ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" листопада 2022 р. Справа№ 911/4610/15 (911/1751/21)

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Копитової О.С.

суддів: Іоннікової І.А.

Барсук М.А.

за участю секретаря судового засідання: Гуньки О.В.

та представників сторін:

від ДП "Регіональні електричні мережі" - Макаренко С.В.;

від ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» - не з`явилися;

від ДП зовнішньоекономічної діяльності «Укрінтеренерго» - не з`явилися;

від Міністерства енергетики України - не з`явилися;

від розпорядника майна ДП «Регіональні електричні мережі» арбітражного керуючого Сольського В.С. - не з`явилися,

розглянувши матеріали апеляційної скарги приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»

на рішення господарського суду Київської області від 23.05.2022 року

(повний текст складено 09.06.2022 року)

у справі № 911/4610/15 (911/1751/21) (суддя Янюк О.С.)

за позовною заявою приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»

до Державного підприємства «Регіональні електричні мережі»

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні:

позивача -Державне підприємство зовнішньоекономічної діяльності «Укрінтеренерго»

відповідача: 1) Міністерство енергетики України; 2) розпорядник майна Державного підприємства «Регіональні електричні мережі» арбітражний керуючий Сольський Володимир Степанович

про стягнення грошових коштів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Київської області від 23.05.2022 року по справі №911/4610/15 (911/1751/21) позов задоволено частково. Стягнуто з Державного підприємства «Регіональні електричні мережі» (надалі по тексту - ДП «Регіональні електричні мережі» на користь приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» (надалі по тесту - ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго», апелянт) 71 479 861,74грн (сімдесят один мільйон чотириста сімдесят дев`ять тисяч вісімсот шістдесят одна грн 74 коп.) основної заборгованості; 2 488 379,59грн (два мільйони чотириста вісімдесят вісім тисяч триста сімдесят дев`ять грн 59 коп.) 3% річних; 7 084 178,92грн (сім мільйонів вісімдесят чотири тисячі сто сімдесят вісім грн 92 коп.) інфляційних втрат; 1 952 310,32грн (один мільйон дев`ятсот п`ятдесят дві тисячі триста десять грн 32 коп.) пені; 4 644 642,82грн (чотири мільйони шістсот сорок чотири тисячі шістсот сорок дві грн 82 коп.) 7% штрафу; 794 500,00грн (сімсот дев`яносто чотири тисячі п`ятсот грн) судового збору. В іншій частині позову відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції, ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення господарського суду Київської області від 23.05.2022 року у справі №911/4610/15 (911/1751/21) в частині відмови у стягненні пені в розмірі 1952310,32 грн., прийнявши в цій частині нове рішення, яким позовні вимоги позивача задовольнити в повному обсязі.

Обґрунтовуючи подану апеляційну скаргу, апелянт зазначає, що вважає оскаржуване рішення місцевого суду в частині відмови у стягненні пені за несвоєчасне виконання відповідачем зобов`язань по оплаті отриманої послуги в повному обсязі незаконним, необґрунтованим, прийнятим з порушенням норм матеріального та процесуального права, та таким, що підлягає скасуванню за наступних обставин.

Апелянт зазначає, що на його думку, доводів щодо причин невиконання відповідачем своїх зобов`язань за період, який є предметом розгляду у даній справі останнім не надано, докази щодо наявності таких причин та їх поважності в матеріалах справи відсутні.

Також апелянт зазначає, що суд першої інстанції обґрунтував своє рішення щодо зменшення суми пені на 50% нормами ст. 230 Господарського кодексу України, відповідно до ч. 1 якої у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. Однак на його думку, повинно було взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Крім того, апелянт вважає, що місцевий суд, не надав оцінку виключному характеру покладених на позивача функцій із забезпечення функціонування об`єднаної енергетичної системи України.

Порушуючи принцип рівності сторін, надав перевагу відповідачу, зазначивши, на його особливий правовий режим. Факт несвоєчасної оплати послуг відповідачем позивачу для суду не викликало сумніву у впливі цього факту на належне виконання ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» своїх обов`язків перед контрагентами та суспільством.

Таким чином, враховуючи викладене, апелянт зазначає, що вважає рішенням місцевого суду в оскаржуваній частині таким, що прийняте з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, з викладенням таких висновків, що не відповідають обставинам справи та неповним застосуванням норм матеріального права, а отже, є таким, що підлягає скасуванню.

