ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" листопада 2022 р.м. Одеса Справа № 916/1645/22
Господарський суд Одеської області у складі судді Лічмана Л.В.,

секретар судового засідання Мисько І.С.,

за участю представників учасників справи:

від позивача: Грищенко М.О.,

від відповідача: Андебура А.І.,

від третьої особи: не з`явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ до Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку ,,ПІВДЕННИЙ, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю ,,Алкоресурси, про стягнення 2675533,70 грн.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 08.08.2022 р. прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі № 916/1645/22, призначено підготовче засідання за правилами загального позовного провадження на 06.09.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.09.2022 р., зокрема: залучено до участі у справі Товариство з обмеженою відповідальністю ,,Алкоресурси (далі ТОВ ,,Алкоресурси) в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача; оголошено перерву в підготовчому засіданні до 04.10.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.10.2022 р., зокрема: продовжено строк підготовчого провадження на 18 днів до 25.10.2022 р.; закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті в судовому засіданні на 25.10.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.10.2022 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 15.11.2022 р.

Третя особа не скористалась правом на участь у жодному засіданні суду. Про дати, час та місце їх проведення повідомлена, що підтверджується: телефонограмою від 09.09.2022 р.; доказами надсилання судом ухвал на електронну пошту, вказану, зокрема, в письмовому клопотанні про розгляд справи без участі представника ТОВ ,,Алкоресурси, письмових поясненнях та надісланому на електронну адресу Господарського суду Одеської області повідомленні про отримання ухвали суду.

Ухвалами Господарського суду Одеської області забезпечено позивачу можливість участі у судових засіданнях в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

Згідно із приписами ст.ст.233,240 ГПК України в судовому засіданні 15.11.2022 р. проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Товариство з обмеженою відповідальністю ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ (далі ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку ,,ПІВДЕННИЙ (далі ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ) про стягнення заборгованості в розмірі 2675533,70 грн.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ посилається на приписи ст.ст.193,200 ГК України, ст.ст.546,561,563-565,692,868 ЦК України, п.п.2,3,62 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 р. № 639, постанову Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 02.10.2020 р. у справі № 904/1156/19, умови гарантії платежу від 05.03.2021 р. № 016-001-9207-2021, договору дистриб`юції від 27.12.2018 р. № 131-ОП(АВ) та докази його виконання позивачем у частині поставки товару, вимогу про сплату грошових коштів гарантом від 04.05.2022 р. № 01БГ-ТД Алкоресурси, повідомлення банку від 12.05.2022 р. вих. № 14-001-12238-2022 з відмовою у сплаті коштів у розмірі ціни позову, листування з метою досудового врегулювання спору тощо та вказує на часткове невиконання ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ зобов`язань за названою вище гарантією платежу, якою забезпечено виконання зобов`язань ТОВ ,,Алкоресурси перед ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ за договором дистриб`юції.

ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ у відзиві на позовну заяву просить відмовити в задоволенні позову, оскільки:

- позивачем порушено передбачений гарантією платежу порядок подання вимоги до відповідача, а саме надіслано її на адресу: м. Дніпро, вул. Собінова, 1, а не на зазначену в гарантії адресу: м. Одеса, вул. Краснова, 6/1;

- строк оплати заявлених до стягнення коштів припав на період дії форс-мажорних обставин, підтверджених Торгово-промислової палатою України, а саме під час військових дій, внаслідок яких частина Херсонської області, де знаходиться ТОВ ,,Алкоресурси, стала тимчасово окупованою територією;

- часткове невиконання зобов`язань принципалом є наслідком форс-мажорних обставин, передбачених умовами договору дистриб`юції. При цьому за змістом п.8.3 останнього, якщо будь-яка з форс-мажорних обставин безпосередньо вплинула на виконання зобов`язань в строк, встановлений договором, то цей термін пропорційно відсувається на час дії відповідної обставини. Таким чином, письмова вимога позивача до відповідача частково пред`явлена передчасно, т.я. строк сплати (28 днів згідно п.3.12 договору дистриб`юції) за поставлену 31.01.2022 р. та 16.02.2022 р. продукцію на суму 2675533,70 грн не настав;

