ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" грудня 2022 р.м. Одеса Справа № 916/2250/22

Господарський суд Одеської області у складі судді Невінгловської Ю.М.

секретар судового засідання: Вакарчук Д.С.

за участю представників сторін:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: Сузанська Л.М.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Акціонерного товариства «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» (65031, м. Одеса, вул. М. Боровського, 28Б, );

до відповідача: Фізичної особи-підприємця Бачура Бориса Васильовича ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 );

про стягнення 21236,22 грн.

1. Суть спору.

АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» звернувся до Господарського суду Одеської області з позовною заявою (вх.№2335/22 від 09.09.2022) до ФОП Бачура Б.В., в якій просить суд стягнути з останнього заборгованість за необліковану спожиту електричну енергію в розмірі 21236,22 грн., а також витрати по сплаті судового збору.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем не було в добровільному порядку сплачено розмір необлікованої спожитої електричної енергії, який було встановлено рішенням комісії АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», оформленого протоколом №215/1 від 14.12.2021 по розгляду акту про порушення №8021645 від 06.11.2021.

2. Заяви, клопотання, інші процесуальні дії у справі.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.09.2022 було відкрито провадження у справі №916/2250/22 за правилами загального позовного провадження із призначенням підготовчого засідання на 10.10.2022.

19.09.2022 судом отримано від ФОП Бачура Б.В. заяву (вх.№2001/22) про зупинення провадження у справі №916/2250/22.

28.09.2022 до суду від АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» надійшли заперечення (вх.№21075/22) на заяву про зупинення провадження у справі.

Судове засідання, призначене на 10.10.2022, не відбулось у зв`язку із тривалою повітряною тривогою протягом дня і загрозою масованих ракетних ударів з боку країни-агресора, про що Господарським судом Одеської області було розміщено відповідне оголошення на офіційному веб-сайті «Судова влада України».

Ухвалою суду від 14.11.2022 було призначено розгляд справи №916/2250/22 на 14.11.2022.

У судовому засіданні 14.11.2022 судом було оголошено ухвалу в протокольній формі про закриття підготовчого провадження та призначення справи до розгляді по суті на 05.12.2022.

В судове засідання, призначене на 05.12.2022, з`явився представник позивача, який підтримав позовні вимоги, просив суд їх задовольнити.

Відповідач у судове засідання не з`явився, явку уповноваженого представника не забезпечив, про причини відсутності суд не повідомив, однак про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся належим чином шляхом надіслання електронних примірників ухвал суду на адресу електронної пошти, зазначену відповідачем у заяві про зупинення провадження у справі, які були доставлені відповідачу, про що свідчать наявні в матеріалах справи докази надіслання та доставлення електронних листів.

Отже враховуючи, що судом вжито всі залежні від нього заходи для повідомлення відповідача про дату, час і місце розгляду судової справи та те, що відповідач не скористався своїм процесуальним правом на подання відзиву на позовну заяву, суд дійшов висновку вирішити справу за наявними матеріалами справи, відповідно до ч. 9 ст. 165 ГПК України.

У судовому засіданні 05.12.2022 суд проголосив вступну та резолютивну частини рішення суду та повідомив, що повне рішення буде складено 15.12.2022.

3. Аргументи учасників справи.

3.1. Доводи АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ».

Позивач повідомив, що 12.10.2006 між ВАТ «Енергопостачальна компанія «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» в подальшому перейменованого на AT «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» та ФОП Бачуром Б.В. було укладено договір про постачання електричної енергії № 181, умовами якого передбачено, що Компанія продає електричну енергію ФОП Бачур Б.В. для забезпечення потреб електроустановок останнього з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

AT «ДТЕК Одеські Електромережі» зазначає, що ФОП Бачур Б.В. не звертався з заявою про припинення дії договору № 181 від 12.10.2006.

Як вказує позивач 12.07.2007 Додатковою угодою №1 до Договору №181 від 16.10.2006 були внесені зміни до договору у зв`язку з підключенням нового об`єкту магазину, за адресою: с. Калчева, Болградського району, вул. Гагаріна, буд. № 56 «а». Крім того, 28.12.2018 Споживач приєднався до умов договору споживача по надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах раніше укладеного договору про постачання електричної енергії за №181.