Відповідно до протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 05.07.2022 року апеляційну скаргу ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» передано для розгляду колегії суддів у складі головуючого судді: Копитової О.С., суддів: Іоннікової І.А., Барсук М.А.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.07.2022 року витребувано з господарського суду Київської області матеріали справи № 911/4610/15(911/1751/21) за позовною заявою ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» до ДП «Регіональні електричні мережі» за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні: позивача - Державне підприємство зовнішньоекономічної діяльності «Укрінтеренерго» відповідача: 1) Міністерство енергетики України; 2) розпорядник майна ДП «Регіональні електричні мережі» арбітражний керуючий Сольський В.С. про стягнення грошових коштів.

28.07.2022 року від господарського суду Київської області на виконання ухвали Північного апеляційного господарського суду від 08.07.2022 року надійшли справи №911/4610/15(911/1751/21).

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.07.2022 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення господарського суду Київської області від 23.05.2022 року у справі №911/4610/15 (911/1751/21). Розгляд апеляційної скарги ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» призначено на 28.09.2022 року.

В судове засідання 28.09.2022 року з`явився представник приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» та представники Державного підприємства «Регіональні електричні мережі», представники Міністерства енергетики України та розпорядника майна Державного підприємства «Регіональні електричні мережі» арбітражного керуючого Сольського В.С. не з`явилися.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.09.2022 року розгляд справи №911/4610/15 (911/1751/21) відкладено на 16.11.2022 року.

16.11.2022 року в судове засідання з`явився представник ДП «Регіональні електричні мережі» та надав пояснення по справі.

Від апелянта 16.11.2022 року на електронну адресу суду надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, обґрунтоване неможливістю явки представника у зв`язку з введенням в Україні військового стану, масованою ракетною атакою України та місцезнаходженням представника апелянта в м. Запоріжжі.

Представники інших учасників провадження в судове засідання не з`явилися, причини неявки суду не повідомили. Про дату, час та місце судового засідання повідомлялися належним чином.

Колегія суддів розглянувши подане клопотання не вбачає підстав для його задоволення, оскільки, 16.11.2022 року призначено не перше судове засідання, розгляд справи відкладався, а матеріали справи містять достатньо доказів для розгляду апеляційної скарги, представник апелянта був присутній в судовому засіданні 28.09.2022, додаткових доказів не подавав, клопотань про витребування доказів або надання часу для їх самостійного подання не заявляв, явка представників сторін в судове засідання обов`язковою не визнавалась. Крім того, колегія суддів враховує межі оскарження апелянтом рішення місцевого суду.

Таким чином, колегія вважає за можливе розглянути справу без участі представників сторін, які не з`явилися в судове засідання.

В судовому засіданні 16.11.2022 року оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Згідно зі ст. 270 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Як вбачається з матеріалів справи, у провадженні господарського суду Київської області перебуває справа №911/4610/15 про банкрутство ДП «Регіональні електричні мережі» на стадії судової процедури - розпорядження майном боржника.

14.06.2021 року до господарського суду Київської області звернулось ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» із позовною заявою №01/23717 від 08.06.2021 року до ДП «Регіональні електричні мережі» в якій просить суд, з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог №01/36983 від 26.08.2021 року стягнути з відповідача заборгованість у розмірі 89 620 564,34грн, з яких: 71 479 861,74грн основний борг, 2 488 379,59грн 3% річних, 7 084 178,92грн інфляційні втрати, 3 923 501,27грн пеня, 4 644 642,82грн штраф. Крім того, позивач просить стягнути з відповідача судовий збір у розмірі 794 500,00грн.

Позовну заяву позивач обґрунтовує ст. 193 Господарського кодексу України ст.ст. 525-526, 530, 625, 629 Цивільного кодексу України та вказує на неналежне виконання відповідачем умов відповідного договору в частині оплати за послуги з передачі електричної енергії за період з грудня 2019 року по червень 2021 року.

Рішенням господарського суду Київської області від 23.05.2022 року по справі №911/4610/15 (911/1751/21) позов задоволено частково. Стягнуто з ДП «Регіональні електричні мережі» на користь ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» 71 479 861,74грн (сімдесят один мільйон чотириста сімдесят дев`ять тисяч вісімсот шістдесят одна грн 74 коп.) основної заборгованості; 2 488 379,59грн (два мільйони чотириста вісімдесят вісім тисяч триста сімдесят дев`ять грн 59 коп.) 3% річних; 7 084 178,92грн (сім мільйонів вісімдесят чотири тисячі сто сімдесят вісім грн 92 коп.) інфляційних втрат; 1 952 310,32грн (один мільйон дев`ятсот п`ятдесят дві тисячі триста десять грн 32 коп.) пені; 4 644 642,82грн (чотири мільйони шістсот сорок чотири тисячі шістсот сорок дві грн 82 коп.) 7% штрафу; 794 500,00грн (сімсот дев`яносто чотири тисячі п`ятсот грн) судового збору. В іншій частині позову відмовлено.

