номер провадження справи 17/114/22
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.01.2023 Справа № 908/1265/22

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі головуючого судді Корсуна В.Л., при секретарі судового засідання Василенко В.В., розглянувши матеріали справи № 908/1265/22

за позовною заявою: акціонерного товариства "Українська залізниця", 03150, м. Київ, вул. Єжи Гедройця, буд. 5

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Зертек", 69037, м. Запоріжжя, вул. 12 Квітня, буд. 3, кв. 36

про стягнення 1 577 968,00 грн.

У засідання приймали участь:

від позивача: Лапій А.В., довіреність від 24.07.22

від відповідача: Соколова В.Д., довіреність №05/2022 від 05.10.22

СУТЬ СПОРУ:

02.08.22 до господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява без номеру та дати з вимогами акціонерного товариства "Українська залізниця" (далі АТ "Українська залізниця") до товариства з обмеженою відповідальністю "Зертек" (надалі ТОВ "Зертек") про стягнення 1 577 968,00 грн. неустойки.

02.08.22 автоматизованою системою документообігу суду здійснено автоматичний розподіл судової справи між суддями, яку передано на розгляд судді Корсуну В.Л.

Ухвалою від 08.08.22 по справі № 908/1265/22 позовну заяву б/н та дати за позовом АТ "Українська залізниця" залишено без руху. Позивачу надано строк для усунення недоліків позовної заяви, який не перевищує 7 днів з дня вручення даної ухвали про залишення позовної заяви без руху. Встановлено позивачу спосіб усунення недоліків позовної заяви шляхом подання до суду заяви про усунення недоліків, до якої необхідно додати докази сплати судового збору у розмірі 23 669,52 грн. за звернення до суду з позовною заявою (оригінал документу, який підтверджує сплату судового збору у встановлених порядку і розмірі).

22.08.22 до суду від представника АТ "Українська залізниця" надійшла заява за вих. від 18.08.22 про усунення недоліки позовної заяви, якою позивачем усунуто недоліки вказані в ухвалі суду від 08.08.22.

Ухвалою від 29.08.22 судом прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/1265/22 у порядку загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 21.09.22 о 10 год. 00 хв.

11.09.22 на електрону адресу суду надійшло клопотання представника АТ "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 21.09.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції, в якому останній просить суд забезпечити проведення судового засідання по справі № 908/1265/22, що призначене на 21.09.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції в одному із наступних судів: господарському суді м. Києва, Північному апеляційному господарському суді, господарському суді Київської області, Подільському районному суді м. Києва, Солом`янському районному суді м. Києва, Київському апеляційному суді, Окружному адміністративному суді м. Києва або будь-якому іншому суді в м. Києва.

Ухвалою від 14.09.22 судом залишено без задоволення клопотання представника АТ "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 21.09.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції з іншими судами у справі № 908/1265/22 з підстав викладених в тексті такої ухвали.

15.09.22 на електронну адресу суду надійшло клопотання представника АТ "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 21.09.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів у справі № 908/1265/22.

Ухвалою від 19.09.22 судом задоволено клопотання представника АТ "Українська залізниця" про участь в судовому засіданні 21.09.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів у справі № 908/1265/22.

Ухвалою від 21.09.22 судом продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів - по 29.11.22 включно та відкладено підготовче засідання на 25.10.22 о 10 год. 00 хв.

26.09.22 на електронну адресу суду надійшла заява за вих. від 26.09.22, в якій представник відповідача просить суд надсилати процесуальні документи в електронному вигляді на електронну адресу: @mail.gov.ua.

03.10.22 на електронну адресу суду надійшло клопотання представника АТ "Українська залізниця" - Лапій А.В. б/н та дати про участь в судовому засіданні 25.10.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції у справі № 908/1265/22, шляхом забезпечення проведення судового засідання по справі № 908/1265/22, що призначене на 25.10.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції в одному із наступних судів: господарському суді м. Києва, Північному апеляційному господарському суді, господарському суді Київської області, Подільському районному суді м. Києва, Солом`янському районному суді м. Києва, Київському апеляційному суді, Окружному адміністративному суді м. Києва або будь-якому іншому суді в м. Києва.

13.10.22 на адресу суду надійшла заява директора ТОВ "Зертек" за вих. від 06.10.22 про участь уповноваженого представника відповідача - адвоката Соколову В.Д. в судовому засіданні 25.10.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції у справі № 908/1265/22.

Ухвалою від 13.10.22 судом залишено без задоволення клопотання представника акціонерного товариства "Українська залізниця" - Лапій А.В. б/н і дати та заяву директора ТОВ "Зертек" за вих. від 06.10.22про участь в судовому засіданні 25.10.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції у справі № 908/1265/22 з підстав викладених в тексті такої ухвали.

