ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" грудня 2022 р. Справа№ 910/2686/22

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів: Буравльова С.І.

Шапрана В.В.

за участю секретаря судового засідання: Добрицької В.С.

учасники справи:

від позивача: Трегуб Ю.Є.

від відповідача: Гарматін К.В.

третя особа 1: Демеденко О.О.

третя особа 2: не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг"

на рішення Господарського суду міста Києва від 15.08.2022 (повний текст рішення складено та підписано 04.10.2022)

та апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс"

на додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 (повний текст додаткового рішення складений 31.10.2022).

у справі №910/2686/22 (суддя Літвінова М.Є.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс"

до Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. Кабінет Міністрів України

2. Міністерство енергетики України

про стягнення 7 844 212, 00 грн

УСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" звернулось до Господарського суду міста Києва із позовом до Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" про стягнення 7844212, 00 грн.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 15.08.2022 у справі №910/2686/22 позовні вимоги задоволено повністю. Стягнуто з Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" збитки в сумі 7844212 грн та судовий збір в розмірі 117664 грн.

Рішення обґрунтоване установленням місцевим господарським судом факту порушення відповідачем його договірних зобов`язань. Установивши в діях відповідача наявність всіх обов`язкових елементів складу правопорушення, а також причинного зв`язку між протиправною поведінкою та завданою шкодою, суд дійшов до висновку про обґрунтованість позовних вимог щодо стягнення з відповідача коштів в сумі 7 844 212,15 грн, які за своєю правовою природою є збитками (витрати, які Позивач зробив для відновлення свого порушеного права) та наявність підстав для задоволення позову.

ТОВ "Склянний альянс" звернулось до місцевого господарського суду із заявою про розподіл судових витрат у справі №910/2686/22, шляхом стягнення з Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" 269 283,00 грн витрат на правничу допомогу.

Додатковим рішенням Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" у відшкодуванні понесених ним судових витрат на професійну правничу допомогу.

Не погодившись з прийнятим рішенням, Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" подало апеляційну скаргу, в якій просило суд поновити строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду міста Києва від 15.08.2022 у справі №910/2686/22. Скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 15.08.2022 у справі №910/2686/22 та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Апеляційна скарга обґрунтована зокрема наступним. На думку апелянта місцевим господарським судом необґрунтовано було задоволено позовні вимоги. Зокрема відповідач стверджує, що він правомірно зменшив обсяг продажу електричної енергії позивачу з огляду на наявність Відкладальної обставини, а саме покладення на ДП "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" додаткових спеціальних обов`язків Положенням ПСО в редакції постанови КМУ №859. Апелянт вважає необґрунтованим включення до складу збитків 42 508,80 грн штрафу та 592 936,80 грн вартості електричної енергії, придбаної у ДП "Оператор ринку". Також апелянт стверджує, що позивачем не доведено складу цивільного правопорушення.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.11.2022 відкрито апеляційне провадження у справі №910/2686/22 за апеляційною скаргою Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" на рішення Господарського суду міста Києва від 15.08.2022. Розгляд справи призначено на 21.12.2022 року.

ТОВ "Склянний альянс" подало письмовий відзив на апеляційну скаргу у якому просило суд рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Кабінет Міністрів України подав письмовий відзив на апеляційну скаргу у якому просив суд задовольнити вимоги апеляційної скарги, скасувати рішення місцевого господарського суду та відмовити у задоволенні позову ТОВ "Склянний альянс".

Не погодившись з прийнятим додатковим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" 24.11.2022 подало апеляційну скаргу, в якій просило суд прийняти дану апеляційну скаргу та відкрити апеляційне провадження. Ознайомитися з аудіозаписом судового засідання, що відбулося 15.08.2022 у справі №910/2686/22. Скасувати додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 повністю та прийняти нове рішення, яким стягнути з Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" витрати на професійну допомогу адвоката у сумі 269 283,00 грн.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.12.2022 клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" про поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження додаткового рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 задоволено, поновлено пропущений строк на апеляційне оскарження, зупинено дію додаткового рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" на додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22, об`єднано апеляційні скарги Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" на рішення Господарського суду міста Києва від 15.08.2022 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" на додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 в одне апеляційне провадження для спільного розгляду, розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" призначено на 21.12.2022.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Статтею 276 ГПК України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Судом установлено, що згідно з Аукціонним свідоцтвом № 03-ЕР-240521-14-1-2 від 24.05.2021 на електронному аукціоні з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами № ЕР- 240521-14, що відбувся 24.05.2021 на товарній біржі - Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська енергетична біржа" Відокремлений підрозділ "Енергоатом-Трейдинг" Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" продав, а Товариство з обмеженою відповідальністю "СКЛЯННИЙ АЛЬЯНС" купило електричну енергію за графіком продажу: Базове навантаження, в обсязі 44170 МВт*год, за середньозваженою ціною 1 230,00 грн (без ПДВ) за 1 МВт*год, загальною вартістю 54 329 100,00 грн (без ПДВ), з періодом відпуску/відбору: 01.07.2021 - 31.12.2021.

Відповідно до п. 2 Аукціонного свідоцтва, воно є підставою для укладення двостороннього договору купівлі-продажу електричної енергії.

За результатами аукціону між Державним підприємством "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Енергоатом - Трейдинг" Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (за договором - Продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "СКЛЯННИЙ АЛЬЯНС" (за договором - Покупець) був укладений Договір купівлі-продажу електричної енергії №65-150-80-21-00281 від 25.05.2021 (далі - Договір) та Додаткова угода №1 від 25.05.2021.

Відповідно до п. 1.2. Договору кожна Сторона зобов`язана вжити всіх необхідних заходів (вчинити необхідні дії), що передбачені у Законі України "Про ринок електричної енергії", Кодексі системи передачі, Кодексі систем розподілу, Кодексі комерційного обліку електричної енергії, Правилах ринку та інших нормативно-правових актах для належного виконання своїх зобов`язань за цим Договором купівлі-продажу електричної енергії, які, зокрема можуть включати, але не виключно, укладання відповідних договорів, внесення необхідних платежів та гарантій, отримання необхідних дозволів, підтверджень та погоджень, здійснення відповідних повідомлень, реєстрацію та надання необхідної інформації, впровадження програмного забезпечення тощо.

Купівля-продаж електричної енергії за цим Договором здійснюється в Об`єднаній енергетичній системі України (ОЕС України).

Згідно п. 2.1. Договору Продавець зобов`язаний продати електричну енергію Покупцю, а Покупець зобов`язаний купити (прийняти та оплатити) електричну енергію в обсягах та за ціною, що визначаються за результатами електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у Договорі. Купівля-продаж електричної енергії за Договором здійснюється в Об`єднаній енергетичній системі України.

Обсяги електричної енергії, що продаються і купуються за цим Договором, є договірними зобов`язаннями щодо відпуску Продавцем та відбору Покупцем електричної енергії та не можуть бути перепродані Покупцем на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку, за двосторонніми договорами не кінцевому споживачу (п. 2.2. Договору).

