СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 грудня 2022 року м. Харків Справа № 905/2122/21

Колегія суддів Східного апеляційного господарського суду у складі:

головуючий суддя Россолов В.В., суддя Гетьман Р.А., суддя Хачатрян В.С.,

за участю секретаря судового засідання Беккер Т.М.,

за участю представників Обласного комунального підприємства "Донецьктеплокомуненерго" та Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз",

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" (вх. № 1223 Д/1) на рішення Господарського суду Донецької області від 12.10.2022 у справі№ 905/2122/21,

за позовом Обласного комунального підприємства "Донецьктеплокомуненерго" (; місцезнаходження: 84307, м. Краматорськ, пров. Земляний, буд. 2; поштова адреса: м. Костянтинівка, вул. Ємельянова, буд. 69, e-mail: )

до відповідача Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" (; місцезнаходження: м. Краматорськ, вул. Південна, буд. 1, e-mail: )

про визнання недійсним та скасування рішення, -

ВСТАНОВИЛА:

Обласним комунальним підприємством "Донецьктеплокомуненерго" подано до Господарського суду Донецької області позовну заяву до відповідача Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" про визнання недійсним та скасування рішення Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз", оформленого Протоколом від 28.04.2021 засідання комісії Оператора ГРМ (Дружківське відділення Краматорського управління по газопостачанню та газифікації АТ "Донецькоблгаз") по розгляду актів про порушення.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідачем безпідставно здійснено зміну режиму нарахування об`ємів природного газу та проведені перерахунки (донарахування) обсягів витраченого природного газу по об`єкту позивача "Котельня № 6, адреса: м. Дружківка, вул. Р.Люксембург, 38" за період квітень 2021 - липень 2021 року; відповідачем порушено вимоги розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у тому числі в частині надання споживачу копії примірника акту про порушення, протоколу засідання комісії оператора ГРМ з розгляду акту про порушення та акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості, у зв`язку з чим також заявлено клопотання про витребування у відповідача цих документів.

Рішенням Господарського суду Донецької області від 12.10.2022 позовні вимоги Обласного комунального підприємства "Донецьктеплокомуненерго" до Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" про визнання недійсним та скасування рішення задоволено, скасовано рішення Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз", оформлене Протоколом від 28.04.2021 засідання комісії Оператора ГРМ (Дружківське відділення Краматорського управління по газопостачанню та газифікації АТ "Донецькоблгаз") по розгляду актів про порушення відносно Акту про порушення № 552/32 від 20.04.2021, стягнуто з Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" (; місцезнаходження: м. Краматорськ, вул. Південна, буд. 1, e-mail: ) на користь Обласного комунального підприємства "Донецьктеплокомуненерго" (; місцезнаходження: 84307, м. Краматорськ, пров. Земляний, буд. 2; поштова адреса: м. Костянтинівка, вул. Ємельянова, буд. 69, e-mail: ) відшкодування витрат по сплаті судового збору за розгляд справи у сумі 2270,00 грн.

Приймаючи оскаржуване рішення, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність встановленого в акті порушення і, відповідно, про неправомірність нарахування Оператором ГРМ не облікованого обсягу газу по об`єкту "Котельня № 6, адреса: м. Дружківка, вул. Р.Люксембург, 38", та про наявність підстав для задоволення позову і скасування оспорюваного рішення.

Приватне акціонерне товариство "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" з відповідним рішенням суду не погодилось, звернулось з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить його скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову.

В обгрунтуванні апеляційної скарги зазначає, що відповідно до ліцензії на провадження господарської діяльності у АТ "Донецькоблгаз" мається дозвіл на розподіл природного, нафтового газу (метану) вугільних родовищ серії АЕ № 299064, виданої НКРЕКП 26.06.2015.

АТ "Донецькоблгаз" вважає, що Дружківським УГГ АТ "Донецькоблгаз" правомірно зафіксовано порушення, допущене позивачем по об`єкту "Котельня № 6, адреса: м. Дружківка, вул. Р.Люксембург, 38", а саме: відсутність документального підтвердження відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань вузла обліку (далі - ВОГ) та правомірно складено акт про порушення № 552/32 від 20.04.2021. Дане порушення кваліфікується відповідачем як робота вузла обліку природного газу в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу не обліковується або обліковується некоректно згідно пп.1 п.3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, посилаючись при цьому на вимоги п.2 ст.7 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", МВУ 034/03-2008 "Об`єм природного газу за стандартний умов. Типова методика виконання вимірювань з використанням лічильника газу та коректора об`єму газу" та РМУ 037-2015 "Вузли обліку природного газу з лічильниками та коректорами", а також відсутність у позивача відповідних документів (методика виконання вимірювання, свідоцтво про метрологічну атестацію вузла обліку газу конкретної конфігурації). Також відповідач зауважує, що у позивача відсутній акт обстеження ВОГ на можливість його використання як комерційного, що суперечить Правилам обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених Наказом Мінпаливенерго України 27.12.2005 № 618. Відповідач також вказує, що пунктом 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначено позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, який, зокрема, включає: 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання. У зв`язку з цим, на переконання відповідача, протоколом

