ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" грудня 2022 р.м. Одеса Справа № 916/3732/21

Господарський суд Одеської області у складі судді Погребна К.Ф. при секретарі судового засідання Арзуманян В.А. розглянувши справу №916/3732/21

за позовом Акціонерного товариства Банк СІЧ (01033, м. Київ, вул. Володимирська, 63, код 37716841)

до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю САЛТОРА ГРУП (68003, Одеська область, м. Чорноморськ, проект Миру, буд. 35-А, кв. 56, ); 2. ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 )

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Державне підприємство МІЖНАРОДНИЙ АЕРОПОРТ БОРИСПІЛЬ (83000, Київська область, Бориспільський район, село Гора, вул. Бориспіль-7)

про стягнення 491 140,39грн.

Представники сторін:

від позивача: не з`явився;

від відповідачів: не з`явились;

від третьої особи: не з`явився;

Акціонерне товариство Банк СІЧ звернулось до Господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю САЛТОРА ГРУП та ОСОБА_1 про стягнення 491 140,39грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконання відповідачем зобов`язань за договором про надання банківської гарантії №202864/ГР-1223 від 20.12.2019р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.12.2021 року було відкрито позовне провадження у справі № 916/3732/21 за правилами загального позовного провадження.

06.01.2022р. за вх. №366/22 до суду від відповідача надійшло клопотання про зупинення провадження по справі, згідно якого останній просить суд зупинити провадження у справі № 916/3732/21 до кінцевого вирішення спору у справі №916/3220/20.

Відповідно до п.5 ч. 1 ст. 227 ГПК України, суд зобов`язаний зупинити провадження у справі у випадках об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.

Зупинення провадження у справі - це тимчасове й повне припинення всіх процесуальних дій у справі, що викликане настанням зазначених у законі причин, що перешкоджають подальшому руху процесу і щодо яких невідомо, коли вони можуть бути усунені.

Неможливість розгляду справи до вирішення іншої справи іншим судом полягає в тому, що обставини, які встановлюються іншим судом, у принципі не можуть бути самостійно встановлені господарським судом у даній справі з незалежних від нього (суду) законодавчо зумовлених причин у зв`язку з непідвідомчістю або непідсудністю іншої справи господарському суду, одночасністю розгляду двох пов`язаних між собою справ різними судами або з інших обставин.

Сама лише взаємопов`язаність двох справ (у тому числі й тих, у яких місцевий господарський суд дійшов протилежних висновків) не свідчить про неможливість розгляду та прийняття рішення у справі.

Метою зупинення провадження у справі до розгляду іншої справи є виявлення обставин, підстав, фактів тощо, які не можуть бути з`ясовані та встановлені у цьому процесі, проте які мають значення для справи, провадження у якій зупинено.

Зупинення провадження допускається лише тоді, коли розглядати справу далі неможливо. Ця підстава зупинення застосовується у тому разі, коли в цій іншій справі можуть бути вирішені питання, що стосуються підстав, заявлених у справі вимог, чи умов, від яких залежить можливість її розгляду. Ця неможливість полягає в тому, що обставини, які є підставою позову або заперечень проти нього, є предметом дослідження в іншій справі і рішення суду у цій справі безпосередньо впливає на вирішення спору.

Такий правовий висновок викладений, зокрема, у постанові Верховного Суду від 22.04.2019р. у справі № 922/2381/16.

Відповідач не наводить жодних пояснень з приводу того, що надані у справі № 916/3732/21 докази не дозволяють встановити та оцінити всі обставини відносин між сторонами.

Отже, враховуючи вищевикладене, судом було відмовлено відповідачу в задоволені клопотання про зупинення провадження у справі.

Ухвалою суду від 12.01.2022р. до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Державне підприємство МІЖНАРОДНИЙ АЕРОПОРТ БОРИСПІЛЬ.

Ухвалою суду від 30.08.2022р. підготовче засідання було закрито, розгляд справи по суті було призначено в засіданні суду.

10.01.2022р. за вх.№418/22 до суду від відповідача 1 надійшов відзив на позов, згідно якого останній позовні вимоги не визнає вважає їх необґрунтованими безпідставними в зв`язку з чим в задоволенні позову просить суд відмовити.

При цьому заперечуючи проти позовних вимог відповідач 1 вказує що вимога ДП МА «Бориспіль» №01-22-413 від 21.09.2020р. про сплату банківської гарантії була передчасною та необґрунтованою, оскільки на сьогоднішній день призупинено виконання зобов`язань за договором підряду. Банківська гарантія АТ «БАНК СІЧ» відповідно до Договору про надання банківської гарантії 202864/ГР-1223 від 20.12.20119р. була виплачена третій особі без згоди ТОВ «САЛТОРА ГРУП». Крім того відповідач 1 зазначає що наразі Господарським судом Одеської області відкрито провадження, предметом якого є визнання одностороннього правочину та стягнення грошових коштів з ДП МА «Бориспіль» за договором 35.1-14/5-36.

Представники відповідачів в судові засідання не з`являлись, про місце, дату та час судових засідань повідомлявся судом за юридичною адресою, що підтверджується поштовими повідомленнями, копії яких містяться в матеріалах справи.

Разом з тим, суд зазначає що відповідачам було відомо про розгляд справи в суді, оскільки від відповідачів до суду неодноразово надходили клопотання про відкладення розгляду справи, які судом задовольнялись.

25.01.2022р. за вх. №2060/22 до суду від позивача надійшла відповідь на відзив, згідно якої позивач вважає що заперечення відповідача є безпідставними, не підтверджені належним та допустимим доказами, а тому позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі.

26.01.2022р. за вх. №2260/22 до суду від третьої особи надійшли письмові пояснення по суті позовних вимог.

Судом після повернення з нарадчої кімнати, в порядку ст. 240 ГПК України, було проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

24.10.2019 між ДП МА БОРИСПІЛЬ (Замовник) та ТОВ САЛТОРА ГРУП (Підрядник/Відповідач1) укладено Договір №35.1-14/5-36, відповідно до умов якого, Підрядник зобов`язується виконати в повному обсязі роботи по об`єкту Будівництво пункту огляду автомобілів в ДП МА БОРИСПІЛЬ (будівельні роботи) на свій ризик власними і залученими силами та засобами, відповідно до проектної документації Будівництво пункту огляду автомобілів в ДП МА БОРИСПІЛЬ (стадія Робочий Проект), та здати Роботи Замовнику в обумовлені Договором строки, а Замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконані якісно Роботи на умовах даного Договору.

Згідно п.3.1 Договору, сума, визначена у Договорі становить 2103128,46 грн., в тому числі ПДВ 20% - 350521,41 грн., в тому числі: будівельні роботи 2044138,46 грн., включаючи ПДВ 20% - 340689,74 грн.; обладнання 58990,00 грн., включаючи ПДВ 20% 9 831,67 грн.