У п. 2.3. Договору зазначено, що обсяги електричної енергії, що продаються та купуються за цим Договором, можуть бути використані для власного споживання Покупця або компенсації технологічних витрат або безпосереднього "продажу та/або постачання кінцевому споживачу, в тому числі, шляхом її продажу іншим електропостачальникам за двосторонніми договорами для безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу.

Пунктом 3.1. Договору установлено, що періодом постачання електричної енергії є календарні дати з першого календарного дня по останній календарний день такого періоду (далі - Період постачання), що зазначаються у Додатковій угоді для Періоду постачання за результатами проведеного електронного аукціону.

У Додатковій угоді для Періоду постачання зазначаються години, в які буде здійснюватися відпуск/відбір електричної енергії, для кожного Торгового дня (Доби постачання) у Періоді постачання.

Згідно п.п. 3.2., 3.3. Договору обсяг електричної енергії, що купується та продається за цим Договором, у Періоді постачання визначається за результатами проведеного електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у Додатковій угоді для Періоду постачання. Відпуск/відбір електричної енергії у Періоді постачання здійснюється згідно з графіком відпуску/відбору електричної енергії, що зазначається у Додатковій угоді для Періоду постачання.

Відповідно до п. 3.4. Договору кожна Сторона самостійно зобов`язана до 10:00 за 1 (один) день до кожного Торгового дня (Доби постачання) здійснити реєстрацію обсягів електричної енергії, що відповідають розрахунковим періодам Торгового дня (Доби постачання), на електронній платформі ОСП.

У п. 3.5. Договору зазначено, що підставою для фізичного відпуску/відбору електричної енергії у Торговий день (Добу постачання) за цим Договором є отримання Сторонами від ОСП автоматичного повідомлення на електронній платформі про те, що зареєстрований ДД є дійсним.

Право власності та ризик втрата електричної енергії переходить від Продавця до Покупця після закриття воріт для реєстрації ДД (10:00 за один день до Торгового дня, (Доби постачання, Д-1) на електронній платформі ОСП (п. 3.6. Договору).

Пунктом 3.7. Договору установлено, що Покупець здійснює фізичний відбір електричної енергії у точках комерційного обліку на відпуск, що розташовані на межі балансової належності електричних мереж Продавця.

У п. 3.8. указано, що Покупець зобов`язується здійснювати реалізацію купленої за цим Договором електричної енергії згідно з вимогами Закону України "Про ринок електричної енергії" законодавства України про захист економічної конкуренції та ліцензійних умов для відповідної господарської діяльності, не допускаючи спотворення та маніпулювання цінами на ринку електричної енергії, а також здійснювати інші неправомірні погоджені дії, спрямовані на усунення/обмеження доступу до нього Продавця.

Покупець зобов`язується здійснювати купівлю електричної енергії за цим Договором для власного споживання або компенсації технологічних витрат або безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу, в тому числі, шляхом її продажу іншим електропостачальникам за двосторонніми договорами для безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу.

Відповідно до п. 4.1. Договору купівля-продаж електричної енергії здійснюється за ціною, яка визначається за результатами проведеного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у Додатковій угоді для Періоду постачання.

Купівля-продаж електричної енергії за цим Договором здійснюється з урахуванням акцизного податку та податку на додану вартість відповідно до вимог чинного законодавства України.

Згідно п. 4.10. Договору після закінчення кожного розрахункового місяця у періоді постачання, Сторони складають Акт купівлі-продажу електричної енергії.

Продавець не пізніше 2-го робочого дня після закінчення розрахункового місяця, у якому відбулася купівля-продаж електричної енергії, направляє Покупцю в письмовому вигляді Акт купівлі-продажу електричної енергії.

У п. 5.1. Договору сторони погодили, що Продавець має право призупинити повністю або частково продаж (відпуск) електричної енергії Покупцю та звільняється від виконання зобов`язань за цим Договором на час призупинення, у разі настання та на період дії будь-якої із таких обставин:

- якщо Покупець порушив строк оплати будь-якого платежу за цим Договором;

- у разі наявності заборгованості у Покупця перед Продавцем за цим Договором;

- якщо Покупець не здійснює реєстрацію/повідомлення договірних обсягів на електронній платформі ОСП або реєстрація договірних обсягів була скасована/зупинена АР/ОСП на електронній платформі ОСП через невиконання Покупцем Правил ринку;

- якщо Покупець набув статусу "Дефолтний" або "Переддефолтний".

- якщо Покупець порушив вимоги пункту 2.2 цього Договору.

Про призупинення продажу (відпуску) електричної енергії Продавець повідомляє Покупця електронним повідомленням з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи). Неотримання Покупцем електронного листа від Продавця не впливає на право Продавця на призупинення відпуску електричної енергії (п. 5.4. Договору).

У п. 5.6 Договору зазначено, що обсяг електричної енергії, продане (відпуск) якого було призупинено Продавцем, може бути проданий Продавцем на власний розсуд на інших сегментах ринку та ринку двосторонніх договорів, без будь-якого повернення (компенсації) Покупцю грошових коштів отриманих Продавцем при такому продажі.

Покупець не здійснює сплату Продавцю за електричну енергію, продаж (відпуск) якої було призупинено/зменшено Продавцем.

Відповідно до п. 6.2. Договору у разі призупинення Продавцем продажу (відпуску) електричної енергії, відповідно до Розділу 5 цього Договору (крім підпункту 5.1.5 пункту 5,1), Покупець зобов`язаний сплатити Продавцю штраф у розмірі, що дорівнює 15 % від вартості обсягу електричної енергії (з урахуванням ПДВ), продаж якого було призупинено/зменшено Продавцем.

У п. 11.1. Договору сторони погоджуються з тим, що купівля-продаж електричної енергії за цим Договором здійснюється за умови та після виконання Продавцем установленого для нього Законом України "Про ринок електричної енергії" обов`язку щодо продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та спеціальних обов`язків, покладених відповідно до Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 №483.

У п. 11.2. Договору сторони погоджуються з тим, що обсяг електричної енергії, який Продавець продає (відпускає), а Покупець купує (відбирає) за цим Договором у Торговий день (Добу постачання) є обсягом, що залишається вільним після виконання Продавцем передбачених законодавством обов`язків, визначених у п. 11.1. цього Договору (далі - Вільний обсяг).

Згідно п. 11.3. Договору зменшення Вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим Договором у Торговий день (Добу постачання), є Відкладальною обставиною.

При настанні Відкладальної обставини Продавець має право зменшити продаж електричної енергії Покупцю не більше ніж на 20%.

У п. 11.4. Договору сторони погоджуються із тим, що настання Відкладальної обставини може бути зумовлене, зокрема, такими подіями: позапланове зменшення (обмеження) обсягу відпуску електричної енергії, оперативні команди і розпорядження ОСП на розвантаження, вихід із ладу будь-якого енергоблоку атомної електростанції Продавця, продовження строку проведення ремонтних робіт для будь-якого енергоблоку атомної електростанції Продавця, встановлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків щодо продажу електричної енергії, системні обмеження та інші події, що призводять до зменшення Вільного обсягу.

Відповідно до п. 11.5. Договору у разі настання Відкладальної обставини, Сторони погоджуються із наступним:

11.5.1. Продавець у першу чергу забезпечує продаж обсягу електричної енергії передбаченого п. 11.1. цього Договору.

