ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" листопада 2022 р.м. Одеса Справа № 916/1360/22

Господарський суд Одеської області у складі:

судді В.С. Петрова

при секретарі судового засідання К.С. Пірожковій

за участю представників:

від позивача Гросман О.М.,

від відповідача Споришев М.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця до Товариства з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед про стягнення заборгованості в сумі 3450582,30 грн., -

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед про стягнення заборгованості за договором № 180-ЮІ з надання послуг для здійснення перевезень від 11.08.2021 р. сумі 3450582,30 грн., посилаючись на наступне.

Між філією Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця та ТОВ Фесіт Юнайтед укладено договір від 11.08.2021 р. №180-Ю1, предметом якого є надання у користування великотоннажних універсальних контейнерів 1ААА 40НС для здійснення прямих змішаних перевезень вантажів по території України та у міжнародному мультімодальному сполученні, а також послуги з підготовки (очищення) та навантажувально-розвантажувальних робіт кожного контейнера. Відповідно до умов контракту замовник зобов`язується оплачувати за користування контейнерами, підготовку (очищення) та навантажувально-розвантажувальні роботи кожного контейнера, а також бере на себе відповідальність за збереження, технічний стан контейнерів під час їх використання та повернення.

Наразі позивач вказує, що станом на 20.06.2022 р. у користуванні ТОВ Фесіт Юнайтед на умовах контракту знаходиться 120 контейнерів з буквенним індексом UZUU.

Відповідно до умов контракту замовник зобов`язаний сплатити за весь час користування контейнерами, при цьому виконавець надає послуги виключно на умовах повернення контейнерів на станцію Київ-Ліски, або на термінали виконавця.

Так, за надані по контракту послуги Філією ЦТС "Ліски" на підставі актів наданих послуг від 01.03.2022 р. № 1864, від 31.03.2022 р. № 1953, від 30.04.2022 р. № 2234, від 30.04.2022 р. № 2233, від 31.05.2022 р. № 2587, від 31.05.2022 р. № 2577, були виставлені рахунки від 01.03.2022 р. № 1815/2 на суму 182935,62 грн., від 31.03.2022 р. № 1874 на суму 1134200,84 грн., від 30.04.2022 р. № 2268 на суму 1090395,85 грн., від 30.04.2022 р. № 2269 а суму 883,58 грн., від 31.05.2022 р. № 2670 на суму 1040368,56 грн., від 31.05.2022 р. № 2653 на суму 6185,09 грн.

При цьому позивач вказує, що зазначені акти та рахунки направлялися замовнику на електронну адресу в день їх виставлення відповідно до умов договору, а також повторно направлялися на адресу замовника 21.04.2022 р. на відділення Нової пошти, на поштову адресу 28.04.2022 р.; 04.06.2022 р.; 08.06.2022 р. та 13.06.2022 р. листами з описом вкладення.

Також позивач зазначає, що листом-вимогою від 25.04.2022 р. №Ліски/К-09/61 виконавець вимагав терміново сплатити заборгованість та попереджав про вирішення питання стягнення заборгованості в судовому порядку. Проте, за ствердженнями позивача, у відповідь на зазначений лист, замовник листом від 05.05.2022 р. № 05/05 повідомив про неможливість виконання договірних зобов`язань в зв`язку з обставинами непереборної сиди, пов`язаними з військовим станом.

При цьому позивач наголошує, що з огляду на те, що введення воєнного стану Указом Президента України від 24.02.2022 р. № 64/2022, та пов`язані з його введенням обставини можуть виступати підставами для звільнення сторін контракту від відповідальності та невиконання зобов`язань тільки за умови визнання таких обставин форс-мажорними для певної сторони контракту. Тобто, на думку позивача, лише посилання сторони на те, що оголошено воєнний стан не достатньо від звільнення від відповідальності за порушення зобов`язань.

Так, позивач зазначає, що задля визнання воєнною стану форс-мажорною обставиною сторона повинна довести: наявність ознак непереборної сили стосовно конкретних зобов`язань сторони, того визначивши, які конкретно зобов`язання сторони по контракту не можуть бути об`єктивно виконані внаслідок існування таких обставин; в чому саме полягає неможливість сторони розумно запобігти або перебороти наслідки такої обставини та наявність причинно-наслідкового зв`язку між обставинами непереборної сили та неналежним виконанням (неможливістю виконання) конкретних договірних зобов`язань; підтвердити наявність та тривалість дії непереборної сили відповідними документами, виданими компетентними органами (сертифікатом про форс-мажорні обставини встановленої Торгово-промисловою Палатою форми). Тобто, позивач вважає, що замовник не довів, чому саме платіжні зобов`язання по контракту не можуть бути виконані, та які саме конкретні обставини, пов`язані з військовим станом вплинули на таке невиконання. Адже, відповідно п.7.3 контракту під обставинами непереборної сили розуміються обставини, які об`єктивно унеможливлюють або перешкоджають виконанню зобов`язань.

Наразі позивач повідомляє, що він в порядку досудового вирішення спору направив замовнику претензію від 19.05.2022 р. № Ліски/К-09/85, а у відповідь на претензію від 31.05.2022 р. № 31/05 замовник повідомив, що не може сплатити рахунки за користування контейнерами на час дії обставин непереборної сили до фактичного відновлення роботи підприємства, чим, фактично визнаючи суму боргу, зобов`язався його сплатити після закінчення дії вказаних обставин.

При цьому позивач вказує, що станом на 20.06.2022 р. рахунки за надані послуги не були сплачені, тому заборгованість ТОВ Фесіт Юнайтед по контракту становить 3450582,30 грн. основного боргу.

Таким чином, позивач зазначає, що ним було вжито всіх заходів досудового врегулювання спору, при цьому з огляду на непогодження з позицією відповідача на підставі п.9.2 контракту позивачем заявлено даний позов.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 30.06.2022 р. (з урахуванням ухвали господарського суду Одеської області від 01.07.2022 р.) вказану позовну заяву Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця залишено без руху, оскільки додані позивачем до позовної заяви копії контракту про надання правничої (правової) допомоги від 02.02.2022 р., довіреностей від 13.05.2022 р. та від 18.05.2022 р. виготовлені неякісно, деякі словосполучення, а в деяких випадках цілі речення, неможливо прочитати, тобто є нечитаємими. Крім того судом встановлено, що матеріали позовної заяви не містять належних доказів виконання позивачем встановленого законом обов`язку щодо надсилання на адресу відповідача копії позову.

04.07.2022 р. від Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця на електронну адресу господарського суду надійшла заява про усунення недоліків (вх. № 12102/22), до якої позивачем додано сканкопії контракту про надання правничої допомоги від 02.02.2022 р., довіреностей від 13.05.2022 р. та від 18.05.2022 р., накладної № 342 від 27.06.2022 р. та фіскального чеку від 27.06.2022 р.

Також 13.07.2022 р. від Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця до господарського суду Одеської області надійшла заява про долучення документів до позовної заяви (вх. № 13001/22), до якої останнім додано, крім іншого, читаємі копії зазначених в ухвалі суду від 30.06.2022 р. доказів, а також належні докази виконання позивачем встановленого законом обов`язку щодо надсилання на адресу відповідача копії позову з додатками.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.07.2022 р. позовну заяву Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 916/1360/22, розгляд справи призначено за правилами загального позовного провадження, при цьому підготовче засідання призначено на 08 серпня 2022 р.