Як передбачено п.5.1 Договору, Замовник протягом 15 (п`ятнадцяти) банківських днів після надання Акту-допуску, за умови подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт та затвердження Титулу об`єкта будівництва відповідно до Порядку затвердження титулів об`єктів, будівництво яких здійснюється із залученням бюджетних коштів, коштів державних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 995 від 08.09.1997 (зі змінами та доповненнями), на рік в якому здійснюється фінансування, та після офіційного опублікування інформації про затвердження фінансового плану ДП МА БОРИСПІЛЬ, на рік в якому здійснюється фінансування, та після отримання листа від Підрядника з зазначенням розміру авансового платежу та надання Підрядником банківської гарантії повернення авансового платежу на суму авансового платежу, перераховує на розрахунковий рахунок Підрядника аванс у розмірі до 20% ціни Договору, з урахуванням ПДВ. Датою перерахування авансу вважається день перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Підрядника.

Гарантія повернення авансового платежу, видається банком (далі також - банківська гарантія, гарантія).

Банківська гарантія повинна бути безумовною та безвідкличною. Банківська гарантія повинна бути випущена на термін дії не менше ніж термін використання авансу + 20 банківських днів.

Банківська гарантія повинна бути видана у відповідності з наступними умовами: 1) Форма гарантії повинна відповідати формі згідно Додатку №1 до Договору або бути попередньо погоджена з Бенефіціаром (ДП МА «Бориспіль»); 2) Гарантія видається на користь Бенефіціара банком, який повинен бути попередньо погоджений з Бенефіціаром та повинен мати кредитний рейтинг за національною рейтинговою шкалою на рівні не нижче иаА+ (позичальник або окремий борговий інструмент з рейтингом иаА+ характеризується високою кредитоспроможністю порівняно з іншими українськими позичальниками або борговими інструментами. Рівень кредитоспроможності чутливий до впливу несприятливих комерційних, фінансових та економічних умов); 3) При цьому Банк повинен відповідати наступним вимогам:

- протягом останніх трьох календарних років не бути об`єктом застосування Національним банком України заходів впливу за порушення нормативів (критеріїв) у вигляді обмеження, зупинення чи припинення здійснення окремих видів діяльності, примусової реорганізації установи, призначення тимчасової адміністрації;

- Є учасником Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, крім випадків, передбачених законом, та не має фінансової заборгованості перед Фондом гарантування вкладів фізичних осіб щодо сплати зборів, штрафів, пені;

- Який проводить діяльність на банківському ринку не менше трьох років;

- Протягом останніх 12 місяців щодо якого або до власників істотної участі в якому, або до пов`язаних осіб якого не було застосовано Україною, іноземними державами - членами Організації економічного співробітництва та розвитку чи Євросоюзом санкцій (далі - банки з високим рівнем надійності).

Відповідність Банку вищезазначеним вимогам підтверджується листом Банку, який видає гарантію.

4) Банк-гарант повинен підтвердити про факт надання гарантії та повноваження підписантів по SWIFT через банк - Бенефіціара.

5) Гарантія повинна бути авізована банком - Бенефіціара (ДП МА «Бориспіль») - AT «Укрексімбанк».

6) Всі витрати по оформленню та авізуванню Гарантії - за рахунок Принципала (Підрядника).

Банківська гарантія видається в розмірі авансу, що Замовник має перерахувати Підряднику.

Замовник повертає Підряднику банківську гарантію повернення авансового платежу після повного виконання Підрядником зобов`язань за Договором в частині отриманого авансового платежу.

У разі якщо строк дії банківської гарантії закінчується, а зобов`язання Підрядника в частині отриманого авансового платежу не виконані або виконані не в повному обсязі, Підрядник зобов`язаний продовжити строк дії банківської гарантії на термін, необхідний йому для виконання зобов`язань за Договором не пізніше ніж за 20 календарних днів до закінчення строк дії банківської гарантії.

У разі не продовження банківської гарантії на строк, необхідний Підряднику для виконання зобов`язань в частині отриманого авансового платежу, Підрядник сплачує замовнику штраф у розмірі 5% ціни Договору.

Штраф за не продовження строку дії банківської гарантії встановлюється як додаткова відповідальність Підрядника та не лишає Замовника права виставити вимогу в банк за банківською гарантією, у разі порушення Підрядником зобов`язань за Договором.

Підрядник зобов`язується використати одержаний аванс на виконання Робіт та на придбання і постачання необхідних для виконання Робіт матеріалів, конструкцій, виробів протягом 30 календарних днів з дати отримання авансового платежу.

По завершенню 30 календарних днів з дати отримання авансового платежу, невикористані суми авансу повертаються Замовнику.

У разі не повернення невикористаної суми авансу у строк, визначений п.5.1. Договору, Підрядник сплачує Замовникуштраф у розмірі 25% від суми неповерненого авансу.

Відповідно до пункту 6.1. Договору строк виконання Робіт: 93 календарних дні з дати отримання Підрядником письмового повідомлення Замовника про початок виконання Робіт за цим Договором.

Як зазначає позивач, враховуючи вимоги пункту 5.1. Договору, 04.12.2019 року Відповідач-1 звернувся до Акціонерного товариства «БАНК СІЧ» (надалі - Позивач або Банк або AT «БАНК СІЧ») із Заявою про надання Гарантії №1, копія якої додається до цього позову

20.12.2019 року Відповідач-1 надав Позивачу Заяву при приєднання #5 до Правил обслуговування суб`єктів господарювання в AT «БАНК СІЧ» в частині надання банківських гарантій в межах Договору про надання банківської гарантії №202864/ГР-1223 від 20 грудня 2019 року.

20 грудня 2019 року на підставі Заяви Відповідача-1 про надання Гарантії №1 та Заяви Відповідача-1 про приєднання #5 від 20 грудня 2019 року, між AT «БАНК СІЧ» та Відповідачем-1 було укладено Договір про надання банківської гарантії №202864/ГР-1223 (надалі - Договір гарантії).

Відповідно до п.1. Договору гарантії Банк надав Гарантію повернення авансового платежу №202864/ГР-1223 від 20 грудня 2019 року (надалі - Гарантія або банківська гарантія) для забезпечення виконання зобов`язань Відповідача-1 (Принципала) щодо повернення авансового платежу за договором №35.1-14/5-36 від « 24» жовтня 2019 року, що укладений між Відповідачем-1 (Принципалом) та ДЕРЖАВНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ «МІЖНАРОДНИЙ АЕРОПОРТ «БОРИСПІЛЬ», код за СДРПОУ - 20991240, місцезнаходження: Україна, 08300, Київська область, Бориспільський район, село Гора, вулиця Бориспіль-7, далі - «Бенефіціар», а Принципал зобов`язаний відшкодувати Банку всі виплати, здійснені останнім за Гарантією (якщо такі були здійснені Банком за свій рахунок), відшкодувати Банку всі витрати, понесені ним при виконанні зобов`язань за Гарантією, а також сплатити Банку комісію за надання Гарантії, за внесення змін до тексту гарантії та/або цього Договору, комісію за здійснення платежу за Гарантією в розмірі і порядку, обумовлених цим договором. Надання Гарантії в рамках цього договору здійснюється за письмовою заявою Принципала, оформленої у задовольняючому Банк вигляді згідно вимог діючого законодавства України, у тому числі, але не виключно - вимог Національного банку України. Копія Гарантії додається до цього позову.

