ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.12.2022м. ДніпроСправа № 904/5877/19

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Мілєвої І.В. за участю секретаря судового засідання Батової Р.Р.

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", Дніпропетровська область, м. Дніпро

про стягнення 849 020 297,44 грн

Представники:

від позивача: Вагнер Д.В.;

від відповідача: Путря А.П.;

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою про стягнення з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" заборгованості на загальну суму 849 020 297,44 грн, з яких: 712 774 751,52 грн - заборгованість за послуги балансування обсягів природного газу, 101 226 271,73 грн - пеня, 8 412 674,43 грн - 3% річних, 26 606 599,76 грн - інфляційні втрати.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх обов`язків за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015 в частині своєчасної та повної оплати за послуги балансування для врегулювання небалансів.

03.01.2020 відповідач подав до суду відзив на позовну заяву, в якому просить суд в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі на підставі наступного. Так відповідач щодо складової суми заборгованості в розмірі 712 774 751,52 грн, яка за змістом є сумою вартості природного газу для ВТВ, оформленою послугою балансування, зазначає, що оператор ГРМ, в частині використання обсягів фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу не є споживачем природного газу в розумінні Закону України "Про ринок природного газу". Відтак підтверджена постачальником газу номінація на обсяг для компенсації фактично понесених (не спожитих) в газорозподільній мережі витрат та втрат не є безумовною підставою для його отримання. Позивач у своїх поясненнях наводить правову позицію Верховного Суду у справі № 922/1382/18. Так, судом було відмовлено у задоволенні позовних вимог АТ "Укртрансгаз" до АТ "Харківміськгаз" про стягнення 6 453 530 155,96 грн за послуги балансування. Щодо застосування коефіцієнту 1,2 на суму вартості даної послуги та невірного розрахунку АТ "Укртрансгаз" вартості послуги балансування в частині застосування коефіцієнту відповідач зазначає, що відсутність первинного документу свідчить про відсутність господарської операції, зокрема, в даному випадку про відсутність факту надання позивачем послуг балансування природного газу, оскільки розрахунок вартості послуг балансування із застосування коефіцієнту 1,2 та відображення даної суми в акті наданих послуг не відповідає вимогам укладеного між сторонами договору, Кодексу ГТС, кодексу ГРМ, правовим висновкам Верховного Суду та позиції Регулятора ринку природного газу. Крім того, у спірних правовідносинах, в тому числі в договорі від 17.12.2015, відсутній момент, з якого виникає обов`язок відповідача здійснити оплату на користь позивача.

24.01.2020 позивач подав до суду відповідь на відзив, вказав, що відповідач в розумінні Закону України "Про ринок природного газу", Кодексу ГТС та договору № від 17.12.2015 є оператором газорозподільної системи, замовником послуг на транспортування і не може цього заперечувати. Твердження про те, що він не є споживачем природного газу є такими, що не відповідають дійсним обставинам справи та вводять в оману суд щодо дійсної визначеності Оператора ГРМ, як суб`єкта ринку природного газу. Щодо застосування коефіцієнту 1,2 позивач зазначає, що відповідач помилково приймає обсяги природного газу, що були фізично прийняті до газорозподільної системи з газотранспортної системи по відповідних актах приймання-передачі природного газу через газорозподільні станції як обсяги природного газу, що були прийняті для власного споживання відповідача по договору, що не відповідає дійсності. Так, оформлення актів приймання-передачі природного газу між оператором газотранспортної системи та оператором суміжної системи здійснюється відповідно до вимог глави 7 "Документальне оформлення приймання-передачі природного газу" розділу ІІІ Кодексу ГТС та свідчить лише про фізичне приймання-передачу обсягів природного газу в точках входу та точках виходу між суміжними системами, в таких актах приймання-передачі природного газу не відображено обсягів природного газу, відібраних з газотранспортної системи конкретними замовниками послуг транспортування. При цьому, сам обсяг природного газу, відібраний з газотранспортної системи конкретними замовниками послуг транспортування, визначається за процедурою алокації, чим згідно з п.5 розділу І кодексу ГТС є віднесення оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників. Позивачем для визначення коефіцієнту компенсації при розрахунку вартості послуг балансування було правильно визначено обсяги природного газу, відібрані відповідачем у спірні газові місяці з фізичних точок виходу з газотранспортної системи у розмірах небалансів відповідача за вказані періоди. Відповідно до п.9.1 договору для визначення коефіцієнту компенсації при розрахунку вартості послуг балансування позивач застосовує коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1, виключно при розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи. Отже, з врахуванням викладеного, позивач стверджує, що правильно встановив, що розмір небалансу відповідача у спірних правовідносинах складає більше 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи. Щодо змісту та обсягу господарської операції, відображеної у первинних бухгалтерських документах позивач зазначає, що всупереч позиції відповідача з цього приводу розрахунок вартості послуг з балансування, що є додатком до акту, якраз містить посилання та обґрунтування застосованого коефіцієнту компенсації 1,2 та відображений в акті наданих послуг, що є первинним бухгалтерським документом та повністю відповідає умовам укладеного договору та кодексу ГТС. Щодо недоведеності належного виконання зобов`язань позивачем та відсутності моменту з якого виникає обов`язок відповідача здійснити оплату на користь позивача. Договором чітко передбачено, що позивач до чотирнадцятого числа місця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів (п.9.4 договору). Кодекс ГТС також визначає, що замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів з дня отримання ним зазначених документів (п.4 глави 4 розділу ХІV Кодексу ГТС). Отже момент виникнення зобов`язань чітко визначений - це 5 банківських днів з дня отримання таких документів. У відповідності до 9.4 договору № від 17.12.2015 позивач до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надавав відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Додаткового до цієї вимоги договору, позивач також направляв на юридичну (поштову) адресу відповідача лист, акт, рахунок, додаток до акту та звіт по точках входу/виходу замовника послуг по транспортуванню.

31.01.2020 відповідачем подані до суду заперечення на відповідь на відзив, вказав, що твердження позивача про те, що відповідач є замовником послуг на транспортування природного газу відповідає дійсності, але відповідач не є замовником послуг балансування природного газу. З 07.05.2017 Кодекс газотранспортної системи не містить положення про надання послуг балансування обсягів газу суб`єктами ринку природного газу. Так, послуга балансування (в редакції Кодексу ГТС, що діяла до 01.08.2018) в контексті трактування, яке зазначено в розділах ХІІІ та ХІV та в контексті п.2.3 договору - це послуга, яка надавалась Оператором ГТС Замовнику. Тобто, ця послуга надається позивачу, а не відповідачу по даній справі, а тому, всі посилання у договорі на "послугу балансування" не відповідають вимогам законодавства. Також відповідач зазначає, що відповідно до усталених правових позицій Верховного Суду для визначення коефіцієнту компенсації (за визначеною в пункті 9.2 договору формулою), що підлягає застосуванню, коли визначається вартість послуг з балансування обсягів природного газу (при негативному місячному небалансі), процентне співвідношення розміру небалансу обраховується (визначається) від обсягу природного газу, відібраного замовником з газотранспортної системи - з врахуванням всіх обсягів газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника (правові позиції Верховного Суду викладені у постановах № 906/110/18 від 27.03.2019, № 920/344/18 від 12.06.2019, №922/1580/18 від 18.06.2019, № 917/706/18 від 05.11.2019). Відповідач зазначає, що правильним є застосування коефіцієнту 1,2 тільки в тому випадку, якщо обсяг небалансу є більшим ніж 5% від загального об`єму природного газу, який надійшов до газорозподільної системи, однак, такі випадки у спірний період відсутні. Крім того, відповідач стверджує, що відсутність первинного документу свідчить про відсутність господарської операції, зокрема, в даному випадку про відсутність факту надання позивачем послуг балансування природного газу, оскільки розрахунок вартості послуг балансування із застосуванням коефіцієнту 1,2 та відображення даної суми в акті наданих послуг не відповідає вимогам укладеного між сторонами договору, Кодексу ГТС, Кодексу ГРМ, правовим висновкам Верховного Суду та позиції Регулятора ринку природного газу.

