РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

14.12.2022Справа № 910/4272/22

Господарський суд міста Києва у складі судді Нечая О.В., за участю секретаря судового засідання Будніка П.О., розглянувши у загальному позовному провадженні матеріали справи № 910/4272/22

за первісним позовом Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (Україна, 08711, Київська обл., Обухівський район, смт. Козин, вул. Рудиківська, буд. 49; ідентифікаційний код: 22927045)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід енерго збут" (Україна, 01014, м. Київ, бул. Дружби народів, буд. 38, 2 поверх, оф. 205; ідентифікаційний код: 43202392)

про стягнення 11 793 600,00 грн

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід енерго збут" (Україна, 01014, м. Київ, бул. Дружби народів, буд. 38, 2 поверх, оф. 205; ідентифікаційний код: 43202392)

до Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (Україна, 08711, Київська обл., Обухівський район, смт. Козин, вул. Рудиківська, буд. 49; ідентифікаційний код: 22927045)

про стягнення 1 924 992,00 грн

Представники учасників справи:

від позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом): Гавкалюк В.В., довіреність № 282/22 від 21.10.2021;

від відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом): не з`явився.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство "Центренерго" (далі - позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід енерго збут" (далі - відповідач) про стягнення 11 793 600,00 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем взятих на себе зобов`язань за Договором № 20/21-80-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів від 27.04.2021, внаслідок чого позивачем нараховано та заявлено до стягнення з відповідача штраф на підставі п. 4.4 цього Договору.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.06.2022 вказану позовну заяву залишено без руху та встановлено позивачу строк для усунення її недоліків - протягом 10 днів з дня вручення даної ухвали.

05.07.2022 до загального відділу діловодства Господарського суду міста Києва від ПАТ "Центренерго" надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви з додатками.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.07.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 910/4272/22, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 10.08.2022.

10.08.2022 до загального відділу діловодства Господарського суду міста Києва від ТОВ "Захід енерго збут" надійшов відзив на позовну заяву, у якому зазначено, що штраф, передбачений пунктом 4.4 Договору, підлягає сплаті або у випадку відмови покупця від відбору зазначеного у Додатку № 1 обсягу електричної енергії, або у випадку порушення ним пункту 3.2 Договору. Відтак, за доводами відповідача, порушення порядку оплати не є відмовою покупця від відбору договірних обсягів електричної енергії, більше того, умовами Договору не визначено, які саме дії покупця є відмовою від відбору договірного обсягу електричної енергії, у зв`язку з чим неможливо встановити, яка сума має бути базою нарахування штрафу, й відповідно сам розмір штрафу. При цьому, застосування продавцем оперативно-господарської санкції у вигляді припинення постачання електричної енергії не є відмовою покупця від договірних обсягів/відбору електричної енергії. Також відповідач вказує, що позивач першим порушив договірні зобов`язання, а саме отримавши кошти в якості попередньої оплати - припинив відпуск електричної енергії.

У строк для подання відзиву на позовну заяву ТОВ "Захід енерго збут" пред`явило зустрічний позов про стягнення з ПАТ "Центренерго" 1 924 992,00 грн попередньої оплати.

В обґрунтування зустрічного позову позивач за зустрічним позовом (відповідач за первісним позовом) посилається на неналежне виконання ПАТ "Центренерго" своїх зобов`язань за Договором № 20/21-80-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів від 27.04.2021 в частині відпуску електричної енергії у відповідності до здійсненої ТОВ "Захід енерго збут" попередньої оплати за першим етапом відпуску/відбору.

У підготовче засідання 10.08.2022 з`явився представник відповідача, представник позивача не з`явився, про дату, час та місце проведення підготовчого засідання позивач був повідомлений належним чином, явка представників сторін обов`язковою судом не визнавалась.

У підготовчому засіданні 10.08.2022 судом було оголошено перерву до 07.09.2022.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.08.2022, в порядку статей 120, 121 Господарського процесуального кодексу України, позивача було повідомлено про те, що підготовче засідання призначено на 07.09.2022.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.08.2022 було залишено зустрічну позовну заяву ТОВ "Захід енерго збут" без руху та встановлено позивачу за зустрічним позовом строк для усунення недоліків - протягом 10 днів з дня вручення цієї ухвали.

29.08.2022 до загального відділу діловодства Господарського суду міста Києва від ПАТ "Центренерго" надійшло клопотання про продовження процесуальних строків для подання відповіді на відзив.

