ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

23.12.2022 року м. Дніпро Справа № 912/3033/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі судді Кощеєва І.М.

розглянувши заяву представника ОСОБА_1 адвоката Захарченко Ігоря Васильовича про відвід колегії суддів у складі: головуючий, доповідач Антонік С.Г., судді Дармін М.О., Іванов О.Г. від розгляду справи № 912/3033/19

за позовом: товариства з обмеженою відповідальністю "МАРКХОЛДЕР" , код ЄДР 42772934, вул. Рекордна, 26-Г, м. Запоріжжя, 69035

до відповідача: Фізичної особи-підприємця Демченко Ірини Вікторівни, м.Кропивницький

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача:

- ОСОБА_1 , м.Кропивницький,

- ОСОБА_2 , м.Кропивницький

про заборону використання знаків для товарів та послуг,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 28.10.2022 позовні вимоги задоволено частково.

Заборонено Фізичній особі-підприємцю Демченко Ірині Вікторівні використовувати будь-якими шрифтами та алфавітами позначення Укрзолото, що є схожим настільки, що його можна сплутати із зареєстрованим знаком для товарів і послуг за свідоцтвом України №124382 від 25.06.2010 шляхом нанесення такого позначення на вивіски та їх розміщення, під час пропонування для продажу та/або продажу продукції 14 класу Міжнародної класифікації товарів і послуг для реєстрації знаків.

У задоволенні позовних вимог в іншій частині відмовлено.

Стягнуто з Фізичної особи-підприємця Демченко Ірині Вікторівні на користь товариства з обмеженою відповідальністю "МАРКХОЛДЕР" 1 921, 00 грн судового збору та 19 612, 80 грн судових витрат на судову експертизу.

Не погодившись із зазначеним рішенням суду, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулася Фізична особа-підприємець Демченко Ірина Вікторівна, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове, яким в задоволенні позову відмовити повністю.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 22.11.2022 для розгляду справи визначена колегія суддів у складі: головуючого судді Антоніка С.Г.(доповідач), судді Дармін М.О., Іванов О.Г.

Крім того, не погодившись із зазначеним рішенням суду, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся ОСОБА_1 , в якій просить рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в позові повністю.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 30.11.2022 для розгляду справи визначена колегія суддів у складі: головуючого судді Антоніка С.Г.(доповідач), судді Дармін М.О., Іванов О.Г..

Ухвалою суду від 07.12.2022 у цій справі відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою відповідача на рішення суду від 28.10.2022, судове засідання призначено на 18.01.2023; сторонам наданий час для подачі відзиву, заяв, клопотань.

Також ухвалою суду від 07.12.2022 відкрито апеляційне провадження на зазначене рішення господарського суду за апеляційною скаргою третьої особи ОСОБА_1 , яку приєднано до скарги Фізичної особи-підприємця Демченко Ірини Вікторівни для розгляду в одному апеляційному провадженні.

Додатковим рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 15.11.2022 стягнуто з Фізичної особи-підприємця Демченко Ірини Вікторівни на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Маркхолдер" 15 000,00 грн витрат на правову допомогу.

Не погодившись із зазначеним додатковим рішенням суду, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся ОСОБА_1 , в якій просить додаткове рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю Маркхолдер у стягненні витрат на правничу (правову) допомогу.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 06.12.2022 для розгляду справи визначена колегія суддів у складі: головуючого судді Антоніка С.Г.(доповідач), судді Дармін М.О., Іванов О.Г..

Ухвалою суду від 07.12.2022 у цій справі відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою третьої особи ОСОБА_1 на додаткове рішення суду від 15.11.2022, судове засідання призначено на 18.01.2023.

Крім того, не погодившись із зазначеним додатковим рішенням суду, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулася Фізична особа-підприємець Демченко Ірина Вікторівна, в якій просить додаткове рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю Маркхолдер у стягненні витрат на правничу (правову) допомогу.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 02.12.2022 для розгляду справи визначена колегія суддів у складі: головуючого судді Антоніка С.Г.(доповідач), судді Дармін М.О., Іванов О.Г..