17.03.2020 відповідач подав до суду додаткові пояснення, вказав, що враховуючи умови укладеного між сторонами договору та вимоги чинного законодавства, на позивача покладено обов`язок з визначення у відповідача (як замовника послуги) наявності негативного місячного небалансу та надання останньому у зв`язку з цим послуг балансування у разі неврегулювання відповідачем негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу газотранспортної системи. Коефіцієнт компенсації необхідно розраховувати, виходячи з співвідношення небалансу до загального обсягу газу, відібраного з газотранспортної системи, а не лише того, що був відібраний відповідачем для власного споживання для покриття виробничо-технічних витрат, як вважає позивач. Відповідач стверджує, що наведене свідчить, про недотримання позивачем встановленого законодавством і умовами договору № порядку врегулювання негативного місячного небалансу за липень 2018 року - лютий 2019 року, з огляду на що вимоги позивача про стягнення витрат на балансування у розмірах, заявлених позивачем, є необґрунтованими. Також відповідач вказує, що складені позивачем односторонні акти не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу та відповідно вартості послуг балансування газу. Правові висновки щодо обов`язковості документального оформлення факту надання послуг балансування та їх заявленого обсягу при стягненні сум заборгованості за послуги балансування, обов`язковості з доказової точки зору факту понесення витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування обсягів природного газу у заявлені ним періоди, так само як і розміру заявленої до стягнення вартості послуг балансування, наведені у справі №916/2090/16, зокрема, у постанові Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.03.2019 та постанові Верховного Суду від 25.06.2019. Враховуючи положення пункту 9.5 договору, ч. 1 ст. 32 та ч. 2 с. 35 Закону України "Про ринок природного газу", пункту 2 розділу XIII Кодексу ГТС позивачем не доведено який саме обсяг обґрунтованих та реальних витрат понесено ним, як Оператором газотранспортної системи, у зв`язку із здійсненням балансування та з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання відповідачем своїх підтверджених номінацій. Між сторонами не підписані додатки 1, 2, 3 до договору транспортування природного газу, що вказує на неузгодженість сторонами такої істотної умови як предмет договору, також відсутність підписаних додатків до діючого договору означає відсутність визначеного переліку комерційних вузлів обліку газу, актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, які повинні містити схеми потоків газу через вузли обліку природного газу, їх місце розташування на схемі, межі балансової належності або схематичні позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки є порушенням умов договору та вимог законодавства, свідчить про те, що відомості про об`єми (обсяги) природного газу, наведені позивачем, є недостовірними і не можуть застосовуватись для здійснення комерційних розрахунків.

15.05.2022 позивач подав додаткові пояснення, в яких зазначив, що укладаючи договір, сторони не ставили в залежність виконання умов договору від підписання додатків 1, 2, 3, оскільки вказані додатки не стосуються розділу ІХ Договору та розділу XIV Кодексу газотранспортної системи щодо визначення вартості врегулювання небалансів та порядку розрахунку за них, що є предметом позовних вимог у даній справі. Між сторонами було укладено договір на транспортування природного газу. Це означає, що відповідач в свою чергу погодився на умови вказаного договору та взяв на себе зобов`язання щодо його виконання, а тому обов`язок відповідача виконувати умови договору, Кодексу газотранспортної системи є беззаперечним та таким, що не може ставитись під сумнів. Обсяги небалансу замовника послуг транспортування природного газу були розраховані позивачем за процедурою алокації, виходячи із тих даних, що були отримані останнім від самого АТ "Дніпропетровськгаз".

18.05.2020 відповідач подав до суду додаткові пояснення, вказав, що АТ "Укртрансгаз" в порушення Закону України "Про ринок природного газу" змішав поняття "газорозподільна система", "газотранспортна система", "замовник", "оператор газорозподільної системи", що дозволило йому включити у правовідносини, що склалися між АТ "Укртрансгаз" та АТ "Дніпропетровськгаз", інших суб`єктів - споживачів, у той час, як сфера діяльності оператора газотранспортної системи у розумінні основоположного Закону № 329 про ринок природного газу, обмежується виключно газотранспортною системою, в тому числі, транспортуванням природного газу магістральними газопроводами від точки входу до точки виходу, та жодним чином не стосується діяльності оператора газорозподільної системи в частині розподілу природного газу третім особам. Оператор газотранспортної системи зобов`язаний здійснювати балансування в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб, виходячи із обґрунтованих та реальних витрат, забезпечуючи замовників безкоштовною, достатньою, своєчасною та достовірною інформацією про статус балансування. АТ "Укртрансгаз" не надано суду доказів вчинення дій з балансування газотранспортної системи. Зокрема, не надано суду доказів резервування частини діючої ємності газосховища, потужності закачування та відбору газосховища, що необхідні для виконання ним обов`язків з балансування системи. Таким чином, у зв`язку з тим, що законодавством визначено процедуру подачі та відібрання газу до/з газотранспортної системи шляхом вчинення Оператором ГТС (позивачем) конкретних дій по врегулюванню обсягів газу в газотранспортній системі, а докази вчинення відповідних дій зі сторони позивача не надані, АТ "Дніпропетровськгаз" вважає, що такі послуги відповідачу взагалі не надавалися, оскільки відсутній чіткий ланцюг (відповідні договори з іншими суб`єктами господарювання, укладенні позивачем з метою балансування газотранспортної системи), який би надав можливість документально підтвердити факт наявності у позивача ресурсу для здійснення балансування.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 09.06.2020 відмовлено повністю у задоволенні позову Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про стягнення заборгованості на загальну суму 849 020 297,44 грн. Судові витрати у справі по сплаті судового збору покладено на позивача.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 23.02.2022 апеляційну скаргу залишено без задоволення. Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.06.2020 у справі № 904/5877/19 залишено без змін.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 30.06.2022 касаційну скаргу акціонерного товариства "Укртрансгаз" задоволено частково. Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.06.2020 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 23.02.2022 у справі № 904/5877/19 скасовано. Справу передано на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.

Згідно з витягом з протоколу автоматизованого розподілу судових справ між суддями від 28.07.2022 справу № 904/5877/19 передано судді Мілєвій Ірині Вікторівні.

Ухвалою суду від 01.08.2022 прийнято справу 904/5877/19 до свого провадження та відкрито провадження у справі. Постановлено розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання на 17.08.2022.

