського суду першої інстанції може вплинути на права та обов`язки особи, яка не брала участі у справі, залучає таку особу до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору;

2) визначає характер спірних правовідносин та закон, який їх регулює;

3) з`ясовує обставини, на які посилаються учасники справи як на підставу своїх вимог і заперечень;

4) з`ясовує, які обставини визнаються чи заперечуються учасниками справи;

5) вирішує питання щодо поважності причин неподання доказів до суду першої інстанції;

6) за клопотанням сторін та інших учасників справи вирішує питання про виклик свідків, призначення експертизи, витребування доказів, судових доручень щодо збирання доказів, залучення до участі у справі спеціаліста, перекладача;

7) за клопотанням учасників справи вирішує питання щодо вжиття заходів забезпечення позову;

8) вчиняє інші дії, пов`язані із забезпеченням апеляційного розгляду справи.

Відповідно до частини 5 статті 161 Господарського процесуального кодексу України, суд може дозволити учаснику справи подати додаткові пояснення щодо окремого питання, яке виникло при розгляді справи, якщо визнає це необхідним.

Відповідно до частини 1 статті 273 Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду першої інстанції розглядається протягом шістдесяти днів з дня постановлення ухвали про відкриття апеляційного провадження у справі.

З метою оптимізації строків розгляду справи, колегія суддів визнала за можливе дозволити учасникам справи в порядку частини 5 статті 161 Господарського процесуального кодексу України подати додаткові пояснення по справі №904/7072/20, попередивши про обов`язок ризиків несення наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

23.01.2023 від скаржника надійшло клопотання про онлайн трансляцію судових засідань у справі, вмотивоване тим, що:

Резонансний характер справи №904/7072/20 та її суттєве суспільне значення додатково підтверджується листом Головного слідчого управління Національної поліції України №3231624/1/2-2021 від 27.09.2021 за яким:

- Головним слідчим управлінням Національної поліції України здійснюється досудове розслідування в кримінальному провадженні №0001683 від 10.08.2021 за фактами вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.190, ч.3 ст.358, ч.4 ст.38, ч.3 ст.15, ч.1 ст.38 КК України;

- Досудове розслідування здійснюється за фактом заволодіння службовими особами компанії «ОЛЕОС СВІС С.А.» за попередньою змовою зі службовими особами ТОВ «АГРОФІРМА УКРАЇНА», TOB «АПК ЕНЕРГІЯ», ТОВ «ЗНАМЕНІВСЬКИЙ ОЛІЙНОЕКСТРАЦІЙНИЙ ЗАВОД», ОСОБА_1 та ІНШИМИ невстановленими особами у травні 2021 року шляхом обману грошовими коштами в сумі 3 млн. Євро, наданих АТ «Ріетуму Банка» у кредит компанії «ОЛЕОС СВІС С.А.», підробки судового рішення, його використання, та замаху на вчинення незаконних дій щодо заставленого майна під даний кредит, а саме 3 412,324 т. олії соняшникової нерафінованої;

Нагляд за додержанням законів у зазначеному кримінальному провадженні у формі процесуального керівництва здійснюється прокурорами Офісу Генерального прокурора;

Хід розслідування кримінального провадження перебуває на контролі у керівництва Національної поліції України.

Відповідно до частини шостої статті 8 Господарського процесуального кодексу України трансляція судового засідання здійснюється з дозволу суду. Якщо всі учасники справи беруть участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції, здійснюється транслювання перебігу судового засідання в мережі Інтернет в обов`язковому порядку.

Згідно ч. 3 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України про відкладення розгляду справи або перерву в судовому засіданні, місце, дату і час нового судового засідання або продовження судового засідання суд повідомляє під розписку учасників справи, свідків, експертів, спеціалістів, перекладачів, які були присутніми в судовому засіданні. Учасники справи, свідки, експерти, спеціалісти, перекладачі, які не прибули або яких суд вперше залучає до участі в судовому процесі, повідомляються про судове засідання ухвалами.

Частиною 2 ст. 281 ГПК України встановлено, що процедурні питання, пов`язані з рухом справи, клопотання та заяви учасників справи, питання про відкладення розгляду справи, оголошення перерви, зупинення провадження у справі, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом, вирішуються судом апеляційної інстанції шляхом постановлення ухвал в порядку, визначеному цим Кодексом для постановлення ухвал суду першої інстанції.