- необґрунтована, тобто здійснена за відсутності настання гарантійного випадку виплата за гарантією, не утворює обов`язку у принципала щодо її відшкодування в порядку регресу на користь гаранта, який здійснив таку виплату, адже протирічить самій правовій природі цього виду забезпечення виконання господарських зобов`язань;

- посилання позивача на п.8.6 договору не заслуговують на увагу, оскільки форс-мажорними обставинами по відношенню до принципала в даному випадку є безпосередньо ,,військові дії та збройний конфлікт, які також є наслідком ,,військової агресії проти України;

- в умовах реальних військових дій та окупації території України (міста Херсона та частини Херсонської області) суб`єкти господарської діяльності (в тому числі принципал) та звичайні громадяни зіштовхнулися з неможливістю виконання своїх договірних зобов`язань в силу різних підстав: припинення роботи підприємств та від`їзд громадян у зв`язку із загрозою життю та здоров`ю, нестачею працівників у зв`язку з їх мобілізацією, порушення логістичних ланцюжків у зв`язку із перекриттям доріг та авіасполучення з оборонною метою, відключенням мережі Інтернет та доступу до банківських платежів тощо. Неврахування цих факторів з формальних підстав було б порушенням з боку банку вимог діючого законодавства України та умов гарантії платежу № 016-001-9207-2021, виданої 05.03.2021 р.;

- ігнорування позивачем факту окупації м. Херсона та більшої частини Херсонської області свідчить про порушення ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ загальних засад цивільного законодавства (справедливості, добросовісності, розумності).

ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ у відповіді на відзив з посиланням на постанову Верховного Суду від 30.11.2021 р. у справі № 913/785/17 вказує, що форс-мажорні обставини не мають преюдиційного характеру, тому сторона, яка посилається на них як на підставу неможливості виконання зобов`язання, повинна довести наявність таких обставин та те, що ці обставини були форс-мажорними саме для цього конкретного випадку виконання господарського зобов`язання.

Також позивач зазначає, що право посилатись на форс-мажорні обставини у принципала виникає за умови: настання факту форс-мажору, підтвердженого відповідним сертифікатом Торгово-промислової палати України; повідомлення бенефіціара про виникнення форс-мажорних обставин протягом строку, встановленого п.8.2 договору (5 календарних днів). Однак бенефіціар не отримав від принципала повідомлення про форс-мажорні обставини, підтверджені сертифікатом Торгово-промислової палати України.

Окремо у відповіді на відзив звернуто увагу суду на те, що, за посиланнями ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ, ТОВ ,,Алкоресурси 09.05.2022 р. направило йому лист за допомогою внутрішньої системи iFobs, в якій третя особа категорично заперечує проти сплати грошових коштів за гарантією. Відтак, станом на 09.05.2022 р. принципал міг користуватись мережею Інтернет та клієнт-банком, а, отже, мав фізичну можливість перерахувати грошові кошти за поставлений товар.

Крім того, позивач стверджує, що відповідач взагалі не має правових передумов для встановлення форс-мажорних обставин та дослідження підстав невиконання принципалом грошового зобов`язання, а посилання відповідача на порушення порядку подання вимоги про сплату в частині адреси її направлення не слід враховувати, тому що така обставина не слугувала підставою для відмови у виплаті (більше того, часткове задоволення вимоги бенефіціара свідчить про правомірність дій позивача під час пред`явлення вимоги).

ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ в письмових запереченнях на відповідь на відзив додатково повідомляє, що позивач не наводить жодного доказу відсутності його повідомлення принципалом про існування для нього форс-мажору відповідно до п.8.2 договору дистриб`юції. Крім того, відповідач зазначає про незрозумілість позиції позивача з приводу відсутності у банку можливості аналізу спірних відносин та констатації факту форс-мажору, що виник між сторонами договору, оскільки у силу приписів ст.ст.564, 569 ЦК України банк повинен встановлювати відповідність вимоги за гарантією. Окрім цього, відповідач зазначає, що, враховуючи положення п.8.2 договору дистриб`юції, встановлений в ньому п`ятиденний строк для повідомлення не може бути пов`язаний тільки з датою, коли стало відомо про настання форс-мажорних обставин, а має бути пов`язаний з датами настання та припинення таких обставин, засвідчених у встановленому порядку.