11.5.2. Продавець має право зменшити продаж електричної енергії Покупцю у порядку, передбаченому Розділом 11 цього Договору та звільняється від відповідальності за таке зменшення, зокрема, але не виключно, за будь-які збитки понесені Покупцем у зв`язку із цим, та/або неотриману (упущену) вигоду, тощо.

11.5.3. Покупець звільняється від оплати вартості електричної енергії, продаж якої зменшено Продавцем відповідно до Розділу 11 цього Договору, у розмірі відповідного зменшення відпуску електричної енергії за винятком випадку, передбаченого пунктом 11.5.8. цього Договору.

11.5.4. Про настання Відкладальної обставини, Продавець невідкладно, але не пізніше ніж до 09:00 годин за 1 день до Торгового дня (Доби постачання), інформує Покупця шляхом направлення Покупцю повідомлення в електронному вигляді на електронну адресу, вказану Покупцем у Розділі 14 цього Договору, з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).

У повідомленні, що направляється Продавцем Покупцю зазначається обсяг електричної енергії, продаж якої зменшується Покупцю, орієнтовну тривалість строку дії Відкладальної обставини та скоригований графік відпуску/відбору електричної енергії, та інші необхідні відомості.

Неотримання Покупцем повідомлення про настання Відкладальної обставини не впливає на право Продавця зменшити продаж електричної енергії Покупцю.

11.5.5. Реєстрація обсягів електричної енергії здійснюється Сторонами у порядку передбаченому п. 3.4 Договору із урахуванням скоригованого графіку відпуску/відбору електричної енергії.

11.5.6. Настання Відкладальної обставини після 09:00 годин за 1 день до Торгового дня (Доби постачання), у тому числі після здійснення Сторонами реєстрації обсягів електричної енергії на електронній платформі ОСП щодо Торгового дня (Доби постачання), не зумовлює зменшення продажу (відпуску) електричної енергії Покупцю у такий Торговий день (Добу постачання).

11.5.7. Про припинення дії Відкладальної обставини Продавець інформує Покупця шляхом направлення Покупцю повідомлення про поновлення продажу електричної енергії в електронному вигляді на електронну адресу, вказану Покупцем у Розділі 14 цього Договору, з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).

У повідомленні про поновлення продажу електричної енергії Продавець зазначає дату - Торговий день (Добу постачання), з якої може бути поновлено продаж електричної енергії та іншу необхідну інформацію.

Торговий день (Доба постачання), з якої поновлюється продаж електричної енергії, вважається узгодженим у разі отримання від Покупця відповідного підтвердження на електронній платформі ОСП та в електронному вигляді на електронну адресу Продавця з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).

Після поновлення продажу електричної енергії подальша купівля-продаж електричної енергії продовжує здійснюватися у загальному порядку, передбаченому цим Договором.

11.5.8. За взаємною згодою Сторін та за наявності Вільного обсягу у Продавця, обсяг електричної енергії, на який було зменшено продаж (відпуск) електричної енергії, може бути повністю або частково продано/відпущено (компенсовано) Покупцю у межах Періоду постачання, у якому відбулося відповідне зменшення.

Про можливість продажу (відпуску) обсягу електричної енергії, продаж (відпуск) якого було зменшено, Продавець інформує Покупця шляхом направлення Покупцю відповідного повідомлення в електронному вигляді на електронну адресу, вказану Покупцем у Розділі 14 цього Договору, з накладенням КЕГГ керівника (уповноваженої особи) з обов`язковим додаванням скоригованого графіку відпуску/відбору електричної енергії для Періоду постачання.

Продаж (відпуск) обсягу електричної енергії, продаж (відпуск) якого було зменшено, вважається узгодженим з боку Покупця у разі отримання від Покупця відповідного підтвердження на електронній платформі ОСИ та в електронному вигляді на електронну адресу Продавця з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).

Продаж (відпуск) обсягу електричної енергії, продаж (відпуск) якого було зменшено, продовжує здійснюватися у загальному порядку, передбаченому цим Договором.

В Додатковій угоді №1 від 25.05.2021 сторони узгодили:

період постачання електричної енергії - календарні дати з 00:00 години 01 липня 2021 року по 24:00 годину 31 грудня 2021 року;

загальний обсяг електричної енергії: 44 170 МВт*год;

ціну електричної енергії: 1 230,00 грн за 1 МВт*год, крім того ПДВ - 246,00 грн, разом -1476,00 грн;

вартість електричної енергії:

у липні 2021 року (01.07.2021-31.07.2021) - 9 151 200,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 830 240,00 грн, 10 981 440,00 грн (з ПДВ);

у серпні 2021 року (01.08.2021-31.03.2021) - 9 151 200,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 830 240,00 грн, 10 981 440,00 грн (з ПДВ);

у вересні 2021 року (01.09.2021-30.09.2021) - 8 856 000,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 771 200,00 грн, 10 627 200,00 грн (з ПДВ);

у жовтні 2021 року (01.10.2021-31.10.2021) - 9 163 500,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 832 700,00 грн, 10 996 200,00 грн (з ПДВ);

у листопаді 2021 року (01.11.2021-30.11.2021) - 8 856 000,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 771 200,00 грн, 10 627 200,00 грн (з ПДВ);

у грудні 2021 року (01.12.2021-31.12.2021) - 9 151 200,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 830 240,00 грн, 10 981 440,00 грн (з ПДВ);

разом - 54 329 100,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 10 865 820,00 грн, 65 194 920,00 грн (з ПДВ);

графіки відпуску електричної енергії у липні, серпні, вересні, жовтні, листопаді та грудні 2021 року (із розрахунку -10 МВт*год).

Судом установлено, що 28.09.2021 ТОВ "СКЛЯННИЙ АЛЬЯНС" отримало від НАЕК "Енергоатом" повідомлення №50-02/2233 про настання відкладальної обставини, де зазначено про зменшення обсягу продажу електричної енергії в період з 01.10.2021 по 31.12.2021 на 20%, а саме:

загальний обсяг купівлі - продажу електричної енергії у періоді постачання відповідно до Додаткової угоди (до настання відкладальної обставини) становить 44 170,000 МВт*год;

загальний обсяг купівлі - продажу електричної енергії у періоді постачання відповідно до Додаткової угоди (з урахуванням відкладальної обставини) становить 39 752,00 МВт*год.

До Повідомлення про відкладальну обставину були додані скориговані графіки відпуску/відбору електричної енергії у жовтні, листопаді та грудні 2021 року, обсяг погодинної поставки електроенергії у період базового навантаження (00:00 - 24:00) зменшений з 10 МВт*год до 8 МВт*год.

НАЕК "Енергоатом" обґрунтував зменшення продажу електроенергії настанням обставинами, що пов`язані з покладенням на нього відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії" спеціальних обов`язків, а саме оплачувати гарантованому покупцю вартість послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, здійснювати продаж електричної енергії постачальникам універсальних послуг для постачання побутовим споживачам, реалізовувати електричну енергію операторам систем розподілу для компенсації їх технологічних витрат, які потребують додаткових фінансових ресурсів.

