ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 листопада 2022 року

м. Київ

Справа № 924/1155/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

головуючого - Пєскова В. Г.,

суддів: Банаська О. О., Картере В. І.,

за участю секретаря судового засідання Багнюка І. І.,

у судовому засіданні прийняли участь представники:

Дочірнього підприємства "Старокостянтинівський молочний завод" - Кучина Т.І.,

Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" - Оніщук Є.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у режимі відеоконференції касаційні скарги Дочірнього підприємства "Старокостянтинівський молочний завод" за вх. № 3252/2022 та Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" за вх. № 3118/2022

на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2022

у складі колегії суддів: Саврія В.А., Дужича С.П., Миханюк М.В.

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар"

до Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив"

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Вступ.

1. На розгляд суду поставлено питання наявності/відсутності підстав для затвердження плану санації та введення процедури санації боржника крізь призму проведення процедур голосування за розгляд плану санації та сутності визначених планом санації заходів для оздоровлення фінансово-господарського становища боржника.

Хронологія подій та опис обставин, встановлених судами.

2. У провадженні Господарського суду Хмельницької області знаходиться справа № 924/1155/18 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар" (далі - ТОВ "Подільський господар") до Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" (далі - СВК "Перший національний виробничий кооператив", боржник) про банкрутство, який з 11.01.2019 перебував в процедурі розпорядження майном боржника.

3. Так, 11.01.2019 ухвалою Господарського суду Хмельницької області відкрито провадження у справі № 924/1155/18 про банкрутство СВК "Перший національний виробничий кооператив"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядника майна боржника; вирішено інші процедурні питання.

4. 29.07.2019 Господарський суд Хмельницької області постановив ухвалу, якою затвердив реєстр вимог кредиторів у справі № 924/1155/18 про банкрутство СВК "Перший національний виробничий кооператив" в загальному розмірі 115 710 792,64 грн, а саме: 1) ТОВ "Торговий дім "Шепетівський цукор" з сумою вимог 12 276 060,51 грн, у тому числі: основний борг в сумі 12 276 060,51 грн (четверта черга задоволення); судові витрати в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 2) ТОВ "ФГ Тракт" з сумою вимог 10 000 000 грн, у тому числі: основний борг у сумі 10 000 000 грн (четверта черга задоволення); судовий збір в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 3) Офіс великих платників податків Державної фіскальної служби з сумою вимог 6 879 367,69 грн, у тому числі: основний борг в сумі 52 596,43 грн (перша черга задоволення); основний борг в сумі 6 484 548,49 грн (третя черга задоволення); неустойка (пеня, штраф) - 342 222,77 грн (шоста черга задоволення); судовий збір в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 4) ДП "Старокостянтинівський молочний завод" з сумою вимог 6 704 643,96 грн, у тому числі: основний борг у сумі 5 961 607,96 грн (четверта черга задоволення); неустойка (пеня, штраф) - 743 036 грн (шоста черга задоволення); судовий збір в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 5) ТОВ "Подільський господар" з сумою вимог 9 873 010,63 грн, у тому числі: основний борг в сумі 9 447 421,59 грн (четверта черга задоволення); неустойка (пеня, штраф) - 425 589,04 грн (шоста черга задоволення); судовий збір в сумі 21 462 грн (перша черга задоволення); 6) ТОВ "Лотівка Еліт" з сумою вимог 5 606 088,78 грн, у тому числі: основний борг в сумі 5 433 223,03 грн (четверта черга задоволення); неустойка (пеня, штраф) - 172 865,75 грн (шоста черга задоволення); судовий збір у сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 7) ТОВ "Агро-Ормс" з сумою вимог 5 000 000 грн, у тому числі: основний борг в сумі 5 000 000 грн (четверта черга задоволення); судовий збір в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 8) ТОВ "СК Бужок" з сумою вимог 2 016 165,35 грн, у тому числі: основний борг в сумі 2 016 165,35 грн (четверта черга задоволення); судовий збір в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 9) ТОВ "Буковинський сад" із сумою вимог 1 053 778,08 грн, у тому числі: основний борг у сумі 1 053 778,08 грн (четверта черга задоволення); судовий збір у сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 10) ТОВ "Цехаве Корм ЛТД" з сумою вимог 316 014,28 грн, у тому числі: основний борг в сумі 316 014,28 грн (шоста черга задоволення); судовий збір в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 11) ДП "Спецагролізинг" з сумою вимог 486 902,93 грн, у тому числі: основний борг в сумі 164 361,77 грн (четверта черга задоволення); неустойка (пеня, штраф) - 322 541,16 грн (шоста черга задоволення); судовий збір в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення); 12) ПАТ АБ "Укргазбанк": судовий збір в сумі 3 842 грн (перша черга задоволення). Окремо внесені вимоги забезпеченого кредитора - ПАТ АБ "Укргазбанк" з сумою вимог 55 435 036,43 грн.

