У Х В А Л А

13 грудня 2022 року м. Чернігівсправа № 927/219/20

Господарський суд Чернігівської області у складі судді Моцьора В.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали заяви №44 від 01.08.2022 Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІТ КОНТРОЛ", вул. Молодіжна, буд. 18, с. Лучка, Липоводолинський р-н, Сумська обл., 42574,

поштова адреса: а/с 182, м. Cуми, Cумська область, поштове відділення №9, 40009

до ОСОБА_1 , АДРЕСА_1

про покладення на керівника боржника солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів

у справі

за заявою кредитора: Товариством з обмеженою відповідальністю "ВІТ КОНТРОЛ", , вул. Молодіжна, буд. 18, с. Лучка, Липоводолинський р-н, Сумська обл., 42574,

поштова адреса: а/с 182, м. Cуми, Cумська область, поштове відділення №9, 40009

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМІНЬ-2015", , вул. Миру, буд. 2, с. Будо-Вороб`ївська, Новгород-Сіверський район, Чернігівська область, 16012

за участю:

ліквідатора Косякевича С.О., а/с 5, м. Київ, 04211, ІНФОРМАЦІЯ_2

кредитора: Головного управління ДПС у Чернігівській області, вул. Реміснича, 11, м. Чернігів, 14000,

про відкриття провадження у справі про банкрутство

за участю представників учасників справи:

від заявника: П`ятниця С.М. (поза межами приміщення суду),

від відповідача: Городнича Т.В.

У судовому засіданні відповідно до ч.6 ст.233 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Господарського суду Чернігівської області перебуває справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМІНЬ-2015".

У підсумковому засіданні 13.08.2020 суд прийняв постанову, якою боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Косякевича С.О.

На даний час провадження у справі перебуває на стадії ліквідаційної процедури.

08.08.2022 до Господарського суду Чернігівської області від Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІТ КОНТРОЛ" надійшла заява №44 від 01.08.2022 про покладення на керівника боржника - ОСОБА_1 солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів.

В обґрунтування заяви посилається на те, що був проведений аналіз фінансово-господарської діяльності підприємства, відповідно до якого станом на 31.12.2019 боржник знаходився у стані надкритичної неплатоспроможності, коли задоволення вимог його кредиторів було можливим тільки у ліквідаційній процедурі, однак керівник ОСОБА_1 порушив вимоги ч.6 ст. 34 КУзПБ, не звернувся до господарського суду в місячний строк із заявою про відкриття провадження у справі банкрутство, не вживав заходів щодо виведення боржника з кризового стану або щодо припинення його діяльності.

Ухвалою суду від 12.08.2022 прийнято заяву; постановлено здійснювати розгляд заяви за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 06.09.2022; визнано ОСОБА_1 учасником у справі про банкрутство. Також даною ухвалою встановлено учасникам справи процесуальні строки для подання заяв по суті справи.

02.09.2022 від представника ОСОБА_1 через канцелярію суду надійшов відзив на заяву кредитора про покладення на керівника боржника солідарної відповідальності.

Підготовче засідання 06.09.2022 проведено в режимі відеоконференції, були присутні представник відповідача та арбітражний керуючий Косякевич С.О. (поза межами приміщення суду).

Інші учасники справи не скористались правом на участь у підготовчому засіданні.

Інших заяв та клопотань від учасників справи не надходило.

Суд постановив протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання на 28.09.2022 на 11:00, про що представник відповідача повідомлений під розписку, арбітражний керуючий Косякевич С.О. в режимі відеофіксації, на адресу заявника направлено ухвалу повідомлення від 06.09.2022.

21.09.2022 через канцелярію суду від ТОВ "Віт Контрол" надійшла відповідь на відзив №198 від 15.09.2022.

Підготовче засідання 28.09.2022 проведено в режимі відеоконференції.

Суд постановив протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання на 18.10.2022 на 10:45, про що представники заявника та відповідача повідомлені під розписку, арбітражний керуючий Косякевич С.О. в режимі відеофіксації.

04.10.2022 через канцелярію суду від ТОВ "Віт Контрол" надійшла відповідь на відзив №221 від 15.09.2022, яка за своїм змістом ідентична попередній відповіді.

У підготовче засідання 18.10.2022 учасники справи не прибули.

Заяв та клопотань від учасників справи не надходило.

Суд постановив протокольну ухвалу про закриття підготовчого засідання та призначення справи до судового розгляду по суті на 17.11.2022 на 10:00, про що на адресу учасників справи направлено ухвалу повідомлення від 18.10.2022.