ТОВ ,,Алкоресурси в письмових поясненнях погоджується з позицією відповідача та просить відмовити в задоволенні позову. Позивач просив суд пояснення третьої особи не приймати уваги, адже їх не підписано електронним цифровим підписом.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши відповідність доводів учасників справи фактичним її обставинам та нормам українського законодавства, господарський суд дійшов висновку про задоволення позову, виходячи з такого.

27.12.2018 р. між ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ (Продавець) та ТОВ ,,Алкоресурси (Дистриб`ютор) укладено договір дистриб`юції № 131-ОП(АВ) (Договір), згідно п.1.1 якого Продавець надає Дистриб`ютору право офіційного представництва (не ексклюзивного) на договірній території м. Херсона та Херсонської області (далі Територія) щодо алкогольної продукції, асортимент якої зазначений в додатку № 1 (далі Продукція), протягом одного року з моменту підписання даного Договору (далі період представництва).

З метою виконання п.1.1 цього Договору Продавець зобов`язується в обумовлені строки передавати (поставляти) у власність Продукцію в кількості та асортименті, відповідно до узгоджених (прийнятих до виконання) Продавцем замовлень Дистриб`ютора, а Дистриб`ютор зобов`язаний приймати вказану Продукцію у власність і оплачувати її (п.1.2 Договору).

Найменування, асортимент, ціна та одиниці виміру Продукції, яка поставляється за даним Договором, визначається специфікацією (додаток № 1), що є невід`ємною частиною цього Договору… (п.1.3 Договору).

Обов`язки Дистриб`ютора: Дистриб`ютор здійснює закупівлю, зберігання (складування), демонстрацію, поширення та реалізацію Продукції у роздрібних торгових точках і іншим покупця (за погодженням з Продавцем) на Території, зазначеній в п.1.1 цього Договору… (п.2.3.1 Договору).

Дистриб`ютор зобов`язаний для забезпечення виконання грошових зобов`язань за цим Договором протягом 20 (двадцяти) банківських днів з моменту підписання цього Договору: оформити банківську гарантію відповідно до чинного законодавства України на суму не менше, ніж на 1000000,00 грн, і на термін, що перевищує період представництва (див. п.1.1 Договору) на 30 банківських днів… (п.2.3.13.1 Договору).

Ціни на Продукцію узгоджуються сторонами у специфікаціях на Продукцію та зазначається у видаткових та товарно-транспортних накладних (п.3.1 Договору).

...Підписані уповноваженими представниками сторін та скріплені печатками видаткові та товарно-транспортні накладні є належним доказом поставки та прийняття Продукції (п.3.3 Договору).

За поставлену Продукцію Дистриб`ютор здійснює розрахунки в українських гривнях шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Продавця протягом 28 (двадцяти восьми) календарних днів з моменту поставки Продукції (п.3.12 Договору).

Жодна із сторін не буде нести відповідальність за повне або часткове невиконання будь-якого із своїх зобов`язань, якщо невиконання буде наслідком таких обставин як стихійні лиха (пожежа, землетруси ожеледиця, паводок тощо), війна або військові дії, збройні конфлікти, страйки, аварії, катастрофи, масові безпорядки, мітинги, що виникли після укладання даного Договору, або прийняття нормативно-правових актів державними органами або органами місцевого самоврядування, що роблять не можливим виконання даного Договору. Якщо будь-яка з цих обставин безпосередньо вплинула на виконання зобов`язання в строк, встановлений цим Договором, то цей строк відповідно відсувається на час дії відповідної обставини (п.8.1 Договору).

