РІШЕННЯ

Іменем України

17 січня 2023 року справа № 927/472/22
Господарський суд Чернігівської області у складі судді Демидової М.О., за участю секретаря судового засідання Хіловської І.Д., розглянувши матеріали справи за позовом: Акціонерного товариства "Чернігівобленерго", вул. Гонча, буд. 40, м. Чернігів, 14000; e-mail:

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екобіопром", вул. Чернігівська, буд.1, смт. Михайло-Коцюбинське, Чернігівська область, 15552

про стягнення 1932438 грн. 13 коп.

Представників сторін у справі:

від позивача: не прибув,

від відповідача: не прибув.

встановив:

Акціонерним товариством "Чернігівобленерго" подано позов до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екобіопром" про стягнення вартості необлікованої електричної енергії у сумі 1932438 грн.13 коп.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії №22-3045-РВ від 01.01.2019.

Ухвалою від 25.07.2022 судом позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 13.09.2022, 13:30 (з урахуванням ухвали від 18.08.2022); встановлено відповідачу строк у п`ятнадцять днів з дня вручення даної ухвали для подання відзиву на позов із урахуванням вимог ст. 165 Господарського процесуального кодексу України; запропоновано позивачу у строк до п`яти днів з дня отримання відзиву подати до суду відповідь на відзив.

У підготовчому засіданні 13.09.2022 судом постановлено протокольну ухвалу про оголошення перерви у підготовчому засіданні до 11.10.2022 12:50.

У зв`язку із перебуванням судді Демидової М.О. у відпустці розгляд справи №927/472/22, призначеної на 11.10.2022 на 12:50, не відбувся, ухвалою від 14.10.2022 призначене на 25.10.2022, 12:50, про що учасники судового процесу повідомлені належним чином.

У підготовчому засіданні 25.10.2022 судом постановлено протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого провадження на 29 днів та оголошення перерви до 22.11.2022, 11:40.

26.10.2022 від відповідача на адресу суду надійшов відзив на позовну заяву, у якому ТОВ «Екобіопром» зазначає, що ухвалу Господарського суду Чернігівської області про відкриття провадження у справі від 25.07.2022 одержав 11.10.2022 у зв`язку з перебуванням Михайло-Коцюбинської об`єднаної територіальної громади під окупацією та призупиненням дії трудових договорів із працівниками з 04.05.2022. У відзиві відповідач заперечує проти позову, зазначає, що ніяких протиправних дій не здійснював щодо використання необлікованої електроенергії, вважає позовну заяву безпідставною та просить відмовити позивачу у позові.

02.11.2022 на адресу суду від відповідача надійшла відповідь на відзив №122 від 01.11.2022, у якій АТ «Чернігівобленерго» не погоджується з доводами, викладеними у відзиві. Позивач зазначає, що твердження відповідача про відсутність жодних протиправних дій щодо використання необлікованої електричної енергії, спростовуються наявними у матеріалах справи доказами, зокрема, актом про порушення № 171226 від 15.03.2021, в якому зазначено про сторонній пристрій, при підключенні якого до мережі 220В прилад обліку не працює, електрична енергія споживається, приладом обліку не враховується. Пристрій розміщено під шафою та підключено через її нижню частину, яка не закрита захисним екраном. Рахунок та інші документи для оплати вартості необлікованої електричної енергії направлялися відповідачу, проте, не були отримані із зазначенням поштового відділення «за закінченням терміну зберігання». Позивач стверджує, що протокол засідання комісії апарату управління АТ «Чернігівобленерго» № 2615 від 21.04.2021 з розгляду акту про порушення, підписано директором ТОВ «Екобіопром» Мотрич С.М. без зауважень. Крім зазначеного, позивач вважає, що відзив на позов підписано представником відповідача без доданих доказі вповноважень.

У зв`язку з аварійним вимкненням електроенергії у будівлі суду 22.11.2022 підготовче судове засідання, призначене на 22.11.2022, 11:40 не відбулося з незалежних від суду причин та ухвалою від 23.11.2022 судове засідання призначене на 13.12.2022,12:20.

