ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"30" листопада 2022 р. м. Одеса Справа № 916/3026/21
Господарський суд Одеської області у складі судді Смелянець Г.Є.

при секретарі судового засідання Ігнатишена А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження

справу № 916/3026/21

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства "ОДРАДОВЕ"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача Юридичний департамент Одеської міської ради в особі Управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців

про визнання недійсними протоколів загальних зборів

за участю представників:

від позивача: Янковський Р.Я. ордер серія ВН №1102046 від 06.10.2021;

від відповідача: не з`явився;

від третьої особи: не з`явився.

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернулась з позовом до Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства "ОДРАДОВЕ", в якому просить Господарський суд Одеської області:

- визнати недійсним протокол № 5 установчих зборів Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства "ОДРАДОВЕ" як правонаступника Громадської організації садівничого товариства "ОДРАДОВЕ" від 12.02.2017;

- визнати недійсним протокол № 7 загальних зборів уповноважених представників членів Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства "ОДРАДОВЕ" від 21.05.2017;

- стягнути з Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства "ОДРАДОВЕ" витрати на оплату судового збору.

Заяви, клопотання, інші процесуальні дії у справі.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.10.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу постановлено розглядати за правилами загального позовного провадження та підготовче засідання призначено на 10.11.2021 о 10:15, із викликом учасників справи у підготовче засідання.

Під час підготовчого провадження, підготовчі засідання відкладалися господарським судом та строк підготовчого провадження продовжувався судом на 30 днів, про що постановлені відповідні ухвали від 10.11.2021, 06.12.2022, 22.12.2021, 10.01.2022, та учасників справи повідомлено в порядку ст.120 ГПК України.

Позивачем під час підготовчого провадження надано до суду:

- клопотання про відкладення розгляду справи №916/3026/21 за вх.№32658/21 від 06.12.2021;

- клопотання про витребування доказів за вх.№34677/21 від 22.12.2021;

- клопотання про витребування доказів за вх.№454/22 від 10.01.2022;

- заява про залучення до участі у справі №916/3026/21 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Юридичного департаменту Одеської міської ради за вх.№457/22 від 10.01.2022;

- заява про зміну предмету позову, в якій позивач просить суд визнати недійсним та скасувати рішення Установчих зборів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове», як правонаступника громадської організації садівничого товариства «Одрадове» від 12 лютого 2017 року. Визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» від 21 травня 2017 року. Стягнути з Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» витрати на оплату судового збору.

-клопотання про витребування доказів за вх.№4368/22 від 15.02.2022;

-заява про відкладення розгляду справи за вх.№5295/22 від 28.02.2022;

-клопотання про долучення до матеріалів справи протоколу №5 від 12.02.2017, протоколу №7 від 21.05.2017 та статуту ОК СТ «Одрадове» за вх.№20316/22 від 21.09.2022;

В свою чергу відповідачем під час підготовчого провадження надано до суду:

- заяву про надання матеріалів по справі для ознайомлення та про направлення електронних копій матеріалів справи за вх.№4882/22 від 21.02.2022, яка задоволена господарським судом 15.03.2022 шляхом направлення на електронну адресу відповідача позовної заяви із додатками (супровідний лист т.1, а.с. 164);

- заяву про надання матеріалів по справі для ознайомлення та про надання матеріалів по справі для ознайомлення за вх.№6310/22 від 08.04.2022, яка задоволена господарським судом, про що свідчить підпис представника позивача на відповідній заяві 11.04.2022;

- заяву про відкладення справи за вх.№7849/22 від 12.05.2022, яка задоволена господарським судом протокольною ухвалою від 12.05.2022

Третьою особою Юридичним департаментом Одеської міської ради в особі управління державної реєстрації надано до суду клопотання за вх.№5103/22 від 23.03.2022 про розгляд справи за відсутністю третьої особи.

