ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 січня 2023 року м. ОдесаСправа № 916/537/22

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Колоколова С.І.

суддів: Разюк Г.П., Савицького Я.Ф.

секретар судового засідання: Бебик А.М.

за участю представників сторін:

від позивача - Кучерук М.Г. №007-126-1221 від 06.12.2021р.

від відповідача - Грінченко В.В., довіреність №7 від 16.01.2023р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон»

на рішення Господарського суду Одеської області від „31 серпня 2022, повний текст якого складено та підписано „12 вересня 2022р.

у справі № 916/537/22

за позовом: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз»

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон»

про стягнення,

головуючий суддя - Рога Н.В.

місце ухвалення рішення: Господарський суд Одеської області

Сторони належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги. В судовому засіданні 19.01.2023 згідно ст.233 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ВСТАНОВИВ:

У березні 2022 Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу у розмірі 5 336 669 грн.

У якості обґрунтування позовних вимог АТ Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» вказав, що:

- між сторонами наявні договірні відносини щодо розподілу природного газу, відповідно до підписаної Споживачем заяви - приєднання №09420Е8335НР016 було укладено Договір розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), що є Типовим договором розподілу природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. №2498;

- у межах дії договірних відносин 08.11.2021 його працівниками здійснена перевірка комерційного вузла обліку природного газу Відповідача, за результатами якої виявлено порушення: пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим, про що було складено відповідний Акт №ZT 000943;

- 23.12.2021 Комісією з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу прийнято рішення, яким задоволено Акт про порушення №ZT 000943 від 08.11.2021, що оформлено Протоколом №23/12-21.

- за результатами розгляду Акту про порушення №ZT 000943 від 08.11.2021 складено Акт-розрахунок за період з 01.01.2021 по 08.11.2021 та рахунок на оплату №61033834 від 23.12.2021, які направлено на адресу Споживача листом №100001-Сл-25893-1221 від 29.11.2021;

- 14.01.2022 Споживачу направлено вимогу про необхідність сплати заборгованості, однак станом на дату подання позову борг не погашено.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 31.08.2022 у справі №916/537/22 (суддя Рога Н.В.) позовну заяву Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» до Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу у розмірі 5 336 669 грн. задоволено повністю. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Житомиргаз» вартість необлікованого об`єму природного газу у розмірі 5 336 669 грн. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 80 050 грн. 03 коп.

Судове рішення мотивоване обґрунтованістю та доведеністю позовних вимог.

Не погодившись із вказаним судовим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» звернулось з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на неповне з`ясування та недоведеність обставин справи, а також порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2022 у справі №916/537/22 та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову у повному обсязі.

Так, скаржник зазначає, що 08.11.2021р. представниками АТ «Житомиргаз» була проведена позачергова (без попередження споживача) перевірка комерційних вузлів обліку газу на філії «Тетерів» ТОВ СП «Нібулон» за адресою: вул. Бердичівська, 80-б, смт. Великі Коровинці, Житомирської області.

В ході перевірки було виявлено прострочений термін повірки лічильника Delta G-650 зав.№ 2019р.в. (остання дата повірки - 31.10.2019р.), що на комерційному вузлі обліку природного газу ВОГ СУ2 який включає в себе:

лічильник Delta G-650 зав.№ 2019 року;

вимірювальний комплекс Флоутек-ТМ-2-3-4, зав. №ПК-В №5-2703; перетворювач температури ПТ-1-П;

перетворювач тиску (вбудований);

фільтр газу ФГ-1.

Скаржник зазначає, що ВОГ СУ2 встановлений на об`єкті Зерносушарка №2 Cimbria DMG 26R з трьома пальниками Tecflame VD 300 GMB загальною потужністю 3х3950 кВт.

Термін наступної повірки лічильника згідно (паспорту) становить 2 роки, тобто, враховуючи останню повірку, наступна повірка мала бути зроблена 31.10.2021р.

Таким чином, за підрахунком апелянта, станом на 08.11.2021р. термін прострочення повірки лічильника газу склав 8 діб.

В подальшому, 09.11.2021р. за заявою апелянта представниками АТ «Житомиргаз» були виконані роботи по демонтажу лічильника газу для проведення робіт з його повірки, про що складено Акт обстеження №201184б від 09.11.2021р.