Зазначене рішення господарського суду Київської області в частині відмови у стягненні пені в розмірі 1952310,32 грн. і переглядається в апеляційному порядку.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права та заслухавши пояснення представника Державного підприємства «Регіональні електричні мережі», колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що у задоволенні апеляційної скарги ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» слід відмовити, а рішення господарського суду Київської області 23.05.2022 року в оскаржуваній частині - залишити без змін, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та зазначено місцевим судом, 04.06.2019 року між ПрАТ ««Національна енергетична компанія «Укренерго» (ОСП) та з ДП «Регіональні електричні мережі» (користувач) укладено договір про надання послуг з передачі електричної енергії №0537-02041, із урахуванням додаткової угоди від 29.07.2019 року (надалі по тексту - Договір), відповідно до п. 1.1 якого за цим договором ОСП зобов`язується надавати послугу з передачі електричної енергії (послуга), а користувач зобов`язується здійснювати оплату за послугу відповідно до умов цього договору.

За змістом п. 4.1 Договору для розрахунків за цим договором використовується плановий і фактичний обсяг послуги (плановий обсяг послуги визначається на основі наданих користувачем і погоджених ОСП повідомлень щодо планового обсягу передачі електроенергії на розрахунковий місяць).

Планова та фактична вартість послуги (грн) за цим договором визначається шляхом множення планового та фактичного обсягу послуги (МВт*год) за розрахунковий період на тариф, встановлений регулятором (п. 5.1 Договору).

У п. 6.1 Договору сторони домовились, що розрахунковим періодом за цим договором є 1 календарний місяць.

Відповідно до п. 6.2 Договору, зокрема, користувач здійснює поетапну попередню оплату планової вартості послуги ОСП таким чином:

- 1 платіж - до 17:00 другого банківського дня розрахункового місяця у розмірі не менше 1/5 від планової вартості послуги, визначеної згідно з розділом 5 цього договору. Подальша оплата може здійснюватись щоденно або шляхом сплати 1/5 від планової вартості послуг, яка визначена згідно з розділом 5, у кожен з наступних періодів:

- 2 платіж - з 06 до 10 числа розрахункового місяця;

- 3 платіж - з 11 до 15 числа розрахункового місяця;

- 4 платіж - з 16 до 20 числа розрахункового місяця;

- 5 платіж - з 21 по 25 числа розрахункового місяця.

Згідно п. 6.5 Договору, зокрема, користувач здійснює розрахунок з ОСП за фактичний обсяг послуги протягом 3 банківських днів з дати отримання та на підставі акта приймання-передачі послуги, який ОСП надає користувачу протягом перших 5 робочих днів місяця наступного за розрахунковим.

У разі виникнення розбіжностей за отриманим за ОСП за попередній розрахунковий місяць актом приймання-передачі послуги користувач має право оскаржити зазначену в акті приймання-передачі послуги вартість послуги шляхом направленням ОСП повідомлення протягом 5 робочих днів з моменту отримання акта. Процедура оскарження не звільняє користувача від платіжного зобов`язання у встановлений договором термін. Якщо користувач не надає протягом 5 робочих днів з дати отримання акта приймання-передачі послуги, то вважається, що цей акт прийнято без розбіжностей (п. 6.6 Договору).

Договір набирає чинності з дати його підписання і діє до 31.12.2019 року. Якщо користувач не направив ОСП у строк не менший ніж за місяць до закінчення терміну дії договору повідомлення про припинення дії договору, то цей договір вважається продовженим на наступний календарний рік на тих самих умовах (п. 14.1 Договору).