05.08.2022 р. представником відповідача було подано до суду заяву про відкладення розгляду справи у зв`язку з необхідністю проходження медичного огляду адвокатом для постановки на облік до Любашівського ВК, який призначено на 08.08.2022 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08.08.2022 р. у справі № 916/1360/22 підготовче засідання відкладено на 22.08.2022 р.

22.08.2022 р. представником відповідача було подано до суду відзив на позовну заяву, в якому відповідач заперечує проти задоволення позову. Так, відповідач зазначає, що Указом Президента України Про введення воєнного стану в Україні? № 64/2022 від 24.02.2022 р., затвердженого Законом України від 24.02.2022 р. № 2102-ІХ на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України Про правовий режим воєнного стану? в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 р. строком на 30 діб, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України. Надалі Указами Президента України від 14.03.2022 р. № 133/2022. затвердженим Законом України від 15.03.2022 р. № 2119-ІХ, від 18.04.2022 р. № 259/2022, затвердженим Законом України від 21.04,2022 р. № 2212-ІХ та від № 341/2022 від 17.05.2022 р., затвердженим Законом України від 22.05.2022 р. № 2263-ІХ, продовжувався строк запровадженого воєнного стану, зокрема, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 строком на 90 діб.

За ствердженнями відповідача, вищевикладені обставини призвели до повної зупинки роботи морських портів та відміною всіх судноходів, а також відмовою міжнародних контейнерних поїздів з Китаю до України. З огляду на таке, відповідач повідомляє, що ТОВ Фесіт Юнайтед не може вплинути на повернення порожніх контейнерів з Китаю до України.

Наразі відповідач посилається на п. 7.1 і п. 7.2. контракту від 11.08.2021 р. № 180-ЮІ, згідно яких сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання, або неналежне виконання зобов`язань за цим контрактом, якщо буде доведено, що таке невиконання або неналежне виконання пов`язано з дією обставин непереборної сили. Під обставинами непереборної сили слід розуміти надзвичайні та невідворотні обставини, що не діяли під час підписання цього контракту та виникли незалежно від волі сторін, що не знали про їх існування та не могли вжити запобіжних заходів, що могли суттєво вплинути на їх запобігання.

Відповідач зазначає, що договір від 11.08.2021 р. № 180-ЮІ був підписаний до військової агресії, та ТОВ Фесіт Юнайтед не знало і не могло знати про це, крім того ніяким чином не могло вжити запобіжних заходів. Відтак, ТОВ Фесіт Юнайтед не може повернути контейнери на станцію Київ-Ліски або на термінали АТ Українська залізниця?, користуватись контейнерами, а тому й сплатити борг.

При цьому, як наголошує відповідач, згідно довідки Торгово-Промислової палати України за № 2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 р. військова агресія Російської Федерації проти України є форс-мажорною обставиною.

У підготовчому засіданні господарського суду 22 серпня 2022 року по справі № 916/1360/22 було протокольно оголошено перерву до 07 вересня 2022 року згідно ч. 5 ст. 183 ГПК України.

30.08.2022 р. від позивача на електронну адресу суду надійшла відповідь на відзив, в якій позивач не погоджується з доводами та обставинами, викладеними у відзиві, вважає їх надуманими, необґрунтованими та такими, що не спростовують і не заперечують суть позовних вимог з огляду на наступне. Стосовно настання форс-мажорних обставин в розрізі виконання зобов`язань по контракту укладеному між філією Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця та Товариством з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед від 11.08.2021 р. №180-ЮІ, позивач зазначає, що враховуючи те, що станом на дату подання позову відповідачем не виконано саме платіжні зобов`язання (заборгованість по оплаті за послуги), позовні вимоги і власне предмет позову стосується сплати простроченого грошового зобов`язання, а зобов`язання відповідача стосовно повернення контейнерів чи компенсації їх вартості в разі неповернення (п.п.8.7, 8.8 договору) не є предметом даного позову. Отже, на думку позивача, повідомлення відповідача про неможливість повернення контейнерів Китаю до України ніяким чином не впливає та не пов`язане з обов`язковістю виконання грошових зобов`язань.

Також позивач наголошує, що вимога ТОВ Фесіт Юнайтед зупинити дію контракту в частин нарахування боргу, пені, штрафних санкцій до закінчення форс-мажорних обставин не має правових підстав та суперечить умовам договору.

Окрім того, позивач звертає увагу на те, що відповідач здійснював і наразі здійснює повернення контейнерів на станцію Київ-Ліски, при цьому не сплачуючи рахунки за послуги повернення, а саме за: Надання території відділення для виконання вантажних операцій? та Навантаження/Розвантаження 40-футового контейнера краном, тощо. Таким чином, на думку позивача, викладені у відзиві обставини щодо неможливості повернення контейнерів не відповідають дійсності.

Наразі позивач додає, що відповідно до п. 8.11 контракту у разі невиконання замовником умов цього контракту виконавець має право призупинити надання послуг за цим контрактом до виконання зобов`язань замовником в повному обсязі, але наразі позивач виконує свої зобов`язання по контракту в повному обсязі та продовжує приймати контейнери на ст. Київ-Ліски, надаючи відповідно платну послугу. Тому позивач вважає, що ствердження відповідача про неможливість повернення контейнерів не відповідають дійсності, адже починаючи з 24 лютого 2022 року відповідач повернув 52 контейнера, що були надані до оголошення військового стану. Також, на думку відповідача, не відповідають дійсності й ствердження відповідача про повну зупинку роботи всіх морських портів та відміну судоходів, так як наразі, серед інших до прикладу - працює порт Гдиня, через який повертаються контейнера з Китаю до України.

30.08.2022 р. від позивача на електронну адресу суду надійшла заява про відкладення підготовчого засідання, призначеного на 07.09.2022 р., у зв`язку з перебуванням представника позивача у щорічній відпустці.

06.09.2022 р. відповідачем до суду було подано клопотання про залучення документів, а саме копій довідок від 20.08.2022 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.09.2022 р. у справі № 916/1360/22 підготовче засідання відкладено на 29.09.2022 р.

29.09.2022 р. представником відповідача було подано до суду уточнений відзив на позовну заяву, в якому відповідач заперечує проти задоволення позову із раніше зазначених підстав, а тому просить зупинити дію контракту від 11.08.2021 р. № 180-ЮІ в частині нарахування плати за користування контейнерами до закінчення форс-мажорних обставин, і відмовити у задоволенні позову. При цьому до уточненого відзиву на позов відповідачем надано копію сертифікату № 5100-22-0987 про форс-мажорні обставини.

30.09.2022 р. від позивача надійшло клопотання про залучення доказів до матеріалів справи, а саме сканкопій актів приймання-передачі контейнерів у користування та сканкопій актів приймання-передачі (повернення) контейнерів із користування.

У підготовчому засіданні господарського суду 29 вересня 2022 року було протокольно оголошено перерву до 04 жовтня 2022 року згідно ч. 5 ст. 183 ГПК України.