З метою здійснення правосуддя на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності сторін, які беруть участь у справі, апеляційний господарський суд вважає за доцільне відкласти розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 234, 235, 270, 281 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

Розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Ріетуму Банка" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2021 у справі №904/7072/20 відкласти на 28.02.2023 на 09:00 год.

Зобов`язати Акціонерне товариство "Ріетуму Банка" (AS "RIETEMU BANKA") надати суду у строк до до 24.02.2023 докази спрямування на адресу OLEOS SWISS S.A. реєстраційний номер СНЕ-343 734.543 (Rue Robert-Ceard 6, 1204, Geneve, Switzerland копії нотаріально засвідчених перекладів французькою мовою таких документів:

- цієї ухвали Центрального апеляційного господарського суду від 23.01.2023;

- апеляційної скарги Акціонерного товариства "Ріетуму Банка" (AS "RIETEMU BANKA") на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2021 у справі № 904/7072/20

- рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2021 у справі № 904/7072/20, докази чого надати до суду апеляційної інстанції.

Надати Товариству з обмеженою відповідальністю "Знаменівський олійноекстракційний завод", можливість у строк до 24.02.2023 подати до суду апеляційної інстанції власні пояснення щодо наступного питання:

1. З урахуванням змісту листів вих. №2311/1 від 23.11.2020р. та вих.№2611/1 від 26.11.2020р., спрямованих Вами на ім`я керівництва ТОВ "АПК ЕНЕРГІЯ", яку саме мету Ви переслідували при поданні позову у даній справі : отримати заборгованості за проданий на умовах Договору купівлі-продажу товарного кредиту № 19 від 19.10.2020р. товар чи повернення олії соняшникової нерафінованої, з насіння соняшнику врожаю 2019 - 2020 року у загальній кількості 4 920,00 тон?

2. Яким саме чином на виконання умов Договору купівлі-продажу товару на умовах товарного кредиту № 19 від 19.10.2020р. в період з 20.10.2020р. по 10.11.2020р. відбувалася поставка та передача Вами ТОВ "АПК ЕНЕРГІЯ" товару у загальній кількості 4920,00 тон на загальну суму 119 996 831, 69грн. за видатковими накладними (том-1, а.с. 30-250, том-2, а.с. 1-83) і яким саме чином зазначена операція знайшла відображення в податковій звітності Вашого підприємства ?

Надати Товариству з обмеженою відповідальністю "АПК Енергія", можливість у строк до 24.02.2023 подати до суду апеляційної інстанції власні пояснення щодо наступного питання:

1. Чим підтверджується інформація, викладена в Вашому листі №04/2020 від 04.12.2020р. (т.2 а.с. 94), спрямованого на ім`я позивача щодо розміщення на портовому терміналі ТОВ МП «Термінал Укрхарчосбутсировина» (Миколаїв, вул. Велика Морська, 63) за адресою: Миколаївська обл., Жовтневий р-н, с. Галицинове, вул. Набережна, 27 товару, який, за текстом цього листа готувався до експорту в квоті OLEOS SWISS S.A. реєстраційний номер СНЕ-343 734.543 (Rue Robert-Ceard 6, 1204, Geneve, Switzerland)?

2. Яким саме чином на виконання умов Договору купівлі-продажу товару на умовах товарного кредиту № 19 від 19.10.2020р. в період з 20.10.2020р. по 10.11.2020р. відбувалася поставка та отримання Вами від ТОВ "Знаменівський олійноекстракційний завод" товару у загальній кількості 4920,00 тон на загальну суму 119 996 831, 69грн. за видатковими накладними (том-1, а.с. 30-250, том-2, а.с. 1-83) і яким чином зазначена операція знайшла відображення в податковій звітності Вашого підприємства ?

Надати OLEOS SWISS S.A. реєстраційний номер СНЕ-343 734.543 (Rue Robert-Ceard 6, 1204, Geneve, Switzerland), можливість у строк до 24.02.2023 подати до суду апеляційної інстанції власні пояснення щодо наступного питання:

1. Чи отримувалося Вами від Товариства з обмеженою відповідальністю "АПК Енергія" протягом жовтня 2020 року - травня 2021 року олія соняшникова з насіння соняшнику врожаю 2019 - 2020 року? Якщо так, то на підставі яких угод, яким саме чином здійснювалася її поставка і отримання Вами?

2. Чим підтверджується дотримання Вами умов п.п.1.2., 6.2., 8.1,14.1., пункту 19, (мовою оригіналу): «ДОГОВОРУ КОМЕРЧЕСКОГО ЗАЛОГА № 032/2020» від 15.02.2021р. ?