На виконання п.4.1 користувач повідомив ОСП про плановий обсяг передачі електроенергії, а саме: у липні 2019 року у розмірі 2,2млн. кВт*год (лист №Д3-02/1033 від 24.06.2019; т. 1 а.с. 109); у серпні 2019 року у розмірі 2,0млн. кВт*год (лист №Д3-02/1184 від 19.07.2019; т. 1 а.с. 115); у вересні 2019 року у розмірі 2,3млн. кВт*год (лист №Д3-02/1362 від 21.08.2019; т. 1 а.с. 121); у жовтні 2019 року у розмірі 2,5млн. кВт*год (лист №Д3-02/1474 від 19.09.2019; т. 1 а.с. 127); у листопаді 2019 року у розмірі 2,98млн. кВт*год (лист №Д3-02/1646 від 18.10.2019; т. 1 а.с. 133); у грудні 2019 року у розмірі 3,05млн. кВт*год (лист №Д3-02/1820 від 19.11.2019; т. 1 а.с. 136); у січні 2020 року у розмірі 2,5млн. кВт*год (лист №Д3-02/1985 від 16.12.2019; т. 1 а.с. 141); у лютому 2020 року у розмірі 2,4млн. кВт*год (лист №Д3-02/73 від 17.01.2020; т. 1 а.с. 147); у березні 2020 року у розмірі 2,7млн. кВт*год (лист №Д3-02/242 від 18.02.2020; т. 1 а.с. 153); у квітні 2020 року у розмірі 2,35млн. кВт*год (лист №Д3-02/375 від 17.03.2020; т. 1 а.с. 159); у травні 2020 року у розмірі 2,25млн. кВт*год (лист №Д3-02/483 від 15.04.2020; т. 1 а.с. 165); у червні 2020 року у розмірі 1,90млн. кВт*год (лист №Д3-02/565 від 14.05.2020; т. 1 а.с. 170); у липні 2020 року у розмірі 1,9млн. кВт*год (лист №Д3-02/674 від 15.06.2020; т. 1 а.с. 176); у серпні 2020 року у розмірі 1,6млн. кВт*год (лист №Д3-02/819 від 14.07.2020; т. 1 а.с. 182); у вересні 2020 року у розмірі 1,7млн. кВт*год (лист №Д3-02/1011 від 20.08.2020; т. 1 а.с. 188); у жовтні 2020 року у розмірі 2,3млн. кВт*год (лист №Д3-02/1092 від 16.09.2020; т. 1 а.с. 194); у листопаді 2020 року у розмірі 2,5млн. кВт*год (лист №Д3-02/1214 від 20.10.2020; т. 1 а.с. 197); у грудні 2020 року у розмірі 2,7млн. кВт*год (лист №Д3-02/1348 від 17.11.2020; т. 1 а.с. 200); у січні 2021 року у розмірі 2,9млн. кВт*год (лист №Д3-02/1464 від 14.12.2020; т. 1 а.с. 203); у лютого 2021 року у розмірі 2,55млн. кВт*год (лист №Д3-02/91 від 19.01.2021; т. 1 а.с. 206); у березня 2021 року у розмірі 2,4млн. кВт*год (лист №Д3-02/240 від 17.02.2021; т. 1 а.с. 209); у лютого 2021 року у розмірі 2,55млн. кВт*год (лист №Д3-02/91 від 19.01.2021; т. 1 а.с. 206).

У відповідності до умов Договору, між сторонами підписано:

акт надання послуги за липень 2019 року від 31.07.2019 на суму 830 230,68грн (фактичний обсяг електроенергії 1991,362МВт*год). У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 1944,232МВт*год вартістю 810 581,42грн. 28.11.2019 між сторонами складено та підписано акт коригування із відміткою ДП «Регіональні електричні мережі» (з повідомленням про розбіжності) з підстав зміни фактичних обсягів електроенергії (20155,199МВт*год), за яким загальна вартість наданих у липні 2019 року послуг становить 8 403 024,95грн;

акт надання послуги за серпень 2019 року від 31.08.2019 на суму 676 646,98грн (фактичний обсяг електроенергії 1806,473МВт*год). У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 1706,274МВт*год вартістю 639 115,64грн. 02.01.2020 між сторонами складено та підписано акт коригування із відміткою ДП «Регіональні електричні мережі» (з повідомленням про розбіжності) з підстав зміни фактичних обсягів електроенергії (15621,273МВт*год), за яким загальна вартість наданих у серпні 2019 року послуг становить 5 581 228,98грн;

акт надання послуги за вересень 2019 року від 30.09.2019 на суму 284 503,00грн (фактичний обсяг електроенергії 2034,373МВт*год). У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 1704,259МВт*год вартістю 238 337,21грн. 17.02.2020 між сторонами складено та підписано акт коригування із відміткою ДП «Регіональні електричні мережі» (з повідомленням про розбіжності) з підстав зміни фактичних обсягів електроенергії (11681,335МВт*год), за яким загальна вартість наданих у вересні 2019 року послуг становить 1 633 611,34грн;