03.10.2022 р. від відповідача надійшло до суду клопотання про долучення до матеріалів справи доказів, зокрема копій довідок про відміну судозахіду, довідки маршруту контейнерного поїзду, довідки по прибуттю порожніх контейнерів, копію листа філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця від 06.12.2021 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 04 жовтня 2022 р. у справі № 916/1360/22 закрито підготовче провадження та справу призначено до судового розгляду по суті в засіданні суду на 26 жовтня 2022 р.

У судовому засіданні господарського суду 26 жовтня 2022 року було протокольно оголошено перерву до 09 листопада 2022 року згідно ч. 2 ст. 216 ГПК України.

У судовому засіданні господарського суду 09 листопада 2022 року було протокольно оголошено перерву до 21 листопада 2022 року згідно ч. 2 ст. 216 ГПК України.

У судовому засіданні 21.11.2022 р. представник позивач підтримав позовні вимоги та наполягав на їх задоволенні, натомість представник відповідача заперечував проти позову.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши та дослідивши всі письмові докази, які містяться в матеріалах справи, господарський суд дійшов наступних висновків.

11.08.2021 р. між Акціонерним товариством Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця (виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед (замовник) укладено контракт №180-ЮІ з надання послуг для здійснення перевезень, відповідно до п. 1.1. якого позивач як виконавець надає послуги з надання у користування великотоннажних універсальних контейнерів 1ААА 40'НС для здійснення прямих змішаних перевезень вантажів по території України та у міжнародному та мультімодальному сполученні, а також послуги з підготовки (очищення) та навантажувально-розвантажувальних робіт кожного контейнера, а відповідач як замовник зобов`язується оплачувати за користування контейнерами, підготовку (очищення) та навантажувально-розвантажувальні роботи кожного контейнера на умовах даного контракту, а також бере на себе відповідальність за збереження, технічний стан контейнерів під час їх використання та їх повернення згідно з умовами даного контракту. У розумінні цього контракту користування контейнером не є орендою майна, а плата за користування власним контейнером виконавця не є орендною платою.

Положеннями п. 2.1. контракту до обов`язків виконавця віднесено, зокрема:

- після отримання індивідуальної заявки замовника, невідкладно здійснити аналіз можливості надання у користування заявленої кількості та придатності контейнерів, та у разі її наявності та погодження виконавцем заявки щодо можливості надання контейнерів в користування в заявленій кількості чи допустимій, надавати замовнику на узгодженій сторонами станції Київ-Ліски, або контейнерному терміналі виконавця порожні великотоннажні універсальні контейнери з буквеним індексом UZUU, відповідно до умов контракту (п. 2.1.1. контракту);

- підготувати і надавати замовнику технічно справні універсальні контейнери, очищені від залишків перевезених вантажів і пакувальних матеріалів (п. 2.1.2. контракту);

- вести номерний облік прийому та передачі контейнерів (п. 2.1.3. контракту);

- складати балансову відомість часу перебування контейнерів у замовника (п. 2.1.4. контракту);

- складати акти прийому-передачі контейнерів та акти наданих послуг (п. 2.1.5. контракту).

У п. 2.2. контракту визначено обов`язки замовника:

- надавати виконавцю заявки на передачу порожніх великотоннажних контейнерів не пізніше, ніж за 10 днів до запланованого отримання контейнерів. У заявці вказується необхідна кількість контейнерів, станція або термінал виконавця, на якому надаються контейнери в користування та термін користування контейнерами (п. 2.2.1. контракту);

- надати виконавцю інформацію щодо осіб, уповноважених надавати заявки про надання послуг та іншу інформацію відповідно до умов цього контракту з обов`язковим зазначенням їх контактних номерів телефонів, робочих поштових адрес та адрес електронної пошти (п. 2.2.2. контракту);

- відправлення контейнерів буде здійснюватися залізничним транспортом. При відправленні навантажених контейнерів залізницею, зазначити в накладній СМГС? у графі під найменуванням вантажу наступне: Контейнер власності УЗ підлягає поверненню на станцію Київ-Ліски?. Інформацію про виконання умов цього контракту замовником надавати на електронну адресу та (п. 2.2.3. контракту);

- передавати виконавцю письмову інформацію про перетинання контейнерами кордону протягом доби після перетинання кордону України або третьої? країни завантаженим (порожнім) контейнером, копії накладних СМГС? на кожен контейнер або відвантажувальну інформацію з вказівкою дати і пункту відправлення, пункту перетину кордону та пункту призначення (п. 2.2.4. контракту);

- двічі на тиждень надавати виконавцю інформацію про місцезнаходження, кількість, стан (завантажені/порожні), поточні операції, які здійснюються з контейнерами на електронну адресу та мовою контракту (п. 2.2.5. контракту);

- здійснювати оплату послуг виконавця на умовах розділу 6 цього контракту (п. 2.2.6. контракту);

- надавати виконавцю всю інформацію, необхідну для розшуку контейнерів, та нести відповідальність за їх втрату на умовах розділу 8 контракту (п. 2.2.7. контракту);

- щомісячно підписувати та повертати виконавцю акт наданих послуг за фактично надані послуги не пізніше 7 робочих днів з моменту його одержання (п. 2.2.8. контракту);

- підписувати та повертати виконавцю акт прийому-передачі контейнерів у тимчасове користування, акт прийому-передачі (повернення), довідку про стан балансу взаєморозрахунків не пізніше 7 робочих днів з моменту його одержання (п. 2.2.9. контракту);

- сумлінно виконувати свої обов`язки та нести відповідальність за їх невиконання на умовах розділу 8 контракту (п. 2.2.10. контракту);

- замовник зобов`язується не передавати отримані контейнери третім особам у користування. У разі такої передачі контейнерів третім особам для здійснення транспортних операцій (перевезення, навантаження, вивантаження, завантаження, розвантаження, зберігання завантажених та/або порожніх контейнерів) замовник несе відповідальність перед виконавцем за дії або бездіяльність третьої особи як свої власні дії (п. 2.2.5. контракту);

- у разі неповернення замовником контейнерів після закінчення терміну користування, за умови згоди виконавця і замовника на подальше їх використання. Замовник зобов`язаний підписати новий акт прийому-передачі з обов`язковим врахуванням вартості підготовки та передачі контейнерів. Контейнер буде вважатись знову переданим з моменту підписання сторонами відповідного акту прийому-передачі (п. 2.2.12. контракту);

- на підтвердження забезпечення майнової відповідальності під час виконання цього контракту про надання послуг з користування універсальними контейнерами власності АТ Укрзалізниця? для здійснення перевезень вантажів по території України, у міжнародному прямому змішаному, мультімодальному сполученні. Замовник зобов`язаний до підписання акту прийому-передачі контейнерів у тимчасове користування надати виконавцю оригінал контракту добровільного страхування контейнерів, укладеного між ТОВ Фесіт Юнайтед? та страховиком ПАТ Страхова компанія Арсенал Страхування?, у якому вигодонабувачем у разі знищення, втрати, викрадення контейнера тощо, що сталося внаслідок безгосподарності чи несвоєчасного вжиття заходів до його збереження замовником, є виконавець - філія Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця та страховий сертифікат на кожний контейнер (п. 2.2.13 контракту).

