ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.11.2022 року м.Дніпро Справа № 904/792/22

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач),

суддів Іванова О.Г., Кощеєва І.М.

секретар судового засідання Абадей М.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Петушков І.С., довіреність №3009/2022 від 30.09.2022, адвокат;

від відповідача: Ластіна Ю.С., довіреність №470/2022 від 22.09.2022, адвокат;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 (суддя Ніколенко М.О., повне рішення складено 17.06.2022) у справі №904/792/22

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Алгоритм-18", м. Дніпро

до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

про стягнення пені у розмірі 510 813,96 грн та зменшення розміру вартості приєднання на 20% у розмірі 1 502 393,03 грн

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Алгоритм-18" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на свою користь пені у розмірі 510 813,96 грн та зменшення розміру вартості приєднання на 20% у розмірі 1 502 393,03 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем порушений строк надання послуги з приєднання (499 робочих днів від дня оплати вартості приєднання замовником), узгоджений сторонами додатковою угодою №2 від 11.10.2019 до договору про нестандартне приєднання до електричних мереж системи розподілу № від 11.10.2019, що стало підставою для нарахування пені за період з 03.11.2021 по 10.01.2022 та зменшення плати за приєднання на 20% відповідно до п. 5.3 договору.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 у справі №904/792/22 позов задоволено частково; стягнуто з Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Алгоритм-18" пеню в розмірі 428 182,01 грн, грошові кошти зменшення розміру вартості приєднання в розмірі 751 196,52 грн та витрати зі сплати судового збору у розмірі 17 690,68 грн; в іншій частині позову відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що матеріалами справи №904/792/22 підтверджується, що послуга з приєднання за договором № від 11.10.2019 є наданою 29.12.2021, тому прострочення відповідача з надання послуг становить з 02.11.2021 по 28.12.2021. У зв`язку з викладеним, судом першої інстанції зроблений перерахунок розміру пені за цей період, який склав 428 182,01 грн, та перерахунок зменшення розміру вартості приєднання з урахуванням 10% ставки відповідно до п. 5.3 договору за перевищення строку надання послуги з приєднання від 30 до 60 календарних днів.

Не погодившись із зазначеним рішення Господарського суду Дніпропетровської області в частині задоволених позовних вимог, Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, якою просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 у справі №904/792/22 в частині задоволених позовних вимог, прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Апеляційна скарга обґрунтована наступним:

- за період з 06.11.2019 по 11.11.2019 відповідач виконував роботи за договором № від 11.10.2019 протягом 4 робочих днів; період оформлення земельних ділянок з 12.11.2019 до 12.07.2021 склав 416 робочих днів (у цей період перебіг строку надання послуг зупинився); загальний залишок строку виконання робіт становив 495 днів; процедуру відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики завершено 12.07.2021; з цієї дати поновлюється перебіг строку надання послуги з приєднання, кінцева дата виконання робіт 04.07.2023; відповідачем послуга з приєднання надана вчасно без порушення встановленого терміну;

- листом №46945/1001 від 25.10.2021 позивача повідомлено про поточний стан проектування та затримку відведення земельних ділянок з наданням копії містобудівних умов та обмежень;

- п. 4.3.3. Кодексу систем розподілу не ставить умови про зупинення перебігу строку виконання робіт у залежність від повідомлення або неповідомлення ОСР замовника про збільшення строку проектування;

- відповідачем надані докази неможливості здійснення ОСР у визначені строки заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики з причин, що не залежали від ОСР;

- судом не досліджений як доказ і не надано правової оцінки позиції НКРЕКП при розгляді питання про порушення строків виконання робіт;

- в акті №90 від 04.02.2022 НКРЕКП дійшла висновку, що на час перевірки строк надання послуги з приєднання до електричних мереж системи розподілу не сплинув;

- послугу з нестандартного приєднання за договором № від 11.10.2019 було надано 24.12.2021, про що повідомлено позивача листом №26480/1001 від 24.12.2021, до якого додані акти приймання передачі наданих послуг, що залишилися непідписаними з боку позивача; також надання послуг підтверджується пуском електричної енергії згідно протоколів вимірювання та випробування опору ізоляції кабельної лінії №№73, 74 від 22.12.2021, укладанням позивачем договорів про надання послуг з розподілу електричної енергії від 28.12.2021 та на поставку електричної енергії від 31.12.2021;