Окрім того, 10.01.2022 у підготовчому засіданні, за участю представника позивача, судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою прийнято до розгляду заяву ОСОБА_1 про зміну предмету позову за вх.№ 458/22 від 10.01.2022р. Також задоволено заяву ОСОБА_1 за вх.№ 457/22 від 10.01.2022р. та залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача Юридичний департамент Одеської міської ради в особі Управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, із встановленням останньому строку для подання письмових пояснень щодо позову протягом 7 днів з дня отримання відповідної ухвали, та із зобов`язанням позивача направити третій особі копію позовної заяви з доданими до неї документами. Разом з тим, протокольною ухвалою від 10.01.2022 судом постановлено здійснити розгляд справи у розумні строки.

Також, ухвалою господарського суду Одеської області від 10.01.2022 задоволено клопотання ОСОБА_1 про витребування доказів за вх.№454/22 від 10.01.2022 та у ОК СТ «Одрадове» витребувані наступні документи: - протокол №5 Установчих зборів членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове», як правонаступника громадської організації садівничого товариства «Одрадове» від 12 лютого 2017 р. з реєстром (списком) зареєстрованих осіб; документи, що підтверджують скликання Установчих зборів членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» на 12 лютого 2017 року та докази повідомлення про час, дату та місце проведення таких зборів; протокол №7 загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» від 21 травня 2017 року з реєстром (списком) зареєстрованих уповноважених представників членів садового товариства; документи, що підтверджують скликання Загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» на 21 травня 2017 року та докази повідомлення про час, дату та місце проведення таких зборів; протоколи обрання уповноважених представників членів садового товариства для участі у Загальних зборах 21 травня 2017 року з реєстром (списком) зареєстрованих осіб; Статут Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове»; Положення про самоорганізацію територіальної одиниці (вулиці); протокол №1 від 08 грудня 2018 року Загальних зборів про затвердження Положення про самоорганізацію територіальної одиниці (вулиці) з реєстром (списком) зареєстрованих осіб; Статут Громадської організації садівничого товариства «Одрадове». Встановлено Обслуговуючому кооперативу садівничого товариства "ОДРАДОВЕ" строк на подання до суду витребуваних доказів протягом 10 днів із дня отримання даної ухвали.

Вказану ухвалу, повернуто до суду без виконання органами поштового зв`язку, із зазначенням причин повернення «неправильно зазначена (відсутня) адреса одержувача».

16.02.2022 господарським судом постановлено ухвалу, якою призначено підготовче засідання на 28.02.2022 о 17:30, із викликом учасників справи у підготовче засідання, у зв`язку з тим, що 16.02.2022р. о 11:20 судове засідання не відбулось через проведення ГУДСНС України в Одеській області спільно з ГУНП в Одеській області оперативно-розшукових заходів з приводу анонімного повідомлення про закладення вибухового приладу в адміністративній будівлі суду з 10:20 до 13:00.

28.02.2022 підготовче засідання не відбулося у зв`язку з запровадженням 24.02.2022 воєнного стану Указом Президента України №64/2022 та 17.03.2022 господарським судом постановлено ухвалу, якою призначено підготовче засідання на 12.05.2022 об 11:30, із викликом учасників справи у підготовче засідання.

У підготовчому засіданні 12.05.2022 за участю представника позивача, судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою задоволено заяву відповідача про відкладення справи за вх.№7849/22 від 12.05.2022 та підготовче засідання відкладено на 29.06.2022 о 10:20, із викликом учасників справи у підготовче засідання.

29.06.2022 у підготовчому засіданні за участю представника позивача, судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою підготовче засідання відкладено на 03.08.2022 о 10:20, із викликом учасників справи у підготовче засідання.

Також ухвалою господарського суду від 29.06.2022 задоволено клопотання ОСОБА_1 про витребування доказів за вх.№4368/22 від 15.02.2022 та у Роздільнянської районної державної адміністрації витребувані наступні документи: протокол №5 Установчих зборів членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства Одрадове, як правонаступника громадської організації садівничого товариства Одрадове від 12 лютого 2017 р. з реєстром (списком) зареєстрованих осіб; протокол №7 загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства Одрадове від 21 травня 2017 року з реєстром (списком) зареєстрованих уповноважених представників членів садового товариства; протоколи обрання уповноважених представників членів садового товариства для участі у Загальних зборах 21 травня 2017 року з реєстром (списком) зареєстрованих осіб; Статут Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства Одрадове; Положення про самоорганізацію територіальної одиниці (вулиці); протокол №1 від 08 грудня 2018 року Загальних зборів про затвердження Положення про самоорганізацію територіальної одиниці (вулиці) з реєстром (списком) зареєстрованих осіб; Статут Громадської організації садівничого товариства Одрадове.