10.12.2022 на електронну адресу суду та 13.12.2022 через канцелярію суду від відповідача надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання.

У підготовче засідання 13.12.2022 представники сторін не прибули.

13.12.2022 суд протокольно ухвалив закрити підготовче провадження у справі № 927/472/22 та призначити справу до судового розгляду по суті на 10.01.2023 о 11:50.

У зв`язку із відрядженням судді Демидової М.О., розгляд справи, призначений на 10.01.2023, 11:50 не відбувся, та був перенесений на 17.01.2023, 13-30.

У судове засідання 17.01.2023 представники сторін не прибули.

До початку судового засідання 17.01.2023 через канцелярію суду від позивача надійшло клопотання від 17.01.2023 про розгляд справи без участі його представника.

До початку судового засідання 17.01.2023 на електронну адресу суду від адвоката Грабового Вячеслава Сергійовича як представника ТОВ «Екобіопром» надійшло клопотання про проведення судового засідання у справі №927/472/22 від 17.01.2023 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

За приписами ч.8 ст.42 Господарського процесуального кодексу України якщо документи подаються учасниками справи до суду або надсилаються іншим учасникам справи в електронній формі, такі документи скріплюються електронним підписом учасника справи (його представника).

Оскільки клопотання Грабового Вячеслава Сергійовича як представника ТОВ «Екобіопром» від 17.01.2023 про проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза приміщенням суду не скріплене електронним підписом, суд залишає його без розгляду.

Враховуючи достатність часу, наданого сторонам для подачі доказів в обґрунтування своїх позиції у справі, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивності господарського процесу, господарським судом в межах наданих йому повноважень сторонам створені усі належні умови для надання доказів.

Розглянувши матеріали справи, всебічно та повно дослідивши надані докази, суд встановив такі фактичні обставини.

Акціонерне товариство «Чернігівобленерго» (далі - АТ «Чернігівобленерго»), є одним із основних учасників роздрібного ринку електричної енергії з основним видом діяльності - розподілення електроенергії відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії», Кодексу систем розподілу, а також Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 року № 312.

Відповідно до п. 1.2.1 Правил роздрібного ринку електричної енергії на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу системи розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Між Акціонерним товариством «Чернігівобленерго» (Оператор) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Екобіопром» (Споживач) укладено Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 22-3045-РВ від 01.01.2019 (далі - Договір).

Відповідно до пунктів 2.1. та 2.3. Договору, Оператор надає Споживачу послуги з розподілу електричної енергії параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженим постановою НКРККП від 14.03.2018 № 309, та Кодексу систем розподілу, затвердженому постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №110, за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в Паспорті точки розподілу за об`єктом споживача, який є Додатком 2 до цього договору, та в особовому рахунку Споживача, облікових базах даних Оператора системи. Споживач оплачує за розподіл електричної енергії згідно з умовами глави 5 цього Договору та інші послуги Оператора системи згідно з Додатком 4 «Порядок розрахунків».

Згідно з п.п. 1-3 п. 6.2. Договору споживач зобов`язався: виконувати умови Договору; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів; невідкладно повідомляти Товариство про недоліки в роботі вузла вимірювання. Водночас відповідно до підпункту 2 п.7.1 Договору оператор має право на безперешкодний доступ до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки та контрольного огляду вузла вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання.

У разі порушення розрахункового обліку з вини споживача останній сплачує оператору вартість необлікованої електроенергії (п. 8.6. Договору).

У разі виявлення однією зі сторін порушень умов Договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження (п. 8.9. Договору).

За умовами п. 11.1. Договору він набирає чинності з дня приєднання споживача до умов договору і діє протягом 1 року, якщо інший термін не зазначено в заяві- приєднанні. Договір вважається продовженим на кожен наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Додаток №2 до Договору - паспорт точки розподілу електричної енергії, де сторони зазначили: ЕІС код точки розподілу: « 961343»; назву об`єкту: «Цех паливної гранули»; адресу об`єкту: «смт. М. Коцюбинське вул. Чернігівська 1»; дозволену потужність: « 450»; (кВт).

