ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
УХВАЛА

16 січня 2023 року Справа № 915/300/22

м. Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області у складi головуючого суддi Ржепецького В.О., розглянувши матеріали справи

за позовом:

позивача-1: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 РНОКПП: НОМЕР_1 )

позивача- 2:Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕНТ УМБ" (56602, Миколаївська обл., Новоодеський район, м.Нова Одеса, вул. Сеславинського, буд.30, ідентифікаційний код 40963992, адреса електронної пошти: )

представник позивачів: адвокат Грибонос Вячеслав Володимирович ( АДРЕСА_2 , адреса електронної пошти: ІНФОРМАЦІЯ_1 )

до відповідача: Компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (реєстраційний номер юридичної особи: НЕ 408472, юридична адреса (місце реєстрації): 3020, р. Кіпр, м.Лімасол, вул. Еолу, буд.4; фактична (поштова) адреса для листування: АДРЕСА_3 )

про: визнання зобов`язань за договором купівлі - продажу припиненими; припинення іпотеки та припинення застави,

в с т а н о в и в:

29.08.2022 ОСОБА_1 та Товариство з обмеженою відповідальністю "РЕНТ УМБ" звернулись до Господарського суду Миколаївської області з позовною заявою, в якій просять суд:

1) визнати припиненими, з 29.07.2022року, зобов`язання сторін по Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "РЕНТ УМБ" (ідентифікаційний код юридичної особи: 40963992), укладеному 24 лютого 2021 року між громадянином України ОСОБА_1 (РНОКПП: НОМЕР_1 ) та юридичною особою за законодавством республіки Кіпр - компанією "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (реєстраційний номер юридичної особи: НЕ408472), у зв`язку з одностороннім розірванням договору;

2) припинити іпотеку нерухомого майна:

- реконструкції олієпереробного підприємства потужністю 600 т/добу перероблювального насіння (складів олієнасіння, шроту, лабораторії тощо) за адресою: АДРЕСА_4 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна - 248;

- земельної ділянки, кадастровий номер: :04:048:0005, площею 3,7276 га, за адресою: АДРЕСА_4 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна - 248, яка встановлена Іпотечним договором, укладеним 24 лютого 2021 року між юридичною особою за законодавством республіки Кіпр - компанією "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (Іпотекодержатель), товариством з обмеженою відповідальністю "РЕНТ УМБ" (Іпотекодавець) та громадянином України ОСОБА_1 (Боржник), посвідченим Назаровою О.С., приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу, зареєстрованим в реєстрі за №164, та виключити з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно записи про іпотеку №40714439 (дата реєстрації: 24.02.2021 року) та №40713778 (дата реєстрації: 24.02.2021 року);

3) зняти заборону на нерухоме майно:

- реконструкція олієпереробного підприємства потужністю 600 т/добу перероблювального насіння (складів олієнасіння, шроту, лабораторії тощо) за адресою: АДРЕСА_4 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна - 248;

- земельна ділянка, кадастровий номер: :04:048:0005, площею 3,7276 га, за адресою: АДРЕСА_4 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна- 248,та виключити записи про заборону на нерухоме майно з Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, номери записів про обтяження: №40714088 та №40713177 (дата реєстрації: 24.02.2021 року);

4) припинити заставу рухомого майна: частки у статутному капіталі ТОВ "РЕНТ УМБ" (ідентифікаційний код юридичної особи: 40963992), що становить 100% (сто відсотків) від загального розміру статутного капіталу ТОВ "РЕНТ УМБ" та в грошовому еквіваленті становить 120 662 272,00 (сто двадцять мільйонів шістсот шістдесят дві тисячі двісті сімдесят дві) гривні 00 копійок та всі та будь-які права, які належать чи можуть належати Заставодавцю як власнику вказаної частки у статутному капіталі, яка встановлена договором застави, укладеним 24 лютого 2021 року між громадянином України ОСОБА_1 (Заставодавець) та юридичною особою за законодавством республіки Кіпр - компанією "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (Заставодержатель), посвідченим Назаровою О.С., приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу, зареєстрованим в реєстрі за №167;