5. 31.03.2021 на адресу суду надійшло клопотання ДП "Старокостянтинівський молочний завод" (кредитор) про визнання СВК "Перший національний виробничий кооператив" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Завори О. І. До клопотання додано протокол зборів кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив" від 29.03.2021, на яких прийнято зазначені рішення.

6. Як установив суд першої інстанції, розпорядник майна СВК "Перший національний виробничий кооператив", арбітражний керуючий Завора О. І. проінформував збори кредиторів про здійснену роботу. Зокрема, повідомив, що внаслідок відсутності необхідних документів станом на 29.03.2021 аналіз господарсько-фінансового стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становищах на ринках не проведений.

7. 22.10.2020 проведена інвентаризація майна, за результатом якої підтверджено наявність частини майна СВК "Перший національний виробничий кооператив", а саме: вантажного спеціалізованого автомобіля (цистерна харчова ГАЗ 5312 1988 року випуску, державний номер НОМЕР_1 ); вантажного спеціалізованого автомобіля (цистерна харчова ГАЗ 3309 1996 року випуску, державний номер НОМЕР_2 ); вантажного спеціалізованого автомобіля (цистерна харчова ГАЗ 3307 1992 року випуску, державний номер НОМЕР_3 ); вантажного спеціалізованого автомобіля (цистерна харчова марки ГАЗ 5313, 1986 року випуску, державний номер НОМЕР_4 ), про що складено інвентаризацій опис від 22.10.2020.

8. 10.03.2021 проведена інвентаризація майна боржника, за результатом якої підтверджено фактичну наявність частини майна СВК "Перший національний виробничий кооператив", а саме: автомобіля Мегсеdes-Bens 815, аналізатора молока АКМ-98 "фермер" (11 параметрів) 2; аналізатора молока АКМ-98 "фермер" (11 параметрів) 3; аналізатора молока АКМ-98 "фермер" (11 параметрів) 5; аналізатора молока АКМ-98 "фермер" (11 параметрів); вагів для тварин з НМЗ 600 кг (0,7*1,2); вагів платформних (1,0x1,0) з НМЗ 600 кг; вагів платформних (1,0x1,0) з НМЗ 600 кг та складено інвентаризаційний опис.

9. Крім того, суд першої інстанції встановив, що розпорядник майна також повідомив про проведену оцінку майна СВК "Перший національний виробничий кооператив", виявленого за результатами інвентаризації, яку здійснено суб`єктом оціночної діяльності - СПД Абрамовим О.І. Оцінювачем складено звіт про незалежну оцінку вартості колісних транспортних засобів та обладнання, в якому зазначено, що ринкова вартість майна боржника станом на 01.03.2021 без врахування ПДВ становить 696 948 грн.

10. Зборами кредиторів 29.03.2021 констатовано, що вартість всіх виявлених активів СВК "Перший національний виробничий кооператив" є меншою, ніж його кредиторська заборгованість. Відповідно наявна неспроможність останнього відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації і погасити встановлені у порядку, визначеному Кодексом України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ), грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури.

Подання до суду клопотання та заперечення кредиторів.

11. 20.05.2021 від ТОВ "Агро-Ормс" (кредитор) до суду надійшло клопотання про введення процедури санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" та затвердження плану санації боржника, додатком до якого долучено: 1) протокол зборів кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив" від 19.05.2021 та 2) план санації СВК "Перший національний виробничий кооператив".

12. Клопотання ТОВ "Агро-Ормс" мотивоване прийняттям зборами кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив", на підставі складеного арбітражним керуючим Заворою О. І. плану санації, рішення, оформленого протоколом від 19.05.2021, про: схвалення плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив"; звернення до суду з клопотанням про введення процедури санації боржника та затвердження плану санації; надання повноважень голові комітету кредиторів боржника подати до суду клопотання про введення процедури санації та затвердження плану санації боржника; погодження кандидатури арбітражного керуючого Завори О. І. як керуючого санацією боржника; надання повноважень голові комітету кредиторів боржника звернутися до суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого Завори О. І. як керуючого санацією; дострокове припинення повноважень комітету кредиторів боржника у складі ТОВ "Торговий дім "Шепетівський цукор", ТОВ "ФГ Тракт" та ТОВ "Подільський господар"; обрання нового складу комітету кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив" у кількості трьох кредиторів; обрання до складу комітету кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив" таких кредиторів - ТОВ "Агро-Ормс", ТОВ "ФГ Тракт", ТОВ "Лотівка Еліт"; обрання головою комітету кредиторів боржника ТОВ "Агро-Ормс".