У п.1 додатку №6 до Договору сторони встановили балансову належність електромереж. За абзацом другим п. 1 Акту споживачу належить: ПЛ-10 кВ від опори №8 ПЛ- 10 кВ «М. Коцюбинське-Полімер», КЛ-10 кВ, РЛНД-10/400, ВН-10, КТП 10/0,4 кВ № 149/630 КВА, РУ-0,4 кВ, внутрішні електропроводки, комутаційно-захисне обладнання - 0,4 кВ, засіб обліку електричної енергії та трансформатори струму в РУ-0,4 кВ КТП №149, електрообладнання-0,4 кВ після межі балансової належності.

Межа балансової належності електромереж встановлюється на затискачах приєднання лінійного роз`єднувача з боку живлення ПЛ-10 кВ «М. Коцюбинське-Полімер» від п/ст 35/10 кВ «М. Коцюбинське» опора№ 8 (п.2 Акту).

У пункті 3 Акту сторони визначили, що межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж співпадає з межею балансової належності.

За умовами п.5 вказаного Акту споживач несе відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію електрообладнання згідно переліку абзацу другого п.1 абз.2 цього Акту.

Відповідно до п.6 Акту, споживач електроенергії та оператор системи зобов`язуються утримувати електроустановки, які зазначені в п.1 Акту, у належному технічному стані та експлуатувати їх відповідно до ПТЕЕС та ПБЕЕС.

15.03.2021, представниками відокремленого підрозділу «Чернігівський РЕМ» АТ «Чернігівобленерго» було проведено контрольний огляд засобу обліку, встановленого на об`єкті ТОВ «Екобіопром», в ході якої було виявлено порушення п.п. 5, 6 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, а саме: при контрольному огляді виявлено сторонній пристрій, встановлений на корпусі приладу обліку, при підключенні якого до мережі 220В прилад обліку не працює, електрична енергія споживається, приладом обліку не враховується, про що складено Акт №126716.

За даним фактом, в присутності директора ТОВ «ЕКОБІОПРОМ» Мотрич С.М. складено акт про порушення № 171226 від 15.03.2021, підписаний представниками відокремленого підрозділу «Чернігівський РЕМ`АТ «ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО» (старший інспектор ГТА - Хропатий Є.В., інспектор ГТА - Новгородський І.С., інспектор СТА - Поступайло С.Є., інспектор СТА - Дядечко В.В.) та свідок - Коробко Х.О. В свою чергу Мотрич С.М. відмовився від підписання акту, про що заначено в акті.

У п. 10 Акту про порушення та графи «Інші відомості» Акту № 126717 від 15.03.2021 представниками відокремленого підрозділу було вилучено прилад обліку № 0050403 та сторонній пристрій, поміщено в окремі пакети та опломбовано пломбами: С62509823, С62509824.

Листом Чернігівського РЕМ АТ «Чернігівобленерго» № 56/623/01-13 від 17.03.2021 споживача повідомлено, що у зв`язку з виявленим порушенням Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ) ТОВ «Екобіопром» за адресою: смт. М. Коцюбинське, вул. Чернігівська,1 (КТП-149), складено Акт про порушення № 171226 від 15.03.2021, другий примірник якого направлено споживачу та повідомлено споживача про засідання комісії по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ 21.04.2021 о 14.00 в АТ «Чернігівобленерго».

Зазначений лист, другий примірник акту про порушення ПРРЕЕ № 17226 від 15.03.2021 та Акту контрольного огляду № 126716 від 15.03,2021 направлено споживачу 18.03.2021, одержано 29.03.2021, що підтверджується копіями поштового опису вкладення та повідомлення про вручення.