15.07.2022 за вх.№13271/22 господарським судом одержано лист Роздільнянської районної військової адміністрації, яким на виконання ухвали суду від 04.07.2022 повідомлено, що архівна справа ОК СТ «Одрадове» на обліку Роздільнянської районної військової адміністрації відсутня.

У підготовчому засіданні 03.08.2022 за участю представника позивача, судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою задоволено усне клопотання представника позивача про відкладення підготовчого засідання та підготовче засідання відкладено на 21.09.2022 о 10:20, із викликом учасників справи у підготовче засідання.

21.09.2022 у підготовчому засіданні за участю представника позивача, судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою закрито підготовче провадження та справу призначено до розгляду по суті на 19.10.2022 о 12:00, із викликом учасників справи у судове засідання.

У судових засіданнях щодо розгляду справи по суті оголошувалась перерва до 10.11.2022, 30.11.2022, про що судом постановлені відповідні ухвали, які занесені до протоколу судового засідання, та учасників справи повідомлено в порядку ст.120 ГПК України.

У судовому засіданні 30.11.2022, за участю представника позивача, судом на підставі ст. 240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Третя особа у судове засідання 30.11.2022 не з`явилась та надала до суду клопотання за вх.№5103/22 від 23.03.2022 про розгляд справи за відсутністю третьої особи.

Відповідач у судові засідання не з`явився, відзив на позов до суду не надав та про причини нез`явлення суд не повідомив.

При цьому, про дату, час та місце судових засідань відповідач повідомлявся судом в порядку ст.120 ГПК України, як шляхом надіслання відповідних судових ухвал на поштову адресу відповідача, яка зазначена у ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, так і на електронну адресу уповноваженого представника відповідача, яку останнім повідомлено суду у заяві за вх.№4882/22 від 21.02.2022, у заяві за вх.№6310/22 від 08.04.2022, та у заяві за вх.№7849/22 від 12.03.2022.

Ухвали суду, які були надіслані на юридичну адресу ОК СТ «Одрадове», зазначену у позові та Єдиному державному реєстрі юридичних, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, повернуті до суду органами поштового зв`язку із зазначенням причин повернення «неправильно зазначена (відсутня) адреса одержувача», «адресат відсутній за вказаною адресою».

Відповідно до п. 4, 5 ч. 6 ст. 242 ГПК України днем вручення судового рішення є: день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, повідомленою цією особою суду; день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.

Господарський суд також враховує правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові від 29.03.2021 у справі № 910/1487/20, де зазначено, що направлення листа рекомендованою кореспонденцією на дійсну адресу є достатнім для того, щоб вважати повідомлення належним, оскільки отримання зазначеного листа адресатом перебуває поза межами контролю відправника, яким в даному випадку є суд (близька за змістом правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 25.04.2018 у справі № 800/547/17 (П/9901/87/18) та постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 27.11.2019 у справі № 913/879/17, від 21.05.2020 у справі № 10/249-10/19, від 15.06.2020 у справі № 24/260-23/52-б).

Отже, враховуючи, що господарським судом вжито всі залежні від нього заходи для повідомлення учасників справи про дату, час і місце розгляду судової справи, та забезпечення реалізації учасниками справи своїх прав на судовий захист, в тому числі шляхом надання відповідних заяв по суті справи, господарський суд визнав за можливе вирішити справу за наявними матеріалами справи відповідно до ч.9 ст.165 ГПК України

Стислий виклад позиції позивача:

- відповідно до протоколу №5 Установчих зборів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове», як правонаступника громадської організації садівничого товариства «Одрадове» від 12.02.2017 року, на загальних зборах були присутні 383 члени садового товариства. Проте, в протоколі №5 відсутні прізвища, ім`я та по батькові членів садового товариства. В матеріалах реєстраційної справи ОК СТ «Одрадове» в Роздільнянській районній державній адміністрації Одеської області відсутній реєстр (список осіб), які були присутні на загальних зборах. Наведене свідчить, що присутність на загальних зборах 383 члена садового товариства не підтверджується жодним належним та допустимим доказом, що в свою чергу свідчить про неправомочність прийнятих рішень Установчими зборами ОК СТ «Одрадове»;

- протокол №7 загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» від 21.05.2017 року також не дає можливості ідентифікувати осіб, а саме 19 уповноважених представників, які були присутні на загальних зборах.