19.10.22 на електрону адресу суду надійшло клопотання представника АТ "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 25.10.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів у справі № 908/1265/22.

Ухвалою від 24.10.22 судом залишено без задоволення клопотання представника акціонерного товариства "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 25.10.22 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції у цій справі з підстав викладених в тексті такої ухвали.

25.10.22 до суду надійшло клопотання без номеру та дати, в якому представник позивача просить суд відкласти розгляд справи призначений на 25.10.22.

Крім того, 25.10.22 до суду надійшов відзив за вих. від 24.10.22, в якому представник відповідача заперечує проти позову позивача та просить суд відмовити позивачу в задоволені позовних вимог в повному обсязі.

Представники сторін у підготовче засідання 25.10.22 не з`явились, про дату, час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Ухвалою від 25.10.22 судом відкладено підготовче засідання у справі на 16.11.22 об 11 год. 30 хв.

02.11.22 на електронну адресу господарського суду надійшла заява директора ТОВ "Зертек" М.А. Алейнікової за вих. від 02.11.22 про проведення засідання в режимі відеоконференції 16.11.22 об 11 год. 30 хв. поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів у справі № 908/1265/22. Просить забезпечити приймати участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції представнику ТОВ "Зертек" адвокату Соколовій В.Д.

Ухвалою від 07.11.22 судом задоволено заяву директора ТОВ "Зертек" за вих. від 02.11.22 та забезпечено адвокату Соколовій В.Д. проведення судового засідання 16.11.22 об 11 год. 30 хв. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів у справі № 908/1265/22.

11.11.22 на електронну адресу господарського суду надійшла заява представника АТ "Українська залізниця" про проведення засідання в режимі відеоконференції 16.11.22 об 11 год. 30 хв. поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою від 14.11.22 судом задоволено заяву представника АТ "Українська залізниця" та забезпечено проведення судового засідання 16.11.22 об 11 год. 30 хв. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

В судовому засіданні 16.11.22 з технічних причин не вдалось зв`язатись з представником АТ "Українська залізниця" Лапій А.В., а представник ТОВ "Зертек" Соколова В.Д. знаходилася в режимі "Офлайн", зв`язок за номером телефону НОМЕР_1 був відсутній, у зв`язку з чим виявилося неможливим викликати представника Соколову В.Д. для участі в судовому засіданні в режимі відео конференції, про що складено акт від 16.11.22.

Ухвалою від 16.11.22 судом перенесено підготовче судове засідання з розгляду справи № 908/1265/22 на 29.11.22 о 12 год. 30 хв.

16.11.22 на електронну адресу суду від представника позивача надійшли письмові пояснення по справі без номера та дати.

Крім того, 16.11.22 на електрону адресу суду надійшло клопотання представника АТ "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 29.11.22 о 12 год. 30 хв. в режимі відеоконференції в одному із наступних судів: господарському суді м. Києва, Північному апеляційному господарському суді, господарському суді Київської області, Подільському районному суді м. Києва, Солом`янському районному суді м. Києва, Київському апеляційному суді, Окружному адміністративному суді м. Києва або будь-якому ін. суді в м. Києва.

Ухвалою від 25.11.22 судом залишено без задоволення клопотання представника АТ "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 29.11.22 о 12 год. 30 хв. в режимі відеоконференції.

25.11.22 на електронну адресу суду надійшло клопотання представника АТ "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 29.11.22 о 12 год. 30 хв. в режимі відео конференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Вказане клопотання представника позивача зареєстровано в канцелярії суду та передано судді 28.11.22.

Ухвалою від 29.11.22 судом залишено без задоволення вказане клопотання представника АТ "Українська залізниця" б/н та дати про участь в судовому засіданні 29.11.22 о 12 год. 30 хв. в режимі відеоконференції.

29.11.22 на електронну адресу суду надійшла відповідь відповідача без номеру та дати на письмові пояснення представника позивача.

Ухвалою від 20.12.22 оголошено перерву під час розгляду справи № 908/1265/22 по суті спору до 09.01.23 о/об 12 год. 00 хв.

Ухвалою від 21.12.22 постановлено судове засідання у справі № 908/1265/22, призначене на 09.01.23 о 12 год. 00 хв. провести в режимі відео конференції, забезпечення проведення відеоконференції доручено Північному апеляційному господарському суду, а також задоволено клопотання представника ТОВ "ЗЕРТЕК" - директора Алейнікової М.А. про проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів у справі № 908/1265/22.

У засіданні 09.01.23, на підставі ч. 4 ст. 240 ГПК України, судом винесено рішення по суті спору.