Згідно із пунктом 2 Договору гарантії сума Гарантії, що буде надана Банком у межах цього Договору становить 420 625,69 гривень (чотириста двадцять тисяч шістсот двадцять п ять гривень 69 копійок), код валюти - 980. Термін дії Договору гарантії та Банківської гарантії, що буде видана Банком по « 10» лютого 2020 року включно.

За надання Гарантії за Договором гарантії Відповідач-1 сплатив Банку комісію в розмірі 6 309,39 гривень, що підтверджується меморіальним ордером №168822 від 20 грудня 2019 року та платіжним дорученням №14 від 20 грудня 2019 року, копії містяться в матеріалах справи.

Пунктом 4 Договору гарантії визначено, що забезпеченням виконання зобов`язань Принципала перед Банком за Договором гарантії (за Гарантією, наданою в рамках Договору) є: - все майно та грошові кошти Принципала, на які може бути звернуто стягнення відповідно до вимог чинного законодавства України, а також неустойка (пеня, штраф), передбачена умовами Договору; - порука Кондратьєва Андрія Володимировича, реєстраційний номер облікової картки платника податків України - НОМЕР_1 за відповідним договором поруки, який має бути укладений з Банком в день укладання цього Договору. Якщо на вимогу Бенефіціара Банк сплатив кошти за Гарантією, Принципал зобов`язаний протягом наступного робочого дня за днем сплати Банком коштів на вимогу Бенефіціара, повністю відшкодувати Банку такі виплати та усі пов`язані з цим витрати Банку на підставі регресної вимоги Банку до Принципала, в т.ч. комісії, пов`язані з відправкою повідомлень засобами телекомунікаційного Зв`язку (SHIT, TELEX), комісії авізуючого банка та банка Бенефіціара, а також комісії пов`язані з переказом платежів за Гарантією в строк та в порядку визначеними відповідною вимогою Банку.

Якщо Принципал не відшкодує Банку сплачені ним кошти, на підставі вимоги Бенефіціара, за Гарантією протягом наступного робочого дня, то Банк суму такої заборгованості починаючи з наступного дня обліковує як кредит наданий Принципалу на наступних основних умовах:

4.1. До повного погашення суми заборгованості (кредиту) Принципал сплачує Банку проценти в розмірі 30% (тридцять) процентів річних від суми заборгованості, у валюті Гарантії (заборгованості).

4.2. Строк користування Принципалом грошовими коштами (кредитом), що були сплачені Банком на користь Бенефіціара відповідно до умов Гарантії, не може перевищувати 90 (дев`яносто) календарних днів, якщо інший строк не буде визначено рішенням Банку (Кредитного комітету/Правління/Наглядової ради). Якщо останній день повернення Принципалом Гарантові грошових коштів (кредиту), що були сплачені Банком на користь Бенефіціара, припадає на вихідний або святковий (неробочий день, то повернення коштів здійснюється принципалом на наступний банківський (робочий день, що слідує за вихідним або святковим (неробочим) днем.

4.3. Проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) нараховуються у валюті Гарантії не рідше одного разу на місяць та/або в останній робочий день місяця за період з дати перерахування (сплати) Банком грошових коштів Бенефіціару за Гарантією по останній календарний день поточного місяця, та надалі за період з першого числа поточного місяця по останній календарний день поточного місяця, а також в день остаточного повернення/відшкодування Принципалом Банку у повному обсязі всіх грошових коштів сплаченим Банком за Гарантією. Проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) нараховуються методом «факт/факт».

4.4. Нараховані Банком проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) відповідно до умов Договору гарантії, Принципал зобов`язаний сплачувати на рахунок, який зазначається у відповідному письмовому повідомленні Банку, щомісяця, не пізніше 05 числа місяця (включно), наступного за місяцем нарахування. Якщо день сплати Принципалом процентів припадає на вихідний або святковий (неробочий день, сплата процентів здійснюється Принципалом на наступний банківський (робочий) день.

Позивач вказує, що на підставі листа Відповідача-1 без номеру та дати, між Позивачем та Відповідачем-1 було укладено Договір про внесення змін та доповнень №1 від 10.02.2020 року до Договору гарантії, яким сторони внесли наступні зміни до абзацу 2 пункту 2 Договору гарантії: «Термін дії Договору гарантії та Банківської гарантії, що буде видана Банком по «31» березня 2020 року включно» та внесені відповідні Зміни №1 від 10.02.2020 до Гарантії. За внесення змін до Гарантії Відповідач-1 сплатив AT «БАНК СІЧ» комісію у розмірі 4 206,30 гривень, що підтверджується меморіальним ордером №89137 від 13.02.2020р.

В подальшому на підставі листа Відповідача-1 від 30.03.2020 року за №160-03, між Позивачем та Відповідачем-1 було укладено Договір про внесення змін та доповнень №2 від 31.03.2020 року до Договору гарантії, яким сторони внесли наступні зміни до абзацу 2 пункту 2 Договору гарантії: «Термін дії Договору гарантії та Банківської гарантії, що буде видана Банком по « 31» грудня 2020 року включно». За внесення змін до Гарантії Відповідач-1 сплатив AT «БАНК СІЧ» комісію у розмірі 8 412,51 гривень, що підтверджується квитанцією №ПН2560241 від 01.04.2020 року.

Також в забезпечення банківської гарантії 20 грудня 2019 року між Банком та фізичною особою - ОСОБА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків України - НОМЕР_1 (надалі - Відповідач-2 або Поручитель) було укладено Договір поруки №202864/ГР-1223-П (надалі - Договір поруки), відповідно до умов якого Відповідач-2, як поручитель, поручився перед Банком за виконання Відповідачем-1 зобов`язань (в тому числі, щодо сплати суми на яку видана гарантія, сплати комісій, пені, штрафних санкцій, збитків, та виконання інших зобов`язань) за Договором про надання банківської гарантії №202864/ГР- 1223 від 20.12.2019 року (включаючи всі зміни та доповнення до нього, що можуть бути укладені в майбутньому) між Банком та Відповідачем-1 (Принципалом).