- позивач не отримував жодного повідомлення щодо дати, часу та місця проведення загальних зборів 12.02.2017 року та 21.05.2017 року, що в свою чергу свідчить про порушення процедури скликання загальних зборів. В зв`язку з цим, відповідачем порушені права члена кооперативу, які передбачені ст. 12 Закону України «Про кооперацію», а саме участь у господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління.

Обставини справи встановлені судом.

ОСОБА_1 з 1981 була членом ОК СТ «Одрадове», що підтверджується членською книжкою садівника, оригінал якої було досліджено судом у судовому засіданні 30.11.2022. Позивачці була надана в користування земельна ділянка №68 загальною площею 0, 4 га.

08.12.2016 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань державним реєстратором Головного територіального управління юстиції в Одеській області Швидка В.В. внесено рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті її реорганізації за №7000924.

12.02.2017р. відбулися установчі збори членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове», як правонаступника громадської організації садівничого товариства «Одрадове», які оформлені протоколом №5, згідно з яким на установчих зборах членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» були присутні згідно додатку 383 члени. Місце проведення зборів: Одеська область, Роздільнянський район, село Отрадове, дачний масив Отрадове 2, майданчик біля адміністративної будівлі правління.

Порядок денний зборів:

1.Вибори голови установчих зборів, вибори секретаря установчих зборів;

2.Затвердження Статуту в новій редакції;

3.Визначити голову та заступника правління ОК СТ «Одрадове»;

4.Визначити склад правління ОК СТ «Одрадове»;

5.Визначити склад ревізійної комісії ОК СТ «Одрадове»;

6.Визначити особу для підписання Статуту ОК СТ «Одрадове»;

7.Визначити особу для підписання передавального Акту від громадської організації садівничого товариства «Одрадове» до правонаступника ОК СТ «Одрадове»;

8.Визначити особу для подачі і підписання документів державному реєстратору для реєстрації ОК СТ «Одрадове» правонаступника громадської організації садівничого товариства «Одрадове».

За результатами розгляду питань порядку денного установчими зборами членів ОК СТ «Одрадове» від 12.02.2017 були прийняті наступні рішення:

1.Обрати головою установчих зборів ОК СТ «Одрадове» - ОСОБА_2 . Обрати секретарем установчих зборів ОК СТ «Одрадове» - ОСОБА_3 Голосували «за» - одноголосно.

2.Затвердити статут ОК СТ «Одрадове» в новій редакції. Голосували «за» - одноголосно.

3.Головою правління ОК СТ «Одрадове» визначити ОСОБА_4 Заступником голови правління ОК СТ «Одрадове» визначити Кузнецову Г.А. Голосували «за» - одноголосно.

4.Склад правління ОК СТ «Одрадове» визначити: ОСОБА_5 , ОСОБА_3 , ОСОБА_6 , ОСОБА_2 , ОСОБА_7 Голосували «за» - одноголосно.

5.Склад ревізійної комісії ОК СТ «Одрадове» визначити: ОСОБА_8 , ОСОБА_1 , ОСОБА_9 .. Головою ревізійної комісії визначити Бабурину Г.Я. Голосували «за» - одноголосно.

Для підписання Статуту ОК СТ «Одрадове» визначити особу - голову установчих зборів ОСОБА_2 та секретаря установчих зборів особу ОСОБА_3 Голосували «за» - одноголосно.

7.Для підписання передавального Акту ГО СТ «Одрадове» до правонаступника ОК СТ «Одрадове» визначити особу голову правління ОСОБА_4 Голосували «за» - одноголосно.

8.Для подачі і підписання документів державному реєстратору визначити особу-голову правління ОСОБА_4 Голосували «за» - одноголосно.