У підготовче засідання 17.08.2022 з`явились представники позивача та відповідача.

17.08.2022 відповідач подав до суду пояснення.

Представник позивача просив відкласти підготовче засідання та надати час для подання пояснень.

15.09.2022 позивач подав до суду пояснення з додатками.

У підготовче засідання 21.09.2022 з`явились представники позивача та відповідача.

Ухвалою суду від 21.09.2022 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів до 31.10.2022 включно, відкладено підготовче засідання на 10.10.2022.

10 та 11 жовтня 2022 року у зв`язку із загрозою ракетного обстрілу та задля безпеки учасників процесу у Господарському суді Дніпропетровської області запроваджено дистанційний режим роботи. Рекомендовано суддям утриматись від розгляду справ у відкритих судових засіданнях.

Враховуючи вищевказані обставини, у призначений судом час судове засідання не відбулося.

Ухвалою суду від 13.10.2022 відкладено підготовче засідання на 25.10.2022.

24.10.2022 відповідач подав клопотання про закриття провадження у справі.

24.10.2022 відповідач подав клопотання про призначення експертизи.

У підготовче засідання 25.10.2022 з`явились представники позивача та відповідача.

Ухвалою суду від 25.10.2022 відкладено підготовче засідання на 31.10.2022.

28.10.2022 позивач подав до суду заперечення на клопотання про призначення експертизи та заперечення на заяву про закриття провадження у справі.

У підготовче засідання 31.10.2022 з`явились представники позивача та відповідача. Представник відповідача просив відкласти підготовче засідання, надавши можливість ознайомитись з додатками до заперечень та подати пояснення.

07.11.2022 відповідач подав до суду відповідь на заперечення проти клопотання про призначення експертизи та на заяву про закриття провадження у справі.

Призначене на 07.11.2022 підготовче засідання не відбулось у зв`язку із евакуацією працівників та відвідувачів суду через повідомлення про мінування Господарського суду Дніпропетровської області.

Господарський суд Дніпропетровської області ухвалою від 08.11.2022 відклав підготовче засідання на 15.11.2022.

У підготовче засідання 15.11.2022 з`явились представники позивача та відповідача, представники відповідача подали клопотання про зупинення провадження у справі та додаткові пояснення (копії вручили представнику позивача під час підготовчого засідання).

Суд ухвалою від 15.11.2022 у задоволенні клопотань Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про закриття провадження у справі, про призначення експертизи та про зупинення провадження у справі відмовлено; закрито підготовче провадження та призначено справу для судового розгляду по суті у судове засідання 28.11.2022.

У судове засідання 28.11.2022 з`явились представники позивача та відповідача, у судовому засідання оголошено перерву до 08.12.2022.

07.12.2022 відповідач подав додаткові пояснення.

У судове засідання 08.12.2022 з`явились представники позивача та відповідача.

В порядку ст. 240 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши докази в їх сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

17.12.2015 між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (правонаступником якого є Акціонерне товариство "Укртрансгаз") (оператор) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Дніпропетровськгаз» (правонаступником якого є Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз") (замовник) було укладено договір на транспортування природного газу № (далі - договір).

За цим договором оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановленому в цьому договорі вартість таких послуг (п. 2.1. договору).

Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором (п. 2.2 договору).

Послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором є послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (п. 2.3. договору).

Обсяг послуг, що надається за цим договором визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору (п. 2.4. договору).

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу (п.2.5. договору).

Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (п.2.8. договору).

Замовник зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг (п. 4.1. договору).

Порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання - передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи, визначення та перевірки параметрів якості в цих точках здійснюється сторонами відповідно до вимог Кодексу ГТС та з урахуванням цього договору (п. 5.1. договору).

Окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/ газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника (п. 5.4. договору).

На кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі ЗВТ) (п. 5.5. договору).

У разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу у строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, відповідач зобов`язаний сплатити позивачу за послуги балансування. Негативний місячний небаланс визначається відповідно до Кодексу (п. 9.1. договору).

Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за формулою: В балансування = БЦГ х К х Qбг, де БЦГ - базова ціна газу; Qбг - обсяг негативного місячного небалансу відповідача; К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1 (п. 9.2. договору).

Базова ціна газу визначається позивачем відповідно до Кодексу. Позивач визначає базову ціну газу щомісяця в строк до 10 числа місяця, наступного за газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті (п. 9.3. договору).

Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок - фактуру. Замовник, крім вартості послуг вказаних у абзаці другому даного пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 за № 20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.4. договору в редакції додаткової угоди від 29.11.2017 № 1).

Послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого відповідачем відповідно до Кодексу та розділу ІХ цього договору (п. 11.4. договору).

У випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором (п.13.1. договору).

У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п.13.5. договору).

Цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.12.2015. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 17.1. договору).

Як стверджує позивач, ним встановлено наявність у відповідача негативних місячних небалансів природного газу за загальний період з липня 2018 року по лютий 2019 року, які на думку позивача виникли у відповідача внаслідок безпідставного відбору ним з газотранспортної системи природного газу для покриття його власних виробничо-технічних витрат без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи та внаслідок несанкціонованих відборів з газорозподільної системи відповідача природного газу споживачами, у яких в спірні періоди не було жодного постачальника природного газу.

За даними позивача у зв`язку з нездійсненням відповідачем заходів щодо самостійного врегулювання негативних небалансів за вказані періоди в порядку, встановленому Кодексом газотранспортної системи, позивач надав відповідачу послуги балансування для врегулювання небалансів на загальну суму 712 774 751,52 грн, що підтверджується односторонніми актами про надання послуг балансування обсягів природного газу:

- № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у липні 2018 року в обсязі 1 409,345 тис.куб.м на суму 17 951 458,66 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 37);

- № 08-18--БАЛАНС від 31.08.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у серпні 2018 року в обсязі 1 434,371 тис.куб.м на суму 20 607 683,89 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 43);

- № 09-18--БАЛАНС від 30.09.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у вересні 2018 року в обсязі 4 598,973 тис.куб.м на суму 73 643 626,92 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 49);

- № 10-18--БАЛАНС від 31.10.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у жовтні 2018 року в обсязі 2 219,986 тис.куб.м на суму 32 899 627,75 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 55);

- № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у листопаді 2018 року в обсязі 6 059,844 тис.куб.м на суму 83 868 929,35 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 61);

- № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у грудні 2018 року в обсязі 19 481,411 тис.куб.м на суму 261 896 275,96 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 67);

- № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019, відповідно до якого обсяг коригування негативного місячного небалансу за грудень становить 314,868 тис.куб.м на суму 4 232 894,46 грн з ПДВ, обсяг негативного місячного небалансу з урахуванням коригування за грудень становить 19 796,279 тис.куб.м (т. 1 а.с. 73);

- № 01-19--БАЛАНС від 31.01.2019 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у січні 2019 року в обсязі 10 496,357 тис.куб.м на суму 132 467 065,08 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 79);

- № 02-19--БАЛАНС від 28.02.2019 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у лютому 2019 року в обсязі 7 998,786 тис.куб.м на суму 85 207 189,45 гр. з ПДВ (т. 1 а.с. 85).