11.11.2021р. була здійснена повірка лічильника газу Delta G-650 зав.№ 2019р.в., що підтверджується протоколом повірки від ДП «Житомир Стандарт Метрологія» та даними паспорта лічильника газу.

Апелянт зауважує на тому, що у протоколі повірки лічильника газу Delta G 650 № від 11.11.2021р. зазначено, що вказаний лічильник є придатним до експлуатації.

12.12.2021р. повірений лічильник газу Delta G650 № встановлено на підприємстві, що підтверджується Актом обстеження №201192б.

23.12.2021р. на комісії з розгляду Акту про порушення №ZT000943 від 08.11.2021р. ТОВ СП «НІБУЛОН» надано пояснення, заперечення та додаткові документи.

Однак, як стверджує апелянт, комісія з розгляду актів порушення без врахування зауважень відповідача здійснила перерахунок розподіленого об`єму природного газу.

Не погоджуючись з рішенням комісії, ТОВ СП «Нібулон» листом вих. №214/140/1-21 від 23.12.2021р. звернулось до АТ «Житомиргаз» з проханням провести повторну комісію з розгляду Акту про порушення №ZT000943 від 08.11.2021р. з урахуванням доданих матеріалів , що мають значення для прийняття рішення.

04.01.2022р. ТОВ СП «Нібулон» отримано лист АТ «Житомиргаз» №10001-Сп-25893-1221 від 29.12.2021р., до якого було додано Акт-розрахунок від 23.12.2021р. в 2-х примірниках та рахунок №61033834 на сплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму газу.

Однак, апелянт не погоджується з донарахуванням необлікованого об`єму газу у зв`язку з простроченням терміну повірки лічильника з підстав того, що за результатами повірки лічильника було встановлено, що лічильник газу Delta G 650 № від 11.11.2021р. є придатним до експлуатації.

Заявник апеляційної інстанції вказує, що судом першої інстанції не враховано, що АТ «Житомиргаз» за даними Акту-розрахунку від 23.12.2021р. підтвердило фактичний обсяг спожитого газу за період з 01.11. - 08.11.2021р. у обсязі 43 863,88 куб. м.,який був підтверджений актом приймання-передачі природного газу №ЖТП0069758 від 30.11.2021 (міститься в матеріалах справи) та місячним звітом за листопад 2021 р. складений програмою ConCor, що був розрахований коректором об`єму газу Флоутек-ТМ-2-3-4 з ПК-В №5-2703 (міститься в матеріалах справи). Та роздруківками з коректору об`єму газу Флоутек-ТМ-2-3-4 з ПК-В №5-2703 з 01.11.2021 по 08.11.2021 сума показів яких складає 43 863,88 куб м.

Дані обставини, на думку скаржника, підтверджують те, що наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу в період з 01.11.21р. по 08.11.2021р. є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача.

Однак, суд першої інстанції на вказані обставини уваги не звернув, належного обґрунтування неврахування цих обставин у своєму рішенні не навів.

Крім того, скаржник зазначає про неврахування судом першої інстанції правових висновків Верховного Суду у подібних правовідносинах. Зокрема, скаржник посилається на висновок, викладений в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 02.12.2020р. у справі № 906/962/18, відповідно до якого, за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об`єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Крім того, скаржник посилався і на низку інших судових рішень, а саме: постанова Касаційного господарського суду від 30.06.2022 у справі №911/8791/20, постанова Касаційного господарського суду від 07.06.2022 по справі №904/411/21, постанова Касаційного господарського суду від 31.05.2022 у справі 914/954/21, постанова Касаційного господарського суду від 11.11.2021 по справі №904/3592/19, постанова Касаційного господарського суду від 09.11.2021 по справі №902/62/21, постанова Касаційного господарського суду від 08.07.2021 по справі №922/3174/19.

Також апелянт звертає увагу на постанову Верховного суду Касаційного господарського суду від 29.09.2021 у справі №904/3618/20 обставини якої є фактично ідентичними з даною справою 916/537/22.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.10.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» на рішення Господарського суду Одеської області від „31 серпня 2022, повний текст якого складено та підписано „12 вересня 2022р. у справі № 916/537/22; призначено розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» до розгляду на 15 грудня 2022 року о 14:30 год.