Відповідно до п. 3.1. контракту виконавець надає послуги виключно на умовах повернення контейнерів на станцію Київ-Ліски або терміналі виконавця.

Згідно п. 3.2. контракту термін надання контейнерів у користування за цим контрактом обчислюється з моменту надання/відправлення контейнерів замовнику на/із станції Київ-Ліски, або на/із терміналах виконавця, або автомобільним транспортом замовника, та діє до передачі замовником контейнерів виконавцю на станцію Київ-Ліски, про що вказується в заявці замовника.

У п. 3.3. контракту визначено, що на підставі даних, взятих з Єдиної автоматизованої системи керування вантажними перевезеннями Укрзалізниці (АСК ВП УЗ-Є), виконавець складає зведену балансову відомість із підрахунком контейнеродіб і належних платежів за надані замовнику послуги.

Розрахунковим показником є вартість користування контейнером за добу, розрахунок доби прийому-передачі здійснюється за вартістю однієї доби (п. 3.4. контракту).

У п. 3.5. контракту сторони погодили, що до 5 числа місяця, слідуючого за звітним, проводять звірку контейнеродіб користування контейнерами та підписують акт наданих послуг. У випадку несвоєчасного надання інформації про місцезнаходження контейнерів, виконавець має право здійснювати розрахунок за користування і підготовку контейнерів за повний звітний місяць.

Згідно п. 4.1. контракту факт надання послуг, зазначених у пункті 1.1., підтверджується актом наданих послуг, що підписується сторонами згідно з умовами цього контракту, та є його невід`ємною частиною.

Відповідно до п. 4.2. контракту, якщо акт наданих послуг надісланий замовнику, але ним не підписаний, не оскаржений та не повернутий виконавцю протягом 7 робочих днів з моменту його одержання, він вважається таким, що прийнятий замовником та підлягає оплаті в повному обсязі.

Пунктом 4.3. контракту передбачено, що моментом одержання акту наданих послуг вважається дата, зазначена у графі вручено? у повідомленні про вручення поштового відправлення.

У п. 5.1. контракту сторони погодили, що вартість послуг за цим контрактом погоджується сторонами, про що підписуються Протоколи погодження договірної ціни (Додаток №1, Додаток №2), які є невід`ємною частиною цього контракту.

Виконавець має право змінювати розміри цін (ставок), передбачених цим контрактом, та розмір оплати за підготовку контейнерів у разі значних змін індексу інфляції, який встановлюється Державним комітетом статистики України. Нові розміри цін (ставок) можуть збільшуватись пропорційно росту індексу інфляції в порівнянні з тим, який діяв на момент укладення контракту (п. 5.2. контракту).

Положеннями п. 5.3. контракту передбачено, що у випадку перегляду та зміни цін (ставок) виконавець повідомляє про це замовника письмово з зазначенням розміру нових цін (ставок), дати початку терміну дії змінених ставок не пізніше ніж за чотирнадцять календарних днів до початку дії нових цін (ставок) про що сторонами підписується додаткова угода до цього контракту.

Відповідно до п. 5.4. контракту розрахунки за цим контрактом здійснюється в національній валюті України.

Загальна сума контракту визначається як загальна вартість послуг, наданих замовнику, відповідно до обсягів, що підтверджуються актами наданих послуг (п. 5.5 договору).

У п. 6.1. контракту сторони погодили, що замовник здійснює 100% попередню оплату за підготовку контейнерів (в т.ч. вантажно-розвантажувальні роботи), а також здійснює оплату за надання послуг згідно з умовами цього контракту протягом звітного місяця шляхом перерахування коштів на поточний рахунок виконавця протягом 5-ти банківських днів з моменту виставлення виконавцем рахунку.

Відповідно до п. 6.4. контракту сторони щомісяця здійснюють звірку розрахунків на підставі підписаних сторонами актів наданих послуг.

При виявленні помилок, допущених у розрахунках, замовник негайно повідомляє про це виконавця. Перерахунок у таких випадках провадиться при здійсненні розрахунків за наступний місяць (п. 6.5. контракту).

У п.11.1. контракту сторони визначили, що контракт набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін і діє до 31 грудня 2021 року, але в будь - якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим договором.

Термін дії контракту може бути переглянутий і змінений за погодженням сторін шляхом підписання додаткової угоди до цього контракту (п. 11.2 контракту).

Положеннями п. 11.5. контракту визначено, що розірвання даного контракту не тягне за собою припинення виконання замовником зобов`язань за надані йому виконавцем послуги та обов`язку повернення контейнерів згідно з умовами контракту.

Додатком № 1 до контракту № 180-ЮІ від 11.08.2021 р. сторони погодили договірну ціну, зокрема: ціна за підготовку (очищення) кожного 40 футового контейнера становить: 476 грн. 30 коп. з ПДВ. Ціна за навантажувально-розвантажувальні роботи кожного 40 футового контейнера краном становить: 514 грн. 43 коп. з ПДВ.

Додатком № 2 до контракту № 180-ЮІ від 11.08.2021 р. сторони погодили договірну ціну, відповідно до якого ціна за надання території відділення для виконання вантажних операцій становить 161 грн. 95 коп. з ПДВ.

28.10.2021 р. Акціонерним товариством Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця (виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед (замовник) було укладено додаткову угоду № 1, відповідно до умов якої сторони виклали додаток № 1 та додаток № 2 до контракту № 180-ЮІ від 11.08.2021 р. у новій редакції.

Так, відповідно до додатку № 1 до контракту № 180-ЮІ від 11.08.2021 р. (у редакції додаткової угоди № 1 від 28.10.2021 р.) ціна за підготовку (очищення) кожного 40 футового контейнера становить 434 грн. 63 коп. без ПДВ. Ціна за навантажувально-розвантажувальні роботи кожного 40 футового контейнера краном становить 469 грн. 42 коп. без ПДВ. Ціна за користування Замовником? контейнерами Виконавця?, починаючи з моменту фактичної передачі контейнерів та підписання акту прийому-передачі контейнерів в користування до моменту фактичного повернення контейнерів Виконавцю? та підписання акту прийому-передачі контейнерів (повернення) за кожну добу користування 40 футовим контейнером становить: 173 грн. 86 коп. без ПДВ.

Згідно додатку № 2 до контракту № 180-ЮІ від 11.08.2021 р. (у редакції додаткової угоди № 1 від 28.10.2021 р.) ціна за надання території відділення для виконання вантажних операцій становить: 147 грн. 78 коп. без ПДВ.

З матеріалів справи вбачається, що філією Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця за результатом наданих послуг були складені акт звіряння станом на 17.06.2022 р. та акти наданих послуг: № 1864 від 01.03.2022 р., № 1953 від 31.03.2022 р., № 2234 від 30.04.2022 р., № 2233 від 30.04.2022 р., № 2587 від 31.05.2022 р., № 2577 від 31.05.2022 р., на підставі яких позивачем були виставлено рахунки-фактури: № 1815/2 від 01.03.2022 р. на суму 182935,62 грн., № 1874 від 31.03.2022 р. на суму 1134200,84 грн., № 2268 від 30.04.2022 р. на суму 1090395,85 грн., № 2269 від 30.04.2022 р. на суму 883,58 грн., № 2670 від 31.05.2022 р. на суму 1040368,56 грн., № 2653 від 31.05.2022 р. на суму 6185,09 грн. Як вбачається із матеріалів справи, вище перелічені документи були надіслані позивачем Товариству з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед засобами поштового зв`язку.