За твердженням позивача, 06.11.2021, представниками AT «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» при проведенні перевірки об`єкту на предмет дотримання відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії, за адресою: с. Калчева, вул.Гагаріна, 56а, було виявлено порушення Правил, а саме згідно до змісту акту: « Порушення п.2.3.1, п.2.3.2, 2.3.3, 23.4,5.5.5 ПРРЕ, п.6.4.2 ККО, що відповідає порушенню п.8.4.2 ПРРЕЕ виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показів, шляхом впливу на лічильник електричної енергії НІН 2301 № 0973689 фізичного поля від радіоелектронного пристрою, внаслідок чого спожита електрична енергія споживається та лічильником не враховується (недовраховується). Радіоелектронний пристрій вилучено. Порушення зафіксовано фото-відеозйомкою. Перевірка на об`єкті проведена за участі Бачур Бориса Васильовича, який і надав доступ до приміщення.

Таким чином, як вказує позивач, при проведенні перевірки 06.11.2021р. представниками Компанії на вищевказаному об`єкті було виявлено порушення ППРРЕЕ, що було зафіксовано в Акті про порушення №8021645.

На думку позивача, в Акті про порушення № 8021645 від 06.11.2021 зазначений зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти Правил та в ньому містяться всі відомості, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Також позивач звертає увагу, що в Акті про порушення №8021645 від 06.11.2021 зазначено, що засідання комісії по розгляду акту про порушення відбудеться 25.11.2021 за адресою: м. Ізмаїл, вул. Кутузова, 1.

Позивач зазначив, що в подальшому 24.11.2021 на адресу Компанії надійшов лист від ФОП Бачур Б.В. з проханням про перенесення комісії на іншу дату, у зв`язку з хворобою. Врахувавши прохання відповідача розгляд акту про порушення було перенесено та запрошено ФОП Бачур Б.В. або уповноважену ним особу рекомендованим листом від 29.11.2021 №8021645 на засідання комісії яке мало відбутися 14.12.2021. Однак, відповідач вдруге не з`явився на засідання Комісії, звернувшись листом від 13.12.2021 про перенесення комісії.

За твердженням позивача, у зв`язку з тим, що відповідач або уповноважений представник споживача так і не з`явився на засідання Комісії, Акт про порушення №8021645 від 06.11.2021р. було розглянуто у відповідності до п.8.2.6 Правил, а саме оператор системи розподілу має права розглянути акт про порушення на засідання комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. 14.12.2021 відбулось засідання комісії по розгляду актів про порушення. На яке відповідач або уповноважений представник споживача не з`явився.

Як вказує позивач, на засіданні комісії було прийнято рішення про здійснення нарахувань по акту про порушення №8021645 від 06.11.2021 у відповідності з пунктом 8.4.10 за формулою 4 пункту Правил, що діяли на момент складання акту про порушення та протоколу. Засідання комісії по розгляду акту про порушення №8021645 від 06.11.2021 оформлене протоколом № 215/1 від 14.12.2021.

Додатково позивач зазначив, що враховуючи те, що порушення, зафіксоване в Акті №8021645 від 06.11.2021, було виявлено 06.11.2021, період нарахування було визначено Позивачем з листопада 2020 по листопад 2021, що не перевищує дванадцяти календарних місяці строку, визначеного ПРРЕЕ та відповідно до протоколу №215/1 від 14.12.2021 обсяг необлікованої електричної енергії, донарахованої відповідачу, склав 5214кВт*год., а її вартість - 21236,22грн.

Крім того, позивач повідомив, що рішення комісії було оформлено Протоколом №215/1 від 14.12.2021, у зв`язку з тим, що споживач або представник споживача на засідання Комісії не з`явився, копію протоколу №215/1 від 14.12.2021, розрахунок та рахунок №8021645 від 14.12.2021 споживачу було надіслано рекомендованим листом. Також Компанією було підготовлено рахунок-фактуру №8021645 від 14.12.2021 з терміном оплати суми боргу протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунку.

Отже, як зазначив позивач, пскільки, відповідачем борг по акту про порушення у розмірі 21 236,22 грн., в добровільному порядку не сплачено, Компанія вимушена звернутися до суду для стягнення вартості необлікованої електричної енергії в судовому порядку.

3.2. Доводи ФОП Бачура Б.В..

Відповідач своїм процесуальним правом на подання відзиву не скористався, заперечень щодо позову не надав.

4. Обставини справи, встановлені судом.