- на момент завершення надання послуги з приєднання діяла нова редакція Кодексу систем розподілу, що передбачала підтвердження факту надання цієї послуги відповідним повідомленням;

- у постановах Верховного Суду від 21.05.2020 у справі №920/512/19, від 14.05.2020 у справі №920/508/19, від 26.11.2019 у справі №922/643/19 висловлена позиція щодо пріоритетності норм державного регулювання над умовами укладеного договору при регулюванні взаємовідносин на ринку електричної енергії.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.06.2022 для розгляду апеляційної скарги визначена колегія суддів у складі: головуючий суддя Орєшкіна Е.В., судді: Іванов О.Г., Кощеєв І.М.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 04.07.2022 зазначеною колегією суддів витребувано з Господарського суду Дніпропетровської області справу №904/792/22; відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги, до надходження до Центрального апеляційного господарського суду справи №904/792/22.

06.07.2022 справа №904/792/22 надійшла до Центрального апеляційного господарського суду.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 11.07.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 у справі №904/792/22; розгляд апеляційної скарги призначений в судове засідання на 04.10.2022.

В судовому засіданні 04.10.2022 по справі оголошено перерву до 22.11.2022.

В судовому засіданні 22.11.2022 представник відповідача апеляційну скаргу підтримав, просив рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 у справі №904/792/22 скасувати, прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Представник позивача в судовому засіданні 22.11.2022 проти задоволення апеляційної скарги заперечив, просив залишити рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 у справі №904/792/22 без змін.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

З матеріалів справи вбачається, що 11.10.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Алгоритм-18" (замовник) та Акціонерним товариством "ДТЕК Дніпровські електромережі" (виконавець) укладений договір про нестандартне приєднання до електричних мереж системи розподілу № (надалі - договір), відповідно до п. 2.1 якого виконавець послуг забезпечує приєднання електроустановок об`єкта замовника (будівництво, реконструкція, технічне переоснащення та введення в експлуатацію електричних мереж зовнішнього електрозабезпечення об`єкта замовника від точки забезпечення потужності до точки приєднання) до електричних мереж системи розподілу відповідно до схеми зовнішнього електрозабезпечення і проектної документації та здійснює підключення електроустановок об`єкта замовника до електричних мереж системи розподілу на умовах цього договору.

Пунктом 1.1 договору встановлено, що до електричних мереж виконавця послуг приєднується об`єкт: багатофункціональний торгівельно-офісний комплекс; місце розташування об`єкта замовника: м. Дніпро, вул. Костомарівська, 4.

Тип приєднання об`єкта замовника: нестандартне приєднання (п. 1.4 договору).

Величина потужності, замовленої до приєднання (у точці приєднання) 1 895 кВт (п. 1.5 договору).

Згідно з п. 2.2 договору замовник оплачує виконавцю послуг вартість приєднання до електричних мереж системи розподілу на умовах цього договору.

Пунктом 2 додаткової угоди № 1 від 11.10.2019 до договору визначено, що розмір плати за нестандартне приєднання електроустановок замовника до електричних мереж виконавця за договором становить 7 511 965,15 грн з ПДВ.

Рахунок на оплату за приєднання за договором повинен бути сплачений замовником упродовж 5 робочих днів від дати підписання/укладення цієї додаткової угоди сторонами (п. 3 додаткової угоди №1 від 11.10.2019).

Сторони погодили, що перебіг строку надання послуги з приєднання починається з дня, наступного за днем оплати замовником вартості послуги з приєднання до електричних мереж відповідно до умов договору (п. 4 додаткової угоди №1 від 11.10.2019).

Установлені строки надання послуги з нестандартного приєднання можуть бути змінені за згодою сторін договору у разі впливу істотних факторів на тривалість будівельно монтажних робіт або з інших причин, погоджених сторонами договору (п. 5 додаткової угоди №1 від 11.10.2019).

У п. 3 додаткової угоди №2 від 11.10.2019 до договору сторони дійшли згоди, що у зв`язку з тим, що для здійснення заходів, передбачених п. 1 даної додаткової угоди, виконавцю послуг потребується більш тривалий час з причин, незалежних від нього, строк надання послуги з приєднання збільшується та складає не більше ніж 499 робочих днів від дня оплати вартості приєднання замовником.