Також позивачем з метою досудового врегулювання спору було направлено ТОВ Фесіт Юнайтед лист-вимогу № 09/61 від 25.04.2022 р., в якій позивач вимагає терміново сплатити заборгованість по контракту в розмірі: 2069933,27 грн., перерахувавши вказані кошти у 3-денний строк з дати отримання даного листа за вказаними платіжними реквізитами. При цьому, позивач повідомляє, шо у випадку невиконання Товариством з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед платіжних зобов`язань по договору, виконавець звернеться до суду з позовом про стягнення заборгованості по контракту з врахуванням пені, інфляції та штрафних санкцій. Окрім того, позивач просить терміново повідомити про місцезнаходження наданих у користування контейнерів. Також, пропонує невідкладно повернути контейнери, відповідно до умов договору. В разі неможливості повернення - повідомити номера контейнерів, їх місцезнаходження та причину неповернення.

У відповідь на дану вимогу Товариством з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед було надіслано лист № 05/05 від 05.05.2022 р., у якому відповідач зазначив, що листами № 01/03 від 01.03.2022 р., № 05/04 від 05.04.2022 р., № 29/04 від 29.04.2022 р., ТОВ Фесіт Юнайтед неодноразово повідомляло філію Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця про виникнення обставин непереборної сили, внаслідок чого відповідач та всі підприємства, напряму пов`язані з господарською діяльністю відповідача, в тому числі морські порти та залізничні станції, призупинили свою роботу, в тому числі це призвело до скрутного фінансового становища ТОВ Фесіт Юнайтед. Також відповідач в своєму листі звернув увагу на те, що саме АТ Укрзалізниця? повідомило Товариство, що не має можливості надати послуги своїм клієнтам саме внаслідок виникнення таких обставин непереборної сили, з підтвердженням цих обставин у листі від Торгово-промислової палати України, що напряму пов`язано з неможливістю виконання зобов`язань ТОВ Фесіт Юнайтед по контракту № 180-ЮІ від 11.08.2021 р. з причин виникнення обставин непереборної сили, підтверджених Торгово-промисловою палатою України.

В подальшому 19.05.2022 р. позивачем була направлена відповідачу претензія № 09/85, в якій філія Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця повторно вимагала оплатити заборгованість по контракту в розмірі 3021212,70 грн.

У відповідь на вказану претензію ТОВ Фесіт Юнайтед у листі № 31/05 від 31.05.2022 р. повідомило, що об`єктивно, з причин виникнення обставин непереборної сили, не має змоги в повному обсязі виконувати договірні зобов`язання за контрактом, що укладений між сторонами, в тому числі повернути контейнери та сплатити рахунки за користування контейнерами на час дії обставин непереборної сили до фактичного відновлення роботи підприємств, а саме портів та залізничних станцій. Також ТОВ Фесіт Юнайтед зазначило, що всі оригінали документів, що передавались філією Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця до ТОВ Фесіт Юнайтед на підпис, були підписані та вчасно повернуті філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця.

Отже, несплата відповідачем заборгованості по контракту в розмірі 3021212,70 грн. стала підставою для звернення позивача до суду із заявленим позовом.

Згідно зі ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Частиною 1 статті 626 ЦК України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Частина 1 статті 202 ЦК України визначає, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

При цьому за правилами статті 14 Цивільного кодексу України цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Відповідно до статті 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Ч. 1 ст. 173 ГК України встановлено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Частиною 1 ст. 174 ГК України встановлено, що господарські зобов`язання можуть виникати з господарського контракту та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно з частиною 1 статті 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Так, вищевказаний контракт №180-ЮІ з надання послуг для здійснення перевезень є підставою для виникнення у сторін за цим контрактом господарських зобов`язань відповідно до ст.ст. 173, 174 ГК України (ст.ст. 11, 202, 509 ЦК України), і згідно ст. 629 ЦК України є обов`язковим для виконання його сторонами.

Згідно ч. 1 ст. 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

За змістом ст. 902 Цивільного кодексу України визначено, що виконавець повинен надати послугу особисто. У випадках, встановлених договором, виконавець має право покласти виконання контракту про надання послуг на іншу особу, залишаючись відповідальним в повному обсязі перед замовником за порушення договору.

Згідно ч. 1 ст. 903 Цивільного кодексу України, якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

В силу ч. 1 ст. 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов контракту та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Як вбачається судом, на виконання умов контракту № 180-ЮІ від 11.08.2021 р. Акціонерне товариство Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця передало, а Товариство з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед прийняло у користування великотонажні універсальні контейнери із буквенним індексом UZUU, зокрема:

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 2 від 31.08.2021 р. передано 35 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 4 від 30.09.2021 р. передано 17 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 6 від 31.10.2021 р. передано 51 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 8 від 30.11.2021 р. передано 43 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 10 від 31.12.2021 р. передано 21 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 11 від 01.01.2022 р. передано 1 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 12 від 24.01.2022 р. передано 5 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 13 від 27.01.2022 р. передано 3 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 14 від 28.01.2022 р. передано 1 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 16 від 02.02.2022 р. передано 4 шт.;

- згідно акту прийому/передачі контейнерів № 17 від 09.02.2022 р. передано 2 шт.

Наразі, як вказує позивач, станом на 20.06.2022 р. у користуванні ТОВ Фесіт Юнайтед за умовами контракту знаходиться 120 контейнерів із буквенним індексом UZUU.

Так, з матеріалів справи вбачається, що на момент подачі позову ТОВ Фесіт Юнайтед було повернуто а АТ Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця прийнято з користування великотоннажні універсальні контейнери із буквенним індексом UZUU, а саме:

- згідно акту прийому/передачі (повернення) контейнерів № 8 від 31.12.2021 р. повернуто 7 шт.;

- згідно акту прийому/передачі (повернення) контейнерів № 15 від 31.01.2022 р. повернуто 21 шт.;

- згідно акту прийому/передачі (повернення) контейнерів № 18 від 28.02.2022 р. повернуто 8 шт.;

- згідно акту прийому/передачі (повернення) контейнерів № 19 від 30.04.2022 р. повернуто 2 шт.;

- згідно акту прийому/передачі (повернення) контейнерів № 20 від 31.05.2022 р. повернуто 19 шт.

Поряд з цим позивач, стверджуючи про надання філією Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця послуг за контрактом, здійснив оформлення актів наданих послуг: № 1864 від 01.03.2022 р. на суму 1040119,67 грн., № 1953 від 31.03.2022 р. на суму 1134200,84 грн., № 2234 від 30.04.2022 р. на суму 1090395,85 грн., № 2233 від 30.04.2022 р. на суму 883,58 грн., № 2587 від 31.05.2022 р. на суму 1040368,56 грн., № 2577 від 31.05.2022 р. на суму 6185,09 грн. Так, на підставі вище перелічених актів наданих послуг позивачем були виставлені на оплату Товариству з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед рахунки-фактури: № 1815/2 від 01.03.2022 р. на суму 182935,62 грн., № 1874 від 31.03.2022 р. на суму 1134200,84 грн., № 2268 від 30.04.2022 р. на суму 1090395,85 грн., № 2269 від 30.04.2022 р. на суму 883,58 грн., № 2670 від 31.05.2022 р. на суму 1040368,56 грн., № 2653 від 31.05.2022 р. на суму 6185,09 грн.