акт надання послуги за жовтень 2019 року від 31.10.2019 на суму 315 004,82грн (фактичний обсяг електроенергії 2252,480МВт*год). У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 2404,108МВт*год вартістю 336 209,70грн. 30.03.2020 між сторонами складено та підписано акт коригування із відміткою ДП «Регіональні електричні мережі» (з повідомленням про розбіжності) з підстав зміни фактичних обсягів електроенергії (19992,734МВт*год), за яким загальна вартість наданих у жовтні 2019 року послуг становить 2 795 943,86грн.;

акт надання послуги за листопад 2019 року від 30.11.2019 на суму 345 309,47грн (фактичний обсяг електроенергії 2469,177МВт*год) до якого складено акт коригування від 18.05.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 24328,816МВт*год), за яким загальна вартість наданих у листопаді 2019 року послуг становить 3 402 336,26грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 2651,409МВт*год вартістю 370 794,25грн.;

акт надання послуги за грудень 2019 року від 31.12.2019 на суму 345 844,80 грн (фактичний обсяг електроенергії 2473,005МВт*год), до якого складено акт коригування від 19.06.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 33749,328МВт*год), за яким загальна вартість наданих у грудні 2019 року послуг становить 4 719 776,03грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 2947,469МВт*год вартістю 412 197,65грн.;

акт надання послуги за січень 2020 року від 31.01.2020 на суму 480 664,51грн (фактичний обсяг електроенергії 2577,566МВт*год) до якого складено акт коригування від 18.08.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 24985,996МВт*год), за яким загальна вартість наданих у січні 2020 року послуг становить 4 659 388,54грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 2817,909МВт*год вартістю 525 483,67грн.;

акт надання послуги за лютий 2020 року від 29.02.2020 на суму 387 687,44грн (фактичний обсяг електроенергії 2078,976МВт*год) до якого складено акт коригування від 23.09.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 37078,037МВт*год), за яким загальна вартість наданих у лютому 2020 року послуг становить 6 914 312,34грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 2609,003МВт*год вартістю 486 526,88грн.;

акт надання послуги за березень 2020 року від 31.03.2020 на суму 451 854,84грн (фактичний обсяг електроенергії 2423,074МВт*год) до якого складено акт коригування від 29.09.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 30652,747МВт*год), за яким загальна вартість наданих у березні 2020 року послуг становить 5 716 124,26грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 2439,019МВт*год вартістю 454 828,26грн.;

акт надання послуги за квітень 2020 року від 30.04.2020 на суму 372 613,90грн (фактичний обсяг електроенергії 1998,144МВт*год) до якого складено акт коригування від 02.11.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 31216,537МВт*год), за яким загальна вартість наданих у квітні 2020 року послуг становить 5 821 259,82грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 2333,466МВт*год вартістю 435 144,74грн.;

акт надання послуги за травень 2020 року від 31.05.2020 на суму 358 116,94грн (фактичний обсяг електроенергії 1920,404МВт*год) до якого складено акт коригування від 17.11.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 34352,043МВт*год), за яким загальна вартість наданих у травні 2020 року послуг становить 6 405 968,98грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 1997,810МВт*год вартістю 372 551,60грн.;

акт надання послуги за червень 2020 року від 30.06.2020 на суму 323 527,32грн (фактичний обсяг електроенергії 1734,917МВт*год) до якого складено акт коригування від 25.11.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 23882,485МВт*год), за яким загальна вартість наданих у червні 2020 року послуг становить 4 453 605,80грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 1734,135МВт*год вартістю 323 381,50грн.;

акт надання послуги за липень 2020 року від 31.07.2020 на суму 328 669,14грн (фактичний обсяг електроенергії 1762,490МВт*год) до якого складено акт коригування від 21.12.2020 (зміна фактичних обсягів електроенергії 24546,203МВт*год), за яким загальна вартість наданих у липні 2020 року послуг становить 4 577 375,94грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 1742,499МВт*год вартістю 324 941,21грн.;

акт надання послуги за серпень 2020 року від 31.08.2020 на суму 477 447,90грн (фактичний обсяг електроенергії 1656,218МВт*год) до якого складено акт коригування від 18.01.2021 (зміна фактичних обсягів електроенергії 33181,204МВт*год), за яким загальна вартість наданих у серпні 2020 року послуг становить 9 565 344,77грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 2017,041МВт*год вартістю 581 464,51грн.;