31.08.2022 до загального відділу діловодства Господарського суду міста Києва від ТОВ "Захід енерго збут" надійшла заява про усунення недоліків зустрічної позовної заяви з додатками.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.09.2022 було прийнято зустрічний позов ТОВ "Захід енерго збут" до ПАТ "Центренерго" про стягнення 1 924 992,00 грн до спільного розгляду з первісним позовом ПАТ "Центренерго" до ТОВ "Захід енерго збут" про стягнення 11 793 600,00 грн, вимоги за зустрічним позовом об`єднано в одне провадження з первісним позовом.

У підготовче засідання 07.09.2022 представники сторін не з`явились, про дату, час та місце проведення підготовчого засідання сторони були повідомлені належним чином, явка представників сторін обов`язковою судом не визнавалась.

У підготовчому засіданні 07.09.2022 судом було оголошено перерву до 28.09.2022.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.09.2022, в порядку статей 120, 121 Господарського процесуального кодексу України, сторін було повідомлено про те, що підготовче засідання призначено на 28.09.2022.

27.09.2022 до загального відділу діловодства Господарського суду міста Києва від ПАТ "Центренерго" надійшла відповідь на відзив, у якій вказано на хибність доводів, викладених у відзиві на позовну заяву. Зазначено, що з аналізу умов Договору випливає обов`язок покупця придбати на умовах попередньої оплати електричну енергію в обсязі, за ціною та за графіком відбпуску/відбору електричної енергії, заявленим в Договорі. Припинивши виконання грошових зобов`язань, ТОВ "Захід енерго збут" порушило умови п. 3.2 Договору, за що передбачена відповідальність згідно з п. 4.4 Договору. Крім цього ПАТ "Центренерго" вказує, що з 02.06.2021 ТОВ "Захід енерго збут" відмовилось від відбору електричної енергії, шляхом первинної реєстрації обсягів електричної енергії з показниками "0 МВТ*год" на електронній платформі Системи управління ринком "Market management system" до реєстрації обсягів електричної енергії зі сторони ПАТ "Центренерго", за що також передбачена відповідальність згідно з п. 4.4 Договору.

28.09.2022 до загального відділу діловодства Господарського суду міста Києва від ПАТ "Центренерго" надійшов відзив на зустрічну позовну заяву, у якому просить відмовити у задоволенні зустрічних позовних вимог, посилаючись на те, що підставою для повернення попередньої оплати є невиконання продавцем зобов`язань щодо відпуску обсягів електричної енергії. Оскільки електрична енергія не відпускалась через відмову покупця від її відбору, відсутні підстави для задоволення зустрічного позову.

У підготовче засідання 28.09.2022 з`явились представники сторін.

У підготовчому засіданні 28.09.2022 судом було задоволено клопотання ПАТ "Центренерго" про продовження процесуального строку для подання відповіді на відзив, прийнято до розгляду відзив на первісну позовну заяву та відповідь на відзив на первісну позовну заяву, продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та оголошено перерву до 19.10.2022.

06.10.2022 до загального відділу діловодства Господарського суду міста Києва від ТОВ "Захід енерго збут" надійшла відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву, у якій зазначено, що мало місце не передання оплаченого товару, у зв`язку з чим, в силу приписів ч. 2 ст. 693 Цивільного кодексу України, покупець може вимагати повернення сплачених коштів.

19.10.2022 на електронну адресу Господарського суду міста Києва від ТОВ "Захід енерго збут" надійшли заперечення щодо відповіді на відзив на первісну позовну заяву, у яких підтримано раніше викладені доводи.

Підготовче засідання, призначене на 19.10.2022, не відбулося, у зв`язку з оголошеною повітряною тривогою у місті Києві.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.10.2022, в порядку статей 120, 121 Господарського процесуального кодексу України, сторін було повідомлено про те, що підготовче засідання призначено на 16.11.2022.

У підготовче засідання 16.11.2022 з`явились представники сторін.

У підготовчому засіданні 16.11.2022 судом було прийнято до розгляду відзив на зустрічну позовну заяву, відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву та заперечення щодо відповіді на відзив на зустрічну позовну заяву.

У підготовчому засіданні 16.11.2022 присутніми представниками сторін надано усні пояснення щодо можливості закриття підготовчого провадження та призначення справи до розгляду по суті.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.11.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 14.12.2022.

14.12.2022 на електронну адресу Господарського суду міста Києва від ПАТ "Центренерго" надійшли письмові пояснення із посиланням на судову практику вирішення аналогічних спорів.

14.12.2022 на електронну адресу Господарського суду міста Києва від ТОВ "Захід енерго збут" надійшло клопотання про відкладення судового засідання, мотивоване зайнятістю представника в іншому судовому процесі.