Протокол підписано головою установчих зборів ОСОБА_2 та секретарем установчих зборів ОСОБА_3

21.02.2017 до ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань державним реєстратором Головного територіального управління юстиції в Одеській області Швидкою В.В. внесений запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи в результаті її реорганізації (Громадської організації садівничого товариства «Одрадове») за №8000924.

Тією датою 21.02.2017р. до ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань державним реєстратором Юридичного департаменту Одеської міської ради Татарчук І.Ю. внесений запис про державну реєстрацію створення юридичної особи в результаті перетворення (Обслуговуючого кооперативу Садівниче товариство «Одрадове») за №0001233.

В подальшому, 21.05.2017р. відбулися загальні збори уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове», яке оформлено протоколом №7, згідно з яким на засіданні загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» прийняли участь 19 уповноважених представників. Зареєстровано представників 19. Членів садового товариства 383. Місце проведення зборів: м. Одеса, проспект Шевченка, 1А.

Порядок денний:

1.Обрання секретаря та голови зборів представників;

2.Внесення змін і доповнень до Статуту. Прийняття Статуту в новій редакції.

3.Проведення державної реєстрації Статуту в новій редакції.

За результатами розгляду питань порядку денного на засіданні загальних зборів ОК СТ «Одрадове» від 21.05.2017 вирішено:

по першому питанню: Обрати головою зборів ОСОБА_4 . Секретарем зборів ОСОБА_2 Проголосували «за» 19 представників, «проти» - не має.

по другому питанню: внести зміни і доповнення до Статуту в частині ознак не прибутковості організації відповідно податкового кодексу України. Прийняти Статут в новій редакції. Проголосували «за» 19 представників, «проти» - не має.

по третьому питанню: ОСОБА_4 провести державну реєстрацію Статуту в новій редакції. Проголосували «за» 19 представників, «проти» - не має.

Протокол підписано головою зборів ОСОБА_10 та секретарем зборів ОСОБА_2

23.05.2017 до ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань державним реєстратором Юридичного департаменту Одеської міської ради Олійніковою І.В. внесений запис про державну реєстрацію змін до установчих документів Обслуговуючого кооперативу Садівниче товариство «Одрадове» за №8000924.

Окрім того, позивач надав до суду:

- адвокатський запит начальнику Управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради з вимогою надати копії усіх документів, які слугували державній реєстрації юридичної особи ОК СТ «Одрадове», а саме: державній реєстрації створення юридичної особи в результаті перетворення 21.02.2017 за №0001233, та державній реєстрації змін до установчих документів юридичної особи 23.05.2017 за №1001233.

- лист Управління державної реєстрації Відділу державної реєстрації юридичних-осіб та фізичних осіб-підприємців від 01.07.2021р. за №вх.5509-21 яким повідомлено про неможливість надання копії документів з реєстраційної справи юридичної особи ОК СТ «Одрадове» згідно адвокатського запита та запропоновано звернутися до належного суб`єкта зберігання зазначеної реєстраційної справи за місцезнаходженням юридичної особи у визначений порядком спосіб.

- адвокатський запит голові Роздільнянської районної державної адміністрації від 07.07.2021р. з вимогою надання інформації з реєстраційної справи юридичної особи Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове», а саме: - чи міститься в реєстраційній справі реєстр (список) зареєстрованих членів ОК СТ «Одрадове» відповідно до Протоколу №5 Установчих зборів членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове», як правонаступника громадської організації садівничого товариства «Одрадове» від 12 лютого 2017 (державна реєстрація створення юридичної особи в результаті перетворення, 21.02.2017 16:07:30, 0001233, ОСОБА_11 , Юридичний департамент Одеської міської ради); - чи міститься в реєстраційній справі реєстр (список) зареєстрованих уповноважених представників членів ОК СТ «Одрадове» та протоколи обрання уповноважених представників членів садового товариства для участі у Загальних зборах відповідно до протоколу №7 загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» від 21 травня 2017 року (державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи, 23.05.2017 12:59:32, 1001233, інші зміни, ОСОБА_12 , Юридичний департамент Одеської міської ради).