Позивач виставив відповідачу рахунки:

- № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 на суму 17 951 458,66 грн з ПДВ (т.1 а.с. 38);

- № 08-18--БАЛАНС від 31.08.2018 на суму 20 607 683,89 грн з ПДВ (т.1 а.с. 44);

- № 09-18--БАЛАНС від 30.09.2018 на суму 73 643 626,92 грн з ПДВ (т.1 а.с. 50);

- № 10-18--БАЛАНС від 31.10.2018 на суму 32 899 627,75 грн з ПДВ (т.1 а.с. 56);

- № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 на суму 83 868 929,35 гр. з ПДВ (т.1 а.с. 62);

-№ 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 на суму 261 896 275,96 грн з ПДВ (т.1 а.с. 68);

-№ 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019 на суму 266 129 170,42 грн з ПДВ (т.1 а.с.74);

-№ 01-19--БАЛАНС від 31.01.2019 на суму 132 467 065,08 грн. з ПДВ (т.1 а.с.80);

- № 02-19--БАЛАНС від 28.02.2019 на суму 85 207 189,45 грн. з ПДВ (т.1 а.с. 86).

Відповідно до додатку до акту № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 «Розрахунок вартості послуг балансування» небаланс підприємства відповідача за липень 2018 року становить 1 409,345 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за липень 2018 року становить 17 951 458,66 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 39).

Відповідно до додатку до акту № 08-18--БАЛАНС від 31.08.2018 «Розрахунок вартості послуг балансування» небаланс підприємства відповідача за серпень 2018 року становить 1 434,371 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за серпень 2018 року становить 20 607 683,89 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 45).

Відповідно до додатку до акту № 09-18--БАЛАНС від 30.09.2018 «Розрахунок вартості послуг балансування» небаланс підприємства відповідача за вересень 2018 року становить 4 598,973 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за вересень 2018 року становить 73 643 626,92 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 51).

Відповідно до додатку до акту № 10-18--БАЛАНС від 31.10.2018 «Розрахунок вартості послуг балансування» небаланс підприємства відповідача за жовтень 2018 року становить 2 219,986 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за жовтень 2018 року становить 32 899 627,75 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 57).

Відповідно до додатку до акту № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 «Розрахунок вартості послуг балансування» небаланс підприємства відповідача за листопад 2018 року становить 6 059,844 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за листопад 2018 року становить 83 868 929,35 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 63).

Відповідно до додатку до акту № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 «Розрахунок вартості послуг балансування» небаланс підприємства відповідача за грудень 2018 року становить 19 481,411 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за грудень 2018 року становить 261 896 275,96 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 69).

Відповідно до додатку до коригуючого акту № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02. «Розрахунок вартості послуг балансування» після проведення коригування, небаланс підприємства відповідача за грудень 2018 року з урахуванням обсягу коригування становить 19 796,279 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за грудень 2018 року після проведення коригування становить 266 129 170,42 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 75).

Відповідно до додатку до акту № 01-19--БАЛАНС від 31.01.2019 «Розрахунок вартості послуг балансування» небаланс підприємства відповідача за січень 2019 року становить 10 496,357 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за січень 2019 року становить 132 467 065,08 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 81);

Відповідно до додатку до акту № 02-19--БАЛАНС від 28.02.2019 «Розрахунок вартості послуг балансування» небаланс підприємства відповідача за лютий 2019 року становить 7 998,786 тис.куб.м, коефіцієнт компенсації 1,2. Вартість послуг балансування за лютий 2019 року становить 85 207 189,45 грн. з ПДВ (т. 1 а.с. 87).

Виявлені обсяги небалансів позивач підтверджує звітами по точкам входу/виходу замовника послуг транспортування (т. 1 а.с. 40, 46, 52, 58, 64, 70, 76, 82, 88), актами приймання-передачі природного газу у віртуальній торговій точці (т. 1 а.с. 89-97), алокаціями (звітами) про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу відповідача (т. 1 а.с. 98-114), зведеними актами приймання-передачі природного газу за період з грудня 2018 по лютий 2019 (т. 1 а.с. 123-125), звітами про надходження та розподіл природного газу (т. 2 а.с. 236, 238, 240).

Зазначені акти про надання послуг балансування обсягів природного газу надіслані відповідачу разом з рахунками на оплату та звітами по точкам входу/виходу супровідними листами № TSOBИX-18-2079 від 14.08.2018 (т. 1 а.с. 36), № TSOBИX-18-2371 від 13.09.2018 (т. 1 а.с. 42), № TSOBИX-18-2648 від 13.10.2018 (т. 1 а.с. 48), № TSOBИX-18-2895 від 14.11.2018 (т. 1 а.с. 54), № TSOBИX-18-3207 від 14.12.2018 (т. 1 а.с. 60), № 2001BИX-19-79 від 14.01.2019 (т. 1 а.с. 66), № 2001BИX-19-846 від 06.03.2019 (т. 1 а.с. 72), № 2001BИX-19-582 від 14.02.2019 (т. 1 а.с. 78), № 2001BИX-19-939 від 14.03.2019 (т. 1 а.с. 84).

В якості доказу направлення на адресу відповідача вказаних листів позивач надав до суду копії описів вкладення та фіскальних чеків (т. 1 а.с. 35, 41, 47, 53, 59, 65, 71, 77, 83).

Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок - фактуру. Замовник, крім вартості послуг вказаних у абзаці другому даного пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 за № 20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.4. договору в редакції додаткової угоди від 29.11.2017 № 1).

Позивач зазначає, що з моменту отримання відповідачем вказаних актів, рахунків на оплату та звітів по точкам входу/виходу у останнього відповідно до п. 9.4. договору та п. 4 глави 4 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи виникли зобов`язання з оплати таких послуг у строк, що не перевищує п`яти банківських днів з дня отримання зазначених документів. Оскільки відповідач у встановлений договором строк не оплатив послуги балансування на зазначену суму, позивач з посиланням на п.13.5. договору нарахував та просить стягнути з відповідача пеню в розмірі 101 226 271,73 грн за загальний період з 28.08.2018 по 27.06.2019.

Також, посилаючись на ст. 625 Цивільного кодексу України позивач нарахував та просить стягнути з відповідача 3 % річних в розмірі 8 412 674,43 грн за загальний період з 28.08.2018 по 27.06.2019 року та 26 606 599,76 грн та інфляційних втрат за загальний період з вересня 2018 року по травень 2019 року.

Закон України "При ринок природного газу" та Кодекс ГТС визначають предмет договору транспортування як надання послуг, які можуть включати: надання доступу до потужності (розподіл потужності); послуги транспортування; послуги балансування.

Транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу (п.45 ч.1 ст.1 Закону України "Про ринок природного газу").

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи (далі Кодекс ГТС), затверджений постановою НКРЕКП №2493 від 30.09.2015.

Правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG/оператором газосховища/газовидобувним підприємством /оператором газорозподільної системи/прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2497 (п.2 гл.1 р.IV Кодексу ГТС).

Одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування (п.1 гл.1 р.VІІІ Кодексу ГТС).

Тобто транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

За цим договором оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановленому в цьому договорі вартість таких послуг (п. 2.1. договору).

Послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором є послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (п. 2.3. договору).