Ухвалою суду від 07.12.2021 у цій справі відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою відповідача на додаткове рішення суду від 15.11.2022, яку приєднано до скарги ОСОБА_1 для розгляду в одному апеляційному провадженні, судове засідання призначено на 18.01.2023; сторонам наданий час для подачі відзиву, заяв, клопотань.

14.12.2022 представником третьої особи ( ОСОБА_1 ) адвокатом Захарченко Ігорем Васильовичем вищевказаному складу суду: колегії суддів у складі Антоніка С.Г. (головуючий, доповідач), Іванов О.Г, Дармін М.О., заявлено відвід.

В обгрунтування заяви про відвід, заявник вказує на порушення порядку визначення суддів для розгляду цієї справи при автоматизованому розподілі справи №912/3033/19, з огляду на те, що за положеннями п.п.2, 4 п.21 розділу VІІІ Положення про автоматизовану систему документообігу суду справа передається раніше визначеному складу суду, зокрема щодо апеляційних та касаційних скарг, які надійшли до суду апеляційної чи касаційної інстанцій після визначення судді-доповідача у справі; при цьому, відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.11.2021 для розгляду справи №912/3033/19 була визначена колегія суддів: Антонік С.Г (доповідач), Дармін М.О., Іванов О.Г. В той же час, винесенням ухвали від 17.01.2022 вказана колегія суддів закінчила апеляційний розгляд справи №912/3033/19. Відтак, заявник вважає, що визначена колегія не може брати участі у розгляді даної справи, оскільки було порушено порядок визначення судді для цієї справи.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 19.12.2022 заяву представника ОСОБА_1 адвоката Захарченко Ігоря Васильовича про відвід колегії суддів у складі: Антонік С.Г., Іванов О.Г., Дармін М.О. визнано необґрунтованою. Заяву представника ОСОБА_1 адвоката Захарченко Ігоря Васильовича про відвід колегії суддів у складі: Антонік С.Г., Іванов О.Г., Дармін М.О. для вирішення питання про відвід передано судді, який не входить до складу суду, що розглядає дану справу і визначається в порядку, встановленому ч.1 ст.32 Господарського процесуального кодексу України.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду заяви представника ОСОБА_1 адвоката Захарченко Ігоря Васильовича про відвід колегії суддів у складі: Антонік С.Г., Іванов О.Г., Дармін М.О., по справі № 912/3033/19 визначено суддю Центрального апеляційного господарського суду Кощеєва І.М. (протокол автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.12.2022).

Розглянувши заяву представника ОСОБА_1 адвоката Захарченко Ігоря Васильовича, про відвід колегії суддів у складі: Антонік С.Г., Іванов О.Г., Дармін М.О., суд не вбачає підстав для її задоволення, з огляду на таке.

Частиною 4 ст. 11 ГПК України та ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" визначено, що суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини закріплені основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її цивільного позову в національному суді, серед яких - розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

У контексті суб`єктивного критерію особиста безсторонність судді презюмується, поки не доведено протилежного. При оцінці об`єктивного критерію окремо від поведінки суддів слід визначити, чи існували переконливі факти, які могли б викликати сумніви щодо їх безсторонності. Це означає, що при вирішені того, чи є у цій справі обґрунтовані причини побоюватись, що певний суддя був небезстороннім, позиція заінтересованої особи є важливою, але не вирішальною. Вирішальним є те, чи можна вважати такі побоювання об`єктивно обґрунтованими (п.п. 29, 31 рішення Європейського суду з прав людини "Газета "Україна-центр" проти України" від 15.07.2010).

Згідно із ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", кожному гарантується захист його прав, свобод та законних інтересів незалежним і безстороннім судом, утвореним відповідно до закону.

Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі "Газета "Україна-центр" проти України" від 15.10.2010 для забезпечення існування неупередженості суду для цілей п. 1 ст. 6 Конвенції необхідно виключити будь-які обґрунтовані сумніви щодо безсторонності суду.

Реалізації гарантій, встановлених статтею 6 Конвенції, слугує запровадження у національному законодавстві процедур, що забезпечують безсторонність судового розгляду. Такими є, зокрема, передбачені ст. 35 ГПК України підстави для відводу (самовідводу) судді та заборона повторної участі судді у розгляді справи (ст. 36 Господарського процесуального кодексу України).