5) зняти заборону на рухоме майно: частки у статутному капіталі ТОВ "РЕНТ УМБ" (ідентифікаційний код юридичної особи: 40963992), що становить 100% (сто відсотків) від загального розміру статутного капіталу ТОВ "РЕНТ УМБ" та в грошовому еквіваленті становить 120 662 272,00 (сто двадцять мільйонів шістсот шістдесят дві тисячі двісті сімдесят дві) гривні 00 копійок та всі та будь-які права, які належать чи можуть належати Заставодавцю як власнику вказаної частки у статутному капіталі та виключити запис про заставу рухомого майна з Державного реєстру обтяжень рухомого майна, номер запису про обтяження: №28591658 (зареєстровано 24.02.2021 року).

Ухвалою суду від 05.09.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання у справі на 05 жовтня 2022 року о 10:30 год, встановлено сторонам процесуальні строки для подання суду заяв по суті справи.

Пунктом 5 зазначеної ухвали зобов`язано позивачів у справі в 5-денний строк з дня отримання даної ухвали надати суду належні та допустимі докази на підтвердження наявності в України офіційного представництва або представника відповідача.

Судом направлено відповідачеві ухвалу суду від 05.09.2022 про відкриття провадження у справі та призначення справи до розгляду на адресу листування, зазначену у в позовній заяві: 04071, м. Київ, вул. Гончарова, 3, кв. 4 та було повернуто відділенням поштового зв`язку з відміткою "адресат відсутній за вказаною адресою".

Відповідно до пункту 2 частини третьої статті 2 ГПК України, основним завданням (принципом) господарського судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

За приписами статті 365 ГПК України іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов`язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Частинами першою та другою статті 367 ГПК України передбачено, якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

З матеріалів справи вбачається, що відповідач є юридичною особою, створеною за законодавством Республіки Кіпр. В Україні існує усталена судова практика (постанова Верховного Суду від 18.01.2022 у справі №910/5257/21), що судові документи можуть не відправлятися за кордон для вручення у разі, якщо іноземна юридична особа: має представника на території України, призначеного відповідно до вимог ГПК або має офіційне представництво на території України.

За інформацією Департаменту зовнішньоекономічної діяльності та торговельного захисту Міністерства економіки України №4434-07/65001-07 від 14.09.2022 представництво компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (Республіка Кіпр) станом на 13.09.2022 в Міністерстві економіки України не зареєстровано.

Таким чином, у суду відсутні належні докази на підтвердження наявності на території Україні офіційного представництва (представника) компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД".

Згідно ст. 80 Закону України "Про міжнародне приватне право" у разі якщо при розгляді справи з іноземним елементом у суду виникне необхідність у врученні документів або отриманні доказів, у проведенні окремих процесуальних дій за кордоном, суд може направити відповідне доручення компетентному органу іноземної держави в порядку, встановленому процесуальним законом України або міжнародним договором України.

За таких обставин, відповідачеві по справі для належного повідомлення про розгляд справи необхідно вручити документи у належній формі, відповідно до вимог Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах (Гаага, 1965).

Відповідно до ст. 1 вказаної Конвенції передбачено, що ця Конвенція застосовується у цивільних або комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном.

Відповідно до ст.2 Конвенції кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов`язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3 - 6. Кожна Держава організовує Центральний Орган згідно із своїм правом.

Згідно із ст.3 Конвенції орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.

Якщо формуляр складається українською мовою, то його обов`язково необхідно супроводжувати перекладом французькою чи англійською мовами або мовою запитуваної держави.

Доручення щодо вручення документів за кордоном надсилаються безпосередньо до Центрального органу іноземної держави, визначеного запитуваною державою згідно зі статтею 2 Конвенції, або через Міністерство юстиції України.