акт надання послуги за вересень 2020 року від 30.09.2020 на суму 468 945,78грн (фактичний обсяг електроенергії 1626,725МВт*год) до якого складено акт коригування від 19.02.2021 (зміна фактичних обсягів електроенергії 37178,167МВт*год), за яким загальна вартість наданих у вересні 2020 року послуг становить 10 717 573,27грн. У свою чергу, ДП «Регіональні електричні мережі» повідомлено ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» про розбіжності у вказаному акті коригування, а саме, фактичний обсяг електроенергії становить 1587,377МВт*год вартістю 457 602,70грн.;

акт надання послуги за жовтень 2020 року від 31.10.2020 на суму 582 079,69грн (фактичний обсяг електроенергії 2019,175МВт*год) (т. 1 а.с. 195);

акт надання послуги за листопад 2020 року від 30.11.2020 на суму 717 579,22грн (фактичний обсяг електроенергії 2489,209МВт*год) (т. 1 а.с. 198);

акт надання послуги за грудень 2020 року від 31.12.2020 на суму 1 002 754,85грн (фактичний обсяг електроенергії 2671,790МВт*год) (т. 1 а.с. 201);

акт надання послуги за січень 2021 року від 31.01.2021 на суму 908 523,76грн (фактичний обсяг електроенергії 2575,794МВт*год) (т. 1 а.с. 204);

акт надання послуги за лютий 2021 року від 28.02.2021 на суму 822 947,10грн (фактичний обсяг електроенергії 2333,172МВт*год) (т. 1 а.с. 207);

акт надання послуги за березень 2021 року від 31.03.2021 на суму 851 476,52грн (фактичний обсяг електроенергії 2414,057МВт*год) (т. 1 а.с. 210);

акт надання послуги за квітень 2021 року від 30.04.2021 на суму 766 682,54грн (фактичний обсяг електроенергії 2173,654МВт*год) (т. 3 а.с. 63);

акт надання послуги за травень 2021 року від 31.05.2021 на суму 677 328,65грн (фактичний обсяг електроенергії 1920,323МВт*год) (т. 3 а.с. 64);

акт надання послуги за червень 2021 року від 30.06.2021 на суму 581 398,36грн (фактичний обсяг електроенергії 1648,347МВт*год) (т. 3 а.с. 65).

З матеріалів справи вбачається, що 12.02.2021 року ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» звернувся до ДП «Регіональні електричні мережі» із претензією №01/5325, в якій просив відповідача сплатити наявну у нього заборгованість у розмірі 78 599 185,17грн.

У відповідь на вказану претензію відповідач вказав про те, що за даними бухгалтерського обліку відповідача, заборгованість останнього перед позивачем за період з липня 2019 року по січень 2021 року становить 9 692 515,61грн. У зв`язку із зазначеним, ДП «Регіональні електричні мережі» наполягає на урахуванні в розрахунках зазначеної інформації (лист №Д1-03/37 від 04.03.2021 року.

Рішенням місцевого суду від 04.02.2020 року у справі №911/4610/15 (суддя Рябцева О.О.), залишеним без змін Постановою північного апеляційного господарського суду від 13.04.2020 року стягнуто з ДП «Регіональні електричні мережі» на користь ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» заборгованість у розмірі 1 506 877,66грн за невиконання відповідачем умов Договору в частині оплати за надані позивачем послуги, а саме, згідно актів приймання-передачі послуги від 31.07.2019 року та від 31.08.2019 року.

У свою чергу, відповідачем сплачено відповідний розмір заборгованості у розмірі 1 521 396,16грн, що підтверджується платіжними дорученнями: №33094 від 27.11.2020 на суму 713 258,55грн; №54236 від 08.04.2021 на суму 18 174,48грн; №16 від 13.05.2021 на суму 98 229,55грн; №59584 від 24.05.2021 на суму 93 522,54грн; №66268 від 30.06.2021 на суму 99 000,00грн; №67826 від 13.07.2021 на суму 499 211,04грн.

Рішенням суду від 15.02.2021 року у справі №911/4610/15 (910/8591/20), залишеним без змін Постановою північного апеляційного господарського суду від 01.09.2021 року, стягнуто з ДП «Регіональні електричні мережі» на користь ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» заборгованість у розмірі 19 560 906,43грн за невиконання відповідачем умов Договору в частині оплати за надані позивачем послуги, саме: згідно акта коригування від 28.11.2019; акта коригування від 02.01.2020; акта приймання-передачі послуги від 30.09.2019 та складеного до нього акта коригування від 17.02.2020; акта приймання-передачі послуги від 31.10.2019 та складеного до нього акта коригування від 30.03.2020; акта приймання-передачі послуги від 30.11.2019; акта приймання-передачі послуги від 31.12.2019; акта приймання-передачі послуги від 31.01.2020; акта приймання-передачі послуги від 29.02.2020; акта приймання-передачі послуги від 31.03.2020; акта приймання-передачі послуги від 30.04.2020.