У відзиві на апеляційну скаргу АТ «Житомиргаз» просило апеляційну скаргу ТОВ СП «Нібулон» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2022 у справі №916/537/22 без змін.

06.12.2022р. від представників Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «ЖИТОМИРГАЗ» адвокатів Марини Кучерук та Романа Довгалюк надійшла заява про проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та системи відеоконференцзв`язку «EasyCon» (e-mail: ІНФОРМАЦІЯ_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 ).

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 07.12.2022 заяву представників Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «ЖИТОМИРГАЗ» адвокатів Марини Кучерук та Романа Довгалюк про проведення судового засідання, призначеного на 15 грудня 2022р. о 14:30, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено; судове засідання ухвалено провести в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою комплексу технічних засобів та програмного забезпечення «EasyCon».

14.12.2022 від представника ТОВ СП «Нібулон» надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 15.12.2022 клопотання ТОВ СП «Нібулон» про відкладення розгляду справи задоволено; продовжено розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» на рішення Господарського суду Одеської області від „31 серпня 2022, повний текст якого складено та підписано „12 вересня 2022р. у справі № 916/537/22 на розумний строк; призначено апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» на 19 січня 2023 року о 12:30 год; судове засідання ухвалено провести в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою комплексу технічних засобів та програмного забезпечення «EasyCon».

У судовому засіданні 19.01.2023 представник скаржника доводи апеляційної скарги підтримав в повному обсязі, просив задовольнити апеляційну скаргу, а рішення господарського суду скасувати.

Представник позивача заперечував проти задоволення апеляційної скарги.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено під час апеляційного перегляду, 01.01.2016р. заявою-приєднання №09420Е8335НР016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) між АТ «ЖИТОМИРГАЗ» (Оператор ГРМ) та ТОВ СП «НІБУЛОН» (Споживач) укладено публічний договір розподілу природного газу на постачання природного газу.

Згідно Додатка №4 до Типового договору розподілу природного газу сторонами встановлено точку комерційного обліку об`єкта споживання за адресою: Житомирська область, Чуднівський район, с. Великі Коровинці, вул. Бердичівська, 80-б, а саме - лічильник газу Delta № типорозмір G650; коректор/обчислювач Флоутек-ТМ-2-3-4 №5-2703; встановлено газоспоживаюче обладнання (ГСО): пальник Tecflam VD 300 GMB у кількості 3 шт., з номінальними витратами природного газу на одиницю ГСО - 411,73 м.куб/год та режимом роботи - 24 години на добу.

Сторони акцептування договору не заперечують.

Отже, між позивачем та відповідачем існують правовідносини щодо розподілу природного газу, які врегульовані Типовим договором розподілу природного газу в редакції постанови НКРЕКП від 30.09.2015р. №2498.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, зокрема щодо умов забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу визначається Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) 30.09.2015р. №2494 (надалі Кодекс ГРС).

У відповідності до п.3 глави, 1 розділу 1 Кодексу ГРС дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Статтею 40 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Згідно із положеннями п.п. 1.1., 1.2., 1.3. Типового договору розподілу природного газу (далі - Договір), затвердженого Постановою НКРЕКП 30.09.2015р. №2498, цей договір є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем.

Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє споживачу інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору.

У п. 2.1 Типового договору (в редакції чинній на момент приєднання) зазначено, що за цим Договором Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Порядок обліку природного газу, що передається споживачу передбачений у розділі V Договору. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Згідно з п.п. 7 п. 7.1. Розділу VІІ Типового договору (в редакції чинній на момент приєднання) Оператор ГРМ зобов`язується проводити на вимогу споживача перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

Відповідно до положення глави 6 розділу X Кодексу ГРС власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб`єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах.

Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт. Контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) здійснюється Оператором ГРМ відповідно до власного графіка обходу споживачів та позапланово (за необхідності). Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 цього розділу.

Відповідно до Міжповірочних інтервалів законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, за категоріями, затверджених Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.10.2016р. №1747, для лічильників газу та пристроїв перетворення об`єму (використовуються для проведення розрахунків за поставлений та/або спожитий природний газ) класу 1,0 установлено міжповірочний інтервал 2 роки.