В обґрунтування своєї правової позиції позивач зазначає, що на виконання укладеного між сторонами договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом №39995211/2020-001 від 18.03.20 відповідач подав позивачеві замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами, а саме: замовлення від 25.08.20 №39995211/2020-00009 з умовами: період - 12 місяців, обсяг - 290 вагонів. Перевізником повідомлено про погодження замовника на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами від 27.08.20 №УЗ-39995211/2020-00010 на умовах: початок періоду замовлення - 09.2020, завершення періоду замовлення - 08.2020, кількість місяців - 12, тип рухомого складу - зерновози, щомісячна кількість рухомого складу - 193, нормативна кількість діб - 7, ставка плати за використання вагону перевізника - 584,00 грн. Замовник розпочав виконання зобов`язання відповідно до умов замовлення та частково навантажив власні вагони АТ «Укрзалізниця». Проте, здійснив це у меншому обсязі, ніж погоджено сторонами в замовленні. У відповідності до п. 7.2. додатку 8-1 до договору позивачем здійснено нарахування неустойки на загальну суму 1 577 968,00 грн. за період з 01.07.21 по 31.08.21.

В судовому засіданні 09.01.23 представник позивача підтримав заявлені позовні вимоги.

25.10.22 на електронну адресу суду надійшов відзив на позовну заяву, який судом не прийнято до розгляду відповідно до приписів ч. 2 ст. 118, ст.. 161, ч. 8,9 9 ст. 165 ГПК України.

В судовому засіданні 09.01.23 представник відповідача просив відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

25.02.20 акціонерним товариством «Укрзалізниця» - перевізник оприлюднено договір про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом.

Відповідно до п. 1.1. договору, предметом договору є організація та здійснення перевезень вантажів, надання вантажного вагону для перевезення, інших послуг, пов`язаних з організацією перевезення вантажів у внутрішньому та міжнародному сполученні (експорт, імпорт) у власних вагонах перевізника, вагонах залізниць інших держав та/або вагонах замовника (далі - послуги) і проведення розрахунків за ці послуги.

Відповідно до п. 1.5. Договору, договір є публічним договором, за яким перевізник бере на себе обов`язок здійснювати надання послуг, пов`язаних з організацією та здійсненням перевезення вантажів залізничним транспортом загального користування кожному, хто до нього звернеться. Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх замовників, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги.

Пунктом 1.6. договору визначено, що договір з урахуванням змін до нього оприлюднюється перевізником як публічна пропозиція для укладання на веб-сайті http:/uz-cargo.cоm, з накладанням кваліфікованого електронного підпису (КЕП).

Згідно п. 1.7. договору, договір укладається шляхом надання перевізником пропозиції укласти договір (оферти) і прийняття в цілому пропозиції (акцепту) другою стороною. Приймаючи пропозицію укласти договір друга сторона засвідчує, що ознайомилась та згодна з усіма умовами договору.

Пунктами 1.8.-1.10. Договору унормовано, що умови договору, що потребують визначення окремих параметрів їх надання (окрему станцію надання послуг, ін.) набувають сили і застосовуються у відносинах сторін шляхом надання перевізником пропозиції укласти такі додаткові умови до договору (оферти), прийняття пропозиції (акцепту) замовником та підтвердження її прийняття перевізником з підтвердженням таких умов надання послуг. Приймаючи пропозицію отримання послуг на умовах, що потребують визначення окремих параметрів їх надання, замовник засвідчує, що ознайомився та згоден з такими умовами.

Перевізник, за результатом розгляду заяви (акцепту), направляє другій стороні у власній інформаційній системі повідомлення з накладенням КЕП:

- або про мотивоване повернення без розгляду заяви (акцепту) із зазначенням причин для такого повернення;

- або про дату укладення договору, присвоєння замовнику коду замовника як платника, коду вантажовідправника/вантажоодержувача. Код платника є номером договору з замовником. До отримання повідомлення про укладення договору, друга сторона має право відкликати свою заяву (акцепт) про прийняття пропозиції укласти договір.

Договір є укладеним з дня надання замовнику перевізником інформаційного повідомлення про укладення договору, але не раніше дня введення його в дію відповідно до п. 12.1. Договору.

18.03.20 ТОВ «Зертек» подано заяву про прийняття в цілому пропозиції (акцепт) укладання договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом №39995211/2020-001 від 18.03.20.

АТ «Українська залізниця», в свою чергу, 18.03.20 направило ТОВ «Зертек» повідомлення про укладення договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом №39995211/2020-001 від 18.03.20.

Згідно п. 2.3.3. договору, перевізник зобов`язаний відкрити для проведення розрахунків і обліку сплачених сум для замовника особовий рахунок з наданням коду платника, а також присвоїти замовнику код вантажовідправника/вантажоодержувача. Надані коди зазначаються перевізником в Інформаційному повідомленні про укладення договору в порядку визначеному в п. 1.9. договору.