21.04.2021 на засіданні Комісії апарату управління АТ «Чернігівобленерго» з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, у присутності директора ТОВ «ЕКОБІОПРОМ» Мотрича С.М., прийнято рішення про направлення на експертизу до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз пристрою, що вилучений при складанні акту про порушення № 171226 від 15.03.2021, запакований в поліетиленовий пакет та опломбований пломбами №062509821, С62509822, та електролічильник, запакований в поліетиленовий пакет та опломбований пломбами № С62509823 та №С62509824, про що складено протокол № 2615 від 21.04.2021.

Після надходження Висновку експерта від 31.08.2021 № 3471-3473/21-24 листом № 56/2126/01-13 від 06.09.2021 ТОВ «Екобіопром» повідомлено про проведення засідання Комісії 29.09.2021, що підтверджується поштовим повідомленням 987.

У Висновку експерта за результатами проведення електротехнічного дослідження від 31.08.2021 № 3471-3473/21-24 експерт зазначив, що невідомий предмет, поміщений в пакет, який опломбований двома одноразовими номерними пломбами С62509822 та С62508921, являє собою випромінювач хвиль електромагнітних коливань високої частоти, який генерує (через антену) електромагнітні хвилі із максимальною потужністю випромінювання на частотах, близьких до 530,0 МГц. Наданий на дослідження випромінювач при певному положенні антени на корпусі лічильника НПС 2303 АРК1 заводський номер №0050403, який було поміщено в пакет та опломбовано двома одноразовими номерними пломбами С62509823 та С62508924, впливає на його вірну роботу (енергія, що споживається, лічильником не враховується). Лічильник НІК 2303 АРКІ заводський номер №0050403 без впливу на нього вищевказаним випромінювачем на момент дослідження перебуває у справному (працездатному) стані.

29.09.2021 проведено засідання Комісії апарату управління АТ «Чернігівобленерго» з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке оформлено протоколом № 2913 від 29.09.2021. Як зазначено у протоколі, комісія, розглянувши Акт про порушення № 17226 від 15.03.2021, ТОВ «Екобіопром» прийняла рішення провести розрахунок недорахованої електроенергії по Акту про порушення № 171226 від 15.03.2021 на підставі п.8.4.10 ПРРЕЕ. Обсяг нарахування складає 499889 кВТт на суму 1932438,13 грн.

Відповідно до п. 8.4.8 Правил кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача: з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Оскільки технічна перевірка на об`єкті відповідача до дня виявлення порушення Правил проводилась 24.12.2020, що підтверджується Актом технічної перевірки/збереження пломб № 115335 від 24.12.2020, то розрахунок було зроблено з 24.12.2020 до 15.03.2021- за 81 день (24.12.2020 - дата останньої технічної перевірки; 15.03.2021 - дата виявлення порушення), тобто в межах приписів п. 8.4.8. Правил.

За період з 24.12.2020 до 15.03.2021 різниця між споживанням за минулий період (з 24.12.2019 до 15.03.2020 - 24 991 кВтг) та споживанням за період з 24.12.2020 по 15.03.2021 (524 880 кВтг) склала 499 889 кВтг.

Загальний обсяг необлікованої електричної енергії за період з 24.12.2020 до 15.03.2021 (81 день) складає 499 889 кВтг.

Відповідно до п. 8.2.7 Правил кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до" суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

У відповідності із п. 8.2.6 Правил протокол №2913 від 29.09.2021, розрахунок безобліково спожитої електроенергії та рахунок на оплату недорахованої електроенергії №499 від 29.09.2021 надіслані ТОВ «Екобіопром» 05.10.2022.

Як стверджує позивач, зазначений лист з документами не був отриманий ТОВ «Екобіопром» та повернувся на адресу АТ «Чернігівобленерго» з відміткою пошти «за закінченням терміну зберігання».

Відповідач повинен був сплатити розрахункові документи за недообліковану електричну енергію протягом 30-ти календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні у продовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача, рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день), про що зазначено у листі № 56/2301/01-13 від 01.10.2021.