Так, згідно зі ст.120 ГПК суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов`язковою. Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень. Ухвала господарського суду про дату, час та місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії повинна бути вручена завчасно, з таким розрахунком, щоб особи, які викликаються, мали достатньо часу, але не менше ніж п`ять днів, для явки в суд і підготовки до участі в судовому розгляді справи чи вчинення відповідної процесуальної дії.

У п. 46 Практичного керівництва із застосування Конвенції, яке розміщене на сайті Гаазької конференції (третє видання 2006 року та четверте видання 2016 року) та на сайті "Законодавство" Верховної Ради України (третє видання, 2006 року, https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/998_a890, тут і далі саме на це видання надається посилання), в якому проаналізована практика застосування Конвенції судами держав-учасниць, вказано, що термін "вручення" має усталене техніко-юридичне значення і визначає вручення судом документів з дотриманням формальних вимог, які є юридично достатніми з точки зору інформування відповідача щодо судового процесу.

Кожен суд може здійснювати процесуальні дії виключно на території своєї держави, що випливає із принципу державного суверенітету. Повноваження суду не поширюються на територію іноземної держави. Відтак, якщо суд направляє судові документи без дотримання спеціального порядку вручення документів, передбаченого міжнародним договором, такі документи не розглядаються як судове повідомлення, повістка, рішення тощо, а мають статус звичайної кореспонденції приватної особи. Шляхом підписання міжнародного договору держава надає дозвіл іноземним судам офіційно вручати судові документи на своїй території. Якщо документ вручений не у порядку, визначеному міжнародним договором, то сторона, яка отримала такий документ, завжди може стверджувати, що вона не була повідомлена належним чином про судовий розгляд, не отримала ухвалу чи рішення суду. Вручення судового документу іноземній фізичній чи юридичній особі поза спеціальним порядком, встановленим міжнародним договором, може розглядатися як неповага суду до суверенітету іноземної держави.

Таким чином, у разі відсутності в суду належних доказів наявності представництва відповідача в Україні, з метою належного повідомлення Компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (реєстраційний номер юридичної особи: НЕ408472) про час і місце розгляду даної справи, враховуючи норми ст. 1-10 Конвенції, відправлення судових документів Компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (реєстраційний номер юридичної особи: НЕ408472) має бути здійснено через центральний орган Республіки Кіпр.

Додатково, господарський суд зазначає, що відповідно до усталеної практики Верховного Суду обов`язок з перекладу судових документів, які підлягають врученню відповідно до вимог Конвенції покладається на заінтересовану сторону (якою є позивач у справі) (постанова Верховного Суду від 29.07.2019 у справі №910/16503/18, ухвали Верховного Суду від 07.06.2021 у справі №920/368/17, від 28.10.2021 у справі №910/8662/20, від 18.08.2021 у справі №910/727/20).

Ухвалою від 05.10.2022 судом постановлено: звернутись з судовим дорученням в порядку, передбаченому Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 до компетентного органу Республіки Кіпр з метою вручення документів відповідачу - Компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (реєстраційний номер юридичної особи: НЕ408472) та забезпечення участі його представника в судовому засіданні; зобов`язати позивачів у строк до 04.11.2022 подати через відділ документального забезпечення Господарського суду Миколаївської області належним чином (нотаріально) посвідчений переклад на офіційну мову Республіки Кіпр: ухвали Господарського суду Миколаївської області про відкриття провадження у справі від 05.10.2022 у справі №915/300/22; позовної заяви б/н від 29.08.2022 з додатками; прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів; короткий виклад документа, що підлягає врученню; підтвердження про вручення документа; . надані позивачами документи надіслати згідно з вимогами Гаазької Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 для подальшого вручення документів - Компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" (реєстраційний номер юридичної особи: НЕ408472) шляхом звернення до компетентного органу Республіки Кіпр з судовим дорученням; призначити підготовче засідання у справі на 05 квітня 2023 року о 10:30 год.; зупинити провадження у справі до надходження відповіді від компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги чи інших документів.