У судове засідання 14.12.2022 з`явився представник позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом), представник відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) не з`явився, про дату, час та місце проведення підготовчого засідання сторони були повідомлені належним чином, явка представників сторін обов`язковою судом не визнавалась.

У судовому засіданні 14.12.2022 судом було відмовлено в задоволенні клопотання представника відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) про відкладення судового засідання у зв`язку з його необґрунтованістю та безпідставністю.

Представник позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) надав суду усні пояснення по суті спору, позовні вимоги за первісним позовом просив задовольнити, у задоволенні зустрічного позову просив відмовити.

У судовому засіданні 14.12.2022 судом було проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, заслухавши пояснення представника позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом), суд

ВСТАНОВИВ:

27.04.2021 між Публічним акціонерним товариством "Центренерго" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Захід енерго збут" (покупець) було укладено Договір № 20/21-80-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів (далі - Договір), предметом якого, відповідно до п. 1.1, є електрична енергія в обсягах та за ціною, що визначаються за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому Договорі.

Згідно з п. 2.1 Договору продавець зобов`язується відпустити електричну енергію в Об`єднану Енергосистему України, а покупець зобов`язується відібрати електричну енергію з Об`єднаної Енергосистеми України згідно Графіку відпуску/відбору електричної енергії, визначеного у Додатку № 1, згідно п.п. 23 п. 3 Порядку проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами, затвердженого постановою КМУ від 05.06.2019 № 499.

У п. 3.1 Договору визначено, що ціна на електричну енергію, яка підлягає продажу, та загальна вартість Договору визначаються у Додатку № 1 за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва. Ціна на електричну енергію, яка підлягає продажу, згідно п. 14.1.4, 213.1.1 та 215.1 Податкового кодексу України включає в себе акцизний податок у розмірі, що визначений п. 215.3.9 Кодексу.

Оплата за електричну енергію проводиться покупцем грошовими коштами у національній валюті України на розрахунковий рахунок продавця, зазначений у розділі 10 цього Договору шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до початку Періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап (п. 3.2 Договору).

Пунктом 3.3 Договору визначено, що період відпуску/відбору складається з таких етапів:

- 1 етап: 1-5 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 2 етап: 6-10 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 3 етап: 11-15 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 4 етап: 16-20 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 5 етап: 21-25 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 6 етап: 26-30 число місяця (червень) відпуску/відбору;

- 7 етап: 1-5 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 8 етап: 6-10 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 9 етап: 11-15 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 10 етап: 16-20 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 11 етап: 21-25 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 12 етап: 26-31 число місяця (липень) відпуску/відбору;

- 13 етап: 1-5 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 14 етап: 6-10 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 15 етап: 11-15 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 16 етап: 16-20 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 17 етап: 21-25 число місяця (серпень) відпуску/відбору;

- 18 етап: 26-31 число місяця (серпень) відпуску/відбору.

Згідно з п. 3.4 Договору у разі надходження від організатора аукціону - ТБ "Українська енергетична біржа" на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, внесеної покупцем для участі в аукціоні, вказана сума гарантійного внеску після його фактичного надходження на розрахунковий рахунок продавця зараховується продавцем як оплата електричної енергії за цим Договором, із врахуванням строку та порядку оплати, визначених у абзаці першому п. 3.2 Договору. Про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску покупця продавець письмово повідомляє покупця не пізніше наступного банківського дня шляхом надсилання повідомлення на електронну пошту. Оригінал такого письмового повідомлення надсилається продавцем покупцю протягом 7 робочих днів на адресу вказану в п. 10 Договору. Покупець не пізніше 1 банківського дня з дати отримання повідомлення продавця про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, додатково забезпечує перерахування продавцю суми у розмірі 20% від сплаченого гарантійного внеску.

Відповідно до п. 3.5 Договору у випадку не оплати покупцем електричної енергії або часткової оплати у строки, визначені цим Договором, продавець має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.

За умовами п. 3.7 Договору в платіжних дорученнях покупець повинен обов`язково зазначати номер і дату Договору та призначення платежу з зазначенням періоду відпуску/відбору, за який здійснюється оплата. Якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість обсягу електричної енергії, вказану в Акті купівлі-продажу, надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата електричної енергії на наступний період відпуску/відбору або повертається Покупцеві за його вимогою, впродовж 5 банківських днів з дня надходження відповідної вимоги.

Пунктом 4.4 Договору передбачено, що у випадку повної або часткової відмови покупця від відбору зазначеного у Додатку № 1 обсягу електричної енергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 цього Договору (внаслідок чого продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно пункту 3.5 цього Договору), покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20% вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець.