Між тим отримання вищезазначених актів та рахунків відповідачем не оспорюється. Натомість відповідач, посилаючись на наявність обставин непереборної сили, стверджує про відсутність підстав для їх оплати та відповідно заборгованості.

Так, згідно п. 4.1. контракту факт надання послуг, зазначених у пункті 1.1., підтверджується актом наданих послуг, що підписується сторонами згідно з умовами цього контракту, та є його невід`ємною частиною.

Відповідно до п. 4.2. контракту, якщо акт наданих послуг надісланий замовнику, але ним не підписаний, не оскаржений та не повернутий виконавцю протягом 7 робочих днів з моменту його одержання, він вважається таким, що прийнятий замовником та підлягає оплаті в повному обсязі.

Разом із тим, як свідчать матеріали справи, відповідачем не були підписані акти наданих послуг з обґрунтуванням підстав для відмови в їх підписанні та посиланням на обставини непереборної сили.

Так, за результатом звернення Товариства з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед, 29.09.2022 р. Одеською регіональною торгово-промисловою палатою видано сертифікат № 5100-22-0987 про форс-мажорні обставини, з якого вбачається, що ТОВ Фесіт Юнайтед через дію обставин непереборної сили, не може ні користуватися переданими за контрактом контейнерами, ні повернути їх позивачу.

Відповідно до ст. 3 Закону України Про торгово-промислові палати в Україні Торгово-промислові палати створюються з метою сприяння розвиткові народного господарства та національної економіки, її інтеграції у світову господарську систему, формуванню сучасних промислової, фінансової і торговельної інфраструктур, створенню сприятливих умов для підприємницької діяльності, всебічному розвиткові усіх видів підприємництва, не заборонених законодавством України, науково-технічних і торговельних зв`язків між українськими підприємцями та підприємцями зарубіжних країн.

Завданнями торгово-промислових палат є:

- сприяння розвиткові зовнішньоекономічних зв`язків, експорту українських товарів і послуг, подання практичної допомоги підприємцям у проведенні торговельно-економічних операцій на внутрішньому та зовнішньому ринках, освоєнні нових форм співробітництва;

- представлення інтересів членів палати з питань господарської діяльності як в Україні, так і за її межами;

- організація взаємодії між суб`єктами підприємницької діяльності, координація їх взаємовідносин з державою в особі її органів;

- участь в організації в Україні та за кордоном професійного навчання і стажування фахівців - громадян України з питань підприємництва, розвитку конкуренції, а також у розробленні та реалізації державних і міждержавних програм у цій галузі;

- надання довідково-інформаційних послуг, основних відомостей, що не є комерційною таємницею, про діяльність українських підприємців і підприємців зарубіжних країн згідно з національним законодавством, сприяння поширенню, зокрема через засоби масової інформації, знань про економіку і науково-технічні досягнення, законодавство, звичаї та правила торгівлі в Україні і зарубіжних країнах, можливості зовнішньоекономічного співробітництва українських підприємців;

- сприяння в організації інфраструктури інформаційного обслуговування підприємництва;

- надання послуг для здійснення комерційної діяльності іноземним фірмам та організаціям;

- встановлення і розвиток зв`язків з іноземними підприємцями, а також організаціями, що об`єднують або представляють їх, участь у роботі міжнародних неурядових організацій та інших спільних організацій;

- сприяння розвитку торгових та інших чесних звичаїв у підприємницькій діяльності, участь у розробленні правил професійної етики у конкуренції для різних сфер підприємницької діяльності, галузей економіки, спілок та об`єднань підприємців;

- виконання інших завдань, передбачених її статутом.

Положеннями ст. 14-1 Закону України Про торгово-промислові палати в Україні передбачено, що засвідчення дії непереборної сили шляхом видачі сертифікату про форс-мажорні обставини покладено на ТПП України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати.

При цьому, згідно п. 7.1. контракту сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання, або неналежне виконання зобов`язань за цим контрактом, якщо буде доведено, що таке невиконання або неналежне виконання пов`язано з дією обставин непереборної сили.

У п. 7.2. контракту визначено, що під обставинами непереборної сили слід розуміти надзвичайні та невідворотні обставини, що не діяли під час підписання цього контракту та виникли незалежно від волі сторін, що не знали про їх існування та не могли вжити запобіжних заходів, що могли суттєво вплинути на їх запобігання.

Пунктом 7.3. контракту визначено, що під обставинами непереборної сили в даному контракті слід розуміти надзвичайні та невідворотні обставини, будь - які інші обставини зовнішнього щодо сторін характеру, обставини суспільного життя, що виникли без вини сторін, поза їх волею або всупереч волі чи бажанню сторін, і які не можна було передбачити, ні уникнути, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами контракту (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими стихійними явищами природного характеру, погодними умовами, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, руйнування в результаті блискавки, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо), лиха техногенного походження (вибухи, вихід з ладу машин, обладнання тощо), а також видання актів органів державної влади, управління, зокрема Кабінету Міністрів України та Акціонерного товариства Українська залізниця?, чи місцевого самоврядування, інші законні або незаконні заборонні заходи названих органів, які унеможливлюють виконання сторонами зобов`язань за цим контрактом або перешкоджають такому виконанню тощо.

Згідно п. 7.4. контракту сторона, що підпала під дію обставин непереборної сили та в наслідок цього була позбавлена можливості належним чином виконувати свої зобов`язання за контрактом, зобов`язана негайно (протягом 5 календарних днів) повідомити про їх дію іншу сторону.

У п. 7.5. контракту сторони передбачили, що у разі якщо обставини непереборної сили, що вказані вище, за умови їх належного підтвердження, продовжують діяти впродовж 3 (трьох) місяців, кожна з сторін цього контракту має право виступити з ініціативою про перегляд умов цього контракту або його припинення у відповідності до умов чинного законодавства України.

Відповідно до п. 7.6. контракту виникнення обставин непереборної сили в момент прострочення виконання стороною свого обов`язку за контрактом, позбавляє сторону права посилатися на ці обставини як на підстави для звільнення від відповідальності за контрактом.

Пунктом 7.7. контракту визначено, що дія обставин непереборної сили повинна бути підтверджена сертифікатом, який надається Торгово-промисловою палатою України, за місцем знаходження сторони або іншими компетентними органами.

Як встановлено судом, сертифікатом № 2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 р. Торгово-промислова палата України засвідчила форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): військову агресію російської федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року до їх офіційного закінчення, є надзвичайними, невідворотними та об`єктивними обставинами для суб`єктів господарської діяльності та/або фізичних осіб по договору, окремим податковим та чи іншим зобов`язанням/обов`язком, виконання яких/-го настало згідно з умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів і виконання відповідно яких/-го стало неможливим у встановлений термін внаслідок настання таких форс-мажорних обставин обставини (обставини непереборної сили).