Таким чином, послуги балансування системи безпосередньо пов`язані із послугою транспортування природного газу.

Оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників) (п.19 ч.1 ст.1 Закону України "Про ринок природного газу").

Оператор газотранспортної системи на підставі договору транспортування природного газу та згідно з умовами, визначеними в цьому Кодексі, надає суб`єктам ринку природного газу: право користування газотранспортною системою на використання газотранспортної системи в межах розподілу потужностей на точках входу та виходу; послуги транспортування природного газу газотранспортною системою через газотранспортну систему в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій (п.1 гл.3 р.І Кодексу ГТС).

Договір транспортування як договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги) (п.5 гл.1 р.І Кодексу ГТС).

В ході розгляду справи суд встановив, що згідно з умовами укладеного між сторонами договору позивач (оператор) надає відповідачу (замовнику) послуги транспортування природного газу.

Пунктом 4 ст.22 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що з метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи зобов`язаний здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб.

Розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування (ч.2 ст.35 Закону України «Про ринок природного газу»).

Балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування. Фізичним балансуванням є заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу. Комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації. Портфоліо балансування - сукупність подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу. Замовник послуг транспортування - юридична особа або фізична особа - підприємець, яка на підставі договору транспортування, укладеного з оператором газотранспортної системи, замовляє одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) (п.5 гл.1 р.І Кодексу ГТС).

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом )п.3 гл.1 р.XIV Кодексу ГТС).

Відповідно до розділу 1 Кодексу ГТС небаланс - це різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації.

Згідно з ч.1 ст.628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до ч.1 ст.638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Господарським кодексом України в статті 180 деталізовано істотні умови господарського договору. Так, за приписами ч.1,3 цієї статті зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості.

Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. За згодою сторін у господарському договорі може бути передбачено доплати до встановленої ціни за продукцію (роботи, послуги) вищої якості або виконання робіт у скорочені строки порівняно з нормативними (ч.5 ст.180 Господарського кодексу України).

За змістом ч.1,2 ст.32 Закону України "Про ринок природного газу" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом ГТС та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор ГТС зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору ГТС встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором.

Відповідно до постанови НКРЕКП від 30.09.2015 №2497 (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) Типовий договір транспортування природного газу містить додатки до нього, а саме: додаток 1 розподіл потужності, додаток 2 транспортування, додаток 3 перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Договір містить розділ VII "Тарифи", який передбачає, що вартість послуг розраховується: розподіл потужності за тарифами, встановленими Регулятором; транспортування за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом ГТС.

При цьому розділ ІХ Договору та глава 4 розділу XIV Кодексу ГТС містять порядок та формули визначення вартості послуг балансування.

Як вбачається із обставин справи, обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається з підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та додатка 2 (транспортування), які згідно з пунктом 2.8 договору є його невід`ємною частиною. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

Додатки 1, 2 та 3 до договору сторонами не укладалися.

Господарський суд вважає за необхідне зазначити, що відсутність відповідних додатків, які самі сторони в договорі визнали його невід`ємною частиною, тобто такими, що за змістом є обов`язковими, а, отже, й істотними в контексті предмета договору, за звичайних обставин мала б свідчити про неукладеність договору. До того ж обов`язковість названих додатків до договору транспортування, виходячи з наведених приписів законодавства, передбачена й безпосередньо законом.

Водночас не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами. Якщо дії сторін свідчать про те, що договір фактично був укладений, суд має розглянути по суті питання щодо відповідності цього договору вимогам закону (пункт 49 постанови Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2018 у справі №338/180/17).

Фактичне виконання усіма сторонами спірного договору виключає кваліфікацію цього договору як неукладеного. Зазначена обставина також виключає можливість застосування до спірних правовідносин частини восьмої статті 181 ГК України, за змістом якої визнання договору неукладеним (таким, що не відбувся) може мати місце на стадії укладання господарського договору, якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов. (Подібний правовий висновок викладено в постанові Верховного Суду від 11.10.2018 у справі №922/189/18).

Позивач посилається на те, що відповідач виконував умови договору: отримував послуги транспортування природного газу (зокрема, приймав природний газ у відповідних віртуальних точках ГТС), що підтверджується алокаціями АТ "ОГС "Дніпропетровськгаз" та актами приймання-передачі природного газу. У матеріалах справи також наявні листи від 16.11.2017 № Др03.1-СЛ-18083-1117 та від 04.12.2017 №Др03.1-СЛ-18887-1217, в яких АТ "ОГС "Дніпропетровськгаз" зазначає, що саме на виконання умов укладеного договору (пункт 19.6) інформує АТ "Укртрансгаз" про зміну уповноважених представників ПАТ "Дніпропетровськгаз" та повідомляє інформацію відповідно до пункту 19.4 договору щодо уповноважених представників ПАТ "Дніпропетровськгаз", що призначені забезпечувати виконання положень договору, із зазначенням відповідних осіб, їх посад, номерів телефонів та електронної пошти (т.1 а.с.23, 24).

Також суд звертає увагу, що відповідно до положень п.9.1. договору у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу ГТС в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язане оплатити оператору послуги.

Послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (п. 11.1 договору).

У п.11.4. договору передбачено, що послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора ГТС на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу ГТС та розд. IX цього договору.

Тому не підписання сторонами додатків №№ 1, 2, 3 до договору не вплинуло й не могло вплинути на узгодження ними договірних умов щодо надання послуг балансування.

Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок - фактуру. Замовник, крім вартості послуг вказаних у абзаці другому даного пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 за № 20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.4. договору в редакції додаткової угоди від 29.11.2017 № 1).

Акціонерним товариством "Укртрансгаз" в односторонньому порядку складені акти про надання відповідачу послуг балансування для врегулювання небалансів на загальну суму 712 774 751,52 грн:

- № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у липні 2018 року в обсязі 1 409,345 тис.куб.м на суму 17 951 458,66 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 37);

- № 08-18--БАЛАНС від 31.08.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у серпні 2018 року в обсязі 1 434,371 тис.куб.м на суму 20 607 683,89 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 43);

- № 09-18--БАЛАНС від 30.09.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у вересні 2018 року в обсязі 4 598,973 тис.куб.м на суму 73 643 626,92 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 49);

- № 10-18--БАЛАНС від 31.10.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у жовтні 2018 року в обсязі 2 219,986 тис.куб.м на суму 32 899 627,75 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 55);

- № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у листопаді 2018 року в обсязі 6 059,844 тис.куб.м на суму 83 868 929,35 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 61);

- № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у грудні 2018 року в обсязі 19 481,411 тис.куб.м на суму 261 896 275,96 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 67);

- № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019, відповідно до якого обсяг коригування негативного місячного небалансу за грудень становить 314,868 тис.куб.м на суму 4 232 894,46 грн з ПДВ, обсяг негативного місячного небалансу з урахуванням коригування за грудень становить 19 796,279 тис.куб.м (т. 1 а.с. 73);

- № 01-19--БАЛАНС від 31.01.2019 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у січні 2019 року в обсязі 10 496,357 тис.куб.м на суму 132 467 065,08 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 79);

- № 02-19--БАЛАНС від 28.02.2019 про надання відповідачу послуг з балансування обсягів природного газу у лютому 2019 року в обсязі 7 998,786 тис.куб.м на суму 85 207 189,45 грн з ПДВ (т. 1 а.с. 85).