Відповідно до п. 2.3.4. договору, перевізник зобов`язаний вести облік попередньої оплати, нарахованих і сплачених сум за здійснені перевезення і надані послуги, пов`язані з перевезенням вантажу та надавати замовнику відповідні розрахункові документи в електронній формі. Паперові копії таких документів надаються за зверненням замовника за цінами, встановленими в додатку 1-1 до договору через станцію або через один з підрозділів філії «Єдиний розрахунковий центр залізничних перевезень» АТ «Укрзалізниця», що вказано у такому зверненні замовника. В разі оформлення первинних документів із зауваженнями, їх паперові копії надаються замовнику безоплатно.

Згідно з п. 3.1., 3.2. Договору, розмір провізних платежів за перевезення вантажу у вагонах замовника та вагонах залізниць інших держав, додаткових зборів, пов`язаних з перевезенням, розраховується за ставками і тарифами, які визначаються у відповідності до умов Збірника Тарифів.

Замовник зобов`язаний сплачувати провізні платежі за перевезення вантажу у власному вагоні перевізника (крім транспортерів перевізника, проїзду бригад супроводження транспортерів та вагонів для проїзду цих бригад), які складаються з:

1) плати за перевезення (провізної плати) навантаженого власного вагону перевізника та інших платежів, які визначаються за тарифом, визначеним у Збірнику тарифів встановленим для власного вагону перевізника;

2) компенсації витрат на перевезення у порожньому стані власного вагону перевізника, яка визначається за тарифною схемою 14 Збірника тарифів за тарифну відстань перевезення вантажу, скориговану на коефіцієнт порожнього пробігу, зазначеного в додатку 1-2 до договору. У випадку оформлення відправки вантажу на експорт сплачуються додаткові збори, передбачені п. 5, 7 розд. ІІІ Збірника тарифів, окремо для завантаженого та порожнього вагонів;

3) плати за використання власного вагону перевізника в процесі надання послуг з перевезення вантажів (у вантажному та порожньому рейсах) за нормативний термін доставки. У разі використання з 01.10.2020 власного вагону перевізника після «подвійних операцій», передбачених Правилами користування вагонами, компенсація витрат на перевезення у порожньому стані власного вагону перевізника та плата за використання власного вагону перевізника в процесі надання послуг з перевезення вантажів у порожньому рейсі не нараховується.

Водночас, сторонами пунктом 9.4. Договору визначено, що зміни (доповнення) до договору перевізник здійснює шляхом викладення в новій редакції договору в цілому або окремих його частин та їх оприлюднення на веб-сайті http://uz-cargo.com/, з накладенням КЕП. Зміни до договору, в т.ч. ставки плати, коефіцієнти та інші умови платежів, вступають в дію через 30 календарних днів від дня їх оприлюднення або пізніше, якщо це вказано в повідомленні про оприлюднення. Зміни до договору, які зменшують розмір провізних платежів, ставок, коефіцієнтів та інших розрахункових величин, також можуть вступати в дію раніше ніж 30 календарних днів від дня їх оприлюднення. Зміни до договору поширюються на всіх осіб, що приєдналися до договору. В окремих випадках, за заявою замовника допускається вступ в дію змін до договору раніше, ніж визначено вище. Якщо замовник не згоден з внесеними перевізником змінами, він має право ініціювати внесення змін до договору в порядку передбаченому п. 9.3. Договору або з власної ініціативи припинити дію договору у відносинах з ним. Замовлення та/або отримання послуг та/або їх оплата за Договором засвідчує повну згоду замовника з договором та змінами до нього.

Договір діє з дня укладення, але не раніше дати введення в дію, що визначається перевізником в повідомленні про оприлюднення Договору здійсненого на веб-сайті http://uz-cargo.com/ та діє до його припинення. Дата введення в дію не може бути раніше 30 днів з дня оприлюднення Договору. На звернення замовника умови Договору застосовуються до відносин з замовником, які виникли між сторонами до його укладення та введення в дію (пункт 12.1. Договору).

У п. 12.2. Договору вказано, що договір або його окремі умови щодо певних послуг припиняється:

- за згодою сторін;

- за ініціативи однієї з сторін. Ініціатива перевізника про припинення договору має бути мотивованою;

- з підстав визначених законодавством.

За змістом п. 12.4. Договору, дію додаткових умов до договору може бути припинено в односторонньому порядку шляхом направлення однією стороною іншій стороні повідомлення про їх припинення. У такому випадку дія відповідного додатку вважається припиненою через 10 днів з дня направлення відповідного інформаційного повідомлення стороною, що ініціювала припинення.