29.09.2021 Позивач направив Відповідачу лист №381-е від з вимогою продовжити постачання електричної енергії за умовами Договоруу в повному обсязі.

Проте, вказана вимога Відповідачем залишена без задоволення.

Згідно з правилами ринку (затверджені Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 307) та п.3.4 Договору, кожна Сторона самостійно зобов`язана до 10:00 за 1 (один) день кожного Торгового дня (доби постачання) здійснити реєстрацію обсягів електричної енергії, що відповідають розрахунковим періодам Торгового дня (доби постачання), на електронній платформі ОСП.

Позивач зазначає, що ТОВ "СКЛЯННИЙ АЛЬЯНС" 29.09.2021 о 12:25 завантажило на платформу ММS торгівельний графік (в обсязі погодинної поставки - 10 МВт*год) згідно з умовами Договору без урахування одностороннього зменшення (до 8 МВт*год) з боку Відповідача.

На платформі ММS за результатами автоматичного порівняння торгівельних графіків Покупця та Продавця при повному співпадінні графіків формується висновок про вдалу реєстрацію постачання, в іншому випадку при будь-якому не співпадінні - постачання не реєструється. Свої заявлені торгові графіки Сторони мають змогу переглядати та відкоригувати на платформі ММS до закриття воріт - кінцевого часу прийому графіків торгівлі електричною енергією для наступного торгового дня.

Позивач стверджує, що на момент закриття воріт (30.09.2021 10:00) на платформі ММS виникла системна помилка, яка не давала змогу переглянути торгівельні графіки, на підтвердження чого надано скрін-шот платформи ММS.

В подальшому на сайті оператора системи передачі (ОСП) з`явилось повідомлення - про перенесення часу закриття воріт до 30.09.2021 11:00, на підтвердження чого надано скрін-шот платформи ММS.

На момент закриття воріт 30.09.2021 11:00 на платформі ММS не було відображено торгівельних графіків НАЕК "Енергоатом" на добу постачання 01.10.2021, та були тільки заявлені обсяги ТОВ "СКЛЯННИЙ АЛЬЯНС" (10 МВт*год) на кожну годину наступної доби.

Об 11:35 30.09.2021 на платформі ММS з`явився торгівельний скоригований графік Відповідача ( 8 МВт*год).

Через не співпадіння графіків на добу (01.10.2021) Позивача (10 МВт*год) і Відповідача (8 МВт*год) продаж електричної енергії на добу 01.10.2021 за умовами Договору не відбувся.

Позивач отримав лист Відповідача від 30.09.2021 №50-07/2282, в якому НАЕК "Енергоатом" зазначив, що ТОВ "СКЛЯННИЙ АЛЬЯНС" при реєстрації обсягів електричної енергії на електронній платформі ОСП для Торгового дня (Доби постачання) 01.10.2021 не враховано повідомлення ВП ЕАТ від 28.09.2021 № 50-02/2233 та завантажено некоректні дані щодо обсягів електричної енергії. У зв`язку з цим реєстрація таких обсягів електричної енергії була скасована ОСП.

У зв`язку із скасуванням ОСП 01.10.2021 реєстрації обсягів на добу постачання Відповідач нарахував Позивачу штраф у сумі 42 508,80 грн.

Під час розгляду справи із пояснень представників позивача судом було установлено, що позивач вважаючи нарахування вказаного штрафу безпідставним, сплатив його на підставі платіжного доручення №19992 від 14.12.2021 з метою уникнути виникнення заборгованості за фактично отриману електричну енергію, враховуючи умови Договору (п. 6.5) щодо права Відповідача утримувати суму штрафу з грошових коштів, отриманих від Покупця за електричну енергію.

Листом №50-02/2491 від 26.10.2021 Відповідач повідомив Позивача про призупинення продажу електричної енергії на 01.10.2021 відповідно до п. 5.1.3. Договору у зв`язку з нездійсненням Покупцем реєстрації/повідомлення договірних обсягів (на 01.10.2021) на електронній платформі Оператора системи передачі - ММS.

Листом № 50-02/2532 від 28.10.2021 Відповідач повідомив Позивача, що спеціальні обов`язки за новими умовами Положення ПСО, затвердженого постановою Кабінетом Міністрів України від 11 серпня 2021 № 859, безперечно є іншими, а отже "додатковими" подіями у розумінні пункту 11.4. Договору. А тому, Продавцем було зменшено обсяги продажу електричної енергії за Договором з метою виконання інших (додаткових) встановлених Положенням ПСО спеціальних обов`язків, а саме:

- оплати гарантованому покупцю вартості послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів;

- продажу постачальникам універсальних: послуг стандартного продукту ВАS_М в обсязі мінімального споживання електричної енергії споживачами універсальної послуги за годину в аналогічному місяці попереднього року за ціною індекс РДН ВАSЕ в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" ("бази"), за період М-3, де М - розрахунковий місяць;

- продажу операторам систем розподілу (в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України") стандартних продуктів ВАSЕ_Q або ВАSЕ_Y для компенсації технологічних втрат в обсязі мінімальної їх величини за годину в аналогічному місяці попереднього року з урахуванням показника ефективності технологічних втрат електричної енергії, визначеного рішенням НКРЕКП за ціною 1700 гривень за МВт*год.

З огляду на зазначене, Відповідач у період з липня 2021 року по грудень 2021 року здійснив відпуск електричної енергії Позивачу у обсязі 39 560 МВт*год на загальну суму 58 390 560,00 грн, що підтверджується наявними в матеріалах підписаними представниками сторін та скріпленими печатками Актами купівлі продажу електричної енергії №392 від 31.07.2021, №549 від 31.08.2021, №683 від 30.09.2021, №905 від 31.10.2021, №1164 від 30.11.2021, №1412 від 31.12.2021.

Позивач на виконання взятих на себе зобов`язань за Договором здійснив оплату вказаної електричної енергії в повному обсязі, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями № 6102 від 27.05.2021, №177 від 04.08.2021, №17066 від 17.08.2021, №6455 від 26.08.2021, №17373 від 02.09.2021, №17805 від 16.09.2021, №17961 від 24.09.2021, №6564 від 01.10.2021, №6646 від 27.10.2021, 318454 від 12.10.2021, №6673 від 03.11.2021, №6708 від 16.11.2021, №6725 від 24.11.2021, №6788 від 15.12.2021.

Спір у даній справі виник у зв`язку із тим, що Позивач вважає дії Відповідача щодо зменшення обсягу продажу електричної енергії в період з 01.10.2021 по 31.12.2021 на 20% такими, що суперечать законодавству та умовам укладеного сторонами Договору купівлі-продажу електричної енергії №65-150-80-21-00281 від 25.05.2021. Відповідач проти цього заперечує.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги позивача підлягають задоволенню з наступних підстав.