Пунктом 2 Договору поруки визначено, що порукою забезпечуються наступні зобов`язання Принципала (Відповідача-1), що випливають з Договору гарантії: 2.1.1. зобов`язання з відшкодування Банку всіх виплат, здійснених Банком за Гарантією у межах загальної суми UAH 420 625,69 гривень (чотириста двадцять тисяч шістсот двадцять п`ять гривень 69 копійок), (якщо такі були здійснені Банком за свій рахунок), відшкодувати Банку всі витрати, понесені ним при виконанні зобов`язань за Гарантією; 2.1.2. зобов`язання зі сплати Банку комісії не пізніше дня надання Гарантії в розмірі 6 309,39 гривень (шість тисяч триста дев`ять гривень 39 копійок) в строк, в порядку та на умовах, визначених Договором гарантії; 2.1.3. зобов`язання зі сплати Банку інших комісій, якщо такі передбачені Договором гарантії та перелік яких затверджений Тарифами Банку; 2.1.4. зобов`язання зі сплати Банку процентів в розмірі 30% (тридцять) процентів річних від суми (сум), сплаченої(их) Банком за гарантією бенефіціару в строки, у розмірі та у випадках, передбачених Договором гарантії; 2.1.4. зобов`язання щодо сплати Банку неустойки, штрафу, пені в строки, у розмірі та у порядку, передбачених Договором гарантії; 2.1.5. зобов`язання з відшкодування збитків, витрат та іншої заборгованості, що можуть виникнути у Банку, в зв`язку з невиконанням Відповідачем-1 (Принципалом) зобов`язань за Договором гарантії; 2.1.7. інші зобов`язання, які випивають з Договору гарантії.

Відповідно до пункту 4 Договору поруки за виконання зобов`язань за Договором гарантії Поручитель та Принципал відповідають перед Банком як солідарні боржники.

Згідно із пунктом 5 Договору поруки Відповідач-2 як Поручитель, відповідає перед Банком у тому ж обсязі, що і Відповідач-1 (Принципал), включаючи сплату суми, на яку видана гарантія, процентів від суми боргу за Гарантією, комісій, пені, інших платежів та витрат, передбачених Договором гарантії, відшкодування збитків, Відповідно до пункту 6 Договору поруки у разі порушення Принципалом термінів виконання будь-якого із своїх зобов`язань за Договором гарантії, Поручитель доручає Банку списувати грошові кошти повністю та/або частково з усіх своїх поточних рахунків в Банку у валюті Договору гарантії або у валюті, відмінній від валюти Договору гарантії, при наявності на них необхідної суми грошових коштів, в межах сум, що підлягають сплаті Банку за Договором гарантії, при настанні строків платежів згідно п. 8. цього Договору (здійснювати договірне списання). Списання грошових коштів здійснюється у відповідності до встановленого законодавством України порядку. У випадку, якщо валюта коштів, списаних Банком з будь-якого рахунку Поручителя, відкритого у AT «БАНК СІЧ», не співпадає з валютою фактичної заборгованості Принципала за Договором гарантії, для погашення такої заборгованості Поручитель доручає Банку здійснити продаж/купівлю/конвертацію іноземної валюти у сумі, необхідній для погашення заборгованості Принципала, без отримання від Поручителя заяви про продаж/купівлю/конвертацію іноземної валюти. Банк реалізує своє право у відповідності з вимогами чинного законодавства. Для виконання Банком операцій продажу/купівлі/конвертації іноземної валюти застосовується курс МВРУ на дату здійснення операції.

Відповідно до пункту 7 Договору поруки у випадку невиконання Відповідачем-1 (Принципалом) будь-якого зобов`язання, передбаченого Договором гарантії, Банк направляє на адресу Відповідача-2 (Поручителя) письмову вимогу із зазначенням невиконаного(их) зобов`язання(-ь) шляхом направлення рекомендованою чи кур`єрською поштою за вказаними в Договорі поруки адресами Сторін, або шляхом особистого вручення Принципалу з відміткою про отримання.

Згідно із пунктом 8 Договору поруки Відповідач-2 (Поручитель) зобов`язаний виконати зобов`язання, зазначені в письмовій вимозі Банка, протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання вимоги, зазначеної в п.7 Договору поруки.

Відповідно до пункту 17 Договору поруки Сторони встановили строк поруки за Договором поруки - по 10 лютого 2025 року.

10 лютого 2020 року між AT «БАНК СІЧ» та Відповідачем-2 (Поручителем) було укладено Договір про внесення змін та доповнень №1 до Договору поруки, яким сторони виклали пункт 17 Договору поруки в наступній редакції: «Сторони дійшли взаємної згоди встановити спірок поруки за цим Договором - по 10 лютого 2025 року.»

31 березня 2020 року між AT «БАНК СІЧ» та Відповідачем-2 (Поручителем) було укладено Договір про внесення змін та доповнень №2 до Договору поруки, яким сторони виклали пункт 17 Договору поруки в наступній редакції: «Сторони дійшли взаємної згоди встановити строк поруки за цим Договором - по 31 грудня 2025 року.»

Як вказує позивач 25 вересня 2020 року AT «БАНК СІЧ» отримав від AT «Укрексімбанк» лист від 23.09.2020 №020-00/110 із додатком: письмовою вимогою ДП МА «Бориспіль» від 21.09.2020 року №01-22-413, в якій ДП МА «Бориспіль» у зв`язку із порушенням Відповідачем-1 (Принципалом) зобов`язань за Договором, а саме: невиконання зобов`язань за Договором та не повернення за вимогою Бенефіціара отриманого авансового платежу в сумі 420 625,69 гривень, вимагав від AT «БАНК СІЧ» сплатити за Гарантією суму в розмірі 420 625,69грн.

29.09.2020 року AT «БАНК СІЧ» своїм листом за №2086/145-1 повідомив Відповідачу-1 про надходження вимоги ДП МА «Бориспіль» від 21.09.2020 року №01-22-413 та вимагав від Відповідача-1 перерахувати Позивачу кошти в сумі 420 625,69 гривень та надав Відповідачу-1 копії листа AT «Укрексімбанк» від 23.09.2020 №020-00/110 та вимоги ДП МА «Бориспіль» від 21.09.2020 року №01-22-413.

30.09.2020 року Відповідач-1 звернувся до AT «БАНК СІЧ» із листом №455-09, в якому просив зупинити виплату банківської гарантії до врегулювання договірних відносин та проектної документації ДП МА «Бориспіль».

02.10.2020 року AT «БАНК СІЧ» своїм листом за №2137/145-1 повідомив ДП МА «Бориспіль», що у зв`язку із відсутністю підтвердження фактів невиконання Відповідачем-1 (Принципалом) зобов`язань за Договором та звернення Бенефіціара до Відповідача-1 (Принципала) з вимогою щодо повернення авансового платежу в сумі 420 625,69 гривень та невиконання Відповідачем-1 (Принципалом) такої вимоги Бенефіціара, а також враховуючи те, що Відповідач-1 (Принципал) не погоджується з вимогою Бенефіціара за Гарантією, АТ «БАНК СІЧ» вважає письмову вимогу ДП МА «Бориспіль» від 21.09.2020 року №01-22-413 передчасною та недостатньо обґрунтованою

В подальшому, як зазначає позивач, 20.10.2020 року AT «БАНК СІЧ» отримав від ДП МА «Бориспіль» вимогу від 19.10.2020 №01-22-457 про сплату коштів в сумі 420 625,69 гривень та копію листа ДП МА «Бориспіль» від 18.08.2020 №01-22-372, адресовану Відповідачу-1, в якому ДП МА «Бориспіль» повідомив Відповідачу-1 про розірвання Договору.