Сторона, для якої створилася неможливість виконання, зобов`язана негайно, але не пізніше 5 (п`яти) календарних днів з моменту виникнення та припинення такої обставини, в письмовій формі повідомити іншу сторону про настання обставин, про можливий строк дії та припинення вищезазначених обставин. Факти, викладені в повідомленнях, повинні бути підтверджені Торгово-промисловою палатою України або іншим компетентним органом (п.8.2 Договору).

Якщо будь-яка з таких обставин безпосередньо вплинула на виконання зобов`язань в строк, встановлений цим Договором, то цей термін пропорційно відсувається на час дії відповідної обставини, у разі належного виконання п.8.2 цього Договору стороною, для якої створились такі обставини (п.8.3 Договору).

Неповідомлення та/або несвоєчасне повідомлення про настання обставин, зазначених в п.8.1, в термін, зазначений в п.8.2 цього Договору, не звільняє сторону, що допустила таке прострочення та/або неповідомлення, від виконання своїх зобов`язань за цим Договором (п.8.4 Договору).

Якщо обставини непереборної сили будуть тривати більше 3-х місяців підряд, сторони проводять переговори щодо доцільності подальшого виконання цього Договору (п.8.5 Договору).

Сторони погодили не вважати форс-мажорними обставинами введення воєнного та надзвичайного стану в Україні на території місцезнаходження сторін та підтверджують свої зобов`язання по цьому Договору (п.8.6 Договору).

Цей Договір набирає чинності з моменту виконання Дистриб`ютором п.2.3.13 цього Договору та діє один рік і два місяці з такого виконання. Закінчення строку дії даного Договору не звільняє сторони від зобов`язань, що виникли протягом його дії (п.11.1 Договору).

Будь-які зміни чи доповнення до цього Договору є дійсними лише в тому випадку, якщо вони оформлені у письмовій формі, підписані уповноваженими на це представниками сторін та скріплені печатками. Всі додатки та додаткові угоди до цього Договору є невід`ємною частиною цього Договору (п.12.4 Договору).

Додатковою угодою від 05.04.2021 р. до Договору викладено п.2.3.13.1 Договору в наступній редакції: ,,Оформити банківську гарантію відповідно до чинного законодавства України на суму не менше, ніж на 3000000,00 грн, і на термін, що перевищує період представництва (див. п.1.1 Договору) на 30 банківських днів….

Додатковою угодою від 29.11.2021 р. до Договору викладено п.11.1 Договору в наступній редакції: ,,Цей Договір набирає чинності з дати його підписання Сторонами і діє до 21 грудня 2022 р. Закінчення строку дії даного Договору не звільняє Сторони від зобов`язань, що виникли протягом його дії.

На виконання Договору ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ поставлено, а ТОВ ,,Алкоресурси прийнято товар (алкогольну продукцію) на загальну суму 2772613,70 грн з ПДВ, що підтверджується: видатковими накладними від 31.01.2022 р. № 12774, від 31.01.2022 р. № 11708, від 31.01.2022 р. № 11707, від 26.01.2022 р. № 9649, від 16.02.2022 р. № 18678, від 16.02.2022 р. № 18670; товарно-транспортними накладними. Факт поставки Продукції учасниками справи не заперечується.

05.03.2021 р. ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ (Гарант) видано на користь ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ (Бенефіціар) гарантію платежу № 016-001-9207-2021 (Гарантія платежу), з якої вбачається, що Бенефіціаром укладено з ТОВ ,,Алкоресурси (Принципал) Договір, відповідно до умов якого Принципал повинен забезпечити надання банківської гарантії на користь Бенефіціара у забезпечення своїх платіжних зобов`язань за Договором.