13. Дочірнє підприємство "Старокостянтинівський молочний завод" (далі - ДП "Старокостянтинівський молочний завод") щодо затвердження плану санації боржника заперечувало, зокрема, зазначаючи, що до плану санації не було надано рішення загальних зборів СВК "Перший національний виробничий кооператив" про схвалення напрямків та заходів для оздоровлення його фінансово-господарського становища, в тому числі умови залучення ФОП Стеценка Д.В., з урахуванням чого на розгляд кредиторам розпорядником майна був наданий суто "технічний" документ, яким зафіксовано зобов`язання боржника перед кредиторами та в якому, окрім фінансової інвестиції для погашення кредиторських вимог з відшкодування судового збору та фінансової реструктуризації (списання, прощення, розстрочення), інших санаційних заходів щодо відновлення платоспроможності боржника із зазначенням переліку конкретних дій та строків щодо їх реалізації в процедурі санації, не зазначено. Тож, як стверджує ДП "Старокостянтинівський молочний завод", запропонована фінансова санація не доводить покриття поточних збитків та усунення причин їх виникнення, а затягує строк реалізації заходу щодо відновлення платоспроможності відповідно до плану санації до п`ятнадцяти років для кредиторів, які проголосують проти схвалення санації.

14. Крім того, ДП "Старокостянтинівський молочний завод" звертав увагу на відсутності в плані санації аналізу фінансового стану боржника, що відображає спроможність забезпечувати господарську діяльність, розміщення і використання ресурсів підприємства; ненадання доказів наявності джерел, які б сприяли відновленню платоспроможності ДП "Старокостянтинівський молочний завод"; відсутності підтвердження наявності у боржника всього переліченого в таблицях 5, 6 плану санації заставного майна; відсутності в плані санації розрахунку соціально-економічних наслідків проведеної санації та недоведення здатності в більшому розмірі погасити кредиторську заборгованість, ніж у випадку ліквідаційної процедури; непрогнозованість витрат та доходів у боржника під час реалізації санаційних заходів, у тому числі розміру грошової винагороди арбітражного керуючого, як керуючого санацією. До того ж, як зазначає ДП "Старокостянтинівський молочний завод", суду не надана заява ФОП Стеценка Д. В. про залучення як інвестора у справі та жодних документів, які б підтверджували його платоспроможність як інвестора.

15. Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" (далі - ПАТ АБ "Укргазбанк") щодо затвердження плану санації боржника заперечувало, зазначаючи, що майно забезпечене заставою на сьогодні відсутнє у боржника та місцезнаходження його невідоме. Адже у відповідь на запит про отримання інформації стосовно наявності, місцезнаходження заставного майна, боржник повідомив, що у разі звернення стягнення на предмет застави СВК "Перший національний виробничий кооператив" буде виконувати відповідне рішення у встановленому законом порядку та у випадку звернення стягнення на предмет застави і невиконання боржником рішення про звернення стягнення (виконавчого напису або рішення суду), таке рішення може виконуватись в примусовому порядку, який визначений Законом України "Про виконавче провадження".

16. Судами встановлено, що пункт 1 плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" містить заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, а саме: визнання безнадійним та списання податкового боргу СВК "Перший національний виробничий кооператив", який виник у строк, що передував трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів, які затверджують план санації; надання права забезпеченому кредитору звернути стягнення на заставлене майно СВК "Перший національний виробничий кооператив" після затвердження плану санації господарським судом; прощення (списання) боргів СВК "Перший національний виробничий кооператив", що підлягають виплаті в шосту чергу; прощення (списання) частини боргів СВК "Перший національний виробничий кооператив"; задоволення частини вимог кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив"; відстрочення, розстрочення частини боргів СВК "Перший національний виробничий кооператив".

17. Відповідно до зазначених заходів затвердження плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" господарським судом буде підставою для визнання податкового боргу боржника у розмірі 6 743 733,31 грн безнадійним та його списання.

18. Згідно з планом санації ПАТ АБ "Укргазбанк" має право звернути стягнення на заставлене майно СВК "Перший національний виробничий кооператив", перелічене в таблицях 5, 6, після затвердження плану санації господарським судом.