22.10.2020 року AT «БАНК СІЧ» своїм листом за №2307/145-1 звернувся до Відповідача- 1 з проханням перерахувати не пізніше 23.10.2020 кошти в сумі 420 625,69 гривень

22.10.2020 року AT «БАНК СІЧ» своїм листом за №2308/145-1 звернувся до Поручителя з проханням на підставі Договору поруки перерахувати Позивачу не пізніше 23.10.2020 кошти в сумі 420 625,69 грн.

Позивач вказує, що у зв`язку із несплатою Відповідачем-1 та Відповідачем-2 на підставі листів AT «БАНК СІЧ» від 22.10.2020 №2307/145-1 та від 22.10.2020 №2308/145-1 коштів у сумі 420 625,69 гривень, 23 жовтня 2020 року AT «БАНК СІЧ» сплатив на користь Бенефіціара - ДП МА «Бориспіль» кошти за Гарантією в сумі 420 625,69 гривень, що підтверджується платіжним дорученням №210789 від 23.10.2020р.

На підставі листа Відповідача-1 від 23.02.2021 року за №147-02, 26 лютого 2021 року між AT «БАНК СІЧ» та Відповідачем-1 було укладено Договір про внесення змін та доповнень №3 від 26.02.2021 року до Договору гарантії, яким доповнили Розділ «Предмет Договору» новим пунктом 5 наступного змісту: « 5. Якщо на вимогу Бенефіціара Банк сплатив кошти за Гарантією, Принципал зобов`язаний протягом наступного робочого дня за днем сплати Банком коштів на вимогу Бенефіціара повністю відшкодувати Банку всі виплати та усі пов`язані з цим витрати Банку на підставі регресної вимоги Банку до Принципала, в т.ч. комісії, пов`язані з відправкою повідомлень засобами телекомунікаційного зв`язку (SWIFT, TELEX), комісії авізуючого банка та банка Бенефіціара, а також комісії пов`язані з переказом платежів за Гарантією в строк та в порядку визначеними відповідною вимогою Банку.

Якщо Принципал не відшкодовує Банку сплачені ним кошти, на підставі вимоги Бенефіціара, за Гарантією протягом наступного робочого дня, то Банк суму такої заборгованості починаючи з наступного дня обліковує як кредит наданий Принципалу на наступних основних умовах: - процентна ставка за користування кредитними коштами - 30% (тридцять) процентів річних від суми заборгованості; - строк користування Принципалом грошовими коштами (кредитом), що були сплачені Банком на користь Бенефіціара відповідно до умов Гарантії - не більше 90 (дев`яносто) календарних днів, якщо інший строк не буде визначено рішенням Банку (Кредитного комітету/Правління/Наглядової ради).

У зв`язку з неможливістю Принципала відшкодувати Банку сплачені ним кошти на підставі вимоги Бенефіціара за Гарантією наступного робочого дня, Банк керуючись умовами Договору, Банк почав обліковувати заборгованість Принципала як наданий кредит (надав Принципалу кредит, за рахунок якого відшкодував сплачені Банком кошти за Гарантією).

Сторони домовилися про зміну умов кредитування, а саме: встановити термін погашення основної суми кредиту в розмірі 420 625,69 гривень (Чотириста двадцять тисяч шістсот двадцять п`ять гривень 69 копійок) - 23.02.2022 року; - встановити проценту ставку за користування кредитними коштами в розмірі - 16% річних починаючи з 01.03.2021 року; - встановити проценту ставку на суму простроченої заборгованості (неправомірне користування кредитом) в розмірі - 21% річних; - встановити строк для оплати нарахованих і не сплачених Принципалом процентів за користування кредитом, за період з 01.11.2020 по 28.12.2021 включно), в сумі 41 428,74 гривень (Сорок одна тисяча чотириста двадцять вісім гривень 74 копійки) - 23.02.2022 року. 5.1. Якщо останній день повернення Принципалом Гарантові грошових коштів (кредиту), що були сплачені Банком на користь Бенефіціара, припадає на вихідний аба святковий (неробочий) день, то повернення коштів здійснюється Принципалом на наступний банківський (робочий) день, що слідує за вихідним або святковим (неробочими) днем. 5.2. Проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) нараховуються у валюті Гарантії не рідше одного разу на місяць та/або в останній робочий день місяця за період з дати перерахування (сплати) Банком грошових коштів Бенефіціару за Гарантією по останній календарний день поточного місяця, та надалі за період з першого числа поточного місяця по останній календарний день поточного місяця, а також в день остаточного повернення/відшкодування Принципалом Банку у повному обсязі всіх грошових коштів сплаченим Банкок за Гарантією. Проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) нараховуються методом «факт/факт». 5.3. Нараховані Банком проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) відповідно до умов цього Договору, Принципал зобов`язаний сплачувати на рахунок, який зазначається у відповідному письмовому повідомленні Банку, щомісяця, не пізніше 05 числа місяця (включно), наступного за місяцем нарахування. Якщо день сплати Принципалом процентів припадає на вихідний або святковий (неробочий) день, сплата процентів здійснюється Принципалом на наступний банківський (робочий) день.

Як зазначає позивач, 26 лютого 2021 року між AT «БАНК СІЧ» та Відповідачем-2 було укладено Договір про внесення змін та доповнень №3 до Договору поруки, яким сторони доповнили підпунктами 2.1.7-2.1.8 пункт 2 Договору поруки, виклавши його в наступній редакції: « 2. Згідно цього Договору, порукою забезпечуються наступні зобов`язання Принципала, що випливають з Договору гарантії: 2.1.1. зобов`язання зі сплати Банку основної суми кредиту в розмірі 420 625,69 гривень (Чотириста двадцять тисяч шістсот двадцять п`ять гривень 69 копійок) в термін до 23.02.2022 року; 2.1.2. зобов`язання зі сплати Банку процентів за користування кредитними коштами у розмірі 16% річних починаючи з 01.03.2021 року; 2.1.3. зобов`язання зі сплати Банку процентів за неправомірне користування кредитними коштами у розмірі 21% (двадцять один процент) річних; 2.1.4. зобов`язання зі сплати Банку в термін до 23.02.2022 року процентів за користування кредитом в сумі 41 428,74 гривень (Сорок одна тисяча чотириста двадцять вісім гривень 74 копійки), що нараховані і не сплачені Принципалом за період з 01.11.2020 року по 28.02.2021 року; 2.1.5. зобов`язання зі сплати Банку комісій, якщо такі передбачені договором гарантії та перелік яких затверджений Тарифами Банку; 2.1.6. зобов`язання щодо сплати неустойки, штрафу, пені в строки, у розмірі та у порядку, передбачених Договором гарантії; 2.1.7. зобов`язання з відшкодування збитків, витрат та іншої заборгованості, що можуть виникнути у Банку, в зв`язку з невиконанням Принципалом зобов`язань за договором гарантії; 2.1.8. інші зобов`язання, які випливають з Договору гарантії.»