Детально рух у справі на стадії апеляційного перегляду відображено в процесуальних документах Східного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 23.12.2022 у справі № 905/2122/21 задоволено лопотання Приватного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" про відкладення розгляду справи, розгляд справи відкладено на 23.12.2022 об 11:30 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, зал засідань № 131. У судове засідання, яке відбулось 23.12.2022, з`явились належні представники сторін.

Проаналізувавши матеріали справи колегія суддів Східного апеляційного господарського суду встановила такі обставини спору.

Публічне акціонерне товариство "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" (у подальшому перейменовано у Приватне акціонерне товариство "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз", далі - АТ "Донецькоблгаз"), діє на підставі ліцензії АЕ № 299064 від 26.06.2015, здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Між ОКП "ДТКЕ" (далі - споживач, позивач) та АТ "Донецькоблгаз" (далі - Оператор ГРМ, відповідач) укладено Договір розподілу природного газу (далі - Договір) шляхом подання споживачем Заяви-приєднання №юр/3019 від 30.12.2015 до умов договору розподілу природного газу для споживача, що не є побутовим. Присвоєний споживачу персональний ЕІС-код як суб`єкту ринку природного газу - 56Х09014D9F2DD03.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року N 2498, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 р. за N 1384/27829, затверджено Типовий договір розподілу природного газу, який є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року N 2494 (далі - Кодекс газорозподільних систем, КГС).

Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Відповідно до розділу ІІ "Предмет договору": 2.1. За цим Договором Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором. 2.2. Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. 2.3. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

Абзацом два пункту 3.2 цього Договору встановлено, що приймання-передача обсягу газу, належного Споживачу, а також перехід експлуатаційної відповідальності за стан газових мереж від Оператора ГРМ до Споживача відбуваються на межі балансової належності об`єкта Споживача.

Згідно з розділом V "Порядок обліку природного газу, що передається Споживачу" Договору: 5.1. Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. 5.2. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором. Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об`єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку Споживача. 5.3. При здійсненні обліку спожитого природного газу Споживачем, що не є побутовим, за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу береться один кубічний метр (м куб.) природного газу, приведений до стандартних умов згідно з вимогами, визначеними в Кодексі газорозподільних систем. У разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем при обліку спожитого природного газу побутовим Споживачем та Споживачем, що не є побутовим, за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу беруться об`єми природного газу, які нараховуються згідно з вимогами Кодексу газорозподільних систем. 5.4. Порядок визначення об`єму розподіленого Спо

Згідно з розділом VІI "Права та обов`язки Сторін" типового договору розподілу природного газу Оператор ГРМ зобов`язується, зокрема: проводити на вимогу Споживача перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом ГРС; дотримуватись вимог цього договору та Кодексу ГРС (підп.7, 9 п.7.1.); Оператор ГРМ має право, зокрема: перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом ГРС; встановлювати на комерційному вузлі обліку (лічильнику газу) засоби дистанційної передачі даних та/або дублюючі чи контрольні засоби вимірювальної техніки, якщо такі заходи здійснюються за рахунок та силами Оператора ГРМ; інші права, передбачені договором та Кодексом ГРС (підп.4, 6, 7 п.7.2.); Споживач має право, зокрема: ініціювати перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом ГРС; звертатися до Оператора ГРМ зі скаргами та пропозиціями щодо виконання умов договору; інші права, передбачені договором та Кодексом ГРС (підп.4, 5, 7 п.7.3.); Споживач зобов`язується, зокрема: своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу); не перешкоджати Оператору ГРМ у здійсненні заходів щодо вдосконалення обліку природного газу для точності виміру обсягів розподілу та споживання природного газу, у т.ч. встановлення засобів дистанційної передачі даних, установлення дублюючих засобів вимірювальної техніки чи монтажу окремих закладних частин для можливості їх встановлення за рахунок Оператора ГРМ; забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків, зокрема для перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; не допускати несанкціонованого відбору природного газу; дотримуватись інших вимог договору та Кодек