Згідно з п. 8.1 Договору він вступає в силу з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення відбитками печаток сторін і діє до моменту повного та належного виконання сторонами своїх зобов`язань за Договором.

У Графіку відпуску/відбору електричної енергії за період з 01 червня 2021 року по 31 серпня 2021 року, який є Додатком № 1 до Договору, сторони узгодили обсяг електричної енергії - 44 160 МВт.г., ціну за 1 МВт.г. в розмірі 1 350,00 грн (з акцизним податком та без ПДВ) та загальну вартість електроенергії в розмірі 71 539 200,00 грн (з акцизним податком та з ПДВ).

Аналогічні обсяг електричної енергії та ціна зазначені в Аукціонному свідоцтві № 03-ЕР-270421-11-1-1, виданому Товарною біржою "Українська енергетична біржа", яке було підставою для укладення Договору.

Листом № 02/1261 від 29.04.2021 ПАТ "Центренерго" повідомило ТОВ "Захід енерго збут" про отримання суми гарантійного внеску в розмірі 2 250 160,00 грн.

Того ж дня ТОВ "Захід енерго збут" сплатило на користь ПАТ "Центренерго" 450 432,00 грн, що складає 20% від сплаченого гарантійного внеску.

30.06.2021 сторонами підписано Акт купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року (фактично за 01.06.2021), відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 480 МВт.г. загальною вартістю 777 600,00 грн.

Обставини справи свідчать про те, що з 02.06.2021 продавець припинив відпуск, а покупець припинив відбір електричної енергії за Договором.

У листі № 29/1574 від 01.06.2021 ПАТ "Центренерго" повідомило ТОВ "Захід енерго збут" про наявність у нього заборгованості за Договором, запропонувало погасити заборгованість та звернуло увагу останнього на положення п. 3.5 Договору.

Листом № 29/1767 від 18.06.2021 повідомлено, що керуючись п. 3.5 Договору ПАТ "Центренерго" з 02.06.2021 в односторонньому порядку призупинило виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії за Договором.

14.09.2021 ПАТ "Центренерго" направило на адресу ТОВ "Захід енерго збут" претензію № 1/80/2021, у якій вимагало сплатити 11 793 600,00 грн штрафу на підставі п. 4.4 Договору.

Листом № 133 від 19.10.2021 ТОВ "Захід енерго збут" відмовило у задоволенні вищезазначеної претензії.

Звертаючись до суду з первісним позовом, ПАТ "Центренерго" зазначає, що ТОВ "Захід енерго збут", всупереч умовам Договору, не здійснило оплату та з 02.06.2021 відмовилось від відбору зазначеного у Додатку № 1 до Договору обсягу електричної енергії, що є підставою для сплати штрафу відповідно до п. 4.4 Договору.

Заперечуючи проти задоволення вимог первісного позову, ТОВ "Захід енерго збут" зазначає, що Договором не визначено, які саме дії покупця є відмовою від відбору договірного обсягу електричної енергії, відтак неможливо встановити, яка сума має бути базою нарахування штрафу і, як наслідок, неможливо визначити розмір штрафу. При цьому через вжиття продавцем заходів, передбачених п. 3.5 Договору, неможливим є здійснення активної дії чи бездіяльності покупця, що призводить до безпідставності застосування при вирішенні справи п. 4.4 Договору як такого.

Звертаючись до суду із зустрічним позовом ТОВ "Захід енерго збут" посилається на неналежне виконання ПАТ "Центренерго" своїх зобов`язань за Договором в частині відпуску електричної енергії у відповідності до здійсненої ТОВ "Захід енерго збут" попередньої оплати за першим етапом відпуску/відбору, у зв`язку з чим просить стягнути з ПАТ "Центренерго" на свою користь 1 924 992,00 грн попередньої оплати за невідпущену електричну енергію.

Заперечуючи проти зустрічного позову, ПАТ "Центренерго" вказує, що підставою для повернення попередньої оплати є невиконання продавцем зобов`язання щодо відпуску електричної енергії, а враховуючи, що електрична енергія не відпускалась з вини ТОВ "Захід енерго збут", ПАТ "Центренерго" доводить відсутність правових підстав для повернення попередньої оплати.

Оцінивши подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов висновку про наступне.

Згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Відповідно до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частина 1 статті 626 Цивільного кодексу України визначає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно з ч. 1 ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Укладений між сторонами Договір, з огляду на встановлений статтею 204 Цивільного кодексу України принцип правомірності правочину, є належною підставою, у розумінні статті 11 Цивільного кодексу України, для виникнення у позивача та відповідача взаємних цивільних прав та обов`язків, та за своєю правовою природою є договором енергопостачання, який підпадає під правове регулювання Глави 54 Цивільного кодексу України, Глави 30 Господарського кодексу України та Закону України "Про ринок електричної енергії".