У постанові Верховного Суду від 25.01.2022 р. у справі № 904/3886/21 зазначено, що форс-мажорні обставини не мають преюдиціальний (заздалегідь встановлений) характер. При їх виникненні сторона, яка посилається на дію форс-мажорних обставин, повинна це довести. Сторона яка посилається на конкретні обставини повинна довести те, що вони є форс-мажорними, в тому числі, саме для конкретного випадку. Виходячи з ознак форс-мажорних обставин, необхідно також довести їх надзвичайність та невідворотність.

Форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) це надзвичайні та невідворотні обставини, які об`єктивно впливають на виконання зобов`язань, передбачених умовами контракту (контракту, угоди, тощо), обов`язків за законодавчими і іншими нормативними актами, дію яких неможливо було передбачити та дія яких унеможливлює їх виконання протягом певного періоду часу.

Таким чином, задля визнання воєнного стану форс-мажорною обставиною сторона повинна довести: наявність ознак непереборної сили стосовно конкретних зобов`язань сторони, тобто визначити, які конкретно зобов`язання сторони по контракту не можуть бути об`єктивно виконані внаслідок існування таких обставин; в чому саме полягає неможливість сторони розумно запобігти або перебороти наслідки такої обставини та наявність причино-наслідкового зв`язку між обставинами непереборної сили та належним виконанням (неможливістю виконання) конкретних договірних зобов`язань; підтвердити наявність та тривалість дії непереборної сили відповідними документами, виданими компетентними органами (сертифікатом про форс-мажорні обставини, встановленої Торгово-промисловою палатою форми).

Так, Указом Президента України Про введення воєнного стану в Україні №64/2022 від 24.02.2022 р., затвердженого Законом України від 24.02.2022 р. № 2102-ІХ. на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України Про правовий режим воєнного стану в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України. Який в подальшому неодноразово продовжувався, зокрема, Указом Президента України, затверджено Законом № 2500-IX від 15.08.2022 р., на часткову зміну статті 1 Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 Про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX (зі змінами, внесеними Указом від 14 березня 2022 року № 133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-IX, Указом від 18 квітня 2022 року № 259/2022, затвердженим Законом України від 21 квітня 2022 року № 2212-IX, та Указом від 17 травня 2022 року № 341/2022, затвердженим Законом України від 22 травня 2022 року № 2263-IX), продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб.

29.09.2022 р. Одеська регіональна торгово-промислова палата на підставі ст.ст. 14, 14-1 Закону України Про торгово-промислові палати в Україні, Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням Президії ТПП України від 18.12.2014 р. №44(5), із змінами та доповненнями, Сертифікатом № 5100-22-0987 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) засвідчила форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): військову агресію Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану в Україні, встановлення рівня охорони 3 (вищий) у морських та річкових портах України, так: Товариству з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед (місцезнаходження: 68355, Украйна, Одеська область, Кілійський район, м. Вилкове, вул. Моряків-десантників, буд. 40 код ЄДРПОУ/ІПН: 41604751) - щодо обов`язку (зобов`язання), а саме:

- замовник зобов`язується користуватися великотонажними універсальними контейнерами 1ААА 40'НС, а також бере на себе відповідальність за збереження, технічний стан контейнерів під час їх використання та їх повернення згідно Контракту у кількості 96 шт, у термін: до 01 червня 2022 року, за контрактом з надання послуг для здійснення перевезень № 180-ЮІ від 11.08.2021 року, укладеним з філією Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця (код ЄДРПОУ/ІПН 40081373), відповідно до:

- Закону України Про правовий режим воєнного стану від 12.05.2015 року №389-УІІІ;

- Указу Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022 Про введення воєнного стану в Україні (зі змінами та доповненнями);

- Закону України від 24 лютого 2022 року № 2102-ІХ Про затвердження Указу Президента України Про введення воєнного стану в Україні (зі змінами та доповненнями);

- Указу Президента України Про продовження строку дії воєнного стану в Україні №133/22 від 14.03.2022 р.;

- Закону України Про затвердження Указу Президента України Про продовження строку дії воєнного стану в Україні від 15 березня 2022 р. № 2119-ІХ;

- Указу Президента України Про продовження строку дії воєнного стану в Україні №259/22 від 18.04.2022 р.;

- Закону України Про затвердження Указу Президента України Про продовження строку дії воєнного стану в Україні від 21 квітня 2022 р. № 2212-ІХ;

- Указу Президента України Про продовження строку дії воєнного стану в Україні №341/2022 від 17.05.2022 р.;

- Закону України Про затвердження Указу Президента України Про продовження строку дії воєнного стану в Україні від 22 травня 2022 р. № 2263-ІХ;

- Закону України Про затвердження Указу Президента «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні від 12.08.2022 № 2500-ІХ;

- Розпорядження Кабінету міністрів України від 25 лютого 2022 р. № 183-р Про встановлення рівня охорони у морських та річкових портах України, портових засобах, суднах, які мають право плавання під Державним прапором України;

- Довідок по прибуттю порожніх контейнерів у кількості 96 шт. на склади Тяньжіна та Тайцяня (Китай) станом на 20.08.2022 року;

- Листа Філії ЦТС Ліски AT Українська залізниця № 09/248 від 06.12.2021 року, щодо зобов`язання не використовувати пункти перетину кордонів РФ, країн СНД, та Балтії;

- Повідомлення СМА CGM Shipping Agencies Ukraine від 25.02.2022 року про ситуацію в Україні та Чорноморському регіоні;

- Повідомлення MSC URRAINE IMPORTANT NOTICE ТО CUSTOMERS від 24.02.2022 року;

- Листа ТОВ Фесіт Юнайтед вих № 01/03 від 01.03.2022 року;

- Листа Філії ЦТС Ліски AT Українська залізниця № 09/57 від 15.04.2022 року;

- Листа ТОВ Фесіт Юнайтед вих № 29/04 від 29.04.2022 року;

- Довідки ТОВ Фесіт Юнайтед вих 28/09 від 27.09.2022 року, щодо маршрутів контейнерного поїзду з сполученням Китай-Україна;

- Довідки ТОВ Фесіт Юнайтед вих 27/09 від 27.09.2022 року, щодо ситуації з контейнерами по Контракту з надання послуг для здійснення перевезень № 180-Ю від 11.08.2021 року;

- Повідомлення СМА CGM Shipping Agencies Ukraine від 15.08.2022 року вих.: 08 про ситуацію в Україні та Чорноморському регіоні, які унеможливили його виконання в зазначений термін.

Період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили):

- дата настання: 24 лютого 2022 року;

- дата закінчення: тривають на 29 вересня 2022 року.

З огляду на вищевикладене господарський суд Одеської області доходить висновку, що збройна агресія російської федерації проти України, що стала підставою для введення воєнного стану, Указом Президента України Про введення воєнного стану в Україні №64/2022 від 24.02.2022 р., затвердженого Законом України від 24,02.2022 № 2102-ІХ, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, є тими надзвичайними та невідворотними обставини, які об`єктивно вплинули та до теперішнього часу впливають на виконання зобов`язань, передбачених умовами контракту (контракту №180-ЮІ від 11.08.2021 р.), дію яких неможливо було передбачити та дія яких унеможливлює їх виконання протягом певного періоду часу. Так, на думку суду, враховуючи наявні в матеріалах справи докази, Товариством з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед було доведено наявність ознак непереборної сили стосовно конкретних зобов`язань останнього по спірному контракту з повернення контейнерів на станцію Київ-Ліски та сплати боргу.