Як свідчать матеріали справи і сторонами не оспорюється, на об`єкті позивача виробничої одиниці "Дружківкатепломережа" ОКП "ДТКЕ" (Котельня № 6 за адресою: м. Дружківка, вул. Р.Люксембург, 38) встановлено комерційний вузол обліку газу (далі - ВОГ), зокрема: лічильник газу GМS G-40, зав.№115057; коректор (обчислювач) об`єму природного газу УНІВЕРСАЛ-02, зав.№10769; перетворювач тиску МИДА-ДА, зав.№07315095; перетворювач температури ПВТ-01, зав.№4666, що включено до переліку комерційних ВОГ до Договору.

Згідно листа споживача вхідна засувка перекрита 20.04.21 о 12-40год. для проведення робіт по заміні лічильника газу та датчика температури для зняття на повірку проведено розпломбування; встановлено взамін лічильник газу GМS G-40-40 № 104465 повірений 09.07.20, п/л № 808441,0 куб.м, датчик температури ПВТ-01-1 № 7201 повірений 10.09.2019.

З наявних в матеріалах справи Паспортів, протоколів повірки та Свідоцтв про повірку законодавчорегульованих засобів вимірювальної техніки вбачається:

- лічильник газу GМS G-40, зав.№ 104465, Qmax 65куб.м./год, Qmin 0,41куб.м./год., відповідає вимогам технічних умов і визнаний придатним до експлуатації; період чергової повірки не рідше 1 разу на 2 роки; остання повірка 09.07.2020 згідно протоколу № 5;

- коректор (обчислювач) об`єму природного газу УНІВЕРСАЛ-02, зав.№10769, міжповірочий інтервал 2 роки, введений в експлуатацію, дата останньої повірки 08.07.2020, визнано придатним;

- перетворювач тиску МИДА-ДА ЕХ-01, зав.№07312623, межа вимірювання 0 - 0,4МПа, похибка вимірювання +/-0,25% від діапазону вимірювання, міжповірочний інтервал - 1 рік, дата останньої повірки 30.06.2021, визнаний придатним до експлуатації; датчик тиску МИДА-ДА ЕХ-01, зав.№07315095, міжповірочний інтервал 1 раз 12 міс., дата останньої повірки 9.07.2020, визнаний придатним;

- перетворювач температури ПВТ-01, тип 1-80-6, зав.№7201, границі вимірювання температури -50°С/+50°С, умовний тиск вимірюваного середовища до 6,3 МПа, міжповірочний інтервал 24 міс., повірений 10.09.2019, визнаний придатним до експлуатації; перетворювач температури ПВТ-01, тип 1-80-6, зав.№4666, дата останньої повірки 30.06.2021, визнаний придатним; перетворювач температури ПВТ-01, тип 1-80-6, зав.№4379, міжповірочний інтервал 2 роки, дата останньої повірки 30.06.2021, визнаний придатним.

20.04.2021 представниками відповідача (Дружківське відділення Краматорського УГГ АТ "Донецькоблгаз") у присутності представників позивача (споживача) проведено контрольний огляд вузла обліку на об`єкті "Котельня № 6" за адресою: м. Дружківка, вул. Р.Люксембург, 38, складено відповідний Акт, яким встановлено наступне:

- лічильник газу GМS G-40, зав.№115057, клас точності 1,0, дата останньої повірки 20.05.2019; коректор (обчислювач) об`єму природного газу УНІВЕРСАЛ-02, зав.№10769, дата останньої повірки 09.07.2020; перетворювач тиску МИДА-ДА, клас точності 0,25, зав.№07315095, дата останньої повірки 09.07.2020; перетворювач температури ПВТ-01, клас точності 0,5, зав.№4666, дата останньої повірки 25.04.2019.

- миттєві значення вимірювання вузла обліку: інформація з коректора (обчислювача) - об`єм газу накопичувальний 141190 м.куб, покази лічильника 478402 м.куб, годинна витрата газу (с.у.) 0 м.куб/год, годинна витрата газу (р.у.) 0 м.куб/год, температура газу 20,49°С, тиск газу 101,62 кПа, коефіцієнт корекції - , покази механічного лічильника 478402 м.куб, інформація із показуючих приладів: температура газу -°С, тиск газу -кПа.