Згідно зі статтею 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами.

У відповідності до частин 1, 2 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Згідно з ч. 1 ст. 66 Закону України "Про ринок електричної енергії" (тут і надалі в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами здійснюють виробники, електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, трейдери, гарантований покупець та споживачі.

За приписами частин 3, 4 ст. 66 Закону України "Про ринок електричної енергії" відповідний двосторонній договір має встановлювати: 1) предмет договору; 2) ціну електричної енергії та/або порядок її розрахунку (формування); 3) обсяг електричної енергії та графіки погодинного обсягу купівлі-продажу електричної енергії; 4) строки та порядок постачання електричної енергії; 5) порядок повідомлення про договірні обсяги купівлі-продажу електричної енергії за укладеним двостороннім договором; 6) порядок та форму розрахунків; 7) строки та порядок оформлення актів приймання-передачі обсягів купівлі-продажу електричної енергії; 8) права, обов`язки та відповідальність сторін; 9) строк дії договору.

Сторони двостороннього договору відповідно до правил ринку інформують про договірні обсяги купівлі-продажу електричної енергії за укладеним договором. Таке повідомлення є підставою для внесення зазначених обсягів до добових графіків електричної енергії відповідних учасників ринку відповідно до правил ринку.

Відповідно до пунктів 2.2.5 - 2.2.7 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 307 (далі - Правила ринку) учасник ринку, який продає електричну енергію, та учасник ринку, який купує електричну енергію, повинні подати повідомлення про реєстрацію ДД із зазначенням обсягів електричної енергії, що рівні між собою. Учасники ринку можуть відкликати або змінювати свої зареєстровані ДД до закриття воріт реєстрації ДД.

Учасник ринку, який продає електричну енергію, та учасник ринку, який купує електричну енергію, які подали повідомлення для реєстрації обсягів купівлі-продажу електричної енергії на двосторонній основі, що рівні між собою, отримують від ОСП автоматичне повідомлення на електронній платформі про те, що зареєстрований ДД є дійсним.

Учасники ринку, які подали повідомлення для реєстрації неоднакових обсягів електричної енергії, отримують від ОСП автоматичне повідомлення на електронній платформі про те, що надані повідомлення про реєстрацію є недійсними із зазначенням причини відхилення. Після повідомлення учасників ринку реєстрація неоднакових обсягів відміняється.

Слід зазначити, що Правила ринку не визначають черговість реєстрації учасниками ринку обсягів купівлі-продажу електричної енергії, в той же час обов`язковою є умова зазначення обсягів електричної енергії, що рівні між собою.

Як вбачається з наявних у матеріалах справи довідки про дату та час завантаження обсягів електричної енергії на електронній платформі Системи управління ринком "Market management system" у період з 28.05.2021 по 10.06.2021 та інформації з платформи "Market management system" у форматі Історія завантажень (Версія 1 та Версія 2), по даті відпуску/відбору - 01.06.2021 за версією 1: ПАТ "Центренерго" зареєструвало "обсяг за годину РЕАК, МВт" та "обсяг за годину ОРРРЕАК, МВт" на цю добу з показниками - 149 МВт*год та 134 МВт*год відповідно 28.05.2021 о 15 год. 28 хв., а ТОВ "Захід енерго збут" такі ж самі показники зареєструвало 30.05.2021 о 15 год. 24 хв., зміни (версія 2) до зареєстрованих попередньо обсягів сторонами в подальшому не вносились.

За встановленими обставинами справи 30.06.2021 сторонами підписано Акт купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року (фактично за 01.06.2021), відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 480 МВт*год. загальною вартістю 777 600,00 грн.

По даті відпуску/відбору - 02.06.2021 за версією 1: ПАТ "Центренерго" зареєструвало "обсяг за годину РЕАК МВт" та "обсяг за годину ОРРРЕАК МВт" на цю добу з показниками - 149 МВт*год та 134 МВт*год 31.05.2021 о 16 год. 27 хв., а ТОВ "Захід енерго збут" такі ж самі показники були зареєстровані 31.05.2021 о 17 год. 01 хв., за версією 2: ТОВ "Захід енерго збут" змінив зареєстрований "обсяг за годину РЕАК МВт" та "обсяг за годину ОРРРЕАК, МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт*год та 0 МВт*год 01.06.2021 о 09 год. 35 хв., а ПАТ "Центренерго" зміни по таким же самими показникам були зареєстровані 01.06.2021 о 09 год. 56 хв, тобто всупереч умовам Договору відповідний обсяг електричної енергії не було відібрано покупцем.