Позивач наголошує, що починаючи з 01 січня 2021 року Товариство з обмеженою відповідальністю САЛТОРА ГРУП перестало належним чином виконувати свої зобов`язання щодо сплати користь AT «БАНК СІЧ» нарахованих процентів за користування кредитом, у зв`язку із чим станом на 01 грудня 2021 року заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю САЛТОРА ГРУП за наданою Гарантією №202864/ГР-1223 від 20 грудня 2019 року, яка обліковується Банком як прострочений кредит, становить загалом суму в розмірі 491 140,39 (чотириста дев`яносто одна тисяча сто сорок) гривень 39 копійок, з яких: - заборгованість за кредитом становить 420 625,59 грн., заборгованість за нарахованими процентами становить 70 514,80грн.

Отже, оскільки ані Товариство з обмеженою відповідальністю САЛТОРА ГРУП ані ОСОБА_1 , як поручитель, добровільно не сплатили заборгованість за кредитом та нараховані відсотки за користування кредитом, Акціонерне товариство «БАНК СІЧ» звернулось до Господарського суду Одеської області з відповідним позовом за захистом свого порушеного права.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та давши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов наступних висновків:

Згідно з ч. 1, п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема є договори та інші правочини.

Згідно зі ст. 173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Основними видами господарських зобов`язань є майново-господарські зобов`язання та організаційно-господарські зобов`язання.

Статтею 174 Господарського кодексу передбачено, що господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Статтею 175 Господарського кодексу України визначено, що майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським Кодексом. Якщо майново-господарське зобов`язання виникає між суб`єктами господарювання або між суб`єктами господарювання і негосподарюючими суб`єктами - юридичними особами, зобов`язаною та управненою сторонами зобов`язання є відповідно боржник і кредитор.

Відповідно до ст. 179 Господарського кодексу України, майново-господарські зобов`язання, які виникають між суб`єктами господарювання або між суб`єктами господарювання і негосподарюючими суб`єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов`язаннями. Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до ст. 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Відповідно до статті 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини (частина друга).

Приписами статей 3, 6, 203, 626, 627 ЦК України визначені загальні засади цивільного законодавства, зокрема поняття договору і свободи договору та сформовані загальні вимоги до договорів як різновиду правочинів (вільне волевиявлення учасника правочину).

Відповідно до частини першої статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору (частина перша статті 638 ЦК України). Інші випадки визнання договору укладеним зазначені у статтях 642, 643 ЦК України.

Частина перша статті 628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до змісту статей 6, 627 ЦК України свобода договору полягає в праві сторін вільно вирішувати питання при укладенні договору, виборі контрагентів та погодженні умов договору.

Закріпивши принцип свободи договору, ЦК України разом з тим визначив, що свобода договору не є безмежною, оскільки відповідно до абзацу другого частини третьої статті 6 та статті 627 цього Кодексу при укладенні договору, виборі контрагентів, визначенні умов договору сторони не можуть діяти всупереч положенням цього Кодексу та інших актів цивільного законодавства.

Судом встановлено, що 20.12.2019 року Відповідач-1 надав Позивачу Заяву при приєднання #5 до Правил обслуговування суб`єктів господарювання в AT «БАНК СІЧ» в частині надання банківських гарантій в межах Договору про надання банківської гарантії №202864/ГР-1223 від 20 грудня 2019 року.

20 грудня 2019 року на підставі Заяви Відповідача-1 про надання Гарантії №1 та Заяви Відповідача-1 про приєднання #5 від 20 грудня 2019 року, між AT «БАНК СІЧ» та Відповідачем-1 було укладено Договір про надання банківської гарантії №202864/ГР-1223 (надалі - Договір гарантії).

Відповідно до п.1. Договору гарантії Банк надав Гарантію повернення авансового платежу №202864/ГР-1223 від 20 грудня 2019 року (надалі - Гарантія або банківська гарантія) для забезпечення виконання зобов`язань Відповідача-1 (Принципала) щодо повернення авансового платежу за договором №35.1-14/5-36 від « 24» жовтня 2019 року, що укладений між Відповідачем-1 (Принципалом) та ДЕРЖАВНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ «МІЖНАРОДНИЙ АЕРОПОРТ «БОРИСПІЛЬ», код за СДРПОУ - 20991240, місцезнаходження: Україна, 08300, Київська область, Бориспільський район, село Гора, вулиця Бориспіль-7, далі - «Бенефіціар», а Принципал зобов`язаний відшкодувати Банку всі виплати, здійснені останнім за Гарантією (якщо такі були здійснені Банком за свій рахунок), відшкодувати Банку всі витрати, понесені ним при виконанні зобов`язань за Гарантією, а також сплатити Банку комісію за надання Гарантії, за внесення змін до тексту гарантії та/або цього Договору, комісію за здійснення платежу за Гарантією в розмірі і порядку, обумовлених цим договором. Надання Гарантії в рамках цього договору здійснюється за письмовою заявою Принципала, оформленої у задовольняючому Банк вигляді згідно вимог діючого законодавства України, у тому числі, але не виключно - вимог Національного банку України. Копія Гарантії додається до цього позову.

Згідно із пунктом 2 Договору гарантії сума Гарантії, що буде надана Банком у межах цього Договору становить 420 625,69 гривень (чотириста двадцять тисяч шістсот двадцять п ять гривень 69 копійок), код валюти - 980.

Також в забезпечення банківської гарантії 20 грудня 2019 року між Банком та фізичною особою - ОСОБА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків України - НОМЕР_1 (надалі - Відповідач-2 або Поручитель) було укладено Договір поруки №202864/ГР-1223-П (надалі - Договір поруки), відповідно до умов якого Відповідач-2, як поручитель, поручився перед Банком за виконання Відповідачем-1 зобов`язань (в тому числі, щодо сплати суми на яку видана гарантія, сплати комісій, пені, штрафних санкцій, збитків, та виконання інших зобов`язань) за Договором про надання банківської гарантії №202864/ГР- 1223 від 20.12.2019 року (включаючи всі зміни та доповнення до нього, що можуть бути укладені в майбутньому) між Банком та Відповідачем-1 (Принципалом).