- на підприємстві встановлено наступне газоспоживаюче обладнання: котел НІКА-0,5Гн №1, кількість 1 шт, номінальна витрата газу 44,50 куб.м./год; котел НІКА-0,5Гн №2, кількість 1 шт, номінальна витрата газу 49,00 куб.м./год; котел НІКА-0,5Гн №3, кількість 1 шт, номінальна витрата газу 56,02 куб.м./год.

- збереження пломб на вузлі обліку газу забезпечено, пломби без видимих пошкоджень;

- проведено вхід в програмуємі параметри УНІВЕРСАЛ-02, проведено обнулення обчислювача та внесення п/л лічильника. Котельня запущена в роботу 20.04.2021 о 14-30год.

- не надано документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань, таким чином згідно п.2 ст. 7 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та п.4 гл.1 розділу Х Кодексу ГРС вузол обліку газу не може вважатися комерційним.

- за ініціативою споживача, проведено опломбування котел № 1 пл, котел №2 вхідні шар.крани № 5843196, № 5843197.

Акт контрольного огляду вузла обліку від 20.04.2021 підписано представником споживача з зауваженнями та запереченнями наступного змісту: "Згідно підпункту 3 пункту 2 глави 7 розділу Х споживачем (власником комерційного ВОГ) на місце демонтованих ЗВТ було встановлено аналогічні ЗВТ (лічильник газу GМS G-40-40 № 104465 та перетворювач вимірювання температури № 7201). Під час проведення перевірки представникам оператора ГРМ з боку власника комерційного вузла обліку природного газу (споживача) було надано документальне підтвердження відомих, відповідних характеристик вимірювання, а саме свідоцтва про повірку законодавчорегульованих засобів вимірювальної техніки які є складовими комерційного вузла обліку в повній мірі відповідають вимогам розділу 10 Правил обліку природного газу під час транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання (наказ Мінпаливенерго № 618 від 27.12.2005)".

Згідно складеного представниками Оператора ГРМ (Дружківське відділення Краматорського УГГ АТ "Донецькоблгаз") Акта про порушення № 552/32 від 20.04.2021 на об`єкті споживача "Котельня № 6, адреса: м. Дружківка, вул. Р.Люксембург, 38", зафіксовано наступне порушення: "В зв`язку з відсутністю документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань згідно п.2 ст. 7 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та вимог п. 10 Правил обліку природного газу … № 618 порушено п.п.1, п.3, гл. 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ, а саме нема можливості визначити коректність обліку витрати природного газу ВОГ".

Згідно з пунктом 5 цього Акта за виявленими порушеннями споживачу необхідно надати свідоцтво про метрологічну атестацію (декларацію відповідності).

Комісія оператора ГРМ з розгляду цього Акта буде провадити засідання о 12-00 26.04.2021 за визначеною адресою (п.8 Акта про порушення).

Акт про порушення № 552/32 від 20.04.2021 не містить відомостей про участь представників споживача при його складанні. Також даний акт не містить підпису з боку представників споживача. В матеріалах справи відсутні докази направлення/вручення оператором ГРМ цього акту споживачу.

Згідно протоколу Дружківського відділення Краматорського управління по газопостачанню та газифікації ПАТ "Донецькоблгаз" з розгляду актів про порушення від 28.04.2021, комісією оператора ГРМ прийнято рішення задовольнити зокрема Акт про порушення № 552/32 від 20.04.2021 по котельні № 6 ВО "Дружківкатепломережа" ОКП "ДТКЕ" та змінити режим нарахування об`ємів природного газу згідно пп.1 п.3 глави 2 розділу ХІ відповідно пп.6 п.6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем.

Дане рішення обґрунтовано отриманням від Мінекономіки, ДП "УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ", ДП "Івано-Франківськстандартметрологія" роз`яснень.

Протокол розгляду актів про порушення від 28.04.2021 підписано лише комісією оператора ГРМ. Відомостей про участь представників споживача у засіданні комісії вказаний протокол не містить, як не містить й доказів його направлення/вручення споживачу (позивачу).

Також в матеріалах справи відсутній і сторонами не надавався акт-розрахунок об`ємів природного газу по акту про порушення № 552/32 від 20.04.2021, період розрахунку та вихідні дані.