По даті відпуску/відбору - 03.06.2021 за версією 1: ТОВ "Захід енерго збут" зареєструвало "обсяг за годину РЕАК МВт" та "обсяг за годину ОРРРЕАК МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт*год та 0 МВт*год 01.06.2021 о 18 год. 03 хв., а ПАТ "Центренерго" зареєструвало "обсяг за годину РЕАК МВт" та "обсяг за годину ОРРРЕАК МВт" на цю добу з показниками - 149 МВт*год та 134 МВт*год 02.06.2021 о 08 год. 05 хв., за версією 2: ПАТ "Центренерго" змінило зареєстрований "обсяг за годину РЕАК МВт" та "обсяг за годину ОРРРЕАК МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт*год та 0 МВт*год 02.06.2021 о 09 год. 17 хв., тобто всупереч умовам Договору відповідний обсяг електричної енергії не було відібрано покупцем.

В подальшому сторонами реєструвалися "обсяг за годину РЕАК МВт" та "обсяг за годину ОРРРЕАК МВт" на відповідну добу з показниками - 0 МВт*год та 0 МВт*год, тобто фактично відпуск/відбір електричної енергії за Договором не здійснювався.

Доказів того, що ТОВ "Захід енерго збут" подавало на реєстрацію договірні обсяги купівлі-продажу електричної енергії, проте реєстрація відхилялась через подання ПАТ "Центренерго" відмінних (неоднакових) обсягів електричної енергії, матеріали справи не містять.

З наведеного слідує, що починаючи з 02.06.2021 мало місце порушення ТОВ "Захід енерго збут" зобов`язань за Договором, яке виразилось у відмові від відбору обсягів електричної енергії шляхом реєстрації "обсягу за годину РЕАК МВт" та "обсягу за годину ОРРРЕАК МВт" з показниками 0 МВт*год та 0 МВт*год відповідно.

Поряд із цим, у Договорі сторони домовились про те, що оплата електричної енергії здійснюється на умовах попередньої оплати.

Як вбачається з матеріалів справи, листом № 02/1261 від 29.04.2021 ПАТ "Центренерго" повідомило ТОВ "Захід енерго збут" про отримання суми гарантійного внеску в розмірі 2 250 160,00 грн, який було зараховано в якості оплати електричної енергії за Договором.

Також суд встановив, що на виконання абз. 2 п. 3.4 Договору ТОВ "Захід енерго збут" відповідно до платіжного доручення № 300 від 29.04.2021 було перераховано на користь ПАТ "Центренерго" 20% від сплаченого гарантійного внеску в розмірі 450 432,00 грн.

Водночас, відповідно до п. 3.2 Договору оплата за електричну енергію проводиться покупцем шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до початку Періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап.

Отже загальна сума коштів, сплачених ТОВ "Захід енерго збут" у якості попередньої оплати, становила 2 702 592,00 грн та не покривала вартість електричної енергії, яка підлягала відпуску/відбору за перший етап.

З урахуванням викладеного, у ПАТ "Центренерго" виникло право, передбачене п. 3.5 Договору, на застосування оперативно-господарської санкції у вигляді призупинення виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.

Разом з тим, призупинення виконання продавцем своїх зобов`язань на підставі п. 3.5 Договору не звільняє покупця від виконання своїх зобов`язань за Договором та відповідальності за порушення таких зобов`язань.

Відповідно до частин 1, 2 статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Зазначене також кореспондується з нормами статей 525, 526 Цивільного кодексу України.

Згідно зі статтею 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

У разі порушення зобов`язань настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки (ч. 1 ст. 611 Цивільного кодексу України).

Згідно з ч. 1 ст. 216 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

За приписами ч. 1 ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, не виконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Частиною 4 статті 231 Господарського кодексу України передбачено, що у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Пунктом 4.4 Договору передбачено, що у випадку повної або часткової відмови покупця від відбору зазначеного у Додатку № 1 обсягу електричної енергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 цього Договору (внаслідок чого продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно пункту 3.5 цього Договору), покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20% вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець.

Відповідач за первісним позовом помилково вважає підставою для відповідальності за цим пунктом виключно відмову покупця від відбору договірних обсягів електричної енергії, оскільки така відповідальність наступає і у випадку призупинення відпуску електричної енергії продавцем через її не оплату покупцем.

В будь-якому разі судом встановлено наявність обох порушень у сфері господарювання, що зумовлює для ТОВ "Захід енерго збут" настання правових наслідків у вигляді сплати штрафу в розмірі 20% вартості обсягу електричної енергії, від відбору якого він відмовився.