Згідно платіжного доручення № 1 від 05.11.2019 позивачем сплачено відповідачу вартість послуг за договором згідно рахунку №95242372 від 11.10.2019 в розмірі 7 511 965,15 грн.

27.08.2021 та 05.10.2021 позивачем були сформовані на адресу відповідача вимоги про невідкладне виконання ним своїх зобов`язань по договору, зокрема, здійснити виконання робіт по технічному переоснащенню РП-10 кВ ТП-5528 та монтажу двох КЛ-10 кВ від РП-10 кВ ТП-5528 до РП-10 кВ об`єкту Товариства з обмеженою відповідальністю «Алгоритм -18», підключення електроустановок позивача до електричних мереж.

У цих вимогах позивачем зазначено, що строк виконання зобов`язань відповідача по договору з надання послуги з приєднання сплив 02.11.2021.

У відповіді на зазначені вимоги №46945/101 від 25.10.2021 відповідачем зазначено, що відповідно до п. 4.3.3 Кодексу систем розподілу (надалі КСР) у разі неможливості здійснення ОСР у визначені строки заходів відведення земельної ділянки для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики з причин, не залежних від ОСР, пеня за порушення строків виконання зобов`язання за договором про приєднання на строк здійснення заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики не сплачується, а плата за приєднання не підлягає зменшенню; після завершення процедури відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики продовжується перебіг строку надання послуги з приєднання. 05.08.2021 завершено процедуру відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики (отримано містобудівні умови та обмеження), тому з цієї дати поновлюється перебіг строку надання послуги з приєднання, який складає 350 календарних днів (у тому числі 60 календарних днів на проектування) та випадає на 21.07.2022.

Листом №13367/17.1.3/7-21 від 18.11.2021 Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) на лист позивача № 86 від 05.10.2021 повідомила, зокрема, що кінцевий строк надання послуги з приєднання до електричних мереж за договором - до 02.11.2021; Акціонерним товариством «ДТЕК Дніпровські електромережі» порушено строки виконання зобов`язань по договору.

25.11.2022 позивачем надіслано відповідачу заяву №24/11-21-1 від 24.11.2021, в якій, зокрема, зазначено на безпідставне посилання Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» в листі №46945/1001 від 25.10.2021 на зупинення строків для надання послуги та відсутність підстав для нарахування пені з огляду на те, що виконавцем не повідомлено замовника про існування необхідності продовження строків; строки продовжуються на 30 календарних днів, а не на 499 робочих днів; відповідачем не надавались документальні підтвердження причин виникнення затримки відведення земельної ділянки.

29.12.2021 відповідачем на адресу позивача було надіслано повідомлення №56480/1001 від 24.12.2021, в якому зазначено про повне виконання відповідачем зобов`язань по договору щодо надання послуги приєднання до електричних мереж системи розподілу об`єкту; до повідомлення наданий підписаний з боку відповідача акт про надання послуги з приєднання до електричних мереж системи розподілу №150437273 від 24.12.2021 у двох екземплярах, який відповідач просив позивача підписати не пізніше 30.12.2021.

Як зазначає позивач, акт №150437273 від 24.12.2021 ним підписаний не був, отриманий вперше лише 02.02.2022 та листом №11/02/2022 від 11.02.2022 відповідача було повідомлено про наявність претензій до акту, тому він не узгоджений.

10.01.2022 відповідачем подано робочу напругу на об`єкт будівництва, який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Костомарівська, буд.4, а також проведено технічну перевірку засобів обліку електричної енергії вище 1 000 В, що підтверджується актами №126070 від 10.01.2022, №126071 від 10.01.2022.

З огляду на викладене, позивач вважає, що відповідачем виконані зобов`язання по договору 10.01.2022 (день фактичного подання робочої напруги), у зв`язку з чим прострочення становить з 03.11.2021 по 10.01.2022 (68 календарних днів), що стало підставою для нарахування пені відповідно до п. 5.3 договору в розмірі 0,1% від вартості приєднання за кожен день прострочення в сумі 510 813,96 грн та зменшення вартості приєднання на 20% ( на суму 1 502 393,03 грн), про що відповідачу надіслано заяву про відшкодування №18/01-22-1 від 18.01.2022 цих сум протягом 15 робочих днів з моменту її отримання.