Згідно з п.2 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

Пунктом 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу).

Відповідно до Глави 7 розділу X Кодексу ГРС власники ЗВТ, що є елементами комерційних ВОГ, зобов`язані забезпечити належний контроль за строками спливу міжповірочних інтервалів ЗВТ та організацію проведення їх періодичної повірки. Здійснення періодичної повірки ЗВТ забезпечується власником ЗВТ за власний рахунок.

Для належної організації періодичної повірки власних ЗВТ, що входять до складу комерційного ВОГ, споживач повинен: 1) завчасно (до дати прострочення періодичної повірки) направити Оператору ГРМ письмове повідомлення (зразок якого Оператор ГРМ має опублікувати на своєму вебсайті) про дату та час демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці установки) та необхідність забезпечення представником Оператора ГРМ розпломбування ЗВТ. Звернення має бути направлене не пізніше десяти робочих днів до запланованої дати; 2) забезпечити на дату демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці встановлення) доступ представникам Оператора ГРМ до ЗВТ для його розпломбування та складання відповідного акта розпломбування; 3) у разі якщо повірка ЗВТ буде здійснюватися не на місці його встановлення, забезпечити за власний рахунок демонтаж/монтаж ЗВТ, його транспортування та державну повірку. Про дату і час встановлення повіреного ЗВТ споживач завчасно має письмово повідомити Оператора ГРМ та забезпечити присутність представника Оператора ГРМ під час монтажу повіреного ЗВТ.

У разі пропущення терміну періодичної повірки ЗВТ з вини споживача (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників Оператора ГРМ) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується відповідно до вимог розділу ХІ цього Кодексу.

Відповідно до вимог розділу ХІ глава 4 п.п 8 цього Кодексу у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена главою ХІ, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

Пунктом 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС визначено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Згідно з Актом контрольного огляду (обстеження) стану вузла обліку газу №201182 від 08.11.2021р. було проведено перевірку комерційного вузла обліку газу, який складається з лічильника газу Delta № типорозмір G650; коректора/обчислювача Флоутек-ТМ-2-3-4 №5-2703; газоспоживаючого обладнання - зерносушарка Cambria DMG 26 R з 3-ма пальниками Tecflam VD 300 GMB; перетворювач температури ПТ-1-П; перетворювач тиску (вбудований); фільтр газу ФГ-1.

Відповідно до Акта контрольного огляду (обстеження) стану вузла обліку газу №201182 від 08.11.2021р. посадовими особами позивача було виявлено порушення строку періодичної повірки засобу вимірювальної техніки - лічильника газу Delta №, з вини Споживача, про що складено акт про порушення №ZT000943 від 08.11.2021р. Крім того, в Акті контрольного огляду зазначено, що о 13:00 08.11.2021р. здійснено відключення комерційного вузла обліку природного газу від газопостачання методом встановлення інвентарної глушки до ВОГ.

ВОГ СУ2 встановлений на об`єкті Зерносушарка №2 Cimbria DMG 26R з трьома пальниками Tecflame VD 300 GMB загальною потужністю 3х3950 кВт.

Термін наступної повірки лічильника згідно паспорту станове 2 роки, тобто 31.10.2021 року.

Станом на 08.11.2021 року термін прострочення повірки лічильника газу склав 8 діб.

У зв`язку із вищенаведеним були складені акт № 201182 контрольного огляду (обстеження) стану вузла обліку газу від 08.11.2021 року та акт про порушення №ZT 000943 від 08.11.2021 року

Також вказаний Акт містить миттєві показання вузла обліку, які становлять: показання лічильника - 41 258 м.куб.; показання лічильника в коректорі - 145 774 м.куб.

Висновок Акту контрольного огляду (обстеження) стану вузла обліку газу №201182 від 08.11.2021р.: споживачу необхідно вжити заходів для проведення демонтажу ЗВТ для проведення повірки.

В свою чергу, в Акті про порушення №ZT000943 від 08.11.2021р. зафіксовано порушення ТОВ СП «НІБУЛОН» п/п 4 п.2 гл.2 розділу ХІ Кодексу ГРС, а саме порушення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим, а саме: повірка лічильника газу Delta № мала бути здійснена 31.10.2021р.