Отже, передбачені контрактом № 180-ЮІ від 11.08.2021 р. обов`язки відповідача, не можуть бути об`єктивно виконані внаслідок існування обставин непереборної сили, при цьому відповідачем доведено - в чому саме полягає неможливість сторони розумно запобігти або перебороти наслідки такої обставини та наявність причинно-наслідкового зв`язку між обставинами непереборної сили та належним виконанням (неможливістю виконання) конкретних договірних зобов`язань, а також відповідачем підтверджено наявність та тривалість дії непереборної сили відповідними документами, виданими компетентними органами (сертифікатом про форс-мажорні обставини Торгово-промислової палати № 5100-22-0987). Таким чином, на думку суду, ТОВ Фесіт Юнайтед підтвердило й неможливість користування великотоннажними універсальними контейнерами 1ААА 40НС для здійснення прямих змішаних перевезень вантажів по території України та у міжнародному мультімодальному сполученні, і неможливість повернути передані йому за контрактом контейнери на станцію Київ-Ліски?.

Відтак, оскільки через дію обставин непереборної сили, відповідач не може ні користуватися переданими контейнерами, ні повернути їх позивачу, судом критично оцінюються доводи позивача про надання відповідачу послуг з користування великотоннажними універсальними контейнерами 1ААА 40'НС для здійснення прямих змішаних перевезень вантажів. Тому суд вважає цілком обґрунтованою відмову відповідача від підписання актів наданих послуг: № 1864 від 01.03.2022 р. на суму 1040119,67 грн., № 1953 від 31.03.2022 р. на суму 1134200,84 грн., № 2234 від 30.04.2022 р. на суму 1090395,85 грн., № 2233 від 30.04.2022 р. на суму 883,58 грн., № 2587 від 31.05.2022 р. на суму 1040368,56 грн., № 2577 від 31.05.2022 р. на суму 6185,09 грн. Крім того, виходячи зі змісту п. 4.2 контракту, вказані акти не можуть вважатися такими, що прийняті замовником та підлягають оплаті в повному обсязі.

Згідно п. 6.1. контракту замовник здійснює 100% попередню оплату за підготовку контейнерів (в т.ч. вантажно-розвантажувальні роботи), а також здійснює оплату за надання послуг згідно з умовами цього контракту протягом звітного місяця шляхом перерахування коштів на поточний рахунок виконавця протягом 5-ти банківських днів з моменту виставлення виконавцем рахунку.

Отже, на думку суду, передбачений п. 6.1. договору 5-ти денний термін, не може застосовуватися позивачем, оскільки спірні акти наданих послуг не підписані та не прийняті замовником.

Крім того, судом встановлено, що Товариством з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед під час розгляду справи було повернуто філії Центр транспортного сервісу Ліски АТ Українська залізниця, великотоннажні універсальні контейнери із буквенним індексом UZUU, а саме:

- згідно акту прийому/передачі (повернення) контейнерів № 21 від 30.06.2022 р. повернуто 6 шт.;

- згідно акту прийому/передачі (повернення) контейнерів № 22 від 31.07.2022 р. повернуто 23 шт.;

- згідно акту прийому/передачі (повернення) контейнерів № 23 від 31.08.2022 р. повернуто 1 шт.

Згідно з частинами 1, 3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

За змістом частин 1, 2 статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Частинами 1, 3 статті 74 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу свої вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до статті 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються (стаття 77 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно зі статтею 78 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Статтею 79 Господарського процесуального кодексу України унормовано, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Слід зазначити, що із внесенням 17.10.2019 р. змін до Господарського процесуального кодексу України його статтю 79 Господарського процесуального кодексу України викладено у новій редакції, чим фактично впроваджено в господарський процес стандарт доказування вірогідності доказів.

Зазначений стандарт підкреслює необхідність співставлення судом доказів, які надають позивач та відповідач. Тобто, з введенням в дію вказаного стандарту доказування необхідним є не надання достатньо доказів для підтвердження певної обставини, а надання саме тієї кількості, яка зможе переважити доводи протилежної сторони судового процесу.

Так, тлумачення змісту статті 79 Господарського процесуального кодексу України свідчить, що нею покладено на суд обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються скоріше були (мали місце), аніж не були.

Верховний Суд у ході касаційного перегляду судових рішень неодноразово наголошував на необхідності застосування категорій стандартів доказування та зазначав, що принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи. Зазначений принцип передбачає покладання тягаря доказування на сторони. Одночасно цей принцип не передбачає обов`язку суду вважати доведеною та встановленою обставину, про яку сторона стверджує. Така обставина підлягає доказуванню таким чином, аби задовольнити, як правило, стандарт переваги більш вагомих доказів, тобто коли висновок про існування стверджуваної обставини, з урахуванням поданих доказів, видається більш вірогідним, ніж протилежний (пункти 6.19, 6.20 постанови Верховного Суду від 04.02.2021 у справі N 910/11534/18). Подібний висновок викладений також у постановах Верховного Суду від 02.10.2018 у справі N 910/14//17, від 23.10.2019 у справі N 917/1307/18, від 18.11.2019 у справі N 902/761/18, від 04.12.2019 у справі N 917/2101/17, від 07.07.2021 у справі N 916/2620/20).

Так, суд зазначає, що матеріалами справи не підтверджено надання позивачем послуг за спірним контрактом у спірний період та те, що несплата послуг відбулась саме з вини відповідача, натомість матеріали справи містять докази, які свідчать про неможливість виконання відповідачем за контрактом, зокрема користуватися великотоннажними універсальними контейнерами із буквенним індексом 1ААА 40НС.

Згідно ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Оцінюючи наявні в матеріалах справи докази в сукупності, суд вважає, що позовні вимоги Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця не підлягають задоволенню з огляду на дію форс-мажорних обставин у спірних правовідносинах.

Поряд з цим суд вважає необґрунтованим заявлення відповідачем у відзиві на позов вимоги про зупинення дії договору від 11.08.2021 р. № 180-ЮІ в частині нарахування боргу, пені, штрафних санкцій до закінчення форс-мажорних обставин, оскільки суд не наділений повноваженнями зупиняти дію договору в межах цієї справи.

Так, за положеннями ст. 165 ГПК України у відзиві відповідач викладає лише заперечення проти позову. Натомість будь-які вимоги до позивача відповідач має право заявити у зустрічному позові, яки подається у строк для подання відзиву (ст. 180 ГПК України). Однак, відповідний зустрічний позов до суду відповідачем не було заявлено.

У зв`язку з тим, що рішення відбулось не на користь позивача, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору, понесені позивачем при подачі позову, відносяться за рахунок позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця до Товариства з обмеженою відповідальністю Фесіт Юнайтед про стягнення заборгованості в сумі 3450582,30 грн. відмовити.

Рішення господарського суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги протягом 20-денного строку з моменту складання повного судового рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не буде подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено та підписано 26 грудня 2022 р. у зв`язку відсутністю електропостачання в адміністративній будівлі господарського суду Одеської області.

Суддя В.С. Петров