Відповідач зазначену вимогу не виконав, що стало підставою для звернення з даним позовом до суду.

Відповідно до ч. 1, 2 статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

З характеру спірних правовідносин, що виникли між сторонами, вбачається, що вони є відносинами з надання послуг.

За договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором (ч.1 ст. 901 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 ст. 903 Цивільного кодексу України передбачено, якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Згідно ст. 599 Цивільного кодексу України, ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Статтею 530 Цивільного кодексу України визначено, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідно до статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Згідно з частинами першою, третьою статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Обов`язок з доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

Порядок приєднання до електричних мереж систем розподілу регулюється розділом ІV Кодексу систем розподілу.

Відповідно до п. 4.3.3 Кодексу систем розподілу строк надання послуги з нестандартного приєднання «під ключ», становить не більше 350 календарних днів (у тому числі 60 днів для проектування електричних мереж лінійної частини приєднання) - для замовників із заявленою до приєднання потужністю електроустановок від 1 000 кВт до 5 000 кВт (включно).

Перебіг строку надання послуги з приєднання починається з дня, наступного за днем оплати замовником ОСР вартості послуги з приєднання до електричних мереж відповідно до умов договору про приєднання.

У разі порушення ОСР умов зобов`язання за договором про приєднання щодо строків надання послуги з нестандартного приєднання ОСР несе відповідальність:

- у разі перевищення строку надання послуги з нестандартного приєднання від 30 до 60 календарних днів плата за приєднання зменшується на 10 відсотків (крім випадків, визначених Кодексом);

- у разі перевищення строку надання послуги з нестандартного приєднання від 60 до 120 календарних днів плата за приєднання зменшується на 20 відсотків (крім випадків, визначених Кодексом);

- у разі перевищення строку надання послуги з нестандартного приєднання більше ніж на 120 календарних днів ОСР зобов`язаний повернути замовнику кошти, отримані як попередня оплата (у розмірі 80 відсотків плати за приєднання), та надати послугу з приєднання електроустановок до електричних мереж безкоштовно (крім випадків, визначених цим Кодексом).

Установлені строки надання послуги з нестандартного приєднання можуть бути змінені за згодою сторін договору про приєднання у разі впливу істотних факторів на тривалість будівельно-монтажних робіт або з інших причин, погоджених сторонами договору про приєднання.

У разі необхідності збільшення строку надання послуги з нестандартного приєднання через затримку здійснення заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики (затримка в погодженні власника (власників) або Користувача (Користувачів) земельної ділянки (земельних ділянок)) ОСР не пізніше, ніж за 5 робочих днів до закінчення строку проектування електричних мереж лінійної частини приєднання письмово та відповідно до вимог цього розділу повідомляє замовника про збільшення строку проектування на 30 календарних днів (з наданням документального підтвердження причин виникнення затримки). У разі неможливості здійснення ОСР у зазначені строки заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики (із причин, не залежних від ОСР) пеня за порушення строків виконання зобов`язання за договором про приєднання на строк здійснення заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики не сплачується, а плата за приєднання не підлягає зменшенню.

ОСР зобов`язаний, а замовник має право здійснювати усі можливі заходи в межах чинного законодавства з метою вирішення питання щодо відведення в установленому порядку земельних ділянок для розміщення об`єктів електроенергетики, у тому числі направлення відповідних листів до органів місцевого самоврядування та контролюючих органів, ініціювання проведення узгоджувальних нарад та робочих зустрічей в органах місцевого самоврядування за участю замовника (уповноваженого представника замовника) тощо з метою максимального прискорення здійснення заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики.

Після завершення процедури відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики продовжується перебіг строку надання послуги з приєднання, встановленого умовами договору про приєднання, про що ОСР інформує замовника.

Як вбачається з матеріалів справи №904/792/22, з урахуванням умов додаткової угоди №2 від 11.10.2019 до договору та здійсненої позивачем 05.11.2019 оплати вартості послуг строк виконання відповідачем зобов`язань з надання послуг з приєднання настав 01.11.2021.