Частиною четвертою статті 75 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Преюдиціальність - обов`язковість фактів, установлених судовим рішенням, що набрало законної сили в одній справі для суду при розгляді інших справ. Преюдиціально встановлені факти не підлягають доказуванню, оскільки вони вже встановлені у рішенні чи вироку і немає необхідності встановлювати їх знову, тобто піддавати сумніву істинність і стабільність судового акта, який вступив в законну силу. Суть преюдиції полягає в неприпустимості повторного розгляду судом одного й того ж питання між тими ж сторонами.

Преюдиціальне значення у справі надається обставинам, встановленим судовими рішеннями, а не правовій оцінці таких обставин, здійсненій іншим судом. Преюдиціальне значення мають лише рішення зі справи, в якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. Преюдицію утворюють виключно ті обставини, які безпосередньо досліджувались і встановлювались судом, що знайшло своє відображення у мотивувальній частині судового рішення.

Саме така правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 03.07.2018 у справі №917/1345/17.

Суд звертає увагу, що правомірність рішення комісії АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», оформлене протоколом №215/1 від 14.12.2021 по розгляду акту про порушення №8021645 від 06.11.2021, яке є підставою для стягнення з ФОП Бачура Б.В. заявленої позивачем суми, оскаржувалась ФОП Бачуром Б.В. в судовому порядку до Господарського суду Одеської області по справі №916/168/22.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 14.11.2022 по справі №916/168/22, яке набрало законної сили, були встановлені обставини щодо сторін у справі №916/2250/22.

12.10.2006 між ВАТ «ЕНЕРГОПОСТАЧАЛЬНА КОМПАНІЯ «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» (Постачальник) та ФОП Бачур. Б.В. (Споживач) було укладено договір про постачання електричної енергії №181, за умовами якого Постачальник зобов`язаний продавати електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а Споживач зобов`язаний оплачувати Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами цього договору.

12.07.2007 між Сторонами вказаного договору було укладено додаткову угоду №1 до договору №181 від 16.10.2006, у зв`язку з підключенням нового об`єкту та внесено в Додаток №10 «Перелік об`єктів споживача» об`єкт - магазин у с. Калчева, вул. Гагарина, 56а.

28.12.2018 ФОП Бачур Б.В. приєднався до умов публічного договору про надання АТ «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» послуг з розподілу електричної енергії на умовах раніше укладеного договору №181, про що свідчить наявна у матеріалах справи копія підписаної ФОП Бачуром Б.В. заява-приєднання.

14.09.2020 до реєстру було внесено запис про зміну найменування АТ «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» на АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ».

Положеннями Статуту АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», затвердженого 13.01.2022 позачерговими загальними зборами акціонерів АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» , визначено у п.2.2, що АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» є новим найменуванням АТ «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО».

06.11.2021 працівниками оператора системи розподілу в результаті перевірки на об`єкті споживача ФОП Бачура Б.В. за адресою: АДРЕСА_2 , було складено на бланку АТ «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» акт про порушення №8021645.

За змістом вказаного акту вбачається, що було виявлено порушення п.2.3.1, п.2.3.2, 2.3.3, 2.3.4, 5.5.5 ПРРЕ, п.6.4.2 ККО, що відповідає порушенню п.8.4.2 ПРРЕЕ - виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показів, шляхом впливу на лічильник електричної енергії НІК 2301 №0973689 фізичного поля від радіоелектронного пристрою, внаслідок чого спожита електрична енергія споживається та лічильником не враховується (недовраховується). Також зазначено, що радіоелектронний пристрій вилучено, а порушення зафіксовано фото-відеозйомкою.

Крім цього в акті визначено дату, час та місце засідання комісії оператора системи з розгляду вказаного акту, а саме 25.11.2021 з 09:00 до 12:00 за адресою: м. Ізмаїл, вул. Кутузова, 1, про що було під розпис повідомлено Споживача, який в розділі зауважень до акту зазначив, що свою провину не визнає.

24.11.2021 ФОП Бачур Б.В. звернувся до оператора система з листом-заявою, в якій повідомив про неможливість бути присутнім при розгляді комісією акту про порушення №8021645, у зв`язку із перебуванням на амбулаторному лікуванні та просив розгляд вказаного акту перенести на іншу дату та не проводити засідання комісії за його відсутності.