20% зменшеного обсягу продажу електричної енергії який не був поставлений Відповідачем, становить 4 610 МВт*год вартістю 6 804 360,00 грн, з розрахунку:

44 170 МВт*год (погоджений Договором обсяг електричної енергії у спірний період) - 39 560 МВт*год (фактично поставлений обсяг Електричної енергії за спірний період) = 4 610 МВт*год;

65 194 920,00 грн (вартість погодженого Договором обсягу електричної енергії у спірний період) - 58 390 560,00 грн (вартість фактично поставленого обсяг Електричної енергії за спірний період = 6 804 360,00 грн (з ПДВ)

Позивач сплатив комісійний збір ТОВ "Українська енергетична біржа" в сумі 97 262,37 грн за участь в аукціоні щодо купівлі електричної енергію без урахування фактичного зменшення її обсягів, а саме 44 170 МВт*год, по тарифу на день проведення аукціону 24.05.2021 - 2,202/ МВт*год.

Разом з тим, фактичного продано відповідачем позивачу електрична енергія в обсязі 39 560 МВт*год.

Позивач мав сплатити комісійний збір за проведення аукціону в меншому розмірі, а саме 87 111,12 грн, з розрахунку 2,202 * 39 560 МВт*год. Таким чином сума переплати становить 10 151,22 грн (97262,37 грн - 87111,12 грн).

З матеріалів справи убачається, що з метою мінімізації збитків, ТОВ "СКЛЯННИЙ АЛЬЯНС" було змушене терміново закупити до закриття воріт 12:00 30.09.2021 на ринку електричної енергії "на добу наперед" (організований сегмент ринку електричної енергії, на якому здійснюється купівля-продаж електричної енергії на наступну за днем проведення торгів добу, далі - РДН) в оператора ринку (Державне підприємство "Оператор ринку") весь обсяг електричної енергії доби постачання 01.10.2021 (240 МВт*год), у тому числі той, що не був куплений у Відповідача.

Понесені Позивачем витрати з придбання у ДП "Оператор ринку" 01.10.2021 на РДН електричної енергії склали: 240 МВт*год вартістю 550 428,00 грн, що підтверджується відомістю розрахунків на РДН № та платіжним дорученням № від 30.09.2021.

З огляду на одностороннє зменшення Відповідачем з 01.10.2021 продажу електричної енергії, та з метою уникнення небалансу, а відтак мінімізації збитків, Позивач був змушений здійснювати закупівлю недопоставленого Відповідачем обсягу електричної енергії у інших продавців.

Так, ТОВ "СКЛЯННИЙ АЛЬЯНС" уклало договір №СА3009ЄЕП від 30.09.2021 з ТОВ "Євро Енерджі Плюс" про купівлю/продаж електричної енергії базового навантаження (далі - Договір №СА3009ЄЕП) в обсязі 2 МВт*год., за умовами якого ціна електричної енергії кожної години розраховується за формулою: Ціна РДН * коефіцієнт = ціна за 1 МВт*год електричної енергії (грн., без ПДВ), де: Ціна РДН - погодинні середньозважені ціни купівлі-продажу 1 МВт*год електричної енергії на ринку "на добу наперед" у відповідній торговій зоні, що визначена п. 2 цього графіку погодинного обсягу купівлі-продажу електричної енергії, опубліковані на веб- сайті ДП "Оператор Ринку"; Коефіцієнт - коефіцієнт Продавця, що становить 0,985.

Витрати Позивача, пов`язані з купівлею електричної енергії за умовами Договору №СА3009ЄЕП в період 02.10.2021-31.10.2021 склали 4 324 294,40 грн, що підтверджується Актом №1 купівлі-продажу електричної енергії від 31.10.2021 та платіжними дорученнями №18129 від 04.10.2021, №18144 від 05.10.2021, №18612 від 06.10.2021, №18184 від 07.10.2021, №18288 від 08.10.2021, №18304 від 11.10.2021, №18483 від 12.10.2021, № 18502 від 13.10.2021, №18354 від 18.10.2021, №18573 від 19.10.2021, №18605 від 20.10.2021, №18618 від 21.10.2021, №18658 від 22.10.2021, №18317 від 25.10.2021, №18736 від 26.10.2021, №18797 від 27.10.2021, №18823 від 28.10.2021, №18840 від 29.10.2021.

20.10.2021 Позивач уклав договір купівлі-продажу електричної енергії №20/10-2021 з ТОВ "Дніпросталь-Енерго" (далі - Договір №20/10-2021) в обсязі 2 МВт*год, період постачання 01.11.2021 - 30.11.2021, ціна 1 МВт*год електричної енергії визначається для періоду з 01.11.2021 по 30.11.2021, як фактична ціна РДН, що склалась за підсумками торгів на відповідну добу "Д", зменшена на 3,5% за кожну годину відповідної доби.

Витрати Позивача, пов`язані з купівлею електричної енергії за умовами Договору №20/10-2021 в період 01.11.2021-31.12.202) склали 9 721 189,73 грн, що підтверджується Актами купівлі-продажу електричної енергії від 30.11.2021, від 31.12.2021 та платіжними дорученнями №18841 від 29.10.2021, №18871 від 01.11.2021, №18903 від 02.11.2021, №18924 від 03.11.2021, №18936 від 04.11.2021, №18968 від 05.11.2021, №18987 ВІД 08.11.2021, №19010 від 09.11.2021, №19132 від 10.11.2021, № 19151 від 11.11.2021, №203 від 12.11.2021, №19204 від 15.11.2021, №19236 від 16.11.2021, №19405 від 17.11.2021, №19422 від 18.11.2021, №19437 від 19.11.2021, №19491 від22.11.2021, №19506 від 23.11.2021, №19528 від 24.11.2021, №19562 від 25.11.2021, №19577 від 26.11.2021, №19610 від 29.11.2021, № 19636 від 30.11.2021, №19640 від 01.12.2021, №19695 від 02.12.2021, №19712 від 03.12.2021, №19718 від 06.12.2021, №19756 від 07.12.2021, №19758 від 08.12.2021, №19931 від 09.12.2021, №19949 від 10.12.2021, №19983 від 13.12.2021, №19994 від 14.12.2021, №20043 від 15.12.2021, №20204 від 16.12.2021, №20217 від 17.12.2021, №20221 від 20.12.2021, №20280 від 21.12.2021, №20351 від 22.12.2021, №20375 від 23.12.2021, №20416 від 24.12.2021, №20445 від 28.12.2021, №20484 від 29.12.2021, №20580 від 30.12.2021.

Загальний обсяг купленої позивачем у ДП "Оператор ринку", ТОВ "Євро Енерджі Плюс" та ТОВ "Дніпросталь-Енерго" становить 4 610 МВт*год вартістю 14595912,13 грн.

Таким чином, додаткові витрати Позивача, пов`язані з купівлею електричної енергії в період 01.10.2021-31.12.2021, разом склали 7 844 212,15 грн, що включає в себе 42508,80 грн штрафу, 7791552,13 грн різниці між вартістю електроенергії, яка передбачена умовами Договору і Вартістю електроенергії, що фактично до поставлена Позивачу іншими особами у період 01.10.2021-31.12.2021; 10151,22 грн переплати послуг ТОВ "Українська енергетична біржа" за проведенні аукціону 24.05.2021.

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема, двосторонні договори купівлі-продажу електричної енергії.