Згідно Гарантії платежу з урахуванням змін від 26.01.2022 р. № 2:

- Гарант безвідклично зобов`язується сплатити на користь Бенефіціара будь-яку суму, загальний розмір якої не перевищуватиме суми гарантії, що складає 4000000,00 грн, протягом 5 банківських днів після одержання оригіналу письмової вимоги Бенефіціара, яка має бути підписана уповноваженими особами Бенефіціара та містити твердження про те, що Принципал не виконав свої зобов`язання з оплати за поставлений за Договором товар у строк, обумовлений Договором;

- вимога Бенефіціара повинна супроводжуватись завіреними належним чином документами, які є доказами поставки товару Принципалу за Договором;

- до вимоги Бенефіціара мають бути додані засвідчені уповноваженою особою Бенефіціара документи, що посилаються на номер Договору: копії відповідних видаткових накладних на товар з підписом представника Принципала, що підтверджує отримання Принципалом товару…; копії відповідних товарно-транспортних накладних на товар з підписом представника Принципала, що підтверджує відвантаження товару Принципалу; довідка банку Бенефіціара по рахунку, на який надходять кошти у відповідності із умовами Договору. Довідка повинна містити всі розрахункові операції між Бенефіціаром та Принципалом за Договором;

- письмова вимога Бенефіціара повинна бути направлена Гаранту рекомендованим листом або кур`єрською поштою через банк Бенефіціара, який має підтвердити Гаранту, що підпис на письмовій вимозі Бенефіціара належить уповноваженій особі, яка має право першого підпису згідно з карткою із зразками підписів Бенефіціара у форматі аутентичного SWIFT-повідомлення або шляхом направлення вимоги Бенефіціара разом з документами, що повинні її супроводжувати з листом-підтвердженням того, що підпис на вимозі Бенефіціара належить уповноваженій особі, яка має право першого підпису згідно з карткою із зразками підписів Бенефіціара;

- відповідальність Гаранта перед Бенефіціаром за цією банківською гарантією в будь-якому випадку обмежується сумою, на яку вона видана;

- ця гарантія набирає чинності з дати видачі та діє до 26 січня 2023 р. включно, і будь-яка письмова вимога Бенефіціара має бути отримана Гарантом за адресою: Україна, 65059, м. Одеса, вул. Краснова, 6/1, не пізніше 16:00 годин за Київським часом цієї дати, отримувач Департамент адміністрування активних операцій, після чого наші зобов`язання припиняються в будь-якому випадку, незважаючи на те, буде чи не буде повернено оригінал гарантії;

- зобов`язання Гаранта перед Бенефіціаром припиняються у разі: сплати Гарантом Бенефіціару суми, на яку видано цю гарантію; або закінчення строку дії цієї гарантії; або внесення змін до Договору без узгодження із Гарантом; або відмови Бенефіціара від своїх прав за цією гарантією шляхом: 1) повернення Бенефіціаром Гаранту оригіналу цієї гарантії; або 2) отримання Гарантом письмової заяви Бенефіціара про звільнення Гаранта від обов`язків за цією гарантією.

Договір та додаткові угоди до нього, Гарантія платежу та зміни до неї, видаткові накладні, товарно-транспортні накладні підписано повноважними представниками та скріплено печатками контрагентів.

04.05.2022 р. Гарантом за адресою: м. Дніпро, вул. Собінова, 1 отримано від Бенефіціара вимогу № 01БГ-ТД Алкоресурси про сплату грошових коштів (в межах Гарантії платежу) в загальній сумі 2772613,70 грн, доказом чого є вхідний штемпель Гаранта.

У відповідь на вимогу Гарантом оформлено повідомлення від 12.05.2022 р. за вих. № 14-001-12238-2022, згідно якого вимогу Бенефіціара від 04.05.2022 р. задоволено в сумі 97080,00 грн та не задоволено в сумі 2675533,70 грн, оскільки строк сплати за поставлену 31.01.2022 р. та 16.02.2022 р. Продукцію не настав у зв`язку з форс-мажорними обставинами (військові дії та тимчасова окупація частини Херсонської області та міста Херсона), наявність яких згідно розд.8 Договору відсуває строк виконання зобов`язань на час існування відповідних обставин.

Не погоджуючись з названими твердженнями ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ, ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ, не змігши врегулювати спір у позасудовому порядку, звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом у рамках провадження у даній справі.