Так, відповідно до ч. ч.1, 2 ст. 35 ГПК України, суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо: він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі; він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи; було порушено порядок визначення судді для розгляду справи; є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді. Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

В силу положень ч. ч. 2, 3 ст. 38 ГПК України з підстав, визначених у ст. ст. 35, 36 і 37 цього Кодексу, судді може бути заявлено відвід учасниками справи. Відвід повинен бути вмотивованим.

Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу (ч. 4 ст. 35 ГПК України).

Отже, при вирішенні питання про відвід судді (складу суду) необхідно перевірити додержання як об`єктивного, так і суб`єктивного критеріїв безсторонності суду, а саме формування суду (колегії суддів) для розгляду конкретної справи (об`єктивний критерій) у встановлений законом спосіб, та надати оцінку доводам заявника на предмет недодержання вимог щодо особистої безсторонності суду (суб`єктивний критерій).

При цьому, особиста безсторонність суду, як суб`єктивний критерій, презюмується, поки не надано доказів протилежного. До того ж, заявником взагалі не порушується у заяві питання щодо наявності суб`єктивного критерію для відводу колегії суддів.

Так, заявник посилається у заяві саме на наявності об`єктивного критерію для відводу складу суду, а саме, порушення порядку визначення судді для розгляду даної справи, з посиланням на те, що вказана колегія суддів закінчила апеляційний розгляд справи № 912/3033/19, винесенням ухвали від 17.01.2022.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 17.01.2022, у складі колегії суддів: головуючий, доповідач Антонік С.Г., судді Дармін М.О., Іванов О.Г., повернуто апеляційну скаргу ОСОБА_2 на ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 19.10.2021 у справі №912/3033/19 без розгляду, з підстав, передбачених ст.ст.174, 234, 235, 256, 258, 260 Господарського процесуального кодексу України.

Частиною 3 ст. 36 ГПК України встановлено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Вказана ухвала в касаційному порядку оскаржена не була.

Згідно з п.4 ч.1 ст.35 ГПК України, суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо: було порушено порядок визначення судді для розгляду справи.

Згідно з ч.ч. 1-3 ст. 32 ГПК України, визначення судді, а в разі колегіального розгляду - судді-доповідача для розгляду конкретної справи здійснюється Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою під час реєстрації документів, зазначених в ч. 2 ст. 6 цього Кодексу, а також в інших випадках визначення складу суду на будь-якій стадії судового процесу, з урахуванням спеціалізації та рівномірного навантаження для кожного судді, за принципом випадковості та в хронологічному порядку надходження справ. Справа, розгляд якої відповідно до цього Кодексу здійснюється колегією суддів в обов`язковому порядку, розглядається постійною колегією суддів відповідного суду, до складу якої входить визначений Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою суддя-доповідач. Персональний склад постійних колегій суддів визначається зборами суддів відповідного суду.

Відповідно до ч. 13 ст. 32 ГПК України, справа, розгляд якої розпочато одним суддею, повинна бути розглянута тим самим суддею чи колегією суддів, за винятком випадків, які унеможливлюють участь судді у розгляді справи, та інших випадків, передбачених цим Кодексом.

Згідно ч. 3 ст. 33 ГПК України, перегляд в апеляційному порядку судових рішень судів першої інстанції здійснюється колегією суддів суду апеляційної інстанції, у складі трьох суддів.

Апеляційний суд звертає увагу, що персональний склад колегії суддів для розгляду будь-якої судової справи у Центральному апеляційному господарському суді визначається автоматизованою системою документообігу суду відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду у редакції, затвердженій рішенням Ради суддів України від 26.11.2010 № 30 (зі змінами), Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Центральному апеляційному господарському суді, затверджених рішенням зборів суддів Центрального апеляційного господарського суду, оформлених протоколом №2 від 08.10.2018 (зі змінами), з дотриманням принципу вірогідності розподілу справ під час реєстрації у суді апеляційних скарг, заяв, клопотань тощо, з урахуванням наявності спеціалізації суддів, кількості розподілених судових справ, коефіцієнтів складності судових справ та ін.