Судове засідання 17.11.2022 не відбулось, оскільки у Чернігівській області оголошено повітряну тривогу.

Суд постановив ухвалу про відкладення судового засідання на 13.12.2022 на 11:30, про що на адресу учасників справи направлено ухвалу повідомлення від 17.11.2022.

17.11.2022 на електронну пошту суду від арбітражного керуючого Косякевича С.О. надійшло клопотання №43-1117/1154, у якому просить суд розглянути заяву без його участі.

Судове засідання 13.12.2022 проведено в режимі відеоконференції, були присутні представник ТОВ "Віт Контрол" та представник відповдача.

Суд задовольнив клопотання арбітражного керуючого про розгляд справи без його участі.

Інших заяв та клопотань не подавалось.

Суд перейшов до розгляду заяви по суті.

Представник заявника підтримав заяву про покладення на керівника боржника солідарної відповідальності, просив її задовольнити з підстав, викладених у заяві.

Представник відповідача просив суд відмовити у задоволенні заяви з підстав, викладених у відзиві на заяву.

Розглянувши матеріали заяви, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ПРОМІНЬ-2015" зареєстроване в якості юридичної особи 03.09.2015, про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань внесені відомості за № 1 000572.

Відповідно до витягу з Єдиного державного юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Данильченко Ігор Валерійович, ІНФОРМАЦІЯ_1 , є одноособовим власником ТОВ "ПРОМІНЬ-2015".

Також Данильченко І.В. був керівником банкрута до початку процедури ліквідації (до 13.08.2020).

На замовлення ліквідатора Косякевича С.О. незалежним аудитором - Приватним аудитором Рябовою Н.В. (сертифікат аудитора № 000277, серія А, виданий рішенням АПУ № 12 від 17.02.1994р., номер реєстрації в Реєстрі аудиторів - 100244, номер реєстрації в Реєстрі суб`єктів аудиторської діяльності - 4790), проведений аналіз фінансово-господарської діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМІНЬ-2015" за період з 2017 року по 30.06.2020. про що складено звіт від 30.10.2020 (том 4, а.с. 13-42).

За результатами проведеного аналізу, встановлено та зроблено висновки про наступне:

"Основні показники, що визначають фінансово-господарський стан підприємства:

Загальні показники діяльності. Аналізуючи основні показники, що визначають фінансово-господарський стан підприємства на 31.12.2017 можна зробити висновок, що підприємством отримано дохід від реалізації продукції, товарів робіт, послуг, проте, загальний фінансовий результат діяльності - збиток в сумі 27 тис. грн., власний капітал, власні оборотні активи та функціонуючий капітал є величинами від`ємними. Станом на 31.12.2019 величина доходу підприємства зменшилась, загальний результат діяльності підприємства - збиток в сумі 43.3 тис. грн., що призвело до подальшого зменшення власного капіталу, власних оборотних коштів та функціонуючого капіталу - ці величини від`ємні.

Поточна платоспроможність (ліквідність). Одним з найважливіших критеріїв оцінки фінансового стану суб`єкта господарювання є його платоспроможність. Поточна платоспроможність або ліквідність - це здатність підприємства платити за своїми поточними зобов`язаннями за рахунок оборотних активів різного рівня ліквідності.

Коефіцієнт покриття: станом на 31.12.2017 значення коефіцієнта покриття становить 0,71 - нижче норми, а станом на 31.12,2019 - 0,0 - значне погіршення;

Коефіцієнт швидкої ліквідності: станом на 31.12.2017 коефіцієнт швидкої ліквідності становить 0,39 - вище норми, а станом на 31.12.2019 - 0,0 - значні погіршення;

Коефіцієнт абсолютної ліквідності: станом на 31.12.2017 коефіцієнт абсолютної ліквідності становить 0,0 станом на 31.12.2019 - 0,0, що вказує на не готовність підприємства негайно погасити короткострокову заборгованість.

Всі показники ліквідності станом на 31.12.2017 нижче нормативних значень, а станом на 31.12.2019 їх значення значно погіршилось і дорівнює нулю.

Власні оборотні активи (ВОА): станом на 31.12.2017 та на 31.12.2019 власні оборотні активи є величиною від`ємною, що вказує на відсутність власних оборотних активів і наявність зобов`язань.