При цьому, оскільки електрична енергія не відпускалась, базою нарахування штрафу є вартість договірного обсягу відпуску.

Отже обґрунтованим та таким, що підлягає стягненню з ТОВ "Захід енерго збут" на користь ПАТ "Центренерго" є штраф в розмірі 11 793 600,00 грн.

Щодо вимог зустрічного позову суд зазначає наступне.

Статтею 663 Цивільного кодексу України передбачено, що продавець зобов`язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу.

Приписами статті 664 Цивільного кодексу України визначено, що обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент: 1) вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар; 2) надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару. Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов`язку передати товар. Товар вважається наданим у розпорядження покупця, якщо у строк, встановлений договором, він готовий до передання покупцеві у належному місці і покупець поінформований про це. Готовий до передання товар повинен бути відповідним чином ідентифікований для цілей цього договору, зокрема шляхом маркування. Якщо з договору купівлі-продажу не випливає обов`язок продавця доставити товар або передати товар у його місцезнаходженні, обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент здачі товару перевізникові або організації зв`язку для доставки покупцеві.

За приписами ч. 1 ст. 691 Цивільного кодексу України покупець зобов`язаний оплатити товар за ціною, встановленою у договорі купівлі-продажу.

Згідно з ч. 1 ст. 693 Цивільного кодексу України якщо договором встановлений обов`язок покупця частково або повністю оплатити товар до його передання продавцем (попередня оплата), покупець повинен здійснити оплату в строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо такий строк не встановлений договором, - у строк, визначений відповідно до статті 530 цього Кодексу.

Як було зазначено вище, загальна сума коштів, сплачених ТОВ "Захід енерго збут" у якості попередньої оплати за цим Договором становила 2 702 592,00 грн.

За умовами п. 3.7 Договору якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість обсягу електричної енергії, вказану в Акті купівлі-продажу, надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата електричної енергії на наступний період відпуску/відбору або повертається покупцеві за його вимогою впродовж 5 банківських днів з дня надходження відповідної вимоги.

Судом встановлено, що за наслідками виконання сторонами своїх договірних зобов`язань було підписано Акт купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року (фактично за 01.06.2021), відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 480 МВт*год. загальною вартістю 777 600,00 грн.

Згідно з ч. 2 ст. 693 Цивільного кодексу України якщо продавець, який одержав суму попередньої оплати товару, не передав товар у встановлений строк, покупець має право вимагати передання оплаченого товару або повернення суми попередньої оплати.

Отже, припис частини другої статті 693 Цивільного кодексу України містить в собі альтернативу щодо реалізації покупцем своїх прав у випадку не поставки товару у встановлений договором строк, а саме: покупець має право вимагати передання оплаченого товару або повернення суми попередньої оплати. Наведена норма наділяє покупця, як сторону правочину, саме правами, і яке з них сторона реалізує - є виключно її волевиявленням. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 08.02.2019 у справі № 909/524/18.

Суд звертає увагу, що положення ч. 2 ст. 693 Цивільного кодексу України, як і будь-які інші правові норми, що регулюють спірні правовідносини, не передбачають обов`язку покупця додатково погоджувати строк повернення суми попередньої оплати за товар, натомість саме відсутність факту поставки товару є підставою виникнення у покупця права вимагати у постачальника передання товару або повернення суми попередньої оплати.

Враховуючи, що в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження повернення суми попередньої оплати та відпуску/відбору електричної енергії відповідно до здійсненої попередньої оплати, позовна вимога про стягнення з ПАТ "Центренерго" суми попередньої оплати в розмірі 1 924 992,00 грн визнається судом обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Відповідно до частин 3, 4 статті 13 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Приписами статей 76, 77 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Частинами 1, 2 статті 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Враховуючи викладене в сукупності, зважаючи на зміст позовних вимог, обставини, встановлені під час розгляду справи, суд дійшов висновку, що вимоги як за первісним, так і за зустрічним позовом є обґрунтованими та підлягають задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за первісним позовом у розмірі 176 904,00 грн покладається на відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) у повному обсязі, а судовий збір за зустрічним позовом у розмірі 28 874,88 грн покладається на відповідача за зустрічним позовом (позивача за первісним позовом) також у повному обсязі.

Враховуючи, що позивачем за зустрічним позовом (відповідачем за первісним позовом) внесено суму судового збору в більшому розмірі, ніж передбачено законом, переплата в сумі 0,01 грн може бути йому повернута в порядку ст. 7 Закону України "Про судовий збір".