Згідно із статтею 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до частин 1, 2 статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

Згідно зі статтею 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано (частини 1, 2, 3, 4 статті 563 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 561 Цивільного кодексу України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

Отже, у відносинах за гарантією беруть участь три суб`єкти - гарант, беніфеціар та принципал. Забезпечувальна функція гарантії полягає у тому, що вона (гарантія) забезпечує належне виконання принципалом його обов`язку перед беніфеціаром.

Гарантія - це односторонній правочин, змістом якого є обов`язок гаранта сплатити кредитору-беніфеціару грошову суму відповідно до умов гарантій у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. Тобто, гарантія створює зобов`язання тільки для гаранта.

Виходячи з Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, видачі гарантії передує укладення договору між гарантом та боржником про надання фінансових послуг з видачі гарантії. Вказаний договір виступає зв`язуючим ланцюгом між основним договором принципала і беніфеціара, оскільки у договорі про видачу гарантії вказується, що гарантія видається на прохання принципала у зв`язку з його обов`язком перед беніфеціаром за основним договором, та гарантією, видача якої є основним обов`язком гаранта за цим договором.

Відповідно до розділу І Положення гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії. Гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов`язань у повному обсязі або їх частину в разі пред`явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов`язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов`язання безпосередньо міститься в тексті гарантії.

Одним із видів забезпечення виконання зобов`язання є порука (частина перша статті 546 ЦК України).

За договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником (частина перша статті 553 ЦК України).

Відповідно до частин першої, другої статті 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

25 вересня 2020 року AT «БАНК СІЧ» отримав від AT «Укрексімбанк» лист від 23.09.2020 №020-00/110 із додатком: письмовою вимогою ДП МА «Бориспіль» від 21.09.2020 року №01-22-413, в якій ДП МА «Бориспіль» у зв`язку із порушенням Відповідачем-1 (Принципалом) зобов`язань за Договором, а саме: невиконання зобов`язань за Договором та не повернення за вимогою Бенефіціара отриманого авансового платежу в сумі 420 625,69 гривень, вимагав від AT «БАНК СІЧ» сплатити за Гарантією суму в розмірі 420 625,69грн.

29.09.2020 року AT «БАНК СІЧ» своїм листом за №2086/145-1 повідомив Відповідачу-1 про надходження вимоги ДП МА «Бориспіль» від 21.09.2020 року №01-22-413 та вимагав від Відповідача-1 перерахувати Позивачу кошти в сумі 420 625,69 гривень та надав Відповідачу-1 копії листа AT «Укрексімбанк» від 23.09.2020 №020-00/110 та вимоги ДП МА «Бориспіль» від 21.09.2020 року №01-22-413.

30.09.2020 року Відповідач-1 звернувся до AT «БАНК СІЧ» із листом №455-09, в якому просив зупинити виплату банківської гарантії до врегулювання договірних відносин та проектної документації ДП МА «Бориспіль».

02.10.2020 року AT «БАНК СІЧ» своїм листом за №2137/145-1 повідомив ДП МА «Бориспіль», що у зв`язку із відсутністю підтвердження фактів невиконання Відповідачем-1 (Принципалом) зобов`язань за Договором та звернення Бенефіціара до Відповідача-1 (Принципала) з вимогою щодо повернення авансового платежу в сумі 420 625,69 гривень та невиконання Відповідачем-1 (Принципалом) такої вимоги Бенефіціара, а також враховуючи те, що Відповідач-1 (Принципал) не погоджується з вимогою Бенефіціара за Гарантією, АТ «БАНК СІЧ» вважає письмову вимогу ДП МА «Бориспіль» від 21.09.2020 року №01-22-413 передчасною та недостатньо обґрунтованою

Як вбачається з матеріалів справи, 20.10.2020 року AT «БАНК СІЧ» отримав від ДП МА «Бориспіль» вимогу від 19.10.2020 №01-22-457 про сплату коштів в сумі 420 625,69 гривень та копію листа ДП МА «Бориспіль» від 18.08.2020 №01-22-372, адресовану Відповідачу-1, в якому ДП МА «Бориспіль» повідомив Відповідачу-1 про розірвання Договору.

22.10.2020 року AT «БАНК СІЧ» своїм листом за №2307/145-1 звернувся до Відповідача- 1 з проханням перерахувати не пізніше 23.10.2020 кошти в сумі 420 625,69 гривень

22.10.2020 року AT «БАНК СІЧ» своїм листом за №2308/145-1 звернувся до Поручителя з проханням на підставі Договору поруки перерахувати Позивачу не пізніше 23.10.2020 кошти в сумі 420 625,69 грн.

Судом встановлено, що на підставі листів AT «БАНК СІЧ» від 22.10.2020 №2307/145-1 та від 22.10.2020 №2308/145-1 коштів у сумі 420 625,69 гривень, 23 жовтня 2020 року AT «БАНК СІЧ» сплатив на користь Бенефіціара - ДП МА «Бориспіль» кошти за Гарантією в сумі 420 625,69 гривень, що підтверджується платіжним дорученням №210789 від 23.10.2020р.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Враховуючи вищенаведені умови Договору про надання банківської гарантії №202864/ГР-1223 від 20 грудня 2019 року, обов`язок Відповідача по відшкодуванню виплаченою Банком Бенефіціару суми гарантії у розмірі 420 625,69 коп. в порядку регресу на момент розгляду даної справи настав.

Таким чином, заборгованість відповідавчів перед Акціонерним товариством «БАНК СІЧ» за Договором про надання банківської гарантії №202864/ГР-1223 від 20 грудня 2019 року становить 420 625,69грн.

Суд зазначає, що матеріали справи не містять жодних належних та допустимих доказів відповідно до статей 76 - 79 Господарського процесуального кодексу України на підтвердження сплати Відповідачами грошових коштів Акціонерному товариству «БАНК СІЧ» в розмірі 420 625,69грн.

Отже, суд зазначає, що Відповідачами, в порушення вищезазначених норм Цивільного кодексу України та умов Договорів, не здійснив відшкодування виплаченої Банком Бенефіціару суми гарантії в повному обсязі, тобто не виконано свої зобов`язання належним чином, а тому суд приходить до висновку, що позовні вимоги про стягнення 420 625,69 коп. - суми основної заборгованості є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.

Крім того, Позивач просив суд стягнути з відповідачів проценти за користування кредитом у розмірі 70 514,80грн.

26 лютого 2021 року між AT «БАНК СІЧ» та Відповідачем-1 було укладено Договір про внесення змін та доповнень №3 від 26.02.2021 року до Договору гарантії, яким доповнили Розділ «Предмет Договору» новим пунктом 5 наступного змісту: «5. Якщо на вимогу Бенефіціара Банк сплатив кошти за Гарантією, Принципал зобов`язаний протягом наступного робочого дня за днем сплати Банком коштів на вимогу Бенефіціара повністю відшкодувати Банку всі виплати та усі пов`язані з цим витрати Банку на підставі регресної вимоги Банку до Принципала, в т.ч. комісії, пов`язані з відправкою повідомлень засобами телекомунікаційного зв`язку (SWIFT, TELEX), комісії авізуючого банка та банка Бенефіціара, а також комісії пов`язані з переказом платежів за Гарантією в строк та в порядку визначеними відповідною вимогою Банку.