Відповідач посилається на те, що листом №46945/1001 від 25.10.2021 повідомив позивача про поточний стан проектування та затримку відведення земельних ділянок з наданням копії містобудівних умов та обмежень, що свідчить про неможливість здійснення ним у встановлені договором строки заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення об`єктів електроенергетики з незалежних від нього причин (тривалий термін оформлення земельної ділянки органами місцевого самоврядування, що значно перевищує 30 днів). Вказане, на його думку, виключає нарахування пені та зменшення плати за приєднання відповідно до п. 4.3.3 Кодексу систем розподілу та є підставою для зупинення перебігу строку надання послуг з приєднання до 12.07.2021 (завершення процедури відведення земельної ділянки). При цьому відповідачем враховані 4 робочих дня (з 06.11.2019 по 11.11.2019) з загального строку надання послуг в 499 робочих днів та залишені 495 робочих днів пораховані від 12.07.2021, строк виконання зобов`язання за таким розрахунком відповідача припадає на 04.07.2023 та ним не порушений, бо зобов`язання виконано значно раніше (за доводами відповідача 24.12.2021).

Апеляційний господарський суд не погоджується з такою позицією відповідача та підтримує позицію суду першої інстанції.

Так, матеріалами справи №904/792/22 не доведено надіслання відповідачем позивачу листа №46945/1001 від 25.10.2021 не пізніше, ніж за 5 робочих днів до закінчення строку проектування електричних мереж лінійної частини приєднання.

Як правильно зазначив суд першої інстанції, реєстр відправлення поштової кореспонденції №66 від 09.11.2021 та фіскальний чек до нього від 10.11.2021 не підтверджують надіслання позивачу листа №46945/1001 від 25.10.2021 з огляду на те, що відсутній опис вкладення у цінний лист, який свідчить про надіслання саме цього листа.

У листі №24/11-21-1 від 24.11.2021 позивач зазначив, що відповідь №46945/1001 від 25.10.2021 відповідач надав 08.11.2021.

Таким чином, лист №46945/1001 від 25.10.2021 був надісланий в будь-якому випадку після закінчення строку надання послуг за договором (01.11.2021), отже твердження відповідача про відсутність підстав для нарахування пені та зменшення плати за приєднання є необґрунтованими з огляду на те, що такі підстави відповідно до п. 4.3.3 КСР пов`язуються з неможливістю надання ОСР послуг у тридцятиденний строк, на який збільшується термін проектування згідно повідомлення ОСР, надісланого не пізніше, ніж за 5 робочих днів до закінчення строку проектування електричних мереж лінійної частини приєднання, чого відповідачем не доведено.

Апеляційний господарський суд погоджується з висновком відповідача, що зупинення строку виконання робіт ставиться у пряму залежність від можливості або неможливості здійснення ОСР заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики з причин, незалежних від ОСР, разом з тим, зупинення строку відбувається в разі дотримання послідовності, визначеної в п. 4.3.3 Кодексу систем розподілу та після спливу тридцятиденного терміну, про який йдеться у цьому пункті, за наявності відповідних обставин (у разі неможливості здійснення ОСР у зазначені строки заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики із причин, не залежних від ОСР).

Як зазначалось, відповідачем не доведено вчинення ним у визначені строки (не пізніше, ніж за 5 робочих днів до закінчення строку проектування електричних мереж лінійної частини приєднання) дій для збільшення строку надання послуги з нестандартного приєднання через затримку здійснення заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення відповідних об`єктів електроенергетики (затримка в погодженні власника (власників) або користувача (користувачів) земельної ділянки (земельних ділянок), тому відсутні підстави для зупинення строку надання послуги у зв`язку з неможливістю здійснення відповідачем заходів щодо відведення земельних ділянок для розміщення об`єктів електроенергетики з незалежних від нього причин (тривалий термін оформлення земельної ділянки органами місцевого самоврядування, що значно перевищує 30 днів).

Відповідно до п.1ч.1 ст. 2 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» Регулятор (Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг) здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, у сфері енергетики: діяльності з виробництва, передачі, розподілу, постачання електричної енергії, зберігання енергії.

Згідно ч. ч. 1, 5 ст. 19 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю; за результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки.

В матеріалах справи №904/792/22 міститься акт Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 04.02.2022 №90, складений за результатами проведення позапланової виїзної перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу електричної енергії.