- лист Роздільнянської районної державної адміністрації за №1408/1/11/01-27 від 19.07.2021, яким адвоката Янковського Р.Я. повідомлено, що в архіві реєстраційних справ фізичних осіб підприємців та юридичних осіб, а саме в архівній реєстраційній справі ОК СТ «Одрадове» відсутній список зареєстрованих членів ОК СТ «Одрадове».

-Статут Обслуговуючого кооперативу Садівничого товариства «Одрадове», який затверджений загальними зборами членів ОК СТ «Одрадове» (Протокол №5 від 12.02.2017р.), у новій редакції затверджений загальними зборами уповноважених представників членів кооперативу ОК СТ «Одрадове» (протокол №7 від 21.05.2017р.)

Висновки суду.

Відповідно до ст. 167 ГК України корпоративні відносини це відносини, які виникають, змінюються та припиняються щодо права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Стаття 55 ГК України визначає господарські організації як юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку.

Господарською діяльністю у Господарському кодексі України вважається діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Цей Кодекс розрізняє господарську діяльність, яка має на меті отримання прибутку (підприємництво) і некомерційну господарську діяльність, яка здійснюється без такої мети (стаття 3).

За способом утворення (заснування) та формування статутного капіталу стаття 63 ГК України відносить кооперативні підприємства до корпоративних, а за формою власності до підприємств колективної власності.

Корпоративне підприємство характеризується тим, що утворюється, як правило, двома або більше засновниками за їх спільним рішенням (договором), діє на основі об`єднання майна та/або підприємницької чи трудової діяльності засновників (учасників), їх спільного управління справами, на основі корпоративних прав, у тому числі через органи, що ними створюються, участі засновників (учасників) у розподілі доходів та ризиків підприємства.

Підприємством колективної власності визнається корпоративне або унітарне підприємство, що діє на основі колективної власності засновника (засновників) (ст. 93 ГК України).

Кооперативи як добровільні об`єднання громадян з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань можуть створюватися у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом. Господарська діяльність кооперативів повинна здійснюватися відповідно до вимог цього Кодексу, інших законодавчих актів (ст. 94 ГК України).

Зазначені норми кореспондуються із нормами статей 83, 85, 86 ЦК України, згідно з положеннями яких юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом. Товариством є організація, створена шляхом об`єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві. Товариство може бути створено однією особою, якщо інше не встановлено законом. Непідприємницькими товариствами є товариства, які не мають на меті одержання прибутку для його наступного розподілу між учасниками. Непідприємницькі товариства (кооперативи, крім виробничих, об`єднання громадян тощо) та установи можуть поряд зі своєю основною діяльністю здійснювати підприємницьку діяльність, якщо інше не встановлено законом і якщо ця діяльність відповідає меті, для якої вони були створені, та сприяє її досягненню.

Особливості створення кооперативів та ведення господарської діяльності обслуговуючими кооперативами визначається Законом України "Про кооперацію" від № 1087-IV від 10 липня 2003 року, у редакції Закону, що була чинною станом на момент проведення установчих зборів 12.02.2017р.

Відповідно до абз. 5 ч. 2 ст. 2 Закону України "Про кооперацію" обслуговуючий кооператив - кооператив, який утворюється шляхом об`єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності. Обслуговуючі кооперативи надають послуги іншим особам в обсягах, що не перевищують 20 відсотків загального обороту кооперативу.

За змістом наведених норм корпоративні права характеризуються тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності передбачені законом і статутними документами.

Отже, члени кооперативу незалежно від напряму його діяльності є носіями корпоративних прав, а відносини між його членами та кооперативом, які пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, є корпоративними.

Саме така правова позиція викладена в постановах Великої Палати Верховного Суду від 24.04.2019 у справі №509/577/18, від 01.10.2019 у справі №910/7554/18 та від 17.12.2019 у справі №904/4887/18.

Згідно з висновком щодо застосування норма права, який наявний у постанові ВС від 02.05.2018р. у справі №911/190/17, у постанові ВС від 08.05.2018р. у справі № 916/3457/16, у постанові ВС від 03.11.2020 у справі №916/3133/17 прийняття загальними зборами рішення, якщо немає кворуму для проведення загальних зборів, а також порушення вимог щодо належного повідомлення учасників товариства про скликання загальних зборів учасників товариства є достатніми підставами для визнання недійсними таких рішень загальних зборів.