Якщо Принципал не відшкодовує Банку сплачені ним кошти, на підставі вимоги Бенефіціара, за Гарантією протягом наступного робочого дня, то Банк суму такої заборгованості починаючи з наступного дня обліковує як кредит наданий Принципалу на наступних основних умовах: - процентна ставка за користування кредитними коштами - 30% (тридцять) процентів річних від суми заборгованості; - строк користування Принципалом грошовими коштами (кредитом), що були сплачені Банком на користь Бенефіціара відповідно до умов Гарантії - не більше 90 (дев`яносто) календарних днів, якщо інший строк не буде визначено рішенням Банку (Кредитного комітету/Правління/Наглядової ради).

У зв`язку з неможливістю Принципала відшкодувати Банку сплачені ним кошти на підставі вимоги Бенефіціара за Гарантією наступного робочого дня, Банк керуючись умовами Договору, Банк почав обліковувати заборгованість Принципала як наданий кредит (надав Принципалу кредит, за рахунок якого відшкодував сплачені Банком кошти за Гарантією).

Сторони домовилися про зміну умов кредитування, а саме: встановити термін погашення основної суми кредиту в розмірі 420 625,69 гривень (Чотириста двадцять тисяч шістсот двадцять п`ять гривень 69 копійок) - 23.02.2022 року; - встановити проценту ставку за користування кредитними коштами в розмірі - 16% річних починаючи з 01.03.2021 року; - встановити проценту ставку на суму простроченої заборгованості (неправомірне користування кредитом) в розмірі - 21% річних; - встановити строк для оплати нарахованих і не сплачених Принципалом процентів за користування кредитом, за період з 01.11.2020 по 28.12.2021 включно), в сумі 41 428,74 гривень (Сорок одна тисяча чотириста двадцять вісім гривень 74 копійки) - 23.02.2022 року. 5.1. Якщо останній день повернення Принципалом Гарантові грошових коштів (кредиту), що були сплачені Банком на користь Бенефіціара, припадає на вихідний аба святковий (неробочий) день, то повернення коштів здійснюється Принципалом на наступний банківський (робочий) день, що слідує за вихідним або святковим (неробочими) днем. 5.2. Проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) нараховуються у валюті Гарантії не рідше одного разу на місяць та/або в останній робочий день місяця за період з дати перерахування (сплати) Банком грошових коштів Бенефіціару за Гарантією по останній календарний день поточного місяця, та надалі за період з першого числа поточного місяця по останній календарний день поточного місяця, а також в день остаточного повернення/відшкодування Принципалом Банку у повному обсязі всіх грошових коштів сплаченим Банкок за Гарантією. Проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) нараховуються методом «факт/факт». 5.3. Нараховані Банком проценти за користування грошовими коштами сплаченими Банком за Гарантією (кредитом) відповідно до умов цього Договору, Принципал зобов`язаний сплачувати на рахунок, який зазначається у відповідному письмовому повідомленні Банку, щомісяця, не пізніше 05 числа місяця (включно), наступного за місяцем нарахування. Якщо день сплати Принципалом процентів припадає на вихідний або святковий (неробочий) день, сплата процентів здійснюється Принципалом на наступний банківський (робочий) день.

Судом встановлено, що Відповідачами в порушення умов Договору про надання банківської гарантії не здійснив відшкодування виплаченої Банком Бенефіціару суми гарантії в повному обсязі, а тому Банк відповідно до п.5 Договору почав обліковувати суму заборгованості в розмірі 420 625,59 коп., як кредит наданий Принципалу, та здійснив нарахування відсотків за користування кредитом.

Розглянувши наданий позивачем розрахунок проценти за користування кредитом, господарський суд відзначає їх правильність та обґрунтованість, у зв`язку з чим позовні вимоги щодо стягнення з відповідачів процентів за користування кредитом в сумі 70 154,80грн. підлягають задоволенню.

Заперечення відповідача до уваги судом не приймаються з огляду на наступне.

Так, умовами Договору гарантії та Договору поруки як не передбачено право Відповідача-1 та Відповідача-2 в односторонньому порядку відмовитися від виконання умов цих договорів. Також ані умовами Договору гарантії, ані положеннями чинного законодавства України не передбачено як попереднє отримання Банком, як гарантом, будь-якої згоди Відповідача-1 на виплату Бенефіціару грошових коштів за наданою Гарантією, так і наступне схвалення Відповідачем-1 здійсненої Банком такої виплати грошових коштів на користь Бенефіціара.

У відповідності до частини першої статті 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно вимог ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою.

Згідно зі ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ст.77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Згідно зі ст.78 ГПК України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Відповідно до ст.79 ГПК України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Інші посилання відповідача не спростовують висновків, до яких дійшов суд.

При цьому, суд звертає увагу сторін на те, що згідно з усталеною практикою Європейського суду з прав людини (ЄСПЧ), яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів… мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. І хоча п.1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суду обґрунтувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення. Саме такі висновки викладені у рішенні ЕСПЧ від 10.02.2010р.у справі "Серявін та інші проти України"

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частинами ч.ч.1, 2, 3 ст.13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005р.).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Надточий проти України" від 15.05.2008р. зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

Підсумовуючи вищезазначене, суд доходить висновку, що позовні вимоги Акціонерного товариства Банк СІЧ є обґрунтованими, підтверджені належними доказами, наявними в матеріалах справив а тому підлягають задоволенню в повному обсязі.

Судові витрати по сплаті судового збору покласти на відповідачів згідно ст.129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов Акціонерного товариства Банк СІЧ (01033, м. Київ, вул. Володимирська, 63, код 37716841) до Товариства з обмеженою відповідальністю САЛТОРА ГРУП (68003, Одеська область, м. Чорноморськ, проект Миру, буд. 35-А, кв. 56, ) та до ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) задовольнити повністю.

2. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю САЛТОРА ГРУП (68003, Одеська область, м. Чорноморськ, проект Миру, буд. 35-А, кв. 56, ) та ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства Банк СІЧ (01033, м. Київ, вул. Володимирська, 63, код 37716841) заборгованість за Договором про надання банківської гарантії №202864/ГР-1223 від 20.12.2019 року у розмірі 420 625 (чотириста двадцять тисяч шістсот двадцять п`ять)грн. 59 коп., проценти за користування кредитом у розмірі 70 514 (сімдесят тисяч п`ятсот чотирнадцять)грн. 80коп. та судовий збір в сумі 7 367 (сім тисяч триста шістдесят сім)грн.

Рішення набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 241 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до ст. ст. 254, 256 ГПК України учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено та підписано 29 грудня 2022 р.

Суддя К.Ф. Погребна