Згідно з ч. 5 ст. 15 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", справи розподіляються з урахуванням спеціалізації суддів, навантаження кожного судді, заборони брати участь у перегляді рішень для судді, який брав участь в ухваленні судового рішення, про перегляд якого порушується питання (крім перегляду за нововиявленими обставинами), перебування суддів у відпустці, відсутності у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю, відрядження, а також інших передбачених законом випадків, через які суддя не може здійснювати правосуддя або брати участь у розгляді судових справ.

Відповідно до п. 3 Розділу VIII (Автоматизований розподіл судових справ між суддями) Положення про автоматизовану систему документообігу суду, визначення судді або колегії суддів для розгляду конкретної справи або матеріалів кримінального провадження здійснюється модулем автоматизованого розподілу шляхом: 1) первісного розподілу справи; 2) додаткового визначення суддів; 3) передачі судової справи на розгляд палати, об`єднаної або Великої Палати Верховного Суду; 4) заміни судді в колегії або основного судді; 5) повторного розподілу справи; 6) передачі судової справи раніше визначеному судді, колегії суддів, палаті або об`єднаній палаті.

Згідно п.6 розділу VІІІ Положення, первісний розподіл судових справ здійснюється модулем автоматизованого розподілу в хронологічному порядку їх надходження до суду (реєстрації) в наступній послідовності: 1) формується список компетентних суддів для розгляду конкретної справи; 2) для компетентних суддів розраховуються коефіцієнти навантаження; 3) із числа компетентних суддів з урахуванням встановлених коефіцієнтів навантаження здійснюється випадковий вибір судді (судді-доповідача); 4) на підставі результатів проведеного автоматизованого розподілу проводиться коригування коефіцієнтів фактичного та середньозваженого навантаження суддів; 5) у разі визначення судді-доповідача проводиться визначення суддів, що входять до складу постійної колегії.

Для кожного автоматизованого розподілу справи або матеріалів кримінального провадження формується список компетентних суддів шляхом виключення з повного штатного списку суддів відповідного суду тих, які не можуть брати участь в розподілі через відсутність необхідної спеціалізації або через об`єктивні обставини, визначені п.п. 4 та 5 Розділу VIII цього Положення ( п.7 р.VІІІ Положення).

Відповідно до п.16 р.VІІІ Положення, для колегіального розгляду судової справи або матеріалів кримінального провадження у складі трьох суддів постійної колегії суддя-доповідач обирається відповідно до пункту 6 цього Розділу. Два інші судді постійної колегії, що розглядатиме справу, визначаються модулем автоматизованого розподілу із числа суддів основного складу постійної колегії, до якої входить обраний суддя-доповідач під час тієї самої процедури автоматизованого розподілу.

В підпункті 4 п. 21 Розділу VIII (Автоматизований розподіл судових справ між суддями) Положення про автоматизовану систему документообігу суду зазначено, що передача судової справи (матеріалів кримінального провадження) раніше визначеному судді, колегії суддів, палаті або об`єднаній палаті проводиться модулем автоматизованого розподілу щодо, зокрема, апеляційних та касаційних скарг, що надійшли до суду апеляційної чи касаційної інстанцій після визначення судді-доповідача у цій судовій справі.

За приписами п.п.2.2.1 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Центральному апеляційному господарському суді (далі Засади), вхідна кореспонденція, в тому числі процесуальні документи, приймається і опрацьовується користувачами автоматизованої системи, яким надано доступ до автоматизованої системи відповідно до їх функціональних обов`язків, і реєструється в автоматизованій системі в день її надходження. У разі неможливості з об`єктивних причин здійснити реєстрацію вхідної кореспонденції в день її надходження, така кореспонденція реєструється в автоматизованій системі в термін, визначений у розпорядженні керівника апарату суду із зазначенням причин встановлення такого терміну.

Реєстрація апеляційних скарг зі справами та внесення відомостей щодо них до КП "Діловодство спеціалізованого суду" для їх подальшого автоматизованого розподілу між суддями, здійснюється відповідальними особами кожного робочого дня до 16 год. 00 хв., окрім п`ятниці та передсвяткових днів. Виключенням є заяви про перегляд судових рішень за нововиявленими обставинами та апеляційні скарги, що надійшли до суду після визначення судді-доповідача в судовій справі, які підлягають автоматизованому розподілу між суддями в день реєстрації кожного робочого дня до 16 год. 00 хв. (п.п.2.2.2. Засад).