З поданих документів вбачається, що по котельні № 6 ВО "Дружківкатепломережа" ОКП "ДТКЕ" за даними Звіту за контрактний місяць у квітні 2021 року споживачем витрачено (спожито) 8361куб.м. природного газу; за даними Акту приймання-передачі послуг розподілу природного газу № 1/4 від 01.05.2021 витрачено 9054,35 куб.м. газу. Різниця між даними ОКП "ДТКЕ" та АТ "Донецькоблгаз" складає 693,35 куб.м. газу;

За даними Звіту за контрактний місяць у травні 2021 року споживачем витрачено 4702 куб.м. природного газу; за даними Акту приймання-передачі послуг розподілу природного газу № 5/1 від 01.06.2021 споживачем у травні 2021 року витрачено 5173,2 куб.м. газу. Різниця між даними ОКП "ДТКЕ" та АТ "Донецькоблгаз" складає 471,2 куб.м. газу;

У червні 2021 року за даними Звіту за контрактний місяць споживачем витрачено 3807 куб.м. газу; за даними Акту приймання-передачі послуг розподілу природного газу № 1/6 від 01.07.2021 споживачем витрачено 4188 куб.м. газу. Різниця між даними ОКП "ДТКЕ" та АТ "Донецькоблгаз" складає 381 куб.м. газу;

У липні 2021 року за даними Звіту за контрактний місяць споживачем витрачено 2438 куб.м. газу; за даними Акту приймання-передачі послуг розподілу природного газу № 1/7 від 01.08.2021 споживачем витрачено 2682 куб.м. газу. Різниця між даними ОКП "ДТКЕ" та АТ "Донецькоблгаз" складає 244 куб.м. газу.

Матеріали справи свідчать, що позивач надавав відповідачу звіти про дані комерційних вузлів обліку, про що свідчать відповідні супровідні листи від 05.05.2021 № 367/02 з відміткою про вручення 05.05.2021 за вх.№375, від 01.06.2021 № 400/02 з відміткою про вручення 01.06.2021 за вх.№442, від 01.07.2021 № 446/02 з відміткою про отримання адресатом 01.07.2021 за вх.№539, від 02.08.2021 № 493/02 з відміткою про отримання адресатом 02.08.2021 за вх.№610.

Відповідно до змісту Акту контрольного огляду вузла обліку, складеного 04.08.2021 відповідачем у присутності представників позивача, на об`єкті ВО "Дружківкатепломережа" котельня № 6 за адресою Р.Люксембург 38, зафіксовано наступне:

- лічильник газу GМS G-40, зав.№115057, клас точності 1,0, межа вимірювань 0,41-65 куб.м.; коректор (обчислювач) об`єму природного газу УНІВЕРСАЛ-02, зав.№10769; перетворювач тиску МИДА-ДА, клас точності 0,25, межа вимірювань 0,4мПа, зав.№07315095; перетворювач температури ПВТ-01, клас точності 0,5, межа вимірювань -50-+50, зав.№4666;

- перевірено місце встановлення та наявність пломб, схоронність пломб на газовому обладнанні забезпечено;

- після проходження повірки встановлено перетворювач абсолютного тиску МИДА-ДА-13П-01, зав.№07312623; перетворювач температури ПВТ-01-1-1-80-6, зав.№4379, дата проходження повірки: МИДА-ДА-13П-01 30.06.2021, ПВТ-01-1-1-80-6 30.06.2021;

- перевірено герметичність газопроводу на вузлі обліку газу до лічильника газу - в нормі.

Звертаючись з позовом у даній справі позивач наголошує, що відповідач здійснив донарахування обсягу природного газу з порушенням вимог законодавства, у зв`язку з чим рішення відповідача, оформлене протоколом від 28.04.2021, є незаконним та підлягає скасуванню.

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам колегія суддів Східного апеляційного господарського суду зазначає про таке.

Правовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, зокрема, щодо умов забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу визначається Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015р. №2494 (надалі - Кодекс газорозподільних систем, Кодекс ГРС).

Згідно до пункту 3 глави, 1 розділу 1 Кодексу газорозподільних систем дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Типовий договір розподілу природного газу затверджено Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП або Регулятор) від 30.09.2015 № 2498.

Між позивачем та відповідачем існують правовідносини щодо розподілу природного газу, які врегульовані Типовим договором розподілу природного газу.

Істотною умовою правовідносин зі споживання послуг розподілу природного газу є облік його споживання.

Порядок обліку природного газу, що передається споживачу передбачений у розділі V Договору. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ, за положеннями пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, визначається як сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Згідно до змісту абзацу першого пункту 4 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем споживач, який є власником комерційного ВОГ, зобов`язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового газового місяця надати Оператору ГРМ у спосіб та за формою, визначеними договором розподілу природного газу, звіт про дані комерційного вузла обліку за розрахунковий період. При цьому якщо комерційний ВОГ обладнаний обчислювачем чи коректором об`єму природного газу, до звіту додаються роздруковані звіти з обчислювача чи коректора об`єму природного газу про добові та/або погодинні дані споживання природного газу, протокол про втручання в роботу комерційного ВОГ та протокол аварійних/діагностичних повідомлень.