У ст. 1 Закону України "Про ринок електричної енергії" двосторонній договір визначений як договір купівлі-продажу електричної енергії, укладений між двома учасниками ринку поза організованими сегментами ринку (ринок "на добу наперед", внутрішньодобовий ринок, балансуючий ринок).

Пунктом 6 частини 2 статті 66 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що виробники електричної енергії - державні підприємства, а також господарські товариства, частка держави у статутному капіталі яких становить 50 відсотків та більше, господарські товариства, у статутному капіталі яких 50 відсотків та більше акцій (часток, паїв) належать іншим господарським товариствам, акціонером яких є держава і володіє в них контрольним пакетом акцій, дочірні підприємства, представництва та філії таких підприємств і товариств, комунальні унітарні підприємства, юридичні особи, у статутному капіталі яких 50 відсотків та більше акцій (часток) належить комунальному підприємству або територіальній громаді, а також дочірні підприємства таких підприємств або юридичних осіб здійснюють продаж електричної енергії за двосторонніми договорами на електронних аукціонах, порядок проведення яких затверджується Кабінетом Міністрів України.

Частиною 1 ст. 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Згідно зі ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

На момент укладання сторонами Договору купівлі-продажу електричної енергії №65-150-80-21-00281 від 25.05.2021, діяло Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483 в редакції постанови КМУ від 05 серпня 2020 року № 694, відповідно до якого спеціальні обов`язки покладаються на таких учасників ринку електричної енергії: гарантованого покупця електричної енергії (далі - гарантований покупець); виробників електричної енергії; постачальників універсальних послуг.

До спеціальних обов`язків належить:

продаж електричної енергії виробниками електричної енергії, перелік яких наведено в додатку 1 (далі - виробники електричної енергії), за двосторонніми договорами на електронних аукціонах гарантованому покупцю за ціною 10 гривень за 1 МВт·год;

продаж гарантованим покупцем електричної енергії за ціною, установленою пунктом 6 цього Положення, постачальникам універсальних послуг за двосторонніми договорами купівлі-продажу електричної енергії в погодинних обсягах, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів. Примірна форма зазначеного договору затверджується Міненерго (далі - двосторонній договір з постачальниками універсальних послуг);

купівля та/або продаж у торговій зоні "об`єднана енергетична система України" гарантованим покупцем електричної енергії на організованих сегментах ринку електричної енергії та/або за двосторонніми договорами купівлі-продажу електричної енергії, укладеними за результатами електронних аукціонів;

купівля гарантованим покупцем електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на організованих сегментах ринку електричної енергії у торговій зоні "острів Бурштинської ТЕС" з метою забезпечення необхідних погодинних обсягів електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії;

надання постачальниками універсальних послуг гарантованому покупцю послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів за договорами про надання послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів за формою згідно з додатком 2;

спрямування гарантованим покупцем різниці між доходами та витратами, що виникла під час виконання ним спеціальних обов`язків, визначених цим Положенням, на забезпечення покриття власних економічно обґрунтованих витрат на виконання спеціальних обов`язків із купівлі електричної енергії за "зеленим" тарифом та за аукціонною ціною.

Відповідно до пункту 7 Положення, виробник електричної енергії - державне підприємство НАЕК "Енергоатом" зобов`язане у кожному розрахунковому місяці здійснювати продаж гарантованому покупцю на електронних аукціонах в установленому законодавством порядку електричної енергії в погодинних обсягах, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів у торговій зоні "об`єднана енергетична система України". Погодинні обсяги, необхідні для задоволення потреб побутових споживачів, розраховуються та надаються гарантованим покупцем державному підприємству "НАЕК "Енергоатом" до 20 числа кожного місяця, який передує розрахунковому місяцю. Обсяг за кожною розрахунковою годиною визначається гарантованим покупцем як сукупний в межах відповідної години за всіма постачальниками універсальних послуг і розраховується на підставі отриманої інформації згідно з підпунктом 1 пункту 13 цього Положення.

Постановою Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 №859 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019 року № 483 та визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України", внесено зміни до постанови Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019 року № 483 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії".

Так, доповнено постанову пунктами такого змісту:

1-2. Постачальникам універсальних послуг, державному підприємству "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом", операторам системи розподілу забезпечити до 30 вересня 2021 рроку купівлю-продаж на електронних аукціонах електричної енергії, необхідної для виконання у жовтні 2021 року спеціальних обов`язків із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, визначених у Положенні, затвердженому цією постановою.

1-4. Державному підприємству "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" здійснити продаж електричної енергії державному підприємству "Гарантований покупець" на жовтень та листопад 2021 року за двосторонніми договорами на електронних аукціонах за ціною 150 гривень за МВтгод. у обсягах, що відповідають коригуванням на фактичні дані щодо погодинних обсягів споживання електричної енергії побутовими споживачами у серпні та вересні 2021 року.

Також, Постановою Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 №859 Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії викладено в новій редакції (далі Положення №859).

Так, відповідно до п. 4. Положення №859 спеціальні обов`язки покладаються на таких учасників ринку електричної енергії: виробників електричної енергії, перелік яких наведено у додатку 1 (далі - виробники); постачальників універсальних послуг; гарантованого покупця; операторів систем розподілу виключно в частині обов`язкового придбання технологічних витрат електричної енергії в порядку та на умовах, визначених цим Положенням; постачальника "останньої надії".

Згідно п. 5 Положення №859 до спеціальних обов`язків належить:

постачання електричної енергії побутовим споживачам постачальників універсальних послуг за фіксованими цінами, визначеними у додатку 3;

надання постачальниками універсальних послуг гарантованому покупцю послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів (далі - послуга постачальників універсальних послуг) за договорами про надання послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів постачальником універсальних послуг за примірною формою згідно з додатком 2 і відповідне прийняття та оплата послуг постачальників універсальних послуг гарантованим покупцем;

надання гарантованим покупцем виробникам послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів (далі - послуга гарантованого покупця) за договорами про надання послуг із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів гарантованим покупцем за примірною формою згідно з додатком 4 і відповідне прийняття та оплата послуг гарантованого покупця виробниками;

придбання операторами системи розподілу за результатами проведення електронних аукціонів у державного підприємства "НАЕК "Енергоатом" стандартних продуктів BASE_Q або BASE_Y для компенсації власних технологічних витрат електричної енергії таких операторів системи розподілу в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" в обсязі мінімальної величини технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами за годину в аналогічному місяці попереднього року з урахуванням показника ефективності технологічних витрат електричної енергії, визначеного рішеннями НКРЕКП, за ціною 1700 гривень за МВт*год. Зазначена ціна підлягає індексації на індекс цін виробників промислової продукції в кварталі, наступному за кварталом набрання чинності цим Положенням.

В силу ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України та ст. 193 Господарського кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, умов договору та вимог зазначених Кодексів, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не установлено договором або законом.

Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Ст. 611 Цивільного кодексу України установлено, що у разі порушення зобов`язання, настають наслідки, передбачені договором або законом, в тому числі, відшкодування збитків.