У відповідь на вказану заяву АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» листом №8021645 від 29.11.2021 повідомив ФОП Бачура Б.В., що 14.12.2021 з 09:00 по 12:00 за адресою: АДРЕСА_3 буде проводиться засідання комісії з розгляду акту про порушення №8021645 та запропоновано Бачуру Б.В. або його уповноваженій особі бути присутнім на засіданні комісії, а також зазначено про можливість брати участь в засіданні комісії шляхом проведення відеоконференції через відповідне програмне забезпечення. Крім того вказаним повідомленням було попереджено Бачура Б.В., що відсутність відповіді на вказане запрошення буде розцінюватися як згода на розгляд акту без його участі та повідомлено, що рішення комісії буде прийнято незалежно від його присутності.

13.12.2021 ФОП Бачур Б.В. надіслав АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» заяву (відповідь на повідомлення від 29.11.2021 за №8021645), в якій Споживач зазначив про недотримання оператором системи вимог п. 8.2.6 ПРРЕЕ, оскільки Споживач отримав повідомлення про засідання комісії на 14.12.2021 тільки 09.12.2021, тобто менше ніж за 7 днів до засідання. Також Бачур Б.В. повідомив, що не може бути присутнім 14.12.2021 на засіданні комісії через перебування на амбулаторному лікуванні, виявив бажання брати участь на засіданні особисто та зазначив, що немає змоги бути присутнім навіть у відео-режимі, у зв`язку із чим просив розгляд акту про порушення перенести на іншу дату та не проводити засідання комісії за його відсутності.

14.12.2021 комісією АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» за відсутності запрошених осіб було розглянуто акт про порушення №8021645 від 06.11.2021, встановлено, що ФОП Бачур Б.В. було порушено ПРРЕЕ та прийнято рішення, оформлене протоколом №215/1 від 14.11.2021, яким вирішено провести нарахування згідно п.8.4.10 та за формулою №4 ПРРЕЕ, а також нараховано 21236,22 грн. за 5214 кВт/год за необліковану електричну активну енергію.

Додатками до вказаного протоколу визначено розрахунок нарахування недоврахованої електроенергії у розмірі 21164,50 грн. та рахунок №8021645 на оплату, які разом із протоколом №215/1 від 14.11.2021 були надіслані на адресу місцезнаходження ФОП Бачура Б.В.

21.12.2021 АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» надіслало ФОП Бачуру Б.В. відповідь №101/29/03-8389 на листи щодо акту про порушення №8021645, в якій оператор системи зазначив, що у зв`язку із тим, що Бачур Б.В. вдруге не з`явився на засідання комісії по розгляду акту про порушення, комісією було прийнято відповідне рішення та роз`яснено права споживача на подачу заяви про перегляд акту про порушення.

Як встановлено судом, за результатами розгляду справи №916/168/22, господарський суд дійшов висновку про те, що ФОП Бачуром Б.В. не представлено суду належних та допустимих доказів неправомірності акту про порушення №80221645 від 06.11.2021 та незаконності рішення комісії АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», оформлене протоколом №215/1 від 14.12.2021, на підставі чого рішенням Господарського суду Одеської області від 14.11.2022 по справі №916/168/22 було відмовлено в задоволенні позовних вимог.

За таких обставин, судом з`ясовано, що рішення комісії АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», оформлене протоколом №215/1 від 14.12.2021 по розгляду акту про порушення №8021645 від 06.11.2021 не є скасованим у передбаченому законом порядку, отже є чинним та обов`язковим до виконання.

Отже, як встановлено судом, несплата ФОП Бачуром Б.В. в добровільному порядку розміру необлікованої спожитої електричної енергії, який було встановлено рішенням комісії АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», оформленого протоколом №215/1 від 14.12.2021 по розгляду акту про порушення №8021645 від 06.11.2021 стало підставою для звернення АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» до суду із позовними вимогами про стягнення з ФОП Бачура Б.В. заборгованості за необліковану спожиту електричну енергію в розмірі 21236,22 грн.

5. Позиція суду.

Статтею 26 Закону України «Про електроенергетику» визначено, що споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов`язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Правила користування електричною і тепловою енергією для населення затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п 1.2.1 Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ), на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Учасники роздрібного ринку під час здійснення діяльності з розподілу, передачі, постачання (продажу) електричної енергії споживачу, надання послуг комерційного обліку мають дотримуватись вимог чинного законодавства та укладених договорів. (п.8.1.1 ПРРЕЕ).