У разі ненадання споживачем звіту про дані комерційного ВОГ протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця та за відсутності переданої (зчитаної) з нього інформації засобами дистанційної передачі даних, а також за відсутності контрольного зняття показань ЗВТ (у тому числі через відмову в доступі до об`єкта споживача) протягом розрахункового періоду об`єм спожитого (розподіленого) природного газу за розрахунковий період визначається за сумою обсягів добового споживання, переданих Оператором ГРМ за процедурою Кодексу ГТС до Оператора ГТС протягом газового місяця. У такому разі Оператор ГРМ не пізніше десятого числа місяця, наступного за розрахунковим, направляє споживачу письмові пояснення про зміну режиму нарахування разом з актом приймання-передачі природного газу за попередній розрахунковий місяць (абз. 3 п.4 гл.3 розділу ІХ Кодексу).

Судом встановлено, що вказана у абз.1 п.4 гл.3 розділу ІХ Кодексу ГРС вимога позивачем виконана, надано відповідачу звіти про дані комерційних ВОГ за розрахунковий період квітень 2021, травень 2021, червень 2021, липень 2021 року разом з протоколами конфігурації обчислювача, протоколами втручання в роботу обчислювача, звіти за контрактну добу, протоколи ситуацій.

Абзацами 1, 3 пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

Згідно пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проєктній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.

З матеріалів справи вбачається, що згідно Акта контрольного огляду вузла обліку від 20.04.2021 на об`єкті споживача "Котельня № 6, адреса: м. Дружківка, вул. Р.Люксембург, 38" пломби встановлені на ВОГ не пошкоджені; несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та несанкціонованого газопроводу не виявлено; несанкціонованого підключення газових приладів не виявлено, ознак пошкодження ЗВТ не виявлено; витоків газу на ВОГ не виявлено. Оператором ГРМ (відповідачем) вказано, що "не надано документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань, таким чином згідно п.2 ст. 7 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та п.4 гл.1 розділу Х Кодексу ГРС вузол обліку газу не може вважатися комерційним."

У акті про порушення № 552/32 від 20.04.2021 щодо об`єкта споживача "Котельня № 6, адреса: м. Дружківка, вул. Р.Люксембург, 38" зафіксовано наступне порушення: "В зв`язку з відсутністю документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань згідно п.2 ст. 7 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та вимог п. 10 Правил обліку природного газу … № 618 порушено пп.1 п.3 гл. 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ, а саме нема можливості визначити коректність обліку витрати природного газу ВОГ".

Відповідно до пункту 5 цього Акта за виявленими порушеннями споживачу необхідно надати свідоцтво про метрологічну атестацію (декларацію відповідності).

Суд враховує, що у статті 7 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" наведено значення "вимірювання". Так, вимірюванням вважається процес експериментального визначення одного або декількох значень величини, які можуть бути обґрунтовано приписані величині (частина перша вказаної статті Закону). Результати вимірювань можуть бути використані у сфері законодавчо регульованої метрології за умови, що для таких результатів відомі відповідні характеристики похибок або невизначеність вимірювань (частина друга вказаної статті Закону). Методики вимірювань у сфері законодавчо регульованої метрології, що є обов`язковими до застосування, визначаються в нормативно-правових актах або в нормативних документах, на які є відповідні посилання в нормативно-правових актах (частина три статті 7 цього Закону). Повноваження центральних органів виконавчої влади, інших державних органів уповноважувати підприємства та організації, їх відокремлені підрозділи та фізичних осіб - підприємців на проведення певних вимірювань, не пов`язаних з оцінкою відповідності продукції, процесів та послуг, у сфері законодавчо регульованої метрології визначаються законом (частина чотири статті 7 цього Закону). Результати вимірювань повинні бути доступні юридичним і фізичним особам, які мають щодо них обґрунтований інтерес (частина 5 статті 7 цього Закону).

У пункті 10 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики від 27.12.2005 № 618 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 26 січня 2006 р. за N 67/11941, визначено вимоги до метрологічних характеристик вимірювальних комплексів, показувальних та реєструвальних ЗВТ.

Відповідно до підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Отже, самі по собі п.2 ст. 7 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та п.10 Правил обліку природного газу … № 618 не містять конкретних вимог до споживача природного газу щодо надання свідоцтв про метрологічну атестацію (декларацію відповідності), про що вказано оператором ГРМ у п.5 Акта про порушення.