3. Який саме Предмет Договору, в розумінні пункту 1.1. частини 1 (мовою оригіналу): «ДОГОВОРУ КОМЕРЧЕСКОГО ЗАЛОГА № 032/2020» від 15.02.2021р. і коли саме було передано Вами на виконання умов цього договору?

Надати Акціонерному товариству "Ріетуму Банка"(AS "RIETEMU BANKA") , можливість у строк до 24.02.2023 подати до суду апеляційної інстанції власні пояснення щодо наступного питання:

1. Який саме Предмет Договору, в розумінні пункту 1.1. частини 1 (мовою оригіналу): «ДОГОВОРУ КОМЕРЧЕСКОГО ЗАЛОГА № 032/2020» від 15.02.2021р. і коли саме було отримано Вами?

2. Чи Виконані умови п.п.1.2., 6.2., 8.1,14.1.,22.1, пункту 19, (мовою оригіналу): «ДОГОВОРУ КОМЕРЧЕСКОГО ЗАЛОГА № 032/2020» від 15.02.2021р.?

3. Чим пояснюється розбіжність у часі підписання (мовою оригіналу): «ДОГОВОРУ КОМЕРЧЕСКОГО ЗАЛОГА № 032/2020» 15.02.2021р. і реєстрацією 04.06.2021р. Приватним нотаріусом Кривенчук С.В. застави нерухомого майна за № 28291586?

4. За якими ідентифікуючими ознаками Предмет Договору (мовою оригіналу): «ДОГОВОРУ КОМЕРЧЕСКОГО ЗАЛОГА № 032/2020» від 15.02.2021р. та рухоме майно, щодо якого 04.06.2021р. Приватним нотаріусом Кривенчук С.В. здійснено реєстрацією застави нерухомого майна № 28291586 можливо ототожнити з Предметом Договору купівлі-продажу товарного кредиту № 19 від 19.10.2020р.?

Клопотання Акціонерного товариства "Ріетуму Банка" про надання дозволу на трансляцію судових засідань по справі №904/7072/20 у Центральному апеляційному господарському суді на офіційному YouTube каналі «Судової влади України» www.youtube.com/channel/UCFDRcAmACu5ljF-YUMGctnA та на порталі «Судової влади України» court.gov.ua/affairs/online/ - задовольнити.

Засідання відбудеться в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду за адресою: м. Дніпро, пр. Д. Яворницького, 65, в залі засідань № 207, а в разі надходження відповідних заяв чи клопотань - в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням технічних засобів учасників провадження у справі та програмного забезпечення "EasyCon".

Явку представників сторін визнати не обов`язковою, при цьому за наявності письмової згоди учасників справи, можливий розгляд справи без участі сторін або в режимі відеоконференцзв`язку).

З урахуванням запровадження воєнного стану в Україні та з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби:

- повідомити учасників справи про можливість участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції, у тому числі поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та про можливість подати процесуальні документи (заяви, клопотання, відзиви тощо) на електронну адресу суду (inbox@сag.court.gov.ua), через особистий кабінет в системі "Електронний суд", поштою, факсом або дистанційні засоби зв`язку, вчинити інші процесуальні дії в електронній формі з використанням власного кваліфікованого електронного підпису, прирівняного до власноручного підпису з урахуванням вимог Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг" та Закону України "Про електронні довірчі послуги";

- учасникам справи необхідно завчасно письмово (в т. ч. в електронній формі) повідомити суд про обізнаність щодо призначеного судового засідання та про намір приймати/не приймати участь у судовому засіданні;

- у випадку безпосередньої участі учасників провадження у справі в судовому засіданні обов`язковою є наявність засобів особистого захисту (захисних масок);

- на період дії воєнного стану та карантину обмежити доступ до приміщення суду осіб, які не є представниками учасників справи (вільних слухачів);

- учасникам провадження у справі, які бажають прийняти участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, необхідно надати суду електронну адресу, яка буде використана для реєстрації в системі відеоконференцзв`язку, а також документи, що посвідчують особу, що прийматиме участь в судовому засіданні, та підтверджують її повноваження; номер телефону для зв`язку з судом; відмітку про наявність або відсутність електронного підпису.

Копію ухвали надіслати сторонам у справі.

Інформацію по справі учасники справи можуть отримати на сторінці Центрального апеляційного господарського суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою https://court.gov.ua/fair/sud4876/.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та оскарженню не підлягає.

Головуючийсуддя М.О. Дармін

Суддя С.Г. Антонік

Суддя О.В Березкіна