Маневреність власних оборотних коштів станом на 31.12.2017 є величиною від`ємною, а станом на 31.12.2019 цей показник не розрахувався в зв`язку з відсутністю оборотних активів.

Фінансова стійкість.

Система показників фінансової стійкості підприємства використовується для того, щоб оцінити загальну фінансову структуру підприємства, рівень його залежності від зовнішніх кредиторів і інвесторів. Чим більша частка позикового капіталу у загальній сумі джерел фінансування діяльності підприємства, тим вищим є рівень ризику банкрутства підприємства і, відповідно, менш стійким є його фінансовий стан.

Основними відносними показниками фінансової стійкості підприємства є такі: коефіцієнт концентрації власного капіталу (автономії), коефіцієнт концентрації залученого капіталу, коефіцієнт фінансової залежності, коефіцієнт співвідношення позикових і власних коштів (коефіцієнт фінансування), коефіцієнт маневреності власного капіталу, коефіцієнт забезпечення власними засобами та поточна платоспроможність.

Коефіцієнт концентрації власного капіталу (автономії): станом на 31.12.2017 коефіцієнт фінансової автономії становить - -0,01, а коефіцієнт концентрації злученого капіталу відповідно 1,01, що вказує на залежність підприємства від позикового капіталу. Станом па 31.12.2019 цей показник не розраховувався в зв`язку з відсутністю активів підприємства.

Коефіцієнт фінансової залежності: станом на 31.12.2017 становить -97,0 - цей коефіцієнт має від`ємне значення. Станом на 31.12.2019 - підприємство не має активів, а величина власного капіталу є від`ємною.

Коефіцієнт співвідношення позикових і власних коштів (коефіцієнт фінансування): станом на 31.12.2017 цей коефіцієнт має від`ємне значення -98,0 та станом на 31.12.2019 цей коефіцієнт має від`ємне значення -1,0. Підприємство не має власного капіталу (його величина є від`ємною).

Коефіцієнт забезпеченості власними засобами: станом на 31.12.2017 цей коефіцієнт має від`ємне значення -0,40. Станом на 31.12.2019 цей показник не розраховувався в зв`язку з відсутністю оборотних активів підприємства. Коли показник опускається за значення 0,1, то структура балансу визнається незадовільною, а підприємство - неплатоспроможним.

Коефіцієнт Бівера використовується з метою своєчасного виявлення тенденцій формування незадовільної структури балансу. Ознакою формування незадовільної структури балансу є таке фінансове становище підприємства, у якого протягом тривалого часу коефіцієнт Бівера не перевищує 0,2. Станом на 31.12.2017 та на 31.12.2019 його величина є від`ємною, що вказує на незадовільну структуру балансу підприємства. Це вказує на відсутність обігових коштів для погашення зобов`язань підприємства та відображає відсутність прибутку, який направляється на розвиток виробництва. Така тенденція призводить до незадовільної структури балансу, коли підприємство починає працювати в борг.

Показники рентабельності продукції станом на 31.12.2017 та на 31.12.2019 знаходяться в межах норми. Проте, інші показники рентабельності (активів, власного капіталу, сукупного капіталу) станом на 31.12.2017 та станом на 31.12.2019 вказують на нерентабельність діяльності підприємства в цілому у зв`язку з одержаними збитками від господарської діяльності.

Коефіцієнти, що характеризують структуру балансу, а саме: всі показники ліквідності та фінансової стійкості станом на 31.12.2017 вказують на незадовільну структуру балансу. Станом на 31.12.2019 ці показники ще погіршились і знаходяться значно нижче нормативних значень. Структура балансу Підприємства станом на 31.12.2019 є незадовільною.

Показники, що характеризують рентабельність діяльності Підприємства станом на 31.12.2019 вказують на нерентабельність діяльності.

Аналіз необоротних та оборотних активів: станом на 31.12.2017 підприємство мало поточну заборгованість за товари, роботи, послуги в розмірі 645,0 тис. грн. (54,4%) і запаси в розмірі 540,0 тис. грн. (45,5%).

Станом на 31.12.2019 підприємство не має оборотних активів.

Станом на 31.12.2017 та 31.12.2019 величина власних оборотних засобів є незадовільною.

Проведений аналіз власного капіталу підприємства вказує на те, що за весь період, що аналізується, підприємством одержано збиток в сумі 937,3 ти. грн.

Власний капітал підприємства зменшився в 93,7 рази і є величиною від`ємною, тобто підприємство не має власного капіталу.