Відтак, всупереч аргументам апелянта, колегія суддів вказує, що Оператор ГРМ безпідставно вимагає від позивача документальне підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань ВОГ, що перебуває в експлуатації.

При цьому апелянт не вказує конкретних норм чинного законодавства, які б покладали на споживача обов`язок надання оператору ГРМ певного переліку документів на підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань ВОГ, що перебуває в експлуатації.

Варто зазначити, що позаштатним режимом роботи комерційного ВОГ у розумінні пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем є: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

До відновлення роботи комерційного ВОГ або його складових в нормальному режимі за бажанням споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути припинено газопостачання на його об`єкт.

Згідно абзацу 2 пункту 6 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Однак, в Акті про порушення № 552/32 від 20.04.2021 відповідачем не було зазначено про необхідність проведення певних дій щодо позачергової повірки комерційного ВОГ позивача, а лише вказано у п.5 про те, що споживачу необхідно надати свідоцтво про метрологічну атестацію (декларацію відповідності).

При цьому, як правильно звернув увагу суд першої інстанції, до акту про порушення доданий Акт контрольного огляду вузла обліку від 20.04.2021, який свідчить, що відповідачу відомо про дати останньої повірки лічильника газу, а також коректора об`єму газу в комплекті з датчиком тиску, встановлених в котельні № 6 виробничої одиниці "Дружківкатепломережа". Доказів пропущення позивачем міжповірочного інтервалу прийнятих в експлуатацію ЗВТ матеріали справи не містять, як не зазначено про це й у акті контрольного огляду вузла обліку.

Докази ініціювання відповідачем проведення експертизи ВОГ котельні №6 виробничої одиниці "Дружківкатепломережа" на відповідність метрологічним характеристикам у матеріалах справи відсутні, рівно як і задокументовані результати такої експертизи або докази перешкоджання позивачем її проведенню.

Поряд з цим, згідно Акту перевірки ВОГ котельні № 6, складеного 20.04.2021 Оператором ГРМ, пломби встановлені на ВОГ не пошкоджені; несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та несанкціонованого газопроводу не виявлено; несанкціонованого підключення газових приладів не виявлено, ознак пошкодження ЗВТ не виявлено; витоків газу на ВОГ також не виявлено.

Отже, поданими доказами не підтверджено пошкодження чи позаштатний режим роботи комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Колегія суддів визнає необгрунтованими твердження апелянта, що в акті про порушення та у відзиві на позовну заяву про те, що споживачем "не надано документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань, внаслідок чого ВОГ не може вважатися комерційним", "порушення класифікуються як робота ВОГ в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата природного газу обліковується некоректно". Так останні є лише припущеннями сторони, не доведеними ані перевіркою коректності показників ВОГ, ані їх експертизою, ані змістом звітів про дані обчислювача ВОГ та протоколів конфігурування, поточних значень, про втручання в роботу комерційного ВОГ, аварійних/діагностичних повідомлень за розрахунковий період.

Позивач обгрунтовано стверджує, що обставини і суть порушення, вказані відповідачем, не відповідають підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем.

За висновком суду, визначене відповідачем порушення як "відсутність документального підтвердження відомих відповідних характеристик похибок або невизначеності вимірювань" не є позаштатним режимом роботи комерційного ВОГ у розумінні пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем.

У разі виявлення Оператором ГРМ несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: у разі, якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об`єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації (підп.2 п.4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС).

Втім, у даній справі таких обставин не встановлено і відповідачем не доведено.

Відсутні будь-які підтвердження того, що комерційний ВОГ позивача не обліковував чи обліковував частково природний газ, який проходив через цей ВОГ, що повністю виключає можливість донарахування позивачу об`ємів природного газу на підставі пп. 1 п. 3 гл. 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем.

за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об`єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС. (Близька за змістом правова позиція також викладена Об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у постанові від 02.12.2020 у справі №906/962/18).

Також суд зазначає, що Акт про порушення № 552/32 від 20.04.2021 складений відповідачем з порушенням пункту 2, абзацу п`ятого пункту 4 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, оскільки такий акт про порушення не містить відомостей про участь представників споживача при його складанні, не містить підпису з боку представників споживача чи відмітку про їх відмову від підпису.

В матеріалах справи також відсутні докази направлення/вручення оператором ГРМ цього акту споживачу.

У абзаці першому пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС встановлено, що акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу").