Відповідачем не сплачено вартість недорахованої електроенергії в сумі 1932438,13грн., внаслідок чого позивач звернувся з даним позовом до суду.

У поданому відзиві на позов відповідач щодо позовних вимог заперечив, зазначив про фізичну відсутність можливості доступу до приладу обліку, оскільки встановлений та опломбований позивачем захисний екран унеможливлює доступ до приладу обліку. Відповідач зазначає, що у складених позивачем актах контрольного огляду збереження пломб вузла обліку № 102552 від 30.10.2020, № 115335 від 24.12.2020, №126716 від 15.03.2021 зазначено, що засоби обліку встановлені у шафі, яка закрита та опломбована, видимих механічних дефектів та пошкоджень немає. Відповідач не мав наміру та не встановлював в середині металевої шафи сторонніх предметів, які б впливали на роботу лічильника, як не мав і економічної вигоди використовувати необліковану електроенергію. ТОВ «Екобіопром» зазначив, що позивачем не надано доказів у підтвердження заявлених позовних вимог, оскільки складені та підписані сторонами акти звірки взаємних розрахунків за 2021 рік та станом на 27.06.2022 не містять заборгованості в сумі 1932438,13 грн. Крім зазначеного, відповідач зауважує, що позивач порушив порядок досудового врегулювання спору, оскільки не звернувся до відповідача із претензією, як передбачено п 8.2.1 ПРРЕЕ.

Дослідивши обставини справи, надані матеріали, оцінивши надані докази у їх сукупності, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог та необхідність задоволення позову у повному обсязі з таких підстав.

Відповідно до ч. 1ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Відповідно до ч. 1 ст. 73, ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ч. 1 ст. 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Згідно з ч.1 ст.275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (надалі енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулювання відносин, пов`язаних з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище визначає Закон України «Про ринок електричної енергії».

Відповідно до ч.1 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Пунктом 4 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушенням на ринку електричної енергії, зокрема, є крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Частиною першою ст. 237 Господарського кодексу України встановлено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред`явлення претензії порушнику зобов`язання.

За змістом статей 216,217,218,235,236,237 Господарського кодексу України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) № 312 від 14.03.2018 затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), які набрали чинності 11.06.2018, зі змінами від 18.07.2019.

Відповідно до п. 2.3.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Відповідно до п.3.1.9 Правил роздрібного ринку електричної енергії споживання електричної енергії без укладення відповідних договорів на роздрібному ринку не допускається.

Пунктом 8.2.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії визначено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до даних Правил,

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово- експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Облік бланків актів про порушення ведеться оператором системи у пронумерованому, прошнурованому та скріпленому печаткою журналі.

Акти про порушення та документи, що підтверджують факт їх отримання споживачем, повинні зберігатися оператором системи протягом трьох років з дня оформлення акта про порушення.

Матеріалами справи підтверджено факт, що 15.03.2021 було проведено контрольний огляд уповноваженими представниками Відокремленого підрозділу «Чернігівський РЕМ» АТ «Чернігівобленерго» на об`єкті відповідача - ТОВ «Екобіопром» за адресою: смт. М. Коцюбинське, вул. Чернігівська, 1, виробнича база КТП -149, під час якого виявлено порушення п.п. 5, п.п.6, п.555 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: було виявлено Сторонній предмет, що впливає на роботу лічильника, про що складено акт про порушення № 171226 від 15.03.2021.

В присутності директора ТОВ «ЕКОБІОПРОМ» - Мотрич С.М., було складено акт про порушення № 171226 від 15.03.2021, який підписаний представниками відокремленого підрозділу «Чернігівський РЕМ`АТ «Чернігівобленерго» (старший Інспектор ГТА - Хропатий Є.В., інспектор ГТА - Новгородський І.С., інспектор СТА - Поступайло С.Є., інспектор СТА - Дядечко В.В.) та свідком - Коробко Х.О. В свою чергу, Мотрич С.М., відмовився від його підписання, про що заначено в акті. В акті зазначено, що при контрольному огляду виявлено порушення обліку електричної енергії п.п.п5, п.п.6, п.555 ПРРЕЕ, а саме: при контрольному огляді виявлено сторонній пристрій, встановлений на корпусі приладу обліку, при підключенні якого до мережі 220В прилад обліку не працює, електрична енергія споживається, приладом обліку не враховується.