Частиною 11 статті 238 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що у разі часткового задоволення первісного і зустрічного позовів про стягнення грошових сум суд проводить зустрічне зарахування таких сум та стягує різницю між ними на користь сторони, якій присуджено більшу грошову суму.

У постанові від 13.11.2019 у справі № 910/16135/18 Верховний Суд сформував правовий висновок щодо застосування частини одинадцятої статті 238 Господарського процесуального кодексу України, зазначивши, що аналіз даної норми свідчить, що її мета є по суті аналогічною меті ст. 203 Господарського кодексу України та ст. 601 Цивільного кодексу України. При цьому, зазначена норма Господарського процесуального кодексу України не проводить жодної диференціації, які за правовою природою чи підставами виникнення мають бути ці грошові суми.

На підставі викладеного, Верховний Суд дійшов висновку, що незважаючи на те, що формально зараховані, як зустрічні, можуть бути лише саме основні зобов`язання, проте, за аналогією вищевказаних ст. 203 Господарського кодексу України, ст. 601 Цивільного кодексу України та ч. 11 ст. 238 Господарського процесуального кодексу України, задля досягнення тієї ж мети, на яку направлені вищевказані статті, та з урахуванням наведених засад цивільного законодавства, а саме, справедливості, добросовісності та розумності, може мати місце зарахування і вимог про сплату штрафних санкцій та передбачених частиною другою статті 625 Цивільного кодексу України інших нарахувань у випадку, якщо у кожної із сторін наявне судове рішення, яке набрало законної сили, про стягнення таких вимог, оскільки в такому випадку будуть чітко зафіксовані розміри грошових сум, які сторони винні одна одній по таким вимогам, тобто їх розмір носитиме ясний та безспірний характер, а з моменту набрання такими судовими рішеннями законної сили відповідно до п. 9 ч. 3 ст. 129 та ч. 1 ст. 129-1 Конституції України такі судові рішення підлягатимуть обов`язковому виконанню.

Враховуючи викладене, суд здійснює зустрічне зарахування сум, що підлягають стягненню зі сторін у справі, в порядку частини 11 статті 238 Господарського процесуального кодексу України, в результаті чого з ТОВ "Захід енерго збут" на користь ПАТ "Центренерго" підлягають стягненню штраф в розмірі 9 868 608,00 грн та витрати зі сплати судового збору в розмірі 148 029,12 грн.

Керуючись статтями 129, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 254 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Первісний позов задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід енерго збут" (Україна, 01014, м. Київ, бул. Дружби народів, буд. 38, 2 поверх, оф. 205; ідентифікаційний код: 43202392) на користь Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (Україна, 08711, Київська обл., Обухівський район, смт. Козин, вул. Рудиківська, буд. 49; ідентифікаційний код: 22927045) штраф в розмірі 11 793 600 (одинадцять мільйонів сімсот дев`яносто три тисячі шістсот) грн 00 коп. та витрати зі сплати судового збору в розмірі 176 904 (сто сімдесят шість тисяч дев`ятсот чотири) грн 00 коп.

3. Зустрічний позов задовольнити.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (Україна, 08711, Київська обл., Обухівський район, смт. Козин, вул. Рудиківська, буд. 49; ідентифікаційний код: 22927045) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід енерго збут" (Україна, 01014, м. Київ, бул. Дружби народів, буд. 38, 2 поверх, оф. 205; ідентифікаційний код: 43202392) попередню оплату в розмірі 1 924 992 (один мільйон дев`ятсот двадцять чотири тисячі дев`ятсот дев`яносто дві) грн 00 коп. та витрати зі сплати судового збору в розмірі 28 874 (двадцять вісім тисяч вісімсот сімдесят чотири) грн 88 коп.

5. Відповідно до частини 11 статті 238 Господарського процесуального кодексу України провести зустрічне зарахування грошових сум, що підлягають стягненню з кожної із сторін за результатами розгляду первісного та зустрічного позовів.

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід енерго збут" (Україна, 01014, м. Київ, бул. Дружби народів, буд. 38, 2 поверх, оф. 205; ідентифікаційний код: 43202392) на користь Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (Україна, 08711, Київська обл., Обухівський район, смт. Козин, вул. Рудиківська, буд. 49; ідентифікаційний код: 22927045) штраф в розмірі 9 868 608 (дев`ять мільйонів вісімсот шістдесят вісім тисяч шістсот вісім) грн 00 коп. та витрати зі сплати судового збору в розмірі 148 029 (сто сорок вісім тисяч двадцять дев`ять) грн 12 коп.

7. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до суду апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 26.12.2022

Суддя О.В. Нечай