Згідно із приписами ст.525 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За правилами ст.526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Статтею 530 ЦК України передбачено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст.629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Аналогічні положення містяться в ч.ч.1,7 ст.193 ГК України, в яких визначено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться; до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом; не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Згідно із приписами ч.ч.1 та 2 ст.712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Господарський суд зазначає, що між позивачем та третьою особою виникли господарські зобов`язання, підставою яких письмовий Договір, який містить елементи угоди на поставку товару.

На виконання Договору ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ поставлено, а ТОВ ,,Алкоресурси прийнято, проте не оплачено вартість товару (алкогольну продукцію) на загальну суму 2772613,70 грн з ПДВ, що підтверджується видатковими та товарно-транспортними накладними, а також визнається учасниками справи.

Як вже зазначено вище, виконання ТОВ ,,Алкоресурси грошових зобов`язань перед ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ забезпечено Гарантією платежу, виданою ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ.

Згідно ст.560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до ст.563 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано…

Згідно ч.2 ст.564 ЦК України Гарант повинен розглянути вимогу кредитора разом з доданими до неї документами в установлений у гарантії строк, а у разі його відсутності в розумний строк і встановити відповідність вимоги та доданих до неї документів умовам гарантії.

В ст.565 ЦК України зазначено, що гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії…

Господарський суд, проаналізувавши наведені норми матеріального права в аспекті спірних правовідносин, вказує, що ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ як Гарант безпідставно ухиляється від оплати коштів на користь ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ як Бенефіціара у розмірі ціни позову.

Такий висновок зумовлений, по-перше, тим, що ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ доведено виникнення у нього права вимоги до Принципала в особі ТОВ ,,Алкоресурси, а, по-друге, тим, що Бенефіціаром дотримано передбачену законодавством та Гарантією платежу процедуру звернення до банка, який гарантував кредитору виконання боржником свого обов`язку.

Хибними є посилання ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ на те, що строк сплати (28 днів згідно п.3.12 Договору) за поставлену 31.01.2022 р. та 16.02.2022 р. продукцію на суму 2675533,70 грн не настав у зв`язку з виникненням форс-мажорних обставин у вигляді військових дій та тимчасової окупації міста, де знаходиться ТОВ ,,Алкоресурси, з огляду на таке.

Відповідно до ч.1 ст.617 ЦК України, ч.2 ст.218 ГК України та ст.14-1 Закону ,,Про торгово-промислові палати в Україні форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні і невідворотні обставини за даних умов здійснення господарської діяльності, що об`єктивно унеможливлюють виконання особою зобов`язань за умовами договору, обов`язків, передбачених законодавством.

Слід зауважити, що непереборна сила робить неможливим виконання зобов`язання в принципі, незалежно від тих зусиль та матеріальних витрат, які сторона понесла чи могла понести. Зазначений висновок зроблено в постанові Верховного Суду від 21.07.2021 р по справі № 912/3323/20.

Згідно ч.1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Виходячи зі змісту цієї норми та обов`язкових для врахування за правилами ч.4 ст.236 ГПК України правових висновків, викладених, окрім вже названої постанови від 21.07.2021 р по справі № 912/3323/20, у постановах Верховного Суду від 15.06.2018 р. по справі № 915/531/17, від 26.05.2020 р. по справі № 918/289/19, від 17.12.2020 р. по справі № 913/785/17, від 30.11.2021 р. по справі № 913/785/17, суд зазначає, що: відповідно до ст.14-1 Закону України ,,Про торгово-промислові палати в Україні засвідчення дії непереборної сили шляхом видачі сертифіката про форс-мажорні обставини покладено на Торгово-промислову палату України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати; форс-мажорні обставини не мають преюдиційного характеру і при їх виникненні сторона, яка посилається на них як на підставу неможливості виконання зобов`язання, повинна довести наявність таких обставин не тільки самих по собі, але й те, що ці обставини були форс-мажорними саме для цього конкретного випадку виконання господарського зобов`язання; доведення наявності непереборної сили покладається на особу, яка порушила зобов`язання.