Наведені у Звіті аудитора показники вказують на те, що станом на 31.12.2019 боржник мав ознаки надкритичної неплатоспроможності, оскільки коефіцієнт покриття становить 0,00 - менший за 1,0 і підприємство не отримало прибутку; діяльність підприємства є нерентабельною.

Аудитором зроблено висновок, що такий стан боржника не може забезпечити виконання зобов`язань перед кредиторами.

Відповідно до Звіту про фінансові результати за 2019 рік залишкова вартість основних засобів складала - 0 грн. Загальна вартість активів - 0 грн., в той час, як загальний розмір кредиторської заборгованості складав - 927,3 тис. грн.

Таким чином, на момент відкриття провадження у справі про банкрутство за ініціативою кредитора, ТОВ "Промінь 2015" вже було неплатоспроможним та мало безспірну заборгованість, що також встановлено ухвалою суду від 28.04.2020. Вказаною ухвалою визнано заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Промінь-2015" перед ТОВ "Інкріс-Агро" у сумі 897 709,96грн, що виникла на підставі рішення Господарського суду Чернігівської області від 03.07.2018 у справі № 927/208/18.

Також наявність кредиторської заборгованості ТОВ "Промінь-2015" підтверджується ухвалою суду від 28.07.2020 (за результатами розгляду справи у попередньому засіданні) Відповідно до змісту ухвали, до реєстру вимог кредиторів включені вимоги:

- ТОВ "ІНКРІС-АГРО" на загальну суму 1 062 363,97 грн. з наступною черговістю задоволення: 67 731,00 грн. - перша черга; 710 432,88 грн. - четверта черга, 284 200,09 грн. - шоста черга.

- Головного управління ДПС у Чернігівській області в сумі 16 126,97 грн. з наступною черговістю задоволення: 14 844,85 грн. - третя черга; 1 282,12 грн. - шоста черга, 4 204,00 грн. витрат зі сплати судового збору - перша черга.

Загальна сума заборгованості, згідно реєстру вимог кредиторів, становить 1 082 694,94 грн.

З огляду на положення частини шостої статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства (згідно з якими однією із підстав для відмови господарським судом у відкритті провадження у справі є наявність за вимогами кредитора спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження) для існування загрози неплатоспроможності боржника, за відсутності між ним і кредитором спору про право, цей Закон не вимагає безспірності вимог кредиторів до боржника, тобто не вимагає прийняття судового рішення та/або видачу виконавчого документа щодо вимог кредитора до боржника, які (вимоги) стали підставою для звернення із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.

З введенням в дію з 21.10.2019 КУзПБ законодавець як новелу у спеціальному нормативному акті з питань банкрутства запровадив солідарну відповідальність у разі порушення вимоги цього Кодексу щодо обов`язку та строку для звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство (зокрема, у разі загрози неплатоспроможності) визначивши суб`єктом цієї відповідальності лише керівника боржника, та встановивши строк для виконання боржником відповідного обов`язку один місяць (зазначена правова позиція викладена в Постанові Верховного Суду від 15.06.2021р. по справі №910/2971/20).

Суд зазначає, що саме з 21.10.2019 ОСОБА_1 зобов`язаний був звернутися до суду із заявою про банкрутство.

Однак, станом на день відкриття провадження у справі 28.04.2020 керівник боржника не звернувся до господарського суду про відкриття провадження у справі про банкрутство при наявності загрози неплатоспроможності.

Згідно з ч. 2 ст. 614 Цивільного Кодексу передбачено, що відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Відповідно до ч. 3 ст. 92 Цивільного кодексу України, орган або особа, яка відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступає від її імені, зобов`язана діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень.

Згідно зі ст. 13 ЦК України цивільні права особа здійснює у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства, при здійсненні своїх прав особа зобов`язана утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб, завдати шкоди довкіллю або культурній спадщині, не допускаються дії особи, що вчиняються з наміром завдати шкоди іншій особі, а також зловживання правом в інших формах, при здійсненні цивільних прав особа повинна додержуватися моральних засад суспільства.

У разі недодержання особою при здійсненні своїх прав вимог, які встановлені частинами другою - п`ятою цієї статті, суд може зобов`язати її припинити зловживання своїми правами, а також застосувати інші наслідки, встановлені законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 215 ГК України у випадках, передбачених законом, суб`єкт підприємництва - боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства.