Згідно з п. 13.1. договору, у випадку, якщо додатками до договору визначені умови інші ніж в основному тексті договору, такі умови додатків мають переважну силу над умовами основного тексту договору.

21.07.20 АТ «Укрзалізниця» на офіційному сайті оприлюднила нову редакцію договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, відповідно до якої договір доповнено Додатком 1-8 .

У пункті 1 Додатку 1-8 до договору визначено, що ставка плати за використання вагону перевізника-1 (Спл1) - ставка плати за використання власних вагонів перевізника при перевезенні вантажів з узгодженими строками та обсягами, що визначається перевізником та зазначається в оголошенні.

Згідно п. 2.1. додатку 1-8, перевізник надає замовнику послуги з перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника (узгоджена щомісячна кількість вагонів визначеного роду рухомого складу протягом узгодженого сторонами строку надання послуг), надалі в цьому додатку до договору - послуга. Замовник здійснює оплату такої послуги відповідно до умов цього додатку до договору.

Сторони домовились, що у випадку надання такої послуги, до відповідних відносин застосовуватимуться спеціальні умови цього додатку до договору, які матимуть пріоритет над умовами договору. Умови договору, не визначені цим додатком до договору, застосовуватимуться в частині, що не суперечить цьому додатку до договору (п. 2.2. додатку 1-8).

Згідно п. 3.1. додатку 1-8, перевізник публікує Оголошення на сайті http://uz-cargo.com про початок прийому замовлень на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами на умовах договору та цього додатку до договору.

Відповідно до п. 3.2. додатку 1-8, в Оголошенні перевізник встановлює строк надання послуг (кількість місяців), мінімальний обсяг місячного замовлення, загальну граничну кількість вагонів для усіх замовників на місяць, ставку плати за користування власного вагону перевізника для цієї послуги, розраховану перевізником нормативну кількість діб, дату початку та закінчення подання замовлень тощо. Додатково в Оголошенні вказується інформація щодо вимог, яким має відповідати замовник для отримання можливості користування послугою, в тому числі про допущення для участі замовників, які протягом аналогічного періоду попереднього року здійснювали середньомісячне навантаження вагонів у кількості не меншій, ніж зазначається у замовленні. Замовлення від замовників, які не відповідають визначеним перевізником вимогам, не розглядаються.

В п. 3.3. додатку 1-8 зазначено, що замовник надає перевізнику через АС «Клієнт-УЗ» замовлення із зазначенням: початку строку надання послуги (дати початку надання послуги - місяць, рік); завершення строку надання послуги (дати кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); роду рухомого складу; щомісячної кількості замовлених ним під навантаження вагонів перевізника.

Перевізник протягом двох робочих днів з моменту закінчення строку подання замовлення самостійно визначає і погоджує або частково погоджує, або не погоджує замовлення, та повідомляє про це замовника шляхом надання відповідного повідомлення (за формою відповідно до додатків 2-13, 2-14 до договору). Повідомлення про погодження замовлення має містити відомості про: початок строку надання послуги (дату початку надання послуги - місяць, рік); закінчення строку надання послуги (дату кінця надання послуги - місяць, рік); строк надання послуги (кількість місяців дії замовлення); рід рухомого складу; щомісячну кількість власних вагонів перевізника погоджених перевізником для послуги; ставку оплати за використання власного вагону перевізника; нормативну кількість діб (п. 3.4. та п. 3.5. додатку 1-8).

Відповідно до п. 3.6. додатку 1-8, замовник не має право вносити зміни до погодженого перевізником замовлення.

Згідно п. 3.7. додатку 1-8, про відмову від погодженого замовлення (якщо замовлення погоджено повністю) замовник направляє перевізнику повідомлення за формою відповідно до додатку 2-15 до договору) не пізніше ніж за три робочих дні до дати скасування та сплачує неустойку, визначену розділом 7 цього додатку до договору за весь невиконаний строк та обсяг перевезень, зазначений в погодженому замовленні.

У відповідності до положень пунктів 3.12, 3.13 та 3.14 додатку 1-8, по мірі виконання замовлення, перевізник веде облік та щоденно інформує замовника про стан виконання замовлення шляхом направлення на його електронну адресу замовника або через інформаційні системи перевізника перелік перевізних документів із зазначенням залишку обсягу замовлення відповідно до умов послуги. Щоденно перевізник направляє на електронну адресу замовника або через інформаційні системи перевізника відомість виконання перевезень з зазначенням обсягу виконаних протягом доби перевезень. Перевізник за результатом надання послуг надає замовнику зведену відомість відповідно до розд. 4 договору.

У разі не виконання замовником узгоджених обсягів перевезень, перевізником нараховується замовнику неустойка, яка відображається в інформаційному повідомленні щодобового переліку та зведеній відомості (п. 3.15 додатку 1-8).