Ч.ч.3,4 ст.7 Закону України «Про кооперацію» встановлено, що рішення про створення кооперативу приймається його установчими зборами. Рішення установчих зборів оформляється протоколом, який підписують головуючий та секретар зборів. У протоколі зазначаються особи, які брали участь в установчих зборах: для фізичної особи - прізвище, ім`я та по батькові, дані паспорта громадянина України або паспортних документів іноземця (для осіб без громадянства, які постійно проживають в Україні, - дані документа, який його замінює); для юридичної особи - прізвище, ім`я та по батькові уповноваженого представника юридичної особи, документ, що підтверджує його повноваження. Дані про фізичну особу засвідчуються її особистим підписом, а про юридичну особу - підписом її уповноваженого представника.

Згідно зі статтею 15 Закону України «Про кооперацію» вищим органом управління кооперативу є загальні збори членів кооперативу. До компетенції загальних зборів членів кооперативу належить, зокрема, затвердження статуту кооперативу та внесення до нього змін, прийняття інших рішень, що стосуються діяльності кооперативу; утворення органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, інших органів кооперативу; затвердження рішення правління або голови правління про прийняття нових членів та припинення членства тощо. Рішенням загальних зборів членів кооперативу до компетенції загальних зборів можуть бути віднесені інші питання діяльності кооперативу. Чергові загальні збори членів кооперативу скликаються правлінням або головою кооперативу у разі потреби, але не рідше одного разу на рік.

Про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення.

У разі коли з організаційних причин (через територіальне розміщення чи значну чисельність членів кооперативу) проведення загальних зборів членів кооперативу неможливе, статутом кооперативу може бути передбачено скликання зборів уповноважених кооперативу. Кількість членів кооперативу, які мають право делегувати уповноважених, та порядок делегування уповноважених для участі у зборах уповноважених визначаються статутом кооперативу.

Загальні збори членів кооперативу правомочні вирішувати питання, якщо на них присутні більше половини його членів, а збори уповноважених - за наявності не менше двох третин уповноважених.

Кожний член кооперативу чи уповноважений кооперативу має один голос, і це право не може бути передано іншій особі.

Рішення загальних зборів членів (зборів уповноважених) кооперативу про прийняття, внесення змін до статуту, вступ до кооперативного об`єднання або вихід з нього та про реорганізацію або ліквідацію кооперативу вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як 75 відсотків членів кооперативу, присутніх на загальних зборах кооперативу. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів членів (уповноважених) кооперативу, присутніх на його загальних зборах.

Рішення загальних зборів членів (зборів уповноважених) кооперативу приймаються відповідно до його статуту відкритим або таємним голосуванням.

Як зазначено у протоколі установчих зборів членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» №5 від 12.02.2017р., на зборах присутні 383 члени садового товариства згідно додатку №1-383.

Як зазначено у протоколі загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» №7 від 21.05.2017р., на зборах присутні 19 уповноважених представників 383 членів садового товариства.

Позивач відповідного додатку №1-383 до протоколу установчих зборів №5 від 12.02.2017р. до справи не надав, як і не надав рішень загальних зборів щодо обрання уповноважених представників членів садового товариства для участі у загальних зборах 21.05.2017р. та заявив суду клопотання про витребування цих доказів у відповідача, яке задоволено господарським судом шляхом постановлення відповідної ухвали від 10.01.2022, якою у відповідача, серед іншого, витребувано реєстр (список) зареєстрованих на установчих зборах 12.02.2017р. осіб та протоколи обрання уповноважених представників членів садового товариства для участі у загальних зборах 21.05.2017р. з реєстром (списком) зареєстрованих осіб.

Ухвала суду від 10.01.2022, яка надіслана відповідачу на адресу, що зазначена у ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, повернута до суду органами зв`язку із зазначенням причини повернення «неправильно зазначена (відсутня) адрес одержувача».

Відповідно до ч.10 ст.81 ГПК України у разі неподання учасником справи витребуваних судом доказів без поважних причин або без повідомлення причин суд, залежно від того, яка особа ухиляється від їх подання та яке ці докази мають значення, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у її визнанні, або розглянути справу за наявними в ній доказами, а у разі неподання таких доказів позивачем - також залишити позовну заяву без розгляду.