08 листопада 2021р. о 13:30 на підставі листа ТОВ СП «НІБУЛОН» №182/140/1-21 згідно Акту про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувки арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності) від 08.11.2021р. , зафіксовано припинення газопостачання до об`єкта Споживача.

Також, 08 листопада 2021р. згідно акту контрольного огляду стану ВОГ № 201182 від 08.11.2021р. жодних зауважень до роботи коректора об`єму газу АТ «Житомиргаз» позивачем не вказано.

09 листопада 2021р. за заявою ТОВ СП «НІБУЛОН» представниками АТ «ЖИТОМИРГАЗ» були виконані роботи по демонтажу лічильника газу для проведення робіт з його повірки, про що складено Акт обстеження №201184б від 09.11.2021р.

11 листопада 2021р. відповідно до протоколу повірки державного метролога ДП «Житомирстандарстметрологія» проведено повірку ЗВТ - лічильника газу Delta № типорозмір G650, за результатами якої лічильник газу визнано придатним до експлуатації. Крім того, відповідний запис 11.11.2021р. внесено до паспорта лічильника газу Delta №.

12 листопада 2021р повірений лічильник газу Itron Delta G 650 № встановлено на підприємстві, що підтверджується актом обстеження № 201192б

Згідно п/п 4 п.2 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу, належать пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим.

Відповідно до п/п 1 п.4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Пунктом 6 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС визначено, що у разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

Відповідно до п.8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Згідно п.11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Згідно п.12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до п.8 гл.5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем Акт про порушення №ZT000943 від 08.11.2021р., Акт контрольного огляду (обстеження) стану вузла обліку газу №201182 від 08.11.2021р. передано на розгляд Комісії з розгляду актів про порушення.

23 грудня 2021р. Комісія з розгляду актів про порушення розглянула Акт про порушення №ZT000943 від 08.11.2021р. та здійснила перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу ТОВ СП «НІБУЛОН» за період з 07:00 год. 01.11.2021р. по 13:30 год. 08.11.2021р., а саме за 148 год. роботи.

Так, відповідно до акта-розрахунку від 23.12.2021р., складеного згідно з протоколом Комісії з розгляду актів про порушення №23/12-21 від 23.12.2021р., позивачем здійснено розрахунок виходячи з номінальної потужності пальників Tecflam VD 300 GMB у кількості 3 шт. з номінальними витратами природного газу на одиницю ГСО - 411,73 м.куб./год. та режимом роботи - 24 годин на добу, відповідно до якого відповідачу нараховано 138 944,240 м.куб спожитого газу, що вартує 5 336 669 грн.

Відповідно до матеріалів справи , листом від 29.12.2021р. акт-розрахунок від 23.12.2021р. на суму 5 336 669 грн. та рахунок на оплату №61033834 від 23.12.2021р. направлено ТОВ СП «НІБУЛОН», що підтверджується описом-вкладення до цінного листа, накладною АТ «Укрпошта» №967 від 29.12.2021р. та фіскальним чеком АТ «Укрпошта». Крім того, факт отримання вказаного листа з додатками підтверджується відповідачем у відзиві на позовну заяву.

ТОВ СП «НІБУЛОН» з вказаною сумою не погодилось і не сплатило. Ці обставини стали підставою для звернення до суду з позовом.

Суд першої інстанції задовольняючи позов виходив з того, що у зв`язку з порушенням ТОВ СП «НІБУЛОН» п/п 4 п.2 гл.2 розділу ХІ Кодексу ГРС, зокрема, щодо строку періодичності повірки ЗВТ протягом 8 днів, а саме 01.11.2021р. по 08.11.2021р., що не оспорюється відповідачем у справі, наявні підстави для перерахування об`єму переданого (прийнятого) газу.

Судом першої інстанції було визнано, що розрахунок, викладений в акті-розрахунку від 23.12.2021р., складеному згідно з протоколом Комісії з розгляду актів про порушення №23/12-21 від 23.12.2021р., є вірним.

З урахуванням наявних в матеріалах справи доказів і доводів апеляційної скарги та відзиву, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції про наявність факту з боку ТОВ СП «НІБУЛОН» прострочення повірки ЗВТ протягом 8 днів, в період з 01.11.2021р. по 08.11.2021р.