Згідно з п. 3.17 Додатку 1-8, у разі, якщо до 10-то місяця наступного за звітним замовником не погашено заборгованості за перевезення з узгодженими строками та обсягами в повному обсязі та не сплачено неустойку, перевізник в односторонньому порядку припиняє надання послуг, здійснює перерахунок розміру оплати наданої послуги за весь період наданої послуги згідно замовлення та нараховує суму до сплати замовником, керуючись розміром ставки плати за використання власних вагонів перевізника відповідно до Договору (Спл), про що повідомляє замовника шляхом направлення повідомлення (за формою відповідно до Додатку 2-16 до Договору).

Відповідно до п. 6.2. Додатку 1-8 до Договору, ставка плати за використання вагону Перевізника1 (Спл1) в процесі надання послуги з перевезення вантажів (у вантажному та порожньому рейсах) встановлюється на весь строк дії послуги відповідно до погодженого замовлення у розмірі, встановленому перевізником, застосовується для перевезень в межах та за межами України, не змінюється та не підлягає коригуванню під час строку дії послуги, та зазначається в повідомленні про погодження замовлення.

Згідно з п. 7.2. Додатку 1-8 до Договору, замовник у разі невиконання погодженого замовлення в цілому або у випадку навантаження і відправки поданих перевізником під навантаження вагонів у кількості меншій, ніж визначено в погодженому замовленні щомісячно, сплачує неустойку в розмірі, який розраховується за формулою: Пн = Спл1 * Кнорм * КвагЗ, де Пн - сума неустойки за невиконання умов Додаткової угоди та/або замовлення; Спл1 - ставка плати за використання вагонів Перевізника1 при перевезенні вантажів з узгодженими строками та обсягами, відповідно до погодженого замовлення; Кнорм - показник, який визначається Перевізником та публікується в Оголошенні. Показник не підлягає коригуванню під час строку дії послуги, що надається відповідно до погодженого Замовлення. КвагЗ - кількість вагонів, що недовантажені змовником.

Відповідно до п. 7.3 Додатку № 1-8 до договору, у разі наявності на особовому рахунку замовника достатньої суми коштів для сплати неустойки, сплата неустойки замовником здійснюється шляхом списання перевізником грошових коштів з особового рахунку замовника в останній календарний день кожного місяця із сум грошових коштів, перерахованих замовником для виконання грошового зобов`язання за договором, та факт списання такої неустойки відображається перевізником в інформаційному повідомленні в особовому рахунку замовника і підтверджується зведеною відомістю. У разі відсутності на особовому рахунку замовника достатньої кількості сум грошових коштів для сплати неустойки, неустойку має бути сплачено замовником не пізніше 10-го числа місяця, наступного за звітним, шляхом внесення грошових коштів на особовий рахунок замовника для виконання грошового зобов`язання за договором.

Умови цього додатку до договору з дня його оприлюднення застосовуються до відносин, які виникли між сторонами за укладеними раніше договорами про надання послуг з додатковими угодами до них про перевезення з узгодженими строками та обсягами у власних вагонах перевізника, за їх наявності (п. 8.1. додатку 1-8).

25.08.20 ТОВ «Зертек» направило через АС «Клієнт-УЗ» позивачу Замовлення на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами №39995211/2020-00009 з умовами: період - 12 місяців, обсяг - 290 вагонів.

Перевізником повідомлено про погодження замовника на отримання послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами від 27.08.20 №УЗ-39995211/2020-00010 на умовах: початок періоду замовлення - 09.2020, завершення періоду замовлення - 08.2020, кількість місяців - 12, тип рухомого складу - зерновози, щомісячна кількість рухомого складу - 193, нормативна кількість діб - 7, ставка плати за використання вагону перевізника - 584,00 грн.

За твердженням АТ «Українська залізниця», у липні та серпні 2021 р. ТОВ «Зертек» не виконано своїх зобов`язань за погодженими обсягами Замовлення №39995211/2020-00009 від 25.08.20 та Повідомлення про погодження Замовлення №УЗ-39995211/2020-00010 від 27.08.20. Зокрема, ТОВ «Зертек» у цей період не використало погодженого обсягу замовленої послуги з перевезення вантажу ( із погодженого обсягу замовлення 193 вагони відправлено 0 вагонів).

На підставі п. 7.2. додатку 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом, позивачем нараховано неустойку за невиконання умов Замовлення, за період з 01.07.20 по 31.08.20 на загальну суму 1 577 968,00 грн., про що повідомлено ТОВ «Зертек» шляхом надсилання зведених відомостей №7 від 31.07.21 та №8 від 31.08.20. Про отримання зведених відомостей відповідачем свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення АТ «Укрпошта».