Відповідно до п.1 гл.3 р.XIV Кодексу ГТС оператор ГТС визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з ГТС у точках виходу за цей газовий місяць.

Місячний небаланс розраховується оператором ГТС до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор ГТС (п.2 гл.3 р.XIV Кодексу ГТС).

Згідно з п.2 р.XIII Кодексу ГТС замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси.

У гл.3 р.XIV Кодексу ГТС передбачено порядок урегулювання замовником небалансів. Так, у разі негативного значення небалансу замовник послуг транспортування до 12-го числа наступного місяця: здійснює купівлю природного газу в інших замовників послуг транспортування; здійснює відбір природного газу шляхом подання оператору газосховища балансуючої номінації для врегулювання остатнього небалансу за цей газовий місяць (пункт 4 зазначеної норми).

Відповідно до пп.2 п.7 гл.3 р.XIV Кодексу ГТС негативний місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований у строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором ГТС за рахунок надання природного газу замовнику послуг транспортування в рамках послуги балансування для покриття ним неврегульованого обсягу природного газу.

Отже, як за законом, так і за договором достатньою підставою для оплати послуг балансування є існування місячного негативного небалансу, який доводиться алокаціями (звітами), складеними оператором ГТС на підставі інформації, наданої самим замовником. При цьому зазначена інформація є нерозривно пов`язаною із звітністю сторін щодо надання послуг з транспортування газу безпосередньо.

Кодекс ГТС у розділі ХІІ детально регламентує здійснення алокації (на яких даних ґрунтується, порядок здійснення тощо). Так, у межах процедури алокації передбачено, що підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень п.2 гл.7 р.III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, визначені комерційними вузлами обліку у фізичних точках входу/виходу, поданого до ГТС, є основою для формування інформації, що передається оператору ГТС для здійснення ним алокації (п.5 гл.1 р.ХІІ Кодексу ГТС).

Оплата послуг балансування має бути здійснена замовником у разі надсилання оператором ГТС такому замовнику рахунку на оплату, звіту по точках входу/виходу замовника послуг транспортування, відсутності доказів самостійного врегулювання небалансу (п.3,4 гл.4 р. XIV Кодексу ГТС).

Виявлені обсяги небалансів підтверджуються звітами по точкам входу/виходу замовника послуг транспортування (т. 1 а.с. 40, 46, 52, 58, 64, 70, 76, 82, 88), актами приймання-передачі природного газу у віртуальній торговій точці (т. 1 а.с. 89-97), алокаціями (звітами) про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу відповідача (т. 1 а.с. 98-114), зведеними актами приймання-передачі природного газу за період з грудня 2018 по лютий 2019 (т. 1 а.с. 123-125).

В той же час, відповідач у листах № Dр03.1-Сл-16239-1018 від 17.10.2018 (т. 1 а.с. 186-188), № Dр03.1-Сл-241-0119 від 10.01.2019 (т. 1 а.с. 189-191), № Dр03.1-Сл-242-0119 від 10.01.2019, (т. 1 а.с. 192-194), № Dр03.1-Сл-16240-1218 від 17.10.2018 (т. 1 а.с. 195-197), № 49003.1-Сл-1080-0119 від 15.01.2019 (т. 7 а.с. 169), № 49003.1-Сл-2405-0219 від 25.01.2019 (т. 7 а.с. 169-170), № 49003.1-Сл-5123-0319 від 18.03.2019 (т. 7 а.с. 171-172) не заперечував проти обсягів небалансу, однак звертав увагу на неправильність застосування коефіцієнту компенсації 1,2 з тих підстав, що обсяг небалансу у спірному періоді (по кожному місяцю окремо) був меншим ніж 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи.

В силу положень п. 4.1 договору замовник (відповідач) зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг.

Відповідно до п.1 гл.6 р.ІІІ Кодексу ГТС (у редакції, що діяла на час виникнення спірних правовідносин), оператор газорозподільної мережі укладає договір (договори) на закупівлю природного газу для покриття об`ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільній мережі для забезпечення фізичного балансування газорозподільної мережі та власної господарської діяльності.

Разом з тим й АТ "Укртрансгаз" згідно з п.10 р.ХІІІ Кодексу ГТС як оператор газотранспортної системи для забезпечення власної господарської діяльності (у тому числі для балансування, власних виробничо-технічних потреб, покриття витрат та виробничо-технологічних витрат) придбаває природний газ у власника природного газу (у тому числі у газовидобувного підприємства, оптового продавця, постачальника) на загальних підставах та ринкових умовах.

Отже, АТ "Укртрансгаз" для оплатного балансування має використовувати природний газ, який придбаний ним.

Позивачем на підтвердження реальності вчинення балансуючих дій та понесення пов`язаних з цим витрат до суду надані копії договорів про закупівлю природного газу (з ТОВ «Трафігура Юкрейн», ТОВ ЕРУ Трейдінг, АТ НАК Нафтогаз України) та актів приймання-передачі природного газу.

Водночас відповідач не спростував належними та допустимими доказами факт виникнення у нього небалансів за період липень-грудень 2018 та січень-лютий 2019.

Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є односторонній акт надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором газотранспортної системи відповідно до умов договору транспортування природного газу. Оператор ГТС до 14-го числа місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування односторонній акт про надання послуг балансування на обсяги природного газу, місячного небалансу замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3 5 глави 3 цього розділу, рахунок на оплату, звіт по точках входу/виходу замовника послуг транспортування (що має містити деталізацію по споживачах замовника послуг транспортування на точках виходу). Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів з дня отримання ним зазначених документів (п.3,4 гл.4 р.XIV Кодексу ГТС (у редакції, що діяла на час виникнення спірних правовідносин).

Матеріали справи не містять доказів оплати відповідачем послуг балансування обсягів природного газу, наданих позивачем за період липень-грудень 2018 та січень-лютий 2019 на підставі договору транспортування природного газу на загальну суму 712 774 751,52 грн.

Зважаючи на викладене, суд констатує наявність правових підстав для стягнення з відповідача на користь позивача 712 774 751,52 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу.

Також, господарський суд зазначає, що враховуючи положення ч.1 ст.9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Законом України від 17.07.1997 № 475/97-ВР Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів № 2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України від 23.02.2006 № 3477-IV (3477-15) "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

Відповідно до пункту 58 рішення Європейського суду з прав людини "Серявін та інші проти України" від 10.02.2010 у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" від 09.12.1994, пункт 29).

У рішенні Суду у справі "Трофимчук проти України" від 28.10.2010 Європейським судом з прав людини також зазначено, що вимога щодо обґрунтованості рішень не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін.

Тому суд вважає за необхідне відзначити, що інші доводи та міркування учасників справи судом розглянуті, але до уваги та врахування при вирішенні даної справи не приймаються, оскільки на результат вирішення спору не впливають.

Позивач нарахував та просить стягнути з відповідача пеню у розмірі 101 226 271,73 грн за загальний період з 28.08.2018 по 27.06.2019.