За приписами п.п.2.3.1, 2.3.2 Засад, у Центральному апеляційному господарському суді визначення судді або колегії суддів для розгляду конкретної справи здійснюється автоматизованою системою шляхом: пакетного автоматизованого розподілу судових справ після реєстрації певної кількості судових справ; розподілу судових справ шляхом передачі судової справи раніше визначеному у судовій справі судді; визначення складу суду з метою заміни судді (суддів); повторного автоматизованого розподілу судових справ.

Автоматизований розподіл судових справ здійснюється в автоматизованій системі із числа суддів, які мають повноваження щодо розгляду судової справи на момент автоматизованого розподілу; з урахуванням визначених автоматизованою системою коефіцієнтів навантаження здійснюється визначення судді для розгляду конкретної судової справи за принципом випадковості.

Згідно з п.2.4.5. Засад, використання автоматизованої системи документообігу суду у Центральному апеляційному господарському суді, при автоматизованому розподілі судових справ автоматизованою системою визначається суддя-доповідач із числа усіх суддів суду з урахуванням їх спеціалізації.

Після визначення судді-доповідача автоматизованою системою визначається основний склад постійних колегій суддів, затверджених зборами суддів.

У разі неможливості визначити необхідну кількість суддів з числа основного складу постійних колегій суддів, автоматизована система визначає суддів, яких не вистачає, з числа резервних суддів даної колегії.

У разі неможливості визначити склад колегії з числа суддів основного складу постійних колегій суддів та резервних суддів, автоматизована система визначає суддів, яких не вистачає, з числа усіх суддів суду з урахуванням складу судових палат.

Пунктом 2.6.1. Засад використання автоматизованої системи документообігу суду визначено, що, передача судової справи раніше визначеній колегії суддів (судді) здійснюється щодо: 1) судових справ, що надійшли із суду касаційної інстанції після скасування ухвал, які перешкоджають подальшому розгляду судової справи (крім ухвал про закриття, припинення провадження) та ухвал, які не перешкоджають подальшому розгляду судової справи:2) апеляційних скарг, що надійшли до суду після визначення судді-доповідача у цій судовій справі; 3) заяви або клопотання, що надійшли для вирішення питання про прийняття додаткового судового рішення, виправлення описок та помилок, роз`яснення судового рішення, повернення судового збору; 4) апеляційних скарг, поданих до закінчення апеляційного провадження в рамках однієї справи, але на різні судові рішення; 5) заяв про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами за виключенням випадків, визначених законом; 6) заяв про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду та/або заяв про скасування рішення третейського суду.

Як вбачається з комп`ютерної програми "Діловодство спеціалізованого суду" суддя-доповідач у справі №912/3033/19 був визначений 08.11.2021 о 15:45:02 згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями. Згідно вказаного витягу для розгляду справи №912/3033/19 за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 19.10.2021 була визначена колегія суддів: Антонік С.Г.головуючий, доповідач), судді Іванов О.Г., Дармін М.О.

Відтак, проведення автоматизованого розподілу даної справи між суддями здійснено у повній відповідності з наведеними вище нормами, якими врегульовано порядок такого розподілу. Отже, порушення порядку визначення колегії суддів для розгляду справи №912/3033/19 не відбувалося і підстави для відводу суддів, визначені п.4 ч.1 ст.35 ГПК України, відсутні.

Враховуючи викладене, суд доходить висновку, що підстави для відводу, визначені ст.ст. 35, 36 ГПК України, у даній справі відсутні, заявником не доведено відповідно до ст.ст. 73, 74, 76-79 ГПК України упередженості або необ"єктивності колегії суддів.

Керуючись ст. ст. 35, 36, 38, 39, 232-235, 281 ГПК України, апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні заяви представника ОСОБА_1 адвоката Захарченко Ігоря Васильовича про відвід колегії суддів у складі: Антонік С.Г., Іванов О.Г., Дармін М.О. від розгляду справи № 912/3033/19.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею та не підлягає оскарженню.

Суддя І.М. Кощеєв