Таким чином, враховуючи те, що відповідач у добровільному порядку не здійснив оплату наданих ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» послуг, позивач звернувся із відповідним позовом до суду.

Судом встановлено, що загальна вартість наданих ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» у період з липня 2019 року по червень 2021 року послуг ДП «Регіональні електричні мережі» становить 92 547 645,83грн.

Разом із цим, як указано вище з ДП «Регіональні електричні мережі» на користь ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» рішеннями суду: від 04.02.2020 року у справі №911/4610/15 стягнуто заборгованість у розмірі 1 506 877,66грн; від 15.02.2021 року у справі №911/4610/15 (910/8591/20) стягнуто заборгованість у розмірі 19 560 906,43грн.

Ураховуючи зазначене, місцевий суд дійшов висновку, що залишок заборгованості за надані ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» відповідні послуги, який є предметом даного спору, становить 71 479 861,74грн (92 547 645,83 - (1 506 877,66 + 19 560 906,43) = 71 479 861,74).

Крім того, як вбачається з матеріалів справи та зазначено судом, позивач просив стягнути з відповідача пеню у розмірі 3 923 501,27грн (загальний період нарахування з 10.07.2020 року по 31.08.2021 року), у зв`язку із неналежним виконанням ДП «Регіональні електричні мережі» зобов`язань в частині оплати наданих ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» послуг, вартість яких є предметом розгляду у даній справі.

Місцевий суд зважаючи на те, що ДП «Регіональні електричні мережі» в особливому правовому режимі, виходячи із загальних засад цивільного законодавства, а саме, справедливості, добросовісності, розумності, дійшов висновку про зменшення розміру пені на 50%.

Апеляційний суд дослідивши матеріали справи, погоджується з висновком місцевого щодо зменшення розміру пені на 50% з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно зі ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ч.ч. 1, 3 ст. 549 Цивільного кодексу України ).

Частиною 6 ст. 232 Господарського кодексу України встановлено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Водночас, ст.ст. 1,3 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань» передбачено, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений ст. 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Місцевим судом вірно встановлено, що у договорі сторони мають право визначити не лише інший строк нарахування штрафних санкцій, який обчислюється роками, місяцями, тижнями, днями або годинами (ч. 1 ст. 252 Цивільного кодексу України), а взагалі врегулювати свої відносини щодо нарахування штрафних санкцій на власний розсуд (ч. 3 ст. 6 Цивільного кодексу України), у тому числі, мають право пов`язувати період нарахування пені з вказівкою на подію, яка має неминуче настати (фактичний момент оплати).

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 10.09.2020 року у справі №916/1777/19).

Так, у п. 6.7 Договору сторони, зокрема, погодили, що у випадку порушення користувачем термінів розрахунку ОСП має право нараховувати пеню у розмірі 0,1% (але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня) від суми простроченого платежу за кожен день прострочення. Пеня нараховується до повного виконання користувачем своїх зобов`язань.

Перевіривши наданий позивачем розрахунок пені (т. 3 а.с. 4-62), апеляційний суд погоджується з твердженням місцевого суду, що ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» неправильно застосовано формулу, за якою здійснюється нарахування пені, а саме, замість: «Сума пені = С х 2 х ОС НБУ : 100 х Д : 365/366, де С - сума заборгованості, ОС НБУ - облікова ставка НБУ за період прострочення, Д - кількість днів прострочення", застосовано: «Сума пені = С х 2 х ОС НБУ х Д : 365/366».

За перерахунком суду першої та апеляційної інстанції загальний розмір відповідної штрафної санкції становить 3 904 620,63грн.

Крім того, судом встановлено, що в матеріалах справи наявні клопотання відповідача та розпорядника майна про зменшення розміру пені.