Також господарський суд зауважує, що під час перевірки того, чи потрібно застосовувати наслідки виникнення форс-мажору (в межах цієї справи таким наслідком є відтермінування згідно п.п.8.1 та 8.3 Договору виконання зобов`язань, строк яких припав на час існування обставин непереборної сили) слід встановити: 1) які саме зобов`язання за Договором порушено; 2) чи доведено відповідачем наявність форс-мажору та його причинно-наслідковий зв`язок з невиконанням зобов`язання; 3) чи виконано боржником усі передбачені Договором дії, необхідні для виникнення у нього права посилатись на форс-мажор як на підставу для відстрочення моменту настання його обов`язку оплатити отриманий товар, а саме: чи оформлено повідомлення кредитора у встановлений Договором строк (п`ять днів) про виникнення обставин непереборної сили; чи відбувалось звернення або спроба звернення до торгово-промислової палати за сертифікатом.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ ,,Алкоресурси не виконує зобов`язання за Договором щодо оплати вартості поставленої йому Продукції, а форс-мажорними обставинами, виходячи з тексту відзиву, являються військові дії та збройний конфлікт, тимчасова окупації частини території України (міста Херсона та частини Херсонської області), внаслідок яких суб`єкти господарської діяльності (в тому числі принципал) зіштовхнулися з неможливістю виконання своїх договірних зобов`язань в силу різних підстав: припинення роботи підприємств та від`їзд громадян у зв`язку із загрозою життю та здоров`ю, нестачею працівників у зв`язку з їх мобілізацією, порушення логістичних ланцюжків у зв`язку із перекриттям доріг та авіасполучення з оборонною метою, відключенням мережі Інтернет та доступу до банківських платежів.

Не ставлячи під сумнів те, що війна та пов`язані з нею дії є обставинами непереборної сили, господарський суд вказує, що відповідачем або третьою особою не надано доказів того, що у даному випадку форс-мажор вплинув на спроможність третьої особи розрахуватись з позивачем за поставлений товар, у т.ч. на можливість здійснити через мережу Інтернет та систему ,,Клієнт-банк безготівкове перерахування коштів. При цьому слід зазначити, що доступ до мережі Інтернет та системи ,,Клієнт-банк у ТОВ ,,Алкоресурси принаймні станом на 09.05.2022 р. існував, що підтверджено представником банку, який повідомив про отримання названим шляхом заперечень боржника проти сплати грошових коштів за гарантією.

Отже, існування причинно-наслідкового зв`язку між форс-мажором та невиконанням ТОВ ,,Алкоресурси зобов`язання не доведено.

Крім того, з матеріалів справи не вбачається, що ТОВ ,,Алкоресурси, дотримуючись положень п.8.2 Договору, негайно, але не пізніше 5 (п`яти) календарних днів з моменту виникнення форс-мажорної обставини, письмово повідомило ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ про її настання, додавши сертифікат Торгово-промислової палати України або іншого компетентного органу. При цьому суд повторно зазначає, що доступ до листування в електронній формі ТОВ ,,Алкоресурси мало. Згідно п.п.8.3 та 8.4 Договору право на відтермінування строку виконання зобов`язань виникає лише у разі оформлення повідомлення, про яке йдеться в п.8.2 Договору.

Враховуючи викладене, суд вважає, що посилання банку на наявність у нього законних передумов для відхилення вимоги за Гарантією платежу є безпідставними, з огляду на що позов підлягає задоволенню.

Не приймаються до уваги доводи відповідача про те, що позивачем порушено передбачений гарантією платежу порядок подання вимоги до відповідача, а саме надіслано її на адресу: м. Дніпро, вул. Собінова, 1, а не на зазначену в гарантії адресу: м. Одеса, вул. Краснова, 6/1, з урахуванням такого.

Згідно ст.565 ЦК України гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, зокрема якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії.