Частинами першою-третьою статті 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором (стаття 216 Господарського кодексу України).

Приписами частини другої статті 217 Господарського кодексу України встановлено, що у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Частиною першої статті 218 Господарського кодексу України визначено, що підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Згідно зі статтею 27 Закону України «Про електроенергетику», правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, порушення правил користування енергією.

Відповідно до ч. 1 ст. 235 Господарського кодексу України, за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку; до суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Види оперативно-господарських санкцій закріплено статтею 236 Господарського кодексу України, згідно із частиною першою якої у господарських договорах сторони можуть передбачати використання таких видів оперативно-господарських санкцій: 1) одностороння відмова від виконання свого зобов`язання управненою стороною зі звільненням її від відповідальності за це - у разі порушення зобов`язання другою стороною; відмова від оплати за зобов`язанням, яке виконано неналежним чином або достроково виконано боржником без згоди другої сторони; відстрочення відвантаження продукції чи виконання робіт унаслідок прострочення виставлення акредитива платником, припинення видачі банківських позичок тощо; 2) відмова управненої сторони зобов`язання від прийняття подальшого виконання зобов`язання, порушеного другою стороною, або повернення в односторонньому порядку виконаного кредитором за зобов`язанням (списання з рахунку боржника в безакцептному порядку коштів, сплачених за неякісну продукцію, тощо); 3) встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов`язань стороною, яка порушила зобов`язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо; 4) відмова від встановлення на майбутнє господарських відносин зі стороною, яка порушує зобов`язання. При цьому цей перелік оперативно-господарських санкцій, не є вичерпним; сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції (частина друга статті 236 Господарського кодексу України).

Згідно із частинами 1, 2 ст. 237 Господарського кодексу України, підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред`явлення претензії порушнику зобов`язання. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Відповідальність за порушення правил користування енергією встановлюється законом (ч. 5 ст. 277 Господарського кодексу України).

Відповідно до статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 Господарського кодексу України, рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є оперативно-господарською санкцією.

Згідно з п.п. 2.3.1 2.3.4 ПРРЕЕ, на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку. Для вимірювання з метою комерційних розрахунків за електричну енергію мають використовуватися розрахункові засоби вимірювальної техніки, які відповідають вимогам Кодексу комерційного обліку, Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та іншим нормативно-правовим актам, що містять вимоги до таких засобів вимірювальної техніки. Електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) вимірювальної техніки, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, забороняється, за винятком випадків, передбачених цими Правилами. Розрахункові засоби вимірювальної техніки електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку, цих Правил та проєктних рішень. Відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача. (п. 5.5.5 ПРРЕЕ).

Відповідно до п. п. 6.4.1, 6.4.2 Кодексу комерційного обліку електричної енергії, учасники ринку та споживачі несуть відповідальність відповідно до законодавства за використання електричної енергії без приладів обліку (якщо використання приладів обліку обов`язкове) або вплив на роботу ЗКО, пошкодження ЗКО, пошкодження або зрив установлених на них пломб, пломбувального матеріалу та індикаторів, порушення схеми комерційного обліку чи в будь-який інший спосіб, що має явні або підтверджені результатами експертизи ознаки втручання в роботу ЗКО. У разі виявлення факту втручання в роботу ЗКО та/або обладнання вузла обліку та/або інших ознак розкрадання електричної енергії (зовнішнього пошкодження, несправності або відсутності ЗКО, зриву, відсутності або пошкодження пломб, пломбувального матеріалу та індикаторів, спрацювання індикаторів, порушення форми магнітної суспензії індикаторів, виявлення позаоблікових підключень або підключень, які можуть призвести до викривлення результатів вимірювання та/або комерційного обліку електричної енергії тощо) особа, яка це виявила, має негайно повідомити про це оператора системи та ВТКО, а також, у разі потреби, Національну поліцію України (у разі виявлення фактів розкрадання електричної енергії, крадіжки або пошкодження ЗКО або іншого обладнання вузлів обліку тощо) у порядку, встановленому законодавством. Водночас ВТКО повинна повідомити відповідних ППКО, оператора системи та електропостачальника про виявлені факти.