В обґрунтування своїх клопотань ДП «Регіональні електричні мережі» та розпорядник майна посилаються на те, що до 01.01.2019 року до сфери ліцензованої діяльності відповідача належали вугледобувні підприємства державної та приватної форм власності, заводи та інші об`єкти господарської діяльності, комунально-побутові об`єкти, об`єкти соціальної сфери усіх форм власності та населення, що перебували у зоні електропостачання підприємства. Станом на 01.01.2019 року заборгованість держаних вугледобувних підприємств за електроенергію склала 13,2млрд грн, з них 4,9млрд грн - заборгованість відповідних підприємств, що здійснювали свою діяльність на тимчасово непідконтрольній території. Стягнути відповідну заборгованість та здійснити претензійну-позовну роботу за такою заборгованість у ДП «Регіональні електричні мережі» немає можливості за рядом обставин непереборної сили. Крім того, права та інтереси відповідача порушуються вугільними підприємствами у т.ч. невиконанням з їх боку судових рішень про стягнення боргу на користь ДП «Регіональні електричні мережі», у зв`язку із наявністю особливого порядку, а саме, Закону України «Про відновлення платоспроможність державних вугледобувних підприємств». За змістом вказаного Закону, зокрема, тимчасово, до 01.01.2024 року підлягають зупиненню виконавчі провадження та заходи примусового виконання рішень щодо державних вугледобувних підприємств, які підлягають виконанню в порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження». Зазначене унеможливлює проведення відповідачем робіт із примусового стягнення заборгованості із відповідних підприємств, що сприяє погіршенню фінансового стану ДП «Регіональні електричні мережі».

Відповідно до ч. 1 ст. 233 Господарського кодексу України у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому, повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Згідно з ч. 3 ст. 551 Цивільного кодексу України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Вирішуючи питання про зменшення розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобов`язання, господарський суд повинен оцінити, чи є даний випадок винятковим, виходячи із інтересів сторін, які заслуговують на увагу; ступеню виконання зобов`язання боржником; причини (причин) неналежного виконання або невиконання зобов`язання, незначного прострочення виконання, наслідків порушення зобов`язання, невідповідності розміру стягуваної неустойки (штрафу, пені) таким наслідкам, поведінки винної особи (у тому числі вжиття чи невжиття нею заходів до виконання зобов`язання, негайне добровільне усунення нею порушення та його наслідки) тощо. При цьому майновий стан сторін та соціальна значущість підприємства мають значення для вирішення питання про зменшення пені.

Зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, а за відсутності у законі переліку таких виняткових обставин, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення неустойки (аналогічна правова позиція викладена у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 29.09.2021 у справі №918/867/19, від 21.09.2021 у справі №906/682/20, від 19.10.2021 у справі №920/238/20, від 19.01.2022 у справі №924/462/21).

Крім того, судом взято до уваги правову позицію викладену у рішенні Конституційного Суду України від 11.07.2013 року № 7-рп/2013, яка полягає в тому, що наявність у кредитора можливості стягувати із споживача надмірні грошові суми як неустойку змінює її дійсне правове призначення. Неустойка має на меті, насамперед, стимулювати боржника до виконання основного грошового зобов`язання та не може становити непомірний тягар для споживача і бути джерелом отримання невиправданих додаткових прибутків для кредитора (аналогічна).

Таким чином, враховуючи викладене, апеляційний суд вважає вірними та обґрунтованими доводи місцевого суду щодо наявності підстав для зменшення розміру пені на 50%.

Доводи апелянта, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків суду першої інстанції, а відтак підстав для її задоволення та скасування рішення господарського суду Київської області від 23.05.2022 року у справі №911/4610/15 (911/1751/21) в частині відмови у стягненні пені в розмірі 1952310,32 грн. не вбачається.

Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів скаржника та їх відображення у судовому рішенні, питання вичерпності висновків суду, суд апеляційної інстанції ґрунтується на висновках, що їх зробив Європейський суд з прав людини у справі «Проніна проти України» (Рішення ЄСПЛ від 18.07.2006). Зокрема, ЄСПЛ у своєму рішенні зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи. У даній справі апеляційний суд дійшов висновку, що скаржникові було надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин як у матеріально-правовому, так і у процесуальному сенсах, а доводи, викладені в апеляційній скарзі спростовуються встановленими у справі обставинами та не доводять порушення або неправильного застосування норм матеріального та процесуального права місцевим судом.

Відповідно до ст. 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись статтями 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" на рішення господарського суду Київської області від 23.05.2022 року у справі №911/4610/15 (911/1751/21) - залишити без задоволення.

2.Рішення господарського суду Київської області від 23.05.2022 року у справі №911/4610/15 (911/1751/21) в оскаржуваній частині - залишити без змін.

3. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі.

4.Справу №911/4610/15 (911/1751/21) повернути до господарського суду Київської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строки, передбачені ст.ст. 286-291 ГПК України.

У зв`язку з перебуванням головуючого судді Копитової О.С. та судді Іоннікової І.А. у відпустках повний текст постанови складено та підписано 13.12.2022 року.

Головуючий суддя О.С. Копитова

Судді І.А. Іоннікова

М.А. Барсук