Відповідачем нараховану неустойку у сумі 1 577 968,00 грн. не сплачено, що стало підставою для звернення АТ «Українська залізниця» до суду з вимогою про примусове стягнення суми заборгованості.

Вирішуючи спір у цій справі по суті спору суд виходив з наступного.

У відповідності до статті 509 ЦК України, статті 173 ГК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Статтею 509 ЦК України визначено, що зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Нормами статті 11 ЦК України встановлено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, завдання майнової (матеріальної) та моральної шкоди іншій особі, інші юридичні факти.

Згідно зі статтею 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до статей 6, 627 ЦК України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ч. 1 ст. 634 ЦК України, договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.

Таким чином, головна особливість договору приєднання полягає у встановленні умов договору однією стороною шляхом розроблення нею формуляра або іншої стандартної форми і в неможливості другої сторони запропонувати свої умови договору.

Згідно з ч. 1 ст. 909 ЦК України, за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити довірений їй другою стороною (відправником) вантаж до пункту призначення та видати його особі, яка має право на одержання вантажу (одержувачеві), а відправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату.

Частиною 5 ст. 307 ГК України передбачено, що умови перевезення вантажів окремими видами транспорту, а також відповідальність суб`єктів господарювання за цими перевезеннями встановлюються транспортними кодексами, транспортними статутами та іншими нормативно-правовими актами.

Судом враховано, що у даному випадку, між сторонами договір укладено в порядку ст. 634 ЦК України, тобто, шляхом приєднання позивача до договору перевезення, в редакції відповідача, опублікованій на офіційному веб-сайті.

Як вбачається з матеріалів справи, в порядку положень вказаного Додатку 1-8 відповідач 25.08.20 здійснив замовлення на отримання вказаної вище послуги з перевезення вантажу з узгодженими строками та обсягами, яке було погоджено позивачем 27.08.20.

Враховуючи викладене, відповідач на основі вільного волевиявлення та за власним вибором замовив у позивача послуги з надання власних вагонів перевізника для перевезення з такими строками та обсягами: початок періоду замовлення - 09.2020, завершення періоду замовлення - 08.2020, кількість місяців - 12, тип рухомого складу - зерновози, щомісячна кількість рухомого складу - 193, нормативна кількість діб - 7, ставка плати за використання вагону перевізника - 584,00 грн.

Пунктом 4.1.3 додатку 1-8 до Договору визначено, що замовник має право відмовитись від погодженого замовлення (скасувати замовлення), повідомивши про таке перевізника шляхом направлення йому повідомлення про скасування замовлення (за формою відповідно до додатку 2-15 до договору) не пізніше ніж за три робочих дні до дати скасування замовлення.

Матеріали цієї господарської справи не містять доказів того, що відповідачем було скасовано вищезазначене замовлення або було ініційовано внесення змін до замовлення/договору.

Згідно з ч. 1 ст. 96 Цивільного кодексу України, юридична особа самостійно відповідає за своїми зобов`язаннями.

Відповідно до ст. 42, 44 Господарського кодексу України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Підприємництво здійснюється на основі, зокрема самостійного формування підприємцем програми діяльності, комерційного розрахунку та власного комерційного ризику.

Суб`єкти господарювання укладають договори на різних, погоджених між ними умовах. Суб`єкти господарської діяльності здійснюють господарську діяльність на власний ризик, самостійно обирають способи поведінки з контрагентами, способи проведення та оформлення господарських операцій тощо.

Суд звертає увагу, що однією з основоположних засад цивільного законодавства є добросовісність (п. 6 ч. 1 ст. 3 Цивільного кодексу України) і дії учасників цивільних правовідносин мають бути добросовісними, відповідати певному стандарту поведінки, що характеризується чесністю, відкритістю і повагою інтересів іншої сторони договору або відповідного правовідношення.

У разі здійснення підприємницької діяльності особа має усвідомлювати, що господарська діяльність здійснюється нею на власний ризик, особа має здійснювати власний комерційний розрахунок щодо наслідків здійснення відповідних дій, самостійно розраховувати ризики настання несприятливих наслідків в результаті тих чи інших її дій та самостійно приймати рішення про вчинення чи утримання від таких дій (аналогічна правова позиція викладена у п. 6.42 постанови Великої Палати Верховного Суду від 02.07.19 у справі № 910/15484/17).

Як свідчать матеріали справи № 908/1265/22, відповідач на основі вільного волевиявлення та за власним вибором замовив у відповідача послуги з надання власних вагонів перевізника для перевезення.

Пунктом 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України унормовано, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Згідно з приписами ст. 216-218 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за порушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій. Господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. Господарські санкції застосовуються в установленому законом порядку за ініціативою учасників господарських відносин. Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання (ч. 1 ст. 230 ГК України).