Як встановлено п. 8.2.5 ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил. Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення. Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення. В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Враховуючи встановлені обставини справи, суд зазначає, що актом про порушення №8021645 від 06.11.2021 працівниками оператора системи було зафіксовано факт втручання споживачем ФОП Бачуром Б.В. в параметри розрахункового засобу обліку, шляхом впливу на лічильник електричної енергії НІК 2301 №0973689 фізичного поля від радіоелектронного пристрою.

Водночас суд звертає увагу, що відповідачем не представлено суду належних та допустимих доказів відсутності його вини у виявленому оператором системи порушенні, а також не надано заперечень або зауважень до виявленого факту порушення.

Згідно з п.8.4.2 ПРРЕЕ, визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень, зокрема, пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо).

На підставі акту про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи. Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. За рішенням оператора системи у зв`язку з отриманням результатів експертизи чи інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків. (п.8.2.6 ПРРЕЕ).

Як передбачено абз. 1 п. 8.4.4 ПРРЕЕ, факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Відповідно до абз. 5 п. 8.4.4 ПРРЕЕ, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2 - 4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

На підставі викладених пунктів ПРРЕЕ суд доходить висновку, що фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного магнітного або електричного полів є самостійним видом порушення ПРРЕЕ, для доведення якого не передбачено необхідності проведення експертизи.

Як було встановлено судом, комісією оператора системи за результатом розгляду акту про порушення №8021645 від 06.11.2021 було прийнято рішення, оформлене протоколом №215/1 від 14.12.2021, про проведення нарахування згідно п.8.4.10 та за формулою №4 ПРРЕЕ за 5214 кВт/год необлікованої електричної активної енергії.

Суд зазначає, що визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії щодо непобутового споживача здійснюється оператором системи відповідно до п.8.4.7 8.4.10 ПРРЕЕ та за відповідною формулою, що і було здійснено комісією АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», про що свідчить додаток до протоколу №215/1 від 14.12.2021 у вигляді розрахунку нарахування недоврахованої електроенергії до акту порушення №80221645 на суму 21236,22.

Зважаючи, що відповідачем не надано заперечень щодо визначеної комісією оператора системи вартості необлікованої електричної енергії, суд, перевіривши наданий позивачем розрахунок, суд встановив його арифметичну правильність та обґрунтованість.

Відповідно до п. 8.2.7 ПРРЕЕ, кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії. Якщо судом прийнято рішення, яким спростовано факт безоблікового споживання електричної енергії споживачем та/або відмовлено оператору системи в задоволенні позову щодо стягнення зі споживача вартості необлікованої електричної енергії, розрахованої на підставі акта про порушення, та за умови набрання рішенням суду законної сили оператор системи скасовує відповідний акт про порушення.

Водночас матеріали справи не містять жодних доказів оплати відповідачем виставленого оператором системи рахунку на оплату вартості необлікованої електричної енергії, визначеної рішенням комісії АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», оформленого протоколом №215/1 від 14.12.2021 по розгляду акту про порушення №8021645 від 06.11.2021.

За приписами ч.3 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до вимог ч.1 ст.73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до ст.76 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Зі змісту ст.77 Господарського процесуального кодексу України вбачається, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Згідно зі статтею 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Враховуючи вищевикладене та встановлені обставини, суд дійшов висновку про наявність достатніх та обґрунтованих правових та фактичних підстав для задоволення позовних вимог АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» про стягнення з ФОП Бачура Б.В. заборгованості по недоврахованій електричній енергії в розмірі 21236,22 грн.

Приймаючи до уваги відмову судом у позові, судові витрати відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України, відшкодуванню не підлягають та покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 236-238, 240-241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити.

2.Стягнути з Фізичної особи-підприємця Бачура Бориса Васильовича ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» (65031, м. Одеса, вул. М. Боровського, 28Б, ) заборгованість по недоврахованій електричній енергії в розмірі 21236/двадцять одна тисяча двісті тридцять шість/грн. 22 коп. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 2481/дві тисячі чотириста вісімдесят одна/грн. 00 коп.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 241 ГПК України та підлягає оскарженню до Південно-західного апеляційного господарського суду в порядку ст.256 ГПК України.

Повне рішення складено 11 січня 2023 р. у зв`язку із екстреними та стабілізаційними відключеннями електроенергії у м. Одеса, зокрема, у Господарському суді Одеської області.

Суддя Ю.М. Невінгловська