За приписами ст.ст. 216, 217 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Як убачається із матеріалів справи, 28.09.2021 ДП "НАЕК "Енергоатом" повідомило позивача про настання відкладальної обставини і зменшення обсягу продажу електричної енергії в період 01.10.2021-31.12.2021 на 20% (обсяг погодинної поставки електроенергії зменшене з 10 МВт*год до 8 МВт*год).

Відповідач обґрунтував зменшення продажу електроенергії обставинами, які потребують додаткових фінансових ресурсів та посиланням на Положення №859, яким на відповідача покладено додаткові спеціальні обов`язки.

Разом з тим, судом установлено, що умовами Договору визначено, що відкладальною обставиною як підставою для зменшення продажу електричної енергії Покупцю є зменшення Вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим Договором у Торговий день (Добу постачання).

Інших обставин, які б могли бути відкладальною обставиною як підставою для зменшення продажу електричної енергії Покупцю, Договором не передбачено.

Положення №859 також не містить жодних норм, якими б встановлювались будь-які відкладальні обставини для зменшення продажу електричної енергії за укладеними Відповідачем договорами.

Отже, зі змісту укладеного сторонами Договору убачається, що обставини які потребують додаткових фінансових ресурсів або пов`язані з покладенням на Відповідача додаткових спеціальних обов`язків, якщо це не призвело до зменшення Вільного обсягу електричної енергії, не є ані відкладальними, ані іншими обставинами які надають Продавцю право зменшити продаж електроенергії.

Так, в розділі 11 Договору визначено, що вільний обсяг - це обсяг електричної енергії, що залишається вільним після виконання Продавцем передбачених законодавством обов`язків у Торговий день (Добу постачання).

Отже, суд також зазначає, що відкладальною обставиною є зменшення саме вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим Договором (п. 11.2) у Торговий день (добу постачання).

Передумовами виникнення відкладальної обставини можуть бути (п. 11.4 Договору) позапланове зменшення (обмеження) обсягу відпуску електричної енергії, оперативні команди і розпорядження ОСП на розвантаження, вихід із ладу будь-якого енергоблоку атомної електростанції Продавця, продовження строку проведення ремонтних робіт для будь-якого енергоблоку атомної електростанції Продавця, встановлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків щодо продажу електричної енергії, системні обмеження та інші події, що призводять до зменшення Вільного обсягу електричної енергії.

Проте, суд наголошує, що установлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків, може бути відкладальною обставино виключно, якщо призвело до зменшення Вільного обсягу електричної енергії.

При цьому, як убачається з повідомлення про зменшення обсягів постачання НАЕК "Енергоатом" зазначає лише про можливу передумову виникнення відкладальної обставини, а не про її настання.

Крім того, відповідно до пунктів 15, 16 Положення №859 учасники ринку, на яких покладено спеціальні обов`язки, мають права, передбачені цим Положенням, договорами, укладеними на виконання цього Положення, та законодавством.

Виконання спеціальних обов`язків, передбачених цим Положенням, повинне забезпечувати покриття економічно обґрунтованих витрат учасника ринку на їх виконання.

Джерелами фінансування витрат оператора системи розподілу за виконання спеціальних обов`язків є тарифи на послуги з розподілу електричної енергії відповідного оператора системи розподілу. У разі понесення витрат на виконання передбачених цим Положенням спеціальних обов`язків оператор системи розподілу має право клопотати про перегляд зазначених тарифів у порядку, визначеному НКРЕКП, або про здійснення інших заходів, передбачених відповідними нормативно-правовими актами, затвердженими НКРЕКП1, 3 метою покриття своїх економічно обґрунтованих витрат.

Джерелами фінансування витрат виробників за виконання спеціальних обов`язків є відповідна компенсація, порядок здійснення якої визначається Кабінетом Міністрів України.

Отже Відповідач намагався компенсувати свої витрати, пов`язані з виконанням спеціальних обов`язків, покладених Положення №859, у спосіб, що не відповідає законодавству та укладеному сторонами Договору.

Проте, передумови виникнення не є настанням відкладальної обставиною в розумінні укладеного сторонами Договору.

Також, настання відкладальної обставини може мати місце лише у випадку зменшення вільного обсягу електричної енергії в конкретному Торговому дні (Добі постачання), тобто відкладальна обставина обмежена Торговим днем (Добою постачання).

Отже, умови Договору щодо настання та застосування Відкладальних обставин застосовуються виключно у випадках фізичного зменшення (дефіциту) електроенергії, виробленої НАЕК "Енергоатом" для покриття покладених на нього спецобов`язків.

Разом з тим, доказів зменшення Вільного обсягу електричної енергії у спірний період матеріали справи не містять.

За таких обставин колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що НАЕК "Енергоатом" у період з 01.10.2021 неправомірно зменшено обсяг постачання електричної енергії Позивачу за відсутності Відкладальної обставини, що є порушенням договірних зобов`язань.

З огляду на викладене суд дійшов висновку про вірне зазначення позивачем 29.09.2021 даних в системі MMS, а тому нарахування та стягнення відповідачем з позивача штрафу у сумі 42 508,80 грн є необґрунтованим.

За змістом ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, установлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це установлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов`язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не установлено договором або законом (ч. 1 ст. 614 Цивільного кодексу України).

Згідно із ч. 1, 2 ст. 22 Цивільного кодексу України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є: втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Стягнення збитків за порушення договірних зобов`язань здійснюється в порядку ст. 623 ЦК України, при застосуванні норм якої враховується і те, що згідно норм ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст. 224 Господарського кодексу України учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Згідно з приписами ч. 1 ст. 225 Господарського кодексу України до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Для застосування такої міри відповідальності, як стягнення збитків, потрібна наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення:

1) протиправної поведінки;

2) розміру збитків;

3) причинного зв`язку між протиправною поведінкою боржника та збитками;

4) вини.

Отже, для застосування такої міри відповідальності, як відшкодування збитків, потрібна наявність повного складу цивільного правопорушення, як-то: протиправна поведінка, дія чи бездіяльність особи; шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв`язок між протиправною поведінкою та збитками; вина правопорушника.

Слід довести, що протиправна дія чи бездіяльність заподіювача є причиною, а збитки, які виникли у потерпілої особи, - наслідком такої протиправної поведінки.

Тобто, протиправна дія є причиною, а шкода - наслідком протиправної дії.

Відсутність будь-якої з зазначених ознак виключає настання цивільно-правової відповідальності відповідача у вигляді покладення на нього обов`язку з відшкодування збитків.

Проте, позивачу потрібно довести суду факт заподіяння йому збитків, розмір зазначених збитків та докази невиконання зобов`язань та причинно-наслідковий зв`язок між невиконанням зобов`язань та заподіяними збитками.

При визначенні розміру збитків, заподіяних порушенням господарських договорів, береться до уваги вид (склад) збитків та наслідки порушення договірних зобов`язань для підприємства. Тоді як відповідачу потрібно довести відсутність його вини у спричиненні збитків позивачу.

Відшкодуванню підлягають збитки, що стали безпосереднім, і що особливо важливо, невідворотним наслідком порушення боржником зобов`язання чи завдання шкоди. Такі збитки є прямими. Збитки, настання яких можливо було уникнути, які не мають прямого причинно-наслідкового зв`язку є опосередкованими та не підлягають відшкодуванню.

