УХВАЛА

ПРО ВІДКРИТТЯ ПРОВАДЖЕННЯ У СПРАВІ

ПРО БАНКРУТСТВО

19.12.2022Справа № 910/13240/22

За заявою Прокторемо Інвестментс Лімітед (адреса для листування: 04053, м. Київ, вул. Кудрявський узвіз буд. 3, літ. А, оф. 1)

до Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" (04176, м. Київ, вул. Електриків, буд. 26; ідентифікаційний код 14312364)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя Чеберяк П.П.

Представники сторін:

Від заявника Садовий А.В. - представник

Від боржника Гуйда Д.М. - представник

Арб. керуючий Боярчуков С.Г., Буркуш О.А. - представник

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Прокторемо Інвестментс Лімітед звернулося до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" (04176, м. Київ, вул. Електриків, буд. 26; ідентифікаційний код 14312364) у зв`язку із наявною та непогашеною заборгованістю.

02.12.2022 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання заявника про долучення доказів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 06.12.2022 прийнято заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство до розгляду, підготовче засідання суду призначено на 19.12.2022.

19.12.2022 до Господарського суду м. Києва надійшов відзив боржника на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.

У судовому засіданні 19.12.2022 представник заявника надав пояснення по суті заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському".

Представник боржника щодо задоволення поданої заяви заперечив.

Розглянувши заяву Прокторемо Інвестментс Лімітед про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському", дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні в матеріалах справи докази, судом встановлено наступне.

Приватне акціонерне товариство "Завод "Кузня на Рибальському" зареєстровано за адресою: 04176, м. Київ, вул. Електриків, буд. 26; ідентифікаційний код 14312364.

За твердженнями заявника у Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" наявна заборгованість у загальному розмірі 83 300 370,00 грн., у тому числі 83 215 260,00 грн. - основний борг, 24 810,00 грн. - витрати зі сплати судового збору та 60 300,00 грн. - витрати на авансування грошової винагороди арбітражному керуючому.

Відповідно до ч. 1-3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

Як вбачається з матеріалів заяви, 03.10.2018 між Прокторемо Інвестментс Лімітед (продавець) та Приватним акціонерним товариством «Завод «Кузня на Рибальському» (покупець) укладено договір № 03/10 купівлі-продажу частини частки у Статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Ленд Девелопмент ЛТД Плюс».

Відповідно до умов вказаного договору продавець зобов`язується продати (передати у власність) покупцю свою частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Ленд Девелопмент ЛТД Плюс» в розмірі вказаному в п.2.3.1 договору, а покупець зобов`язується прийняти цю частку та оплатити її в порядку і на умовах даного Договору (п. 1.1. договору).

Розмір частини частки: 152 461 400,00 (сто п`ятдесят два мільйони чотириста шістдесят одна тисяча чотириста) гривень, що становить 70% Статутного капіталу ТОВ «Ленд Девелопмент ЛТД Плюс» (п.2.3.1. договору).

За купівлю частки, вказаної у п.2.3.1. договору, покупець зобов`язався сплатити продавцю суму у розмірі 152 461 400,00 (сто п`ятдесят два мільйони чотириста шістдесят одна тисяча чотириста) гривень (п. 4.1. договору).

Відповідно до п. 5.1. договору покупець здійснює розрахунок, в розмірі передбаченому в п. 4.1. Договору, наступним чином:

60 000 000,00 (шістдесят) мільйонів гривень сплачує протягом 10-ти днів після підписання цього договору, шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок продавця;

92 461 400,00 (дев`яносто два мільйони чотириста шістдесят одна тисяча чотириста) гривень сплачує до 29 червня 2024 року шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок продавця.

Право власності на частку, що відчужується по даному договору, переходить до покупця з дня підписання сторонами акту приймання-передачі частини частки у статутному капіталі ТОВ «Ленд Девелопмент ЛТД Плюс», який сторони зобов`язані підписати в день підписання цього договору (п. 6.1. Договору).

03.10.2018 між продавцем та покупцем підписано акт приймання-передачі частини частки у статутному капіталі ТОВ «Ленд Девелопмент ЛТД Плюс».

В подальшому, 05.02.2019 між Прокторемо Інвестментс Лімітед та Приватним акціонерним товариством «Завод «Кузня на Рибальському» укладено договір №1 про внесення змін та доповнень до Договору № 03/10 купівлі-продажу частини частки у Статутному капіталі ТОВ «Ленд Девелопмент ЛТД Плюс».

Відповідно до п. 1.1. договору №1 сторони підтверджують факт часткової оплати покупцем вартості частини частки, вказаної в п. 2.3.1 договору № 1, а саме - у розмірі 60 000 000,00 (шістдесяти мільйонів) гривень 00 коп.