Отже, у зв`язку із тим, що відповідач без поважних причин не подав витребувані судом докази, господарським судом визнаються доведеними обставини, які свідчать про неможливість встановлення як осіб, що брали участь в установчих зборах членів ОК СТ «Одрадове» 12.02. 2017р., так і їх кількості. Також доведеними суд визнає обставини щодо неможливості встановлення уповноважених осіб, які приймали участь у загальних зборах 21.05.2017р.

В свої чергу такі обставини свідчать про відсутність кворуму як для прийняття установчими зборами 12.02.2017р. відповідних рішень, оформлених протоколом №5, так і для прийняття загальними заборами уповноважених 21.05.2017р. відповідних рішень, оформлених протоколом №7.

Більш того, згідно з відомостями, які містяться у листі Роздільнянської районної державної адміністрації за №1408/1/11/01-27 від 19.07.2021, в архіві реєстраційних справ фізичних осіб підприємців та юридичних осіб, а саме в архівній реєстраційній справі ОК СТ «Одрадове» відсутній список зареєстрованих членів ОК СТ «Одрадове».

Згідно з відомостями, які надані Роздільнянською районною державною адміністрацією у листі за вх.№13271/22 від 15.07.2022 на викання вимог ухвали суду від 04.07.2022 про витребування доказів, архівна справа ОК СТ «Одрадове» на обліку відсутня.

Водночас, згідно з інформацією, яка наявна у витягу з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, місцем зберігання реєстраційної справи в паперовій формі є: Роздільнянська районна державна адміністрація Одеської області.

Поряд з цим, судом на підставі ч.10 ст.81 ГПК України визнаються доведеними обставини щодо недотримання відповідачем порядку скликання установчих зборів 12.02.2017р., зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, оскільки відповідач без поважних причин не надав до суду витребуваних в ухвалі суду від 10.01.2022 доказів повідомлення позивача про дату, час і місце проведення установчих зборів 12.02.2017р.

Більш того, господарський суд вважає, що у випадку заперечення учасником факту повідомлення його про проведення загальних зборів, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на відповідача, як особу, рішення органу управління якої оспорюється (така правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 11.12.2019 у справі № 916/2584/18, від 06.02.2020 у справі № 906/307/19).

При цьому господарським судом при вирішенні спору враховуються вимоги Закону України «Про кооперацію» у зв`язку із тим, що до суду не надано як Статуту ГО СТ «Одрадове», так і Статуту ОК СТ «Одрадове», в редакції, що була чинною станом на момент прийняття відповідачем оскаржуваних позивачем рішень.

Згідно з вимогами ч.1 ст. 12 Закону України "Про кооперацію" , ч.1 ст.99 Господарського кодексу України, п.5 Статуту ОК СТ «Одрадове» одним з основних прав члена кооперативу с є участь в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах.

Права члена кооперативу можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При цьому позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами членів рішень, оскільки вплив члена на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Подібна правова позиція Верховного Суду викладена в постанові від 06.08.2020 у справі №918/636/19.

З огляду на вищевикладене, господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість і правомірність позовних вимог ОСОБА_1 , а отже, і їх задоволення.

На підставі ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1.Позов ОСОБА_1 до Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства "ОДРАДОВЕ" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача Юридичного департаменту Одеської міської ради в особі Управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців у справі №916/3026/21 задовольнити.

2.Визнати недійсним та скасувати рішення Установчих зборів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове», як правонаступника громадської організації садівничого товариства «Одрадове» від 12 лютого 2017 року.

3.Визнати недійсним та скасувати Рішення загальних зборів уповноважених представників членів обслуговуючого кооперативу садівничого товариства «Одрадове» від 21 травня 2017 року.

4.Стягнути з Обслуговуючого кооперативу садівничого товариства "ОДРАДОВЕ" (67471, Одеська обл., Роздільнянський р-н, с. Одрадове, Дачний масив Отрадове, 2, ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ) витрати по сплаті судового збору у розмірі 4 540 (чотири тисячі п`ятсот сорок) грн.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення/

Повне рішення складено 12 грудня 2022 р.

Суддя Г.Є. Смелянець