Позивачами не виконано вимоги ухвали суду від 05.10.2022 в частині зобов`язання надати у строк до 04.11.2022 належним чином (нотаріально) посвідчений переклад на офіційну мову Республіки Кіпр: ухвали Господарського суду Миколаївської області про відкриття провадження у справі від 05.10.2022 у справі №915/300/22; позовної заяви б/н від 29.08.2022 з додатками; прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів; короткий виклад документа, що підлягає врученню; підтвердження про вручення документа.

Таким чином, судом встановлено, що позовна заява не відповідає положенням п. 1 ч. 1 ст. 164 ГПК України, а саме: позовна не містить належних доказів направлення відповідачеві копії позовної заяви з доданими до неї документами.

Відповідно до ч. 11 ст. 176 ГПК України, суддя, встановивши після відкриття провадження у справі, що позовну заяву подано без додержання вимог, викладених у статті 164 цього Кодексу, постановляє ухвалу не пізніше наступного дня, в якій зазначаються підстави залишення заяви без руху, про що повідомляє позивача і надає йому строк для усунення недоліків, який не може перевищувати п`яти днів з дня вручення ухвали.

Ухвалою від 18.11.2022 судом постановлено: провадження у господарській справі №915/300/22 поновити; позовну заяву ОСОБА_1 та Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕНТ УМБ" до Компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" про визнання зобов`язань за договором купівлі - продажу припиненими, припинення іпотеки та припинення застави залишити без руху; встановити позивачам 5-денний строк з дня вручення даної ухвали для усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалу суду від 18.11.2022 направлено позивачам та отримано ОСОБА_1 та Товариством з обмеженою відповідальністю "РЕНТ УМБ" 05.12.2022 та 07.12.2022 відповідно.

Отже, встановлений судом процесуальний строк для подання до суду заяв про усунення недоліків позовної заяви сплинув 10.12.2022 та 12.12.2022 відповідно.

Позивачами недоліки позовної заяви у встановлений термін не усунуто.

Відповідно до ч. 13 ст. 176 ГПК України, якщо позивач не усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом, позовна заява залишається без розгляду.

Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій (ч. ч. 1, 4 ст.13 ГПК України).

Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд (ч. 2 ст. 14 ГПК України).

Отже, враховуючи, що позивачами не виконано вимоги ухвали суду від 18.11.2022, недоліки позовної заяви не усунуто, суд дійшов висновку про залишення позовної заяви без розгляду.

Відповідно до ч. 2 ст. 226 ГПК України, про залишення позову без розгляду постановляється ухвала, в якій вирішуються питання про розподіл між сторонами судових витрат, про повернення судового збору з бюджету.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір", сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі, залишення заяви або скарги без розгляду (крім випадків, якщо такі заяви або скарги залишені без розгляду у зв`язку з повторним неприбуттям або залишенням позивачем судового засідання без поважних причин та неподання заяви про розгляд справи за його відсутності, або неподання позивачем витребуваних судом матеріалів, або за його заявою (клопотанням).

Підстави для повернення позивачеві судового збору відсутні.

Керуючись ст. ст. 13, 14, 176, 226, 232, 234, 235, 252 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Позовну заяву ОСОБА_1 та Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕНТ УМБ" до Компанії "МАЛІЕРО ЛІМІТЕД" про визнання зобов`язань за договором купівлі - продажу припиненими, припинення іпотеки та припинення застави - залишити без розгляду.

2. Ухвалу надіслати учасникам справи.

3. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

4. Апеляційна скарга на ухвалу суду подається в порядку та у строки, передбачені ст. ст. 256, 257 ГПК України, п.п. 17.5 п. 17 Перехідних положень ГПК України.

Суддя В.О.Ржепецький