Відповідно до п.13.5. договору у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Виконання зобов`язання (основного зобов`язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 548 Цивільного кодексу України).

У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема - сплата неустойки (п.3 ч.1 ст. 611 Цивільного кодексу України).

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ст.549 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч.1 ст.230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

У разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг). Штрафні санкції за порушення грошових зобов`язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором (ч.ч.4, 6 ст. 231 Господарського кодексу України).

Згідно зі ст. ст. 1, 3 Закону України Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань, платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано (ч.6 ст.232 Господарського Кодексу України).

Господарським судом здійснено перевірку розрахунку пені позивача та встановлено, що він виконаний неправильно, а саме позивачем при розрахунку використані неправильні початкові дати періодів нарахування пені на заборгованість за актами про надання послуг балансування обсягів природного газу: № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018, № 08-18--БАЛАНС від 31.08.2018, № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018, № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 та як наслідок відповідно до ч.6 ст.232 Господарського Кодексу України визначено неправильні кінцеві дати періодів нарахування.

З наявного в матеріалах справи розрахунку вбачається, що позивач нараховує пеню на заборгованість за актами про надання послуг балансування обсягів природного газу:

- № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 за період з 28.08.2018 по 27.02.2019;

- № 08-18--БАЛАНС від 10.08.2018 за період з 01.10.2018 по 31.03.2019;

- № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 за період з 29.12.2018 по 27.06.2019;

- № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 за період з 28.01.2018 по 27.06.2019.

Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок - фактуру. Замовник, крім вартості послуг вказаних у абзаці другому даного пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 за № 20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.4. договору, в редакції додаткової угоди від 29.11.2017 № 1).

Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є односторонній акт надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором газотранспортної системи відповідно до умов договору транспортування природного газу. Оператор ГТС до 14-го числа місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування односторонній акт про надання послуг балансування на обсяги природного газу, місячного небалансу замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3 5 глави 3 цього розділу, рахунок на оплату, звіт по точках входу/виходу замовника послуг транспортування (що має містити деталізацію по споживачах замовника послуг транспортування на точках виходу). Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів з дня отримання ним зазначених документів (п.3,4 гл.4 р.XIV Кодексу ГТС (у редакції, що діяла на час виникнення спірних правовідносин)).

Акти про надання послуг балансування обсягів природного газу: № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018, № 08-18--БАЛАНС від 31.08.2018, № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018, № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 надіслані відповідачу разом з рахунками на оплату та звітами по точкам входу/виходу супровідними листами №TSOBИX-18-2079 від 14.08.2018 (т. 1 а.с. 36), № TSOBИX-18-2371 від 13.09.2018 (т. 1 а.с. 42), № TSOBИX-18-3207 від 14.12.2018 (т. 1 а.с. 60), № 2001BИX-19-79 від 14.01.2019 (т. 1 а.с. 66).

В якості доказу направлення на адресу відповідача вказаних листів позивач надав до суду копії описів вкладення та фіскальних чеків (т. 1 а.с. 35, 41, 59, 65).

Відповідно до рекомендованих повідомлень про вручення поштових відправлень (а.с.32, 33, 34):

- акт № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 з рахунком на оплату відповідач отримав 17.08.2018;

- акт № 08-18--БАЛАНС від 31.08.2018 з рахунком на оплату відповідач отримав 21.09.2018;

- акт № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 з рахунком на оплату відповідач отримав 20.12.2018;

- акт № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 з рахунком на оплату відповідач отримав 18.01.2019.

Таким чином, відповідач повинен був сплатити за надані послуги:

- за актом № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 у строк до 24.08.2018 включно (17.08.2018 + 5 банківських днів);

- за актом № 08-18--БАЛАНС від 30.08.2018 у строк до 28.09.2018 включно (21.09.2018 + 5 банківських днів);

- за актом № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 у строк до 27.12.2018 включно (20.12.2018 + 5 банківських днів);

- за актом № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 у строк до 25.01.2019 включно (18.01.2019 + 5 банківських днів).

Початковою датою періоду нарахування пені на заборгованість за актами про надання послуг балансування обсягів природного газу:

- № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 має бути 25.08.2018;

- № 08-18--БАЛАНС від 30.08.2018 має бути 29.09.2018;

- № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 має бути 28.12.2018;

- № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 має бути 26.01.2019.

Разом з тим, суд позбавлений права збільшувати розмір позовних вимог та збільшувати визначені позивачем періоди нарахування. Пред`явлення вимог в меншому розмірі є правом позивача. Враховуючи викладене, суд розглядає вимоги про стягнення пені в межах заявленого позивачем періоду.

Відповідно до ч.6 ст.232 Господарського Кодексу України, нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Враховуючи вищевикладене, а також положення відповідно до ч. 6 ст.232 Господарського Кодексу України (чинні у визначений позивачем період нарахування) та заявлені позивачем періоди нарахування - пеня:

- на заборгованість за актом № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 підлягає нарахуванню за період з 28.08.2018 по 25.02.2019;

- на заборгованість за актом № 08-18--БАЛАНС від 30.08.2018 підлягає нарахуванню за період з 01.10.2018 по 29.03.2019;

- на заборгованість за актом № 11-18--БАЛАНС від 30.11.2018 підлягає нарахуванню за період з 29.12.2018 по 27.06.2019;

- на заборгованість за актом № 12-18--БАЛАНС від 31.12.2018 підлягає нарахуванню за період з 28.01.2019 по 27.06.2019.

Відповідно до виконаного господарським судом розрахунку до стягнення з відповідача підлягає пеня у розмірі 101 150 209,86 грн.

Відповідач у відзиві просить суд застосувати позовну давність до правовідносин в частині стягнення пені.

Відповідно до статей 256, 257 Цивільного кодексу України позовна давність це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог: про стягнення неустойки (штрафу, пені) (п.1 ч.2 ст. 258 Цивільного кодексу України).

Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено у спорі, є підставою для відмови у позові (ч. 3, 4 ст.267 Цивільного кодексу України).

За змістом ч.1 ст.261 ЦК України позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи. Отже, перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з`ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв`язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила (ч. 1 ст. 261 Цивільного кодексу України).

Позовна давність обчислюється за загальними правилами визначення строків, встановленими статтями 253 - 255 цього Кодексу (ч. 1 ст. 260 Цивільного кодексу України).

Перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок (ст. 253 Цивільного кодексу України).

Строк, що визначений роками, спливає у відповідні місяць та число останнього року строку. Якщо останній день строку припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, що визначений відповідно до закону у місці вчинення певної дії, днем закінчення строку є перший за ним робочий день (ч. 1, 5 ст. 254 Цивільного кодексу України).

Позивач довідався про порушення свого права в частині оплати послуг за актами про надання послуг балансування обсягів природного газу:

- № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 - 25.08.2018 (перший день прострочення оплати);

- № 08-18--БАЛАНС від 30.08.2018 - 29.09.2018 (перший день прострочення оплати);

- № 09-18--БАЛАНС від 30.09.2018 - 31.10.2018 (перший день прострочення оплати);

- № 10-18--БАЛАНС від 31.10.2018 - 27.11.2018 (перший день прострочення оплати).