Так, судом установлено, що відповідач допустив порушення взятих на себе зобов`язань за Договором купівлі-продажу електричної енергії №65-150-80-21-00281 від 25.05.2021, що полягало у необґрунтованому зменшенні обсягу постачання електричної енергії Позивачу за відсутності Відкладальної обставини.

Відповідачем не доведено відсутності його вини у необґрунтованому зменшенні обсягу постачання електричної енергії Позивачу.

Вказані дії мали наслідком недопоставку Позивачу електричної енергії 4 610 МВт*год вартістю 6 804 360,00 грн.

З метою відновлення свого порушеного права на отримання електричної енергії 4 610 МВт*год в кількості та для недопущення порушень зобов`язань перед контрагентами Позивача, останній був вимушений придбати недопоставлений обсяг електричної енергії на ринку за цінами вищими, ніж встановлені Договором купівлі-продажу електричної енергії №65-150-80-21-00281 від 25.05.2021, та здійснити додаткові витрати пов`язані з цим.

Так матеріалами справи підтверджується понесення відповідачем додаткових витрат в сумі 7 844 212,15 грн, з яких 42 508,80 грн - штраф, нарахування якого визнано судом безпідставним; 7 791 552,13 грн - різниця між вартістю електроенергії, яка передбачена умовами Договору і Вартістю електроенергії, що фактично до поставлена Позивачу іншими особами у період 01.10.2021-31.12.2021; 10 151,22 грн - переплата послуг ТОВ "Українська енергетична біржа" за проведенні аукціону 24.05.2021.

Колегія суддів відзначає, що враховуючи встановлення факту порушення Відповідачем його договірних зобов`язань, встановивши в діях Відповідача наявність всіх елементів складу правопорушення, а також причинного зв`язку між протиправною поведінкою та завданою шкодою, обґрунтованим є висновок місцевого господарського суду про доведеність позовних вимог щодо стягнення з відповідача коштів в сумі 7 844 212,15 грн, які за своєю правовою природою є збитками (витрати, які Позивач зробив для відновлення свого порушеного права) та наявність підстав для задоволення позову.

Відповідно до частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Приписами статей 76, 77 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно зі статтями 78, 79 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь установленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

На підставі наявних матеріалів справи колегія суддів встановила, що обставини, на які посилається скаржник - ДП "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг", в розумінні статті 86 ГПК України не можуть бути підставою для зміни або скасування рішення Господарського суду міста Києва від 15.08.2022 у справі №910/2686/22, а тому апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Ураховуючи наведене, рішення Господарського суду міста Києва від 15.08.2022 у справі №910/2686/22 відповідає матеріалам справи, є законним та обґрунтованим, підстави, передбачені ст.ст. 277-278 ГПК України для його скасування, відсутні.

Щодо апеляційної скарги ТОВ "Склянний альянс" на додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 колегія суддів відзначає наступне.

Відповідно до ст. 123 ГПК України, судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати: 1) на професійну правничу допомогу; 2) пов`язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертизи; 3) пов`язані з витребуванням доказів, проведенням огляду доказів за їх місцезнаходженням, забезпеченням доказів; 4) пов`язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.

За змістом ч. 1, ч. 3 ст. 124 ГПК України, разом з першою заявою по суті спору кожна сторона подає до суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які вона понесла і які очікує понести у зв`язку із розглядом справи. Попередній розрахунок розміру судових витрат не обмежує сторону у доведенні іншої фактичної суми судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами за результатами розгляду справи.

Згідно ст. 126 ГПК України витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. За результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.

Частиною 8 ст. 129 ГПК України установлено, що розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву.

Отже, з огляду на наведені вище положення законодавства, попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, в тому числі і витрат на професійну правничу допомогу, має бути поданий сторонами разом із першою заявою по суті спору. Вказана норма є імперативною та передбачає конкретний порядок подання відповідних доказів.

Відповідно до ст. 161 ГПК України при розгляді справи судом в порядку позовного провадження учасники справи викладають письмово свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення та міркування щодо предмета спору виключно у заявах по суті справи, визначених цим Кодексом. Заявами по суті справи є: позовна заява; відзив на позовну заяву (відзив); відповідь на відзив; заперечення; пояснення третьої особи щодо позову або відзиву. Підстави, час та черговість подання заяв по суті справи визначаються цим Кодексом або судом у передбачених цим Кодексом випадках.

У позовній заяві ТОВ "Склянний альянс" не зазначено попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат на професійну правничу допомогу, які позивач орієнтовно передбачав понести під час розгляду справи №910/2686/22. Водночас, у позові позивач лише зазначив про те, що окрім витрат на оплату судового збору він також очікує нести інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи.

Так, за приписами ст. 221 ГПК України якщо сторона з поважних причин не може до закінчення судових дебатів у справі подати докази, що підтверджують розмір понесених нею судових витрат, суд за заявою такої сторони, поданою до закінчення судових дебатів у справі, може вирішити питання про судові витрати після ухвалення рішення по суті позовних вимог.

При цьому, суд звертає увагу, положення ч. 1 ст. 124 ГПК України передбачає подання сторонами орієнтовного розрахунку судових витрат, тобто не зобов`язує вказувати точний розмір понесених витрат, зокрема, на професійну правничу допомогу. Як вже було зазначено вище, такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву.

Відповідно до ч. 2 ст. 124 ГПК України, у разі неподання стороною попереднього розрахунку суми судових витрат, суд може відмовити їй у відшкодуванні відповідних судових витрат, за винятком суми сплаченого нею судового збору.

Крім того під час розгляду справи №910/2686/22 по суті на стадії судових дебатів позивач не зробив відповідну заяву про стягнення судових витрат та те, що такі докази будуть подані протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду.

На підставі зазначеного, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що оскільки ТОВ "Склянний альянс" не було у установленому законом порядку заявлено про стягнення витрат на професійну правничу допомогу та до закінчення судових дебатів не заявлено про те, що докази на підтвердження витрат на професійну правничу допомогу будуть подані протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, відсутні підстави для стягнення з відповідача 269 283,00 грн витрат на професійну правничу допомогу.

Ураховуючи вищевикладене, додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 про відмову Товариству з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" у відшкодуванні понесених ним судових витрат на професійну правничу допомогу, є законними та обґрунтованим, підстави для його скасування відсутні.

Керуючись ст. 129, 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" на рішення Господарського суду м. Києва від 15.08.2022 у справі №910/2686/22 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду м. Києва від 15.08.2022 у справі №910/2686/22 залишити без змін.

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Склянний альянс" на додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 залишити без задоволення.

Додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22 залишити без змін.

Поновити дію додаткового рішення Господарського суду міста Києва від 17.10.2022 у справі №910/2686/22.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги на рішення Господарського суду м. Києва від 15.08.2022 покласти на Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі Відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг".

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. ст. 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 29.12.2022.

Головуючий суддя В.В. Андрієнко

Судді С.І. Буравльов

В.В. Шапран