Згідно із п. п. 8.2.6, 8.2.7 Правил роздрібного ринку електричної енергії на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків. Кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

За приписами п. 8.2.6 Правил роздрібного ринку електричної енергії Акт про порушення повинен бути розглянутий протягом 60 календарних днів від дня його складення.

Згідно з п.8.4.4. Правил роздрібного ринку електричної енергії факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на ЇЇ проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу.

Як вбачається зі змісту п. 10 Акту про порушення та графи «Інші відомості» Акту № 126717 від 15.03.2021, представниками відокремленого підрозділу було вилучено прилад обліку № 0050403 та сторонній пристрій, поміщено в окремі пакети та опломбовано пломбами: С62509823, С62508924, С62509822, С62508921.

Листом № 56/623/01-13 від 17.03.2021 відповідача було повідомлено про проведення засідання комісії апарату управління АТ «Чернігівобленерго» з розгляду актів про порушення Правил.

21.04.2021, на засіданні Комісії, в присутності директора ТОВ «Екобіопром», Мотрич С.М., було прийнято рішення про направлення стороннього пристрою та електролічильника на експертизу до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, про що зазначено у Протоколі № 2615 від 21.04.2021.

Після надходження висновку експерта від 31.08.2021 № 3471-3473/21-24, відповідачу направлено Запрошення на засідання комісії по розгляду Актів про порушення ПРРЕЕ № 56/2126/01-13 від 06.09.2021, яке отримане ТОВ «Екобіопром», про що свідчить копія поштового повідомлення № 987.

Як зазначено у Висновку експертного дослідження від 31.08.2021 №3471-3473/21-24 за результатами проведеного електротехнічного дослідження, невідомий предмет, поміщений в пакет, який опломбований двома одноразовими номерними пломбами С62509822 та С62508921, являє собою випромінювач хвиль електромагнітних коливань високої частоти, який генерує (через антену) електромагнітні хвилі із максимальною потужністю випромінювання на частотах близьких до 530,0 МГц. Наданий на дослідження випромінювач при певному положенні антени на корпусі лічильника НІК 2303 АРК1 заводський номер №0050403, який було поміщено в пакет та опломбовано двома одноразовими номерними пломбами С62509823 та С62508924, впливає на його вірну роботу (енергія, що споживається, лічильником не враховується).?

Зазначене вище свідчить про те, що позивачем дотримано вимоги п. 8.2.6 Правил роздрібного ринку електричної енергії у частині повідомлення оператором споживача про місце, час і дату, засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

За результатами засідання комісії з розгляду акта про порушення №171226 від 15.03.2021 позивачем здійснено розрахунок вартості безобліково спожитої електроенергії відповідно до пункту 8.4.10 Правил роздрібного ринку електричної енергії за період з 24.12.2020 до 15.03.2021, обсяг нарахування склав 499 889 кВтг на суму 1932438,13 грн., про що складено протокол засідання комісії №2913 від 29.09.2021.

Представник Відповідач на засідання комісії не прибув.

Як встановлено п 8.2.6 Правил Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

05.10.2021 позивач направив за належною юридичною адресою відповідача (вул. Чернігівська, 1, смт. Михайло-Коцюбинське, Чернігівський район, Чернігівська область,15552) лист за результатами засідання комісії №56/2301/01-13 від 01.10.2021 разом з протоколом 2913 від 29.09.2021, розрахунком безобліково спожитої електроенергії, та рахунком на оплату необлікованої електричної енергії, у якому повідомив про необхідність оплати 1932438,13 грн. у 30-денний термін, що підтверджується копією поштового опису вкладення від 05.10.2021.