Згідно з п. 1.2. договору № 1 сторони дійшли згоди доповнити статтю 5 Договору № 03/10 пунктом 5.3 такого змісту: « 5.3. Продавець має право вимагати дострокового виконання зобов`язання, передбаченого п. 4.1 Договору № 03/10 у випадку, якщо офіційний курс гривні до долара США, встановлений Національним Банком України на дату укладення Договору № 03/10, зміниться (як в сторону збільшення, так і в сторону зменшення) по відношенні до курсу гривні до долара США, встановленого Національним Банком України на дату пред`явлення вимоги, більш ніж на 7% (сім відсотків). У разі пред`явлення продавцем такої вимоги, залишок суми, що підлягала до сплати згідно із порядком, передбаченим п. 5.1 Договору № 03/10, зменшується на 10% (десять відсотків), а покупець зобов`язаний перерахувати відповідну суму (з урахуванням дисконту) у розмірі 83 215 260 (вісімдесят три мільйони двісті п`ятнадцять тисяч двісті шістдесят) гривень 00 коп. на поточний рахунок продавця, зазначений у договорі № 03/10, протягом 7 календарних днів з моменту направлення продавцем вимоги покупцю або з моменту її вручення особисто покупцю чи його уповноваженій особі».

З матеріалів справи вбачається, що 21.11.2022 Прокторемо Інвестментс Лімітед пред`явлено вимогу № 01/11-22 щодо дострокового виконання зобов`язань за договором № 03/10 купівлі-продажу частини частки у Статутному капіталі ТОВ «Ленд Девелопмент ЛТД Плюс» від 03.10.2018.

У відповідь на вказану вимогу Приватне акціонерне товариство "Завод "Кузня на Рибальському" листом від 29.11.2022 № 1/239 повідомило, що визнає заборгованість, однак немає коштів для її погашення.

У відзиві на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство боржник підтвердив факт укладення договору купівлі-продажу частини частки у Статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Ленд Девелопмент ЛТД Плюс» № 03/10 від 03.10.2018 зі змінами та доповненнями, а також визнав існуючу заборгованість перед Прокторемо Інвестментс Лімітед в розмірі 83 215 260,00 грн., однак зазначив, що виконати взяті на себе зобов`язання за договором не може у зв`язку зі скрутним матеріальним становищем, а також те, що між сторонами ведуться переговори щодо врегулювання вказаної заборгованості.

Частиною 1 ст. 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно ст. 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Невиконання зобов`язання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) ст. 610 Цивільного кодексу України кваліфікує як порушення зобов`язання.

Відповідно до ч. 1 ст.612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

За таких обставин, враховуючи приписи ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України та п. 5.3 договору, боржник зобов`язаний був виконати взяті на себе зобов`язання у строк до 28.11.2022.

Таким чином, заборгованість боржника становить 83 215 260,00 грн., а строк виконання грошового зобов`язання на момент подання даної заяви настав.

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно із статтями 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 ст. 625 Цивільного кодексу України визначено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

В матеріалах справи відсутні будь які докази, щоб підтверджували виконання боржником взятих на себе зобов`язань за договором.

Отже, вищеописаними обставинами справи підтверджується обґрунтованість грошових вимог Прокторемо Інвестментс Лімітед до Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" в розмірі 83 215 260,00 грн. та невиконання боржником взятих на себе зобов`язань у встановлений договором строк.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

У підготовчому засіданні судом не було встановлено підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" перелічених у ч. 6 ст. 39 Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу.

Згідно ч. 2 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14-ти днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов`язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.

При цьому, суд зазначає, що відповідно до ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником вимог кредитора, які містяться у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Однією з підстав для відмови у відкритті провадження у справі, положення частини шостої ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства визначають те, що вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Відсутність спору про право, в розрізі процедури банкрутства, полягає у відсутності неоднозначності у частині вирішення питань щодо сторін зобов`язання, суті (предмету) зобов`язання, підстав виникнення зобов`язання, суми зобов`язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов`язання тощо.

Методом встановлення таких фактів є дослідження господарським судом відзиву боржника, заслуховування пояснень представника боржника або дослідження Єдиного реєстру судових рішень, відомості з якого є відкритими та загальнодоступними, на предмет наявності на розгляді іншого суду позову боржника до ініціюючого кредитора з питань, що зазначені вище. Водночас, відсутність будь-яких заперечень боржника з приводу зазначеної вимоги кредитора може свідчити про її визнання, а відтак, і про відсутність спору між сторонами про право (висновок, викладений Верховним Судом у постановах від 13.08.2020 у справі № 910/4658/20, від 03.09.2020 у справі № 910/4658/20, від 16.09.2020 у справі № 911/593/20, від 15.06.2021 у справі № 904/3074/20, від 15.10.2020 у справі № 922/1174/20).