Оскільки прострочення виконання зобов`язання з оплати послуг:

- за актом 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 почалось 25.08.2018, то відповідно до ч.6 ст.232 Господарського кодексу України та з урахуванням заявлених позивачем періодів нарахування пеня підлягає нарахуванню за період з 28.08.2018 по 25.02.2019;

- за актом № 08-18--БАЛАНС від 30.08.2018 почалось 29.09.2018, то відповідно до ч.6 ст.232 Господарського кодексу України та з урахуванням заявлених позивачем періодів нарахування пеня підлягає нарахуванню за період з 01.10.2018 по 29.03.2019;

- за актом № 09-18--БАЛАНС від 30.09.2018 почалось 31.10.2018 , то відповідно до ч.6 ст.232 Господарського кодексу України з урахуванням заявлених позивачем періодів нарахування пеня підлягає нарахуванню за період з 31.10.2018 по 29.04.2019;

- за актом № 10-18--БАЛАНС від 31.10.2018 почалось 27.11.2018 , то відповідно до ч.6 ст.232 Господарського кодексу України з урахуванням заявлених позивачем періодів нарахування пеня підлягає нарахуванню за період з 27.11.2018 по 26.05.2019.

Якщо відповідно до чинного законодавства або договору неустойка (пеня) підлягає стягненню за кожний день прострочення виконання зобов`язання, позовну давність необхідно обчислювати щодо кожного дня окремо за попередній рік до дня подання позову, якщо інший період не встановлено законом або угодою сторін. При цьому, однак, слід мати на увазі положення ч.6 ст.232 ГК України, за якими нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано. Даний шестимісячний строк не є позовною давністю, а визначає максимальний період часу, за який може бути нараховано штрафні санкції (якщо інший такий період не встановлено законом або договором).

Позовна заява надіслана позивачем до суду 05.12.2019, про що свідчить відбиток штемпеля відділення поштового зв`язку в правому верхньому куті поштового конверту (т. 1 а.с. 133).

Враховуючи викладене, позовні вимоги в частині стягнення пені нарахованої на заборгованість за актами про надання послуг балансування обсягів природного газу:

- № 07-18--БАЛАНС від 31.07.2018 за період з 28.08.2018 по 04.12.2019 у розмірі 1 747 931,07 грн;

- № 08-18--БАЛАНС від 30.08.2018 за період з 01.10.2018 по 04.12.2019 у розмірі 1 321 150,15 грн;

- № 09-18--БАЛАНС від 30.09.2018 за період з 31.10.2018 по 04.12.2019 у розмірі 2 542 218,35 грн;

- № 10-18--БАЛАНС від 31.10.2018 за період з 27.11.2018 по 04.12.2019 у розмірі 259 591,58 грн - заявлені поза межами строку позовної давності.

Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові (ч. 4 ст. 267 Цивільного кодексу України).

Таким чином, позовні вимоги в частині стягнення пені у розмірі 5 870 891,15 грн задоволенню не підлягають.

Також, позивач нарахував та просить стягнути з відповідача 3 % річних в розмірі 8 412 674,43 грн за загальний період з 28.08.2018 по 27.06.2019 та інфляційні втрати за загальний період з вересня 2018 року по травень 2019 року у розмірі 26 606 599,76 грн.

Відповідно до ч.2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Передбачене законом право кредитора вимагати сплату боргу з урахуванням процентів річних є способами захисту його майнового права та інтересу, суть яких полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.

Розрахунок інфляційних втрат позивачем виконано невірно, а саме позивачем при розрахунку використано неправильну початкову дату періоду нарахування інфляційних втрат на заборгованість по акту про надання послуг балансування обсягів природного газу № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019.

З наявного в матеріалах справи розрахунку вбачається, що позивач нараховує інфляційні втрати на заборгованість по акту про надання послуг балансування обсягів природного газу № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019 за період з березня 2019 року по травень 2019 року.

Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок - фактуру. Замовник, крім вартості послуг вказаних у абзаці другому даного пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 за № 20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.4. договору в редакції додаткової угоди від 29.11.2017 № 1).

Акт про надання послуг балансування обсягів природного газу: № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019 надіслано відповідачу разом з рахунком на оплату та звітом по точкам входу/виходу супровідними листом № 2001BИX-19-846 від 06.03.2019 (т. 1 а.с. 72).

В якості доказу направлення на адресу відповідача вказаного листа позивач надав до суду копії опису вкладення та фіскального чеку (т. 1 а.с. 71).

Відповідно до рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення (т. 1 а.с. 33) акт № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019 з рахунком на оплату відповідач отримав 13.03.2019.

Таким чином, відповідач повинен був сплатити за надані послуги за актом № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019 у строк до 20.03.2019 включно (13.03.2019 + 5 банківських днів).

Отже початковою датою періоду прострочення з оплати заборгованості за актом про надання послуг балансування обсягів природного газу № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019 буде 21.03.2019.

З огляду на викладене, інфляційні втрати на заборгованість по акту про надання послуг балансування обсягів природного газу № 12-18--БАЛАНС/КОР від 26.02.2019 підлягають нарахуванню за період з квітня 2019 року по травень 2019 року.

Відповідно до виконаного господарським судом розрахунку до стягнення з відповідача підлягають інфляційні втрати у розмірі 26 678 855,26 грн.

Господарський суд зауважує, що відповідно до наявного в матеріалах справи розрахунку загальний розмір інфляційних втрат становить 26 717 601,62 грн. Як вказано вище, відповідно до виконаного господарським судом розрахунку до стягнення з відповідача підлягають інфляційні втрати у розмірі 26 678 855,26 грн. В той же час в прохальній частині позовної заяви позивач просить суд стягнути з відповідача інфляційні втрати 26 606 599,76 грн. Суд позбавлений права збільшувати розмір позовних вимог. Пред`явлення вимог в меншому розмірі є правом позивача. Враховуючи викладене, суд розглядає вимоги про стягнення інфляційних втрат в заявленому позивачем розмірі.

З огляду на викладене, зважаючи на те, що має місце прострочення виконання зобов`язання є правомірними та такими, що підлягають частковому задоволенню позовні вимоги про стягнення з відповідача 843 073 344,42 грн, з яких: 712 774 751,52 грн - заборгованість за послуги балансування обсягів природного газу, 95 279 318,71 грн пеня, 8 412 674,43 грн - 3% річних, 26 606 599,76 грн - інфляційні втрати.

Згідно зі ст. 129 Господарського процесуального кодексу витрати по сплаті судового збору покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог: на позивача 4706,45 грн (0,7 %), на відповідача 667 643,55 грн (99,30 %).

Керуючись ст. ст. 2, 73, 74, 76-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (49044, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Шевченка, буд. 2, ідентифікаційний код 03340902) на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1, ідентифікаційний код 30019801) 843 073 344,42 грн, з яких: 712 774 751,52 грн - заборгованість за послуги балансування обсягів природного газу, 95 279 318,71 грн пеня, 8 412 674,43 грн - 3% річних, 26 606 599,76 грн - інфляційні втрати, а також витрати по сплаті судового збору у розмірі 667 643,55 грн, про що видати наказ.

В решті позову відмовити.

Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного судового рішення і може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 12.12.2022

Суддя І.В. Мілєва