У відповідності до п. 8.4.10 Правил у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт*год) розраховується за формулою:

W доб = Р t доб К в,

де Р - потужність (кВт), визначена як: дозволена потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі з оператором системи;

t доб - тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год);

К в - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).

Відповідно до п. 8.4.8 Правил кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача: з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Оскільки технічна перевірка на об`єкті відповідача до дня виявлення порушення Правил проводилась 24.12.2020, що підтверджується Актом технічної перевірки/збереження пломб № 115335 від 24.12.2020, розрахунок було зроблено з 24.12.2020 по 15.03.2021- за 81 день, тобто в межах приписів п. 8.4.8. Правил.

За вказаних обставин, суд доходить висновку, що позивачем здійснено розрахунок вартості необлікового споживання електроенергії у відповідності до вимог ПРРЕЕ.

Сторонами у справі не спростовується, що відповідач є споживачем електричної енергії.

Згідно з частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України у разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

У матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази оскарження відповідачем рішення комісії з розгляду акта про порушення №171226 від 15.03.2021, оформленого протоколом засідання комісії№ 2913 від 29.09.2021.

Відповідачем не вчинено дій щодо оскарження вищезазначених документів (акту та протоколу), а відтак рішення засідання комісії енергопостачальника з розгляду акта про порушення №171226 від 15.03.2021, оформлене протоколом засідання комісії №2913 від 29.09.2021, є чинним та обов`язковим для виконання.

Як встановлено судом, на оплату необлікованої електроенергії позивачем виставлено рахунок № 499 від 29.09.2021 на суму 1932438,13 грн., який було направлено 05.10.2021 на адресу відповідача, що підтверджено копією опису вкладення від 05.10.2021.

В установлений законом строк вартість безоблікового споживання електричної енергії відповідачем сплачена не була.

Враховуючи визначені порядок та строки її оплати, суд встановив, що строк оплати за рахунком № 499 від 29.09.2021 на суму 1932438,13 грн. є таким, що настав.

Твердження відповідача про неможливість доступу до приладу обліку через наявність захисного екрану спростовані позивачем, оскільки сторонній пристрій підключений через нижню частину шафи, що не закрита захисним екраном.

Підписані сторонами Акти звірки розрахунків станом на 31.12.2021 та 27.06.2022 щодо відсутності заборгованості, на які посилається відповідач в обґрунтування заперечень, не є первинним бухгалтерським обліковим документом.

Відповідно до вимог чинного законодавства акт звірки розрахунків у сфері бухгалтерського обліку та фінансової звітності не є зведеним обліковим, а лише технічним (фіксуючим) документом, за яким бухгалтерії підприємств звіряють бухгалтерський облік операцій. Він відображає стан заборгованості та в окремих випадках - рух коштів у бухгалтерському обліку підприємств та має інформаційний характер, тобто статус документа, який підтверджує тотожність ведення бухгалтерського обліку спірних господарських операцій обома сторонами спірних правовідносин. Сам по собі акт звірки розрахунків не є належним доказом факту здійснення будь-яких господарських операцій (поставки, надання послуг тощо), оскільки не є первинним бухгалтерським обліковим документом.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 21.12.2020 у справі №916/499/20.

Крім зазначеного, позивач направив відповідачу претензію №256/2516/01-13 від 11.11.2021 з вимогою погасити в добровільному порядку вартість недонарахованої електричної енергії згідно з актом про порушення № 171226 від 15.03.2021 в сумі 1932438,13 грн.

Доказів у підтвердження оплати вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії у сумі 1932438,13 грн. відповідач не надав, доводи позивача щодо наявності боргу шляхом надання належних доказів не спростував.

Суд, перевіривши розрахунок позивача щодо розміру заборгованості відповідача за необліковану електроенергію, вважає його вірним, а позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

При цьому, суд відзначає, що інші доводи та заперечення сторін не спростовують встановлених судом обставин та не можуть впливати на законність судового рішення. Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча, пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (справа "Серявін проти України", § 58, рішення від 10 лютого 2010 року).