Спір про право - це формально визнана суперечність між суб`єктами цивільного права, що виникла за фактом порушення або оспорювання суб`єктивних прав однією стороною цивільних правовідносин іншою і яка потребує врегулювання самими сторонами або вирішення судом.

Таким чином, спір про право пов`язаний виключно з порушенням, оспоренням або невизнанням, а також не доведенням суб`єктивного права, при якому існують конкретні особи, які перешкоджають в реалізації права.

Встановлення відсутності спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора є обов`язковою умовою для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника. Аналогічних висновків дійшов Верховний Суд, зокрема, у постановах від 13.08.2020 у справі № 910/4658/20, від 19.08.2020 у справі № 910/2522/20, від 03.09.2020 у справі № 910/4658/20, від 16.09.2020 у справі № 911/593/20.

В матеріалах справи відсутні належні докази існування будь-якого спору у вигляді позову, предметом якого є оспорення боржником обставин, на яких ґрунтуються вимоги кредитора, який подано до суду до подання заяви кредитора про відкриття провадження у справі про банкрутство. Окрім того, у відзиві на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство боржник визнав існуючу заборгованість перед заявником в повному обсязі.

Зважаючи на викладене, за наслідками розгляду у підготовчому засіданні заяви Прокторемо Інвестментс Лімітед про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському", суд вважає за доцільне її задовольнити у передбачений діючим законодавством спосіб, шляхом відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському".

Згідно з ч. 8 ст. 39 Кодексу питання введення процедури розпорядження майном боржника та призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати вирішується господарським судом в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Приписами п. 21 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.

Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

У разі якщо заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не містить пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією або до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не додано заяви цього арбітражного керуючого про участь у справі, або з підстав, визначених частиною третьою статті 28 цього Кодексу, цього арбітражного керуючого не може бути призначено розпорядником майна або керуючим реструктуризацією, або заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство подано боржником - юридичною особою, призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією здійснюється господарським судом самостійно з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, у порядку, що діяв до дня введення цього Кодексу в дію, шляхом застосування автоматизованої системи.

У заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" заявник просив суд призначити розпорядникам майна боржника арбітражного керуючого Боярчукова С.Г.

До заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство додано заяву арбітражного керуючого Боярчукова С.Г. про участь у справі в якій останній повідомив, що має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 120 від 04.02.2013, судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має, управління боржником раніше не здійснював, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, не має конфлікту інтересів, має усю необхідну матеріально-технічну базу для здійснення повноважень у даній справі, відповідальність арбітражного керуючого застрахована відповідно до договору добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого № ДЦВАК/003/22 від 04.01.2022.

Таким чином, враховуючи імперативні приписи п. 21 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства суд вважає за доцільне призначити розпорядником майна Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" арбітражного керуючого Боярчукова С.Г. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 120 від 04.02.2013).

Відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12-ть місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

У зв`язку з викладеним вище, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Боярчукову С.Г. розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.

Таким чином, встановивши факт загрози неплатоспроможності боржника, а також визначившись з кандидатурою арбітражного керуючого для призначення розпорядником майна боржника, керуючись ст. 28, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

У Х В А Л И В:

1 Відкрити провадження у справі № 910/13240/22 про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" (04176, м. Київ, вул. Електриків, буд. 26; ідентифікаційний код 14312364).

2. Визнати грошові вимоги Прокторемо Інвестментс Лімітед до Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" в розмірі 83 300 370,00 грн.

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

4. Ввести процедуру розпорядження майном боржника.

5. Призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Боярчукова Сергія Григоровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 120 від 04.02.2013).

6. Встановити оплату послуг арбітражному керуючому Боярчукову Сергію Григоровичу в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.

7. Офіційно оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" (04176, м. Київ, вул. Електриків, буд. 26; ідентифікаційний код 14312364) у встановленому законодавством порядку.

8. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

9. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 08.02.2023 для подачі до Господарського суду м. Києва відомостей про результати розгляду вимог кредиторів (письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстрів заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), реєстру вимог кредиторів відповідно до норм наказу Міністерства економіки України "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо заповнення реєстру вимог кредиторів" від 02.07.2010 № 788, а також доказів повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду.

10. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 20.02.2023 для проведення інвентаризації майна боржника.

11. Попереднє засідання суду призначити на 27.02.23 о 11:00 год. Засідання буде проведено в приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44 - Б в залі судових засідань № 1.

12. Копію ухвали надіслати заявнику, боржнику, засновникам (учасникам) боржника, розпоряднику майна боржника, органу державної податкової служби за місцезнаходженням боржника, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника, місцевому загальному суду, органу державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, якщо інше не передбачено цим Кодексом чи Кодексом України з процедур банкрутства та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції в порядку та строки, встановлені статтями 254-257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя П.П. Чеберяк