Зі змісту повідомлення від 12.05.2022 р. за вих. № 14-001-12238-2022 вбачається, що Гарант, розглянувши вимогу Бенефіціара від 04.05.2022 р. № 01БГ-ТД Алкоресурси, її задовольнив у сумі 97080,00 грн та відмовив у задоволенні решти вимоги, пославшись на виникнення форс-мажору, тобто не скористався наданим ст.565 ЦК України правом на відмову від задоволення вимоги кредитора в зв`язку з невідповідністю вимоги умовам гарантії в частині адреси направлення, тому твердження відповідача про порушення порядку подання вимоги судом визнаються недоречними.

Крім того, суд вважає необґрунтованими вказівки відповідача на те, що намагання позивачем отримати кошти за реально поставлений товар в умовах тимчасової окупації м. Херсона та частини Херсонської області свідчить про порушення ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ загальних засад цивільного законодавства (справедливість, добросовісність, розумність), адже війна та її наслідки в різній мірі вплинули на всіх суб`єктів господарювання, проте законодавець не звільнив контрагентів на час військових дій в країні від виконання взятих зобов`язань, тому ТОВ ,,Алкоресурси, не маючи права на відтермінування строків оплати через форс-мажор, повинно було перерахувати кошти на користь ТОВ ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ. Останнє, в свою чергу, цілком правомірно вимагає стягнення коштів у розмірі ціни позову з Гаранта, жодним чином не порушуючи загальні засади цивільного законодавства.

Помилковими є посилання позивача на те, що відповідач взагалі не може встановлювати форс-мажорні обставини та досліджувати підстави невиконання Принципалом грошового зобов`язання, адже норма ч.2 ст.564 ЦК України наділяє Гаранта можливістю перевіряти відповідність вимоги Бенефіціара умовам Гарантії платежу, за умовами якої вимога обов`язково має містити твердження про те, що Принципал не виконав свої зобов`язання з оплати за поставлений за Договором товар у строк, обумовлений Договором. Таким чином, Гарант у даному випадку вправі пересвідчитись у настанні строку виконання грошового зобов`язання Принципала.

Відносно доводів ПАТ АБ ,,ПІВДЕННИЙ про ненадання позивачем жодного доказу відсутності повідомлення від третьої особи про існування форс-мажору суд зазначає, що у випадку, якщо ТОВ ,,Алкоресурси оформлювало таке повідомлення, то саме воно або відповідач мали б надати відповідні докази з метою спростування позиції позивача щодо порушення ТОВ ,,Алкоресурси умов п.8.2 Договору.

Посилання банку на те, що п.8.2 Договору потрібно розуміти таким чином, що п`ятиденний строк для повідомлення сторони повинен відраховуватись не тільки від настання, а від настання і припинення форс-мажорних обставин, господарський суд розцінює як хибні, оскільки запропоноване відповідачем тлумачення положень правочину призводить до невизначеності у відносинах між сторонами (постачальник, очікуючи оплату за товар, не розумів би причини затримок з боку покупця, який без повідомлення мотивів своєї поведінки чекає на припинення форс-мажору). Положення п.8.2 Договору слід розуміти так, що як настання, так і припинення форс-мажорних обставин має супроводжуватись повідомленням від зацікавленої у відстроченні платежів сторони.

Решта доводів сторін на остаточний результат розгляду справи або мотиви, з яких суд задовольняє позов, ніяким чином не впливають, тому залишаються без правової оцінки.

Згідно п.2 ч.1 ст.129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст.129,232,233,238,240,241 ГПК України, вирішив:

Позов задовольнити.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку ,,ПІВДЕННИЙ (65059, м. Одеса, вул. Краснова, буд. 6/1, код 20953647) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ,,ТОРГОВИЙ ДІМ АВ (52500, Дніпропетровська обл., м. Синельникове, вул. Каштанова, буд. 18-В, кім. 9, код 40975/два мільйони шістсот сімдесят п`ять тисяч п`ятсот тридцять три/грн 70 коп. заборгованості, 40133/сорок тисяч сто тридцять три/грн 00 коп. судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного його тексту і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 06 грудня 2022 р. у зв`язку з проблемами з електропостачанням в суді в період з 23 листопада 2022 р. до 05 грудня 2022 р.

Суддя Л.В. Лічман