Згідно зі ст. 4 Кодексу України з процедур банкрутства засновники (учасники, акціонери) боржника, власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, центральні органи виконавчої влади, органи Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування в межах своїх повноважень зобов`язані своєчасно вживати заходів для запобігання банкрутству боржника. У разі виникнення ознак банкрутства керівник боржника зобов`язаний надіслати засновникам (учасникам, акціонерам) боржника, власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника відомості щодо наявності ознак банкрутства.

Частиною 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що боржник зобов`язаний у місячний строк звернутися до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності), та в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

Якщо керівник боржника допустив порушення цих вимог, він несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів. Питання порушення керівником боржника зазначених вимог підлягає розгляду господарським судом під час здійснення провадження у справі. У разі виявлення такого порушення про це зазначається в ухвалі господарського суду, що є підставою для подальшого звернення кредиторів своїх вимог до зазначеної особи.

Верховний Суд у Постанові від 14.09.2021 по справі №902/1023/19 з цього приводу зазначає наступне.

Солідарна відповідальність керівника боржника це вид спеціальної цивільно-правової відповідальності, відповідно до якої при здійсненні провадження у справі про банкрутство керівник боржника, який не звернувся до господарського суду у місячний термін у разі наявності загрози неплатоспроможності, підлягає притягненню до солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів відповідно до заяви кредитора, після виявлення такого порушення ухвалою господарського суду.

А тому Суд, визначаючи порядок доведення заявником, необхідну і достатню сукупність умов для встановлення судом наведеного порушення як підстави для застосування солідарної відповідальності, звертається до правової позиції Верховного Суду, викладеної в постанові від 15.06.2021 у справі №910/2971/20, відповідно до якої необхідним є доведення заявником та встановлення судом двох юридичних фактів:

- порушення визначеного абзацом другим частини шостою статті 34 КУзПБ місячного строку;

- та наявності у боржника протягом цього строку та/або більше ознак загрози неплатоспроможності боржника.

Умовами/складовими для встановлення щодо боржника такого складного за своїм змістом юридичного факту як загроза неплатоспроможності боржника є одночасна (зокрема протягом місячного періоду, визначеного частиною шостою статті 34 КУзПБ) наявність, в свою чергу, таких юридичних фактів:

- існування у боржника, щонайменше перед двома кредиторами зобов`язань, строк виконання яких настав; цей строк визначається за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо);

- розмір всіх активів боржника є меншим, ніж сумарний розмір зобов`язань перед всіма кредиторами боржника, строк виконання яких настав за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо); тобто такий майновий стан боржника за всіма його показниками (основними фондами, дебіторською заборгованістю, строк виконання зобов`язань щодо якої настав, тощо), який за оцінкою сукупної вартості всіх активів Боржника очевидно не здатний забезпечити задоволення вимог виконання зобов`язань перед всіма кредиторами (строк виконання яких настав) ні у добровільному, ні у передбаченому законом примусовому порядку.

Обчислення визначеного абзацом першим частини шостої статті 34 КУзПБ місячного строку для обов`язку боржника звернутись із заявою про відкриття провадження у справі у разі загрози неплатоспроможності починається з того моменту, коли за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини між кредитором (кредиторами) та боржником (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо), одночасно має місце факт настання строку виконання боржником зобов`язань щонайменше перед двома його кредиторами разом із фактом перевищення в той самий момент (звітний період) сумарного розміру цих зобов`язань над розміром всіх активів Боржника, які в сукупності і свідчать про ознаки загрози неплатоспроможності боржника.

Враховуючи вищевикладене, а саме обґрунтованість заяви кредитора про покладення солідарної відповідальності, не звернення керівника боржника до суду у місячний термін із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, наявність загрози неплатоспроможності, відсутність доказів ініціювання покращення фінансового стану боржника, суд приходить до висновку про задоволення заяви про покладення солідарної відповідальності на керівника та власника боржника.

Заперечення ОСОБА_1 були прийняті судом до уваги, але не спростовують висновку суду.

Керуючись ст. 34 Кодексу України з питань банкрутства, ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Заяву №44 від 01.08.2022 Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІТ КОНТРОЛ" про покладення солідарної відповідальності на керівника боржника задовольнити.

Покласти на ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМІНЬ-2015" () у справі №927/219/20.

Копію ухвали направити учасникам справи.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги до Північного апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Вебадреса Єдиного державного реєстру судових рішень, розміщена на офіційному вебпорталі судової влади України в мережі Інтернет: http://reyestr.court.gov.ua/

Повний текст ухвали складено 16.12.2022.

Суддя В.В. Моцьор