При цьому, судом першої інстанції не були прийняті до уваги посилання ТОВ СП «НІБУЛОН» на висновок, викладений у постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 02.12.2020 у справі №906/962/18 у зв`язку з тим, що на думку суду першої інстанції правовідносини, що досліджувались в межах зазначеної справи не є аналогічними тим, що склались між сторонами в межах справи №916/537/22, адже підставою для нарахування об`єму необлікованого природного газу в межах справи №906/962/18 була позаштатна робота лічильника, встановлена в ході позачергової повірки, за результатами якої лічильник визнано непридатним, на підставі чого було складено акт про порушення згідно з підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Дослідивши доводи апеляційної скарги суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

За визначенням, поданим у пункті 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, повірка лічильника газу - встановлення придатності до застосування лічильника газу на підставі результатів контролю його метрологічних характеристик, що здійснюється в установленому законодавством порядку.

Водночас, в процесі періодичної повірки відповідно до глави 7 розділу Х Кодексу ГРС за відсутності дублюючого ЗВТ та невстановлення Оператором ГРМ на місце демонтованого ЗВТ аналогічного ЗВТ (погодженого зі споживачем для комерційних розрахунків) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є демонтований ЗВТ, розраховується за середньодобовим обсягом споживання за попередні три аналогічних періоди. При цьому Оператору ГРМ забороняється без погодження споживача здійснювати заходи з припинення газопостачання на комерційний ВОГ, до складу якого входив демонтований ЗВТ.

Пунктом 8 вказаної глави передбачено, що у разі пропущення терміну періодичної повірки ЗВТ з вини споживача (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників Оператора ГРМ) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується відповідно до вимог розділу XI цього Кодексу.

У разі пропущення терміну періодичної повірки ЗВТ з вини Оператора ГРМ (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників споживача) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується з урахуванням фактичних даних ЗВТ, по якому пропущений термін повірки

Аналіз наведених положень Кодексу дає підстави для висновку про те, що якщо за результатами вчасної періодичної повірки встановлено непридатність лічильника до застосування лише внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, наслідки, передбачені підпунктом 1 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, а саме визначення обсягу переданого (прийнятого) газу за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання, не настають.

Суд враховує положення абзацу 6 пункту 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, відповідно до якого, зокрема якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення.

Водночас у цій нормі йдеться загалом про комерційний ВОГ (ЗВТ), а не окремі його складові. Натомість у главі 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, до якого відсилає ця норма, пункт 4 стосується лічильника газу або звужуючого пристрою, а пункт 5 - датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу.

При цьому, за змістом підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС про виникнення позаштатного режиму роботи лічильника свідчать зафіксовані та зареєстровані у звітах справного обчислювача (коректора) об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностична ситуації.

Отже за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об`єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 02.12.2020 у справі №906/962/18, на яку посилався відповідач у своїх запереченнях та апеляційній скарзі.

Колегія суддів апеляційної інстанції критично ставиться до доводів суду першої інстанції щодо неврахування вищевикладеної правової позиції Верховного Суду у зв`язку з наступним.

У п. 8.34 постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 02.12.2020 у справі №906/962/18 наведено Висновок щодо застосування норм права щодо застосування пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС без будь-яких застережень.

Крім того, судом першої інстанції не враховано, що аналогічний висновок щодо застосування вказаних норм матеріального права міститься і у постанові Верховного Суду від 29.09.2021 у справі № 904/3618/20.

Так у вказаній постанові, Верховний Суд зазначив, що відповідно до абзацу 2 пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС при порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Із викладеної норми вбачається, що в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Згідно з частиною 4 статті 236 ГПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Отже, до предмету доказування у справі входить, зокрема, встановлення факту наявності даних в обчислювачі/коректорі об`єму газу та визначення чи є ці дані достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача.

Суд дослідивши матеріали справи та надані пояснення вважає доведеним той факт, що поряд з лічильником газу Itron Delta G 650 № наявний коректор об`єму газу Флоутек-ТМ-2-3-4 з ПК-В № 5-2703, відповідно до якого зафіксовано показання лічильника на такому ж рівні, що і в лічильнику газу № типу Itron Delta G 650 за період з 01.11-08.11.2021 р., тобто за той період, коли повірку лічильника було прострочено.