Позивач у складі судових витрат просить стягнути з відповідача 29 097,78 грн. витрат зі сплати судового збору та 7 413,55 грн. витрат, пов`язаних із залученням експерта та проведенням експертизи лічильника 'електроенергії та стороннього пристрою.

За приписами ст. 123 Господарського процесуального кодексу України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюються законом.

До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати: 1) на професійну правничу допомогу; 2) пов`язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертизи; 3) пов`язані з витребуванням доказів, проведенням огляду доказів за їх місцезнаходженням, забезпеченням доказів; 4) пов`язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.

Разом з тим, суд зазначає, що 7 413,55 грн. витрат пов`язаних із залученням експерта та проведенням експертизи лічильника електроенергії та стороннього пристрою не підлягають відшкодуванню, зважаючи на наступне.

Висновок експерта може бути наданий на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи. Положення статті 127 Господарського процесуального кодексу України передбачають, що судом встановлюється розмір витрат на підготовку експертного висновку на замовлення сторони, проведення експертизи, залучення спеціаліста, перекладача чи експерта на підставі договорів, рахунків та інших доказів. Учасниками справи є, зокрема, сторони, треті особи (частина перша статті 41 ГПК України). Сторонами в господарському процесі є позивач та відповідач (частина перша статті 45 ГПК України).

Господарський процесуальний кодекс України встановлює порядок проведення експертизи на замовлення учасника справи та порядок відшкодування витрат на підготовку експертного висновку на замовлення сторони. Це означає, що для відшкодування витрат, пов`язаних з призначенням та проведенням експертизи як певної процесуальної дії, призначення та проведення експертизи має відбуватися в межах виключно судового процесу, оскільки статус учасника справи, зокрема, сторони у справі, особа набуває після звернення до суду з позовом та відкриття провадження у справі.

Оскільки в межах спірних правовідносин замовлення експертизи та отримання експертного висновку відбулося за ініціативою позивача до звернення до суду з позовом, суд дійшов висновку про відсутність підстав для відшкодування АТ «Чернігівобленерго» витрат на підготовку експертного висновку.

На користь такого висновку також свідчать норми частини восьмої статті 101 Господарського процесуального кодексу України, які надають право учаснику справи подати до суду заяву про наявність підстав для відводу експерта, який підготував висновок на замовлення іншої особи. Отже, здійснення учасником справи замовлення експертного дослідження в позапроцесуальному порядку обмежує право іншої особи приймати участь у процесі проведення експертизи, зокрема, подавати заяву про відвід експерта.

Відтак, підстави для відшкодування позивачу вартості зазначеної експертизи відсутні.?

Позов є обґрунтованим та підлягає задоволенню у повному обсязі з покладенням на відповідача судових витрат у справі зі сплати судового збору на підставі положень ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.

Суд зазначає, що позивачем при зверненні з позовом до суду при сплаті судового збору допущено переплату в сумі 111,21 грн., яка може повернута позивачу в разі звернення з відповідною заявою.

Керуючись статтями 129, 232, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

вирішив:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Екобіопром", вул. Чернігівська, буд. 1, смт. Михайло-Коцюбинське, Чернігівський район, Чернігівська область, 15552, код 34258497 на користь Акціонерного товариства "Чернігівобленерго", вул. Гонча,40, м. Чернігів, 14000 код 22815333, вартість необлікованої електричної енергії у сумі 1932438 грн. 13 коп. та 28986 грн. 57 коп. судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у строк та в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду в строк, встановлений ст. 256 Господарського процесуального кодексу України та в порядку, передбаченому ст. 257 Господарського процесуального кодексу України.

З повним текстом рішення можна ознайомитись у Єдиному державному реєстрі судових рішень за веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua .

Повний текст рішення підписаний 30.01.2023.

Суддя М.О. Демидова