Відповідно до ст. 549 ЦК України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно з ст. 920 ЦК України, у разі порушення зобов`язань, що випливають із договору перевезення, сторони несуть відповідальність, встановлену за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами).

Так, у відповідності до п. 7.2. додатку 1-8 до договору, замовник у разі не виконання погодженого замовлення в цілому або у випадку навантаження і відправки даних перевізником під навантаження вагонів у кількості меншій, ніж визначено в погодженому замовленні щомісячно, сплачує неустойку в розмірі, який розраховується за формулою: Пн = Спл1 * Кнорм * Кваг3, де Пн - сума неустойки за невиконання умов додаткової угоди та/або замовлення; Спл1 - ставка плати за використання вагонів АТ «Укрзалізниця» при перевезенні вантажів з узгодженими строками та обсягами, відповідно до погодженого замовлення; Кнорм - показник, який визначається перевізником та публікується в оголошенні; Кваг3 - кількість вагонів, що недовантажені замовником.

Суд, перевіривши здійснений позивачем за первісним позовом розрахунок неустойки за період з 01.07.21 по 31.08.21 погоджується з ним та вважає його вірним, у зв`язку з чим з відповідача на користь позивача підлягає стягненню 1 577 968,00 грн. неустойки.

Статтею 74 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів.

Зазначені норми процесуального закону спрямовані на реалізацію ст. 13 ГПК України, згідно змісту якої судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Суд вважає, що ним повно і всебічно з`ясовано обставини справи, на які сторони посилалися як на підставу своїх вимог і заперечень, наведено докази, які були досліджені в судовому засіданні, у достатній мірі надано оцінку всім аргументам учасників справи.

За викладених обставин, позов підлягає задоволенню.

При цьому, судом, через необґрунтованість, відхиляються твердження представника відповідача у цій справі відносно того, що вказаний правочин (оформлений Додатком 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції, що оприлюднена 21.07.20 та яка вводиться в дію 21.08.20) є удаваним (ст. 235 ЦК України) та недійсним з огляду на наступне.

Відповідачем не надано доказів на підтвердження того, що наведений у поясненнях без номеру та дати, що надійшли до суду 29.11.22 у цій справі, правочин (оформлений Додатком 1-8 до договору про надання послуг з організації перевезення вантажів залізничним транспортом в редакції, що оприлюднена 21.07.20 та яка вводиться в дію 21.08.20) є удаваним і така удаваність правочину, який є оспорюваним, встановленна в тому чи іншому рішенні суду, яке (рішення) набрало законної сили.

Більш того, відповідач у цій справі не подавав зустрічного позову про визнання такого правочину удаваним (та недійсним).

Крім того, приймаючи до уваги той факт, що:

- ст. 549 ЦК України регламентовано, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання (ч. 1). Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежне виконаного зобов`язання (ч. 2). Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ч. 3);

- відповідно до п. 7.2. додатку 1-8 до договору, Замовник (відповідач у справі) у разі не виконання погодженого замовлення в цілому, або у випадку навантаження і відправки поданих перевізником під навантаження вагонів у кількості, меншій, ніж визначено у погодженому замовленні, щомісячно сплачує неустойку в розмірі, що розраховується за формулою…;

- в прохальній частині позовної заяви позивач просив суд стягнути з відповідача 1 577 968,00 грн. неустойки, а не пеню чи штраф,

- судом, через надуманість, відхиляються твердження відповідача в наведених вище поясненнях у справі стосовно того, що відповідач вважає не справедливим та не допустимим стягнення з відповідача у цій справі суми штрафу.

Наведені вище в тексті цього рішення обставини спростовують інші заперечення відповідача щодо підстав відмови у задоволенні цього позову.

Відповідно до ст. 129 ГПК України, судовий збір покладається на відповідача.

Керуючись ст. ст. 11-15, 42, 46, 53, 73-80, 86, 91, 129, 195, 202, 210, 236-238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Зертек" (69037, м. Запоріжжя, вул. 12 Квітня, буд. 3, кв. 36, ) на користь акціонерного товариства "Українська залізниця" (03150, м. Київ, вул. Єжи Гедройця, буд. 5, ) - 1 577 968 (один мільйон п`ятсот сімдесят сім тисяч дев`ятсот шістдесят вісім) грн. 00 коп. неустойки та 23 669 (двадцять три тисячі шістсот шістдесят дев`ять) грн. 52 коп. судового збору. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено у апеляційному порядку відповідно до вимог ст.ст. 253-285 ГПК України.

У зв`язку із введенням із 05 год. 30 хв. 24.02.22 воєнного стану в Україні Указом Президента України від 24.02.22 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» через військову агресію Російської Федерації проти України … повний текст рішення складено 26.01.2023.

Суддя В.Л. Корсун