Вказані обставини, зокрема підтверджуються наданими відповідачем добовими звітами ConCor та роздруківками з коректору об`єму газу Флоутек-ТМ-2-3-4 з ПК-В № 5-2703 з 01.11.2021р. по 08.11.2021 р.

З іншого боку, позивач не надав до суду доказів, на підставі яких можливо було б встановити неправильну роботу коректору об`єму газу Флоутек-ТМ-2-3-4 з ПК-В № 5-2703 чи будь-яким іншим чином поставити під сумнів правильність його показань, особливо з урахуванням того, що показання коректора та лічильника збігаються.

Згідно з частинами 1 - 4 статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до частини 1 статті 43 ГПК України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

За приписами частини 2 статті 80 ГПК України позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви.

Позивач зобов`язаний додати до позовної заяви всі наявні в нього докази, що підтверджують обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги (якщо подаються письмові чи електронні докази позивач може додати до позовної заяви копії відповідних доказів) (ч. 2 ст. 164 ГПК України).

Відповідно до статті 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги (ч. 1). Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї (ч. 2). Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього (ч. 3). Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (ч. 4). У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції (ч. 5).

Отже, докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

При цьому за імперативним приписом частини 4 статті 13 названого Кодексу кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних, зокрема, з невчиненням нею процесуальних дій.

Відповідна правова позиція викладена, зокрема, у постановах Верховного Суду від 26.04.2021 у справі № 910/24991/15, від 11.06.2019 у справі № 906/353/17, від 05.12.2018 у справі № 910/7190/18, від 08.09.2020 у справі № 927/761/19, від 21.06.2018 у справі № 906/612/17.

З урахуванням викладеного, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення позову та стягнення відповідних грошових коштів у зв`язку з тим, що позивачем не доведено, що даних об`єму спожитого газу у коректорі недостатньо для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, так само як не доведено наявність пошкоджень лічильника чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

А відтак, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського приймає до уваги висновок щодо застосування норм права, викладені у постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 02.12.2020 у справі №906/962/18 у постанові Верховного Суду від 29.09.2021 у справі № 904/3618/20, відповідно до якого за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об`єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Відповідно до діючого законодавства обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими у судовому засіданні.

Рішення суду має прийматися у цілковитій відповідності з нормами матеріального та процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими судом, тобто з`ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних та допустимих доказів у конкретній справі.

Відповідно до ст. 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 277 Господарського процесуального кодексу України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: нез`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Приймаючи до уваги вищенаведені обставини справи в їх сукупності, судова колегія вважає, що аргументи, викладені в апеляційній скарзі, знайшли свої підтвердження під час апеляційного перегляду оскаржуваного рішення, оскаржуване рішення прийнято судом першої інстанції без належного з`ясування всіх обставин, що мають значення для справи, що призвело до прийняття судом першої інстанції невірного висновку про задоволення позовних вимог в повному обсязі, з огляду на що рішення суду підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

За таких обставин Південно-західний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга ТОВ СП «НІБУЛОН» на рішення Господарського суду Одеської області від 31 серпня 2022 року у справі №915/953/20 підлягає задоволенню, а рішення суду скасуванню з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «ЖИТОМИРГАЗ»

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за апеляційний перегляд судового рішення покладаються на сторони пропорційно задоволеним вимогам.

Керуючись статтями 129, 269, 270, 275, 277, 281-284 ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство «Нібулон» задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2022р. у справі №916/537/22 скасувати.

Відмовити у задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «ЖИТОМИРГАЗ» до ТОВ СП «НІБУЛОН» про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу у розмірі 5 336 669 грн.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «ЖИТОМИРГАЗ» на користь ТОВ СП «НІБУЛОН» судовий збір за апеляційний перегляд справи в розмірі 120 075,05 грн.

Доручити Господарському суду Одеської області видати наказ із зазначенням всіх необхідних реквізитів сторін.

Відповідно до ст.284 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом 20 днів, які обчислюються у відповідності до ст.288 ГПК України

Повний текст постанови

складено „24" січня 2023 року

Головуючий суддя С.І. Колоколов

Суддя Г.П. Разюк

Суддя Я.Ф. Савицький