При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає, між іншим, дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення (пп.2 абз.2 п.8 гл.5 розділу XI Кодексу ГРС)

Зі змісту Акта про порушення № 552/32 від 20.04.2021 встановлено, що Комісія оператора ГРМ з розгляду цього Акта буде провадити засідання о 12-00 26.04.2021 за визначеною адресою (п.8 Акта про порушення).

Фактично, за матеріалами справи, відповідачем проведено засідання комісії 28.04.2021 (у іншу дату ніж визначено у акті про порушення), результати якого оформлено Протоколом від 28.04.2021 Дружківського відділення Краматорського управління по газопостачанню та газифікації ПАТ "Донецькоблгаз" з розгляду актів про порушення

Згідно цього протоколу від 28.04.2021, комісією оператора ГРМ прийнято рішення задовольнити у тому числі й Акт про порушення № 552/32 від 20.04.2021 по котельні № 6 ВО "Дружківкатепломережа" ОКП "ДТКЕ" та змінити режим нарахування об`ємів природного газу згідно пп.1 п.3 глави 2 розділу ХІ відповідно пп.6 п.6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем.

Протокол розгляду актів про порушення від 28.04.2021 підписано лише комісією оператора ГРМ. Відомостей про участь представників споживача у засіданні комісії вказаний протокол не містить, як не містить й доказів направлення/вручення його копії споживачу (позивачу).

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. (абз.2 п.11 гл.5 розділу XI Кодексу ГРС). Проте, доказів складання такого акта-розрахунку до матеріалів справи не надано.

Згідно абзацу першого пункту 12 глави 5 розділу ХІ цього Кодексу вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Докази вручення під особистий підпис споживача або надсилання йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом Оператором ГРМ також суду не надані.

Зі змісту протоколу засідання комісії оператора ГРМ з розгляду актів про порушення від 28.04.2021 вбачається, що підставою для задоволення акта про порушення визначено отримання від Мінекономіки, ДП "УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ", ДП "Івано-Франківськстандартметрологія" роз`яснень, без посилання на їх реквізити та зміст.

Тобто, прийняте відповідачем рішення, оформлене протоколом від 28.04.2021, про задоволення акта про порушення не містить належного обгрунтування.

У той же час, абз.9 п.6 гл.6 розд. Х Кодексу ГРС умовою для здійснення розрахунку необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу визначає підтвердження факту необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових.

Очевидно, що підтвердити такий факт (задокументувавши його) має особа, уповноважена здійснювати розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу - тобто Оператор ГРМ.

Всупереч припису ч.1 ст.74 ГПК України будь-якого документального підтвердження факту необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого/спожитого природного газу внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ (його складових) котельні №6 виробничої одиниці "Дружківкатепломережа" відповідач протягом розгляду справи не надав.

Відтак, апелянт не довів належними та допустимими доказами стверджуваного ним в Акті № 552/32 від 20.04.2021 порушення. Доданий до Акту про порушення № 552/32 від 20.04.2021 акт обстеження ВОГ від 20.04.2021 таким доказом не є.

Ураховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов законного висновку про відсутність встановленого в Акті № 552/32 від 20.04.2021 порушення і, відповідно, про неправомірність нарахування Оператором ГРМ не облікованого обсягу газу по котельні № 6 виробничої одиниці "Дружківкатепломережа".

У зв`язку з цим колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги в зв`язку з її юридичною та фактичною необґрунтованістю та відсутністю фактів, які свідчать про те, що оскаржуване рішення прийнято з порушенням судом норм права. Доводи апеляційної скарги не спростовують наведені висновки колегії суддів, у зв`язку з чим апеляційна скарга Головного управління Державної податкової служби у Полтавській області не підлягає задоволенню з підстав викладених вище, а оскаржуване рішення Господарського суду Донецької області від 12.10.2022 у справі № 905/2122/21 має бути залишене без змін.

Оскільки колегія суддів дійшла висновку про відмову в задоволенні апеляційної скарги, судові витрати понесені заявником апеляційної скарги, у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції, відшкодуванню не підлягають в силу приписів статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись статтями 13, 74, 76-79, 126, 129, 269, п.1 ч.1 ст.275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів Східного апеляційного господарського суду,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерному товариству "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Донецької області від 12.10.2022 у справі № 905/2122/21 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту.

Повний текст складено 02.01.2023.

Головуючий суддя В.В. Россолов

Суддя Р.А. Гетьман

Суддя В.С. Хачатрян