Цим актом встановлено, що кінцевий строк надання послуги з приєднання до електричних мереж з урахуванням завершення 09.07.2021 процедури відведення земельної ділянки та додаткової угоди від 11.10.2019 №2 до договору 08.07.2022; послуга з приєднання до електричних мереж систем розподілу, з урахуванням непідписання актів про надані послуги від 24.12.2021, на час перевірки не надана, при цьому строк її надання не сплив.

Відповідач в апеляційній скарзі посилається на те, що суд першої інстанції не надав оцінки акту Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 04.02.2022 №90 та встановленим у ньому обставинам; не врахував, що рішення, прийняте регулятором за результатами перевірки, є чинним та в судовому порядку не оскаржувалося. Отже, відсутні підстави ставити під сумнів висновок Регулятора щодо строку виконання робіт.

Відповідно до ч. 5 ст. 19 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» у разі виявлення порушень, акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом.

Отже, акт про результати перевірки є підставою для прийняття рішення, а не рішенням Регулятора, тому посилання апелянта на ч. 9 ст. 14 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» про обов`язковість рішень Регулятора є недоречним.

Відповідно до п. 4.8.5. Кодексу систем розподілу фактом виконання зобов`язання ОСР з приєднання об`єкта замовника (будівництва електричних мереж зовнішнього електропостачання об`єкта замовника від місця забезпечення потужності в точку приєднання) є факт подачі напруги в узгоджену точку приєднання та встановлення в точці приєднання ввідного пристрою із комутаційним апаратом (ввідним).

Факт надання послуги з приєднання підтверджується наданим ОСР замовнику повідомленням про надання послуги з приєднання.

Послуга з приєднання вважається наданою з дати надання ОСР замовнику повідомлення з урахуванням вимог пункту 4.8.2 глави 4.8 цього розділу.

Матеріалами справи підтверджується, що на спірному об`єкті 22.12.2021 були проведені вимірювання та випробування опору ізоляції кабельної лінії, за результатами яких були складені протоколи № 73 та № 74.

Виконавцем (відповідачем) було складено повідомлення № 56480/1001 від 24.12.2021 про надання послуги з приєднання. Таке повідомлення разом з двома екземплярами актів виконаних робіт були направлені на адресу замовника 29.12.2021 поштовим відправленням № 499.

Акт надання послуг відповідно до п. 8.1 договору сторонами не підписаний, що не виключає застосування положень п. 4.8.5. Кодексу систем розподілу.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що послуга за договором згідно встановлених обставин та п. 4.8.5 КСР вважається наданою 29.12.2021, коли повідомлення № 56480/1001 від 24.12.2021 було відправлено позивачу. Отже, Господарським судом Дніпропетровської області правильно визначено, що прострочення відповідача за надані послуги становило з 02.11.2021 по 28.12.2021 (57 днів).

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Відповідно до п. 5.3 договору, який кореспондується з п. 4.3.3 Кодексу систем розподілу, у разі перевищення строку надання послуги з приєднання, встановленого цим договором, від 30 до 60 календарних днів плата за приєднання, визначена п. 4.1 цього договору, зменшується на 10 відсотків (крім випадків, визначених Кодексом).

Згідно з п. 5.3 договору за порушення строків виконання зобов`язання за цим договором винна сторона сплачує іншій стороні пеню у розмірі 0,1 % вартості приєднання за кожний день прострочення.

З огляду на викладене, судом першої інстанції правомірно задоволені вимоги позивача про стягнення з відповідача грошових коштів зменшення розміру вартості приєднання в сумі 751 196,52 грн (7 511 965,15 грн х 10%) та пені в розмірі 0,1 % вартості приєднання за 57 календарних днів в сумі 428 182,01 грн, а в іншій частині позову відмовлено.

Отже, доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження та спростовуються викладеним.

Таким чином, апеляційний господарський суд вважає рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 у справі №904/792/22 таким, що відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 Господарського процесуального кодексу України, для задоволення апеляційної скарги та його скасування відсутні.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по розгляду апеляційної скарги відносяться на апелянта.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 276, 282-284, 287 - 289 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 у справі №904/792/22 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2022 у справі №904/792/22 залишити без змін.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на апелянта Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання повної постанови.

Повна постанова складена 01.12.2022.

Головуючий суддя Е.В. Орєшкіна

Суддя О.Г. Іванов

Суддя І.М. Кощеєв