19. У таблиці 5 плану санації міститься перелік майна СВК "Перший національний виробничий кооператив", що є предметом застави згідно договору застави від 17.04.2018 № 3/2018-3/6 (обладнання). Зазначений перелік майна складається з 51 одиниці залишковою балансовою вартістю у розмірі 7 672 278,36 грн. Застава цього майна, переліченого у таблиці 5 плану санації, зареєстрована у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, що підтверджується витягом від 08.05.2021 № Р97709.

20. У таблиці 6 плану санації міститься перелік майна СВК "Перший національний виробничий кооператив", що є предметом застави згідно договору застави № 3/2018-3/7 (транспортні засоби) від 17.04.2018. Зазначений перелік майна складається із 13 одиниць, залишковою балансовою вартістю у розмірі 2 765 279,36 грн. Застава цього майна, переліченого у таблиці 6 плану санації, зареєстрована у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, що підтверджується витягом від 08.05.2021 № Р97710.

21. Ухвалою від 12.06.2021 Господарський суд Хмельницької області зобов`язав арбітражного керуючого, розпорядника майна надати до 11.08.2021 звіт про фінансово-майновий стан боржника та провести інвентаризацію майна боржника. Натомість арбітражним керуючим надано лист представника боржника, в якому повідомляється, що інвентаризаційні описи від 22.10.2020 та 10.03.2021, акти інвентаризації наявності грошових документів, бланків документів суворої звітності від 22.10.2020, копії яких наявні в матеріалах справи, є актуальними на сьогоднішній день. Також зазначається про відсутність додаткових бухгалтерських та фінансових документів, крім тих, які були враховані попереднім розпорядником майна при складенні звіту про проведення аналізу фінансово-господарського стану боржника щодо виявлення ознак фіктивного, приховуваного банкрутства або доведення до банкрутства.

22. Судами встановлено, що із наявних у матеріалах справи інвентаризаційних описів необоротних активів від 22.10.2020 та від 10.03.2021 вбачається наявність майна у кількості 12 (дванадцяти) одиниць.

23. Пункт 1.5 плану санації передбачає задоволення частини вимог кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив" шляхом вчинення таких дій: керуючий санацією СВК "Перший національний виробничий кооператив" протягом п`яти робочих днів з дня отримання судового рішення про затвердження господарським судом плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" вживає заходів, необхідних для відкриття спеціального рахунку для проведення санації та розрахунків з кредиторами (відкриття згаданого рахунку передбачено частиною шостою статтею 50 КУзПБ); керуючий санацією боржника протягом трьох робочих днів з дня відкриття спеціального рахунку для проведення санації та розрахунків з кредиторами (далі - санаційний рахунок) письмово повідомляє ФОП Стеценка Д.В. (далі - інвестор) про відкриття санаційного рахунку; інвестор протягом десяти робочих днів з дня отримання повідомлення керуючого санацією СВК "Перший національний виробничий кооператив" про відкриття санаційного рахунку сплачує на санаційний рахунок 116 320,43 грн, а також суму грошових коштів, необхідну для оплати вартості послуг банківської установи, в якій буде відкрито санаційний рахунок; керуючий санацією СВК "Перший національний виробничий кооператив" протягом десяти робочих днів з дня зарахування на санаційний рахунок 116 320,43 грн проводить розрахунок з кредиторами, переліченими в таблиці 10 плану санації.

24. Пунктом 1.6 плану санації передбачено порядок задоволення вимог кредиторів, що належать до класу кредиторів четвертої черги (таблиця 2), які проголосували проти схвалення плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив": виплата боргу відстрочується на п`ять років з дня затвердження господарським судом плану санації боржника (1.6.1.); виплата боргу розстрочується на десять років з дня закінчення п`яти років з дня затвердження господарським судом плану санації боржника (1.6.2.); виплата боргу на умовах розстрочення здійснюється в такому порядку: не пізніше тридцять першого грудня кожного з десяти років СВК "Перший національний виробничий кооператив" виплачує кожному кредитору, що належить до класу кредиторів четвертої черги (таблиця 2), який проголосував проти схвалення плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив", десять відсотків боргу СВК "Перший національний виробничий кооператив" перед таким кредитором, визнаному судовими рішеннями, переліченими в таблиці 1 (1.6.3.1.).

25. Суди встановили, що в таблиці 1 плану санації міститься перелік конкурсних і забезпечених кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив", грошові вимоги яких визнано рішеннями у справі № 924/1155/18, розмір таких вимог та черговість. Таблиця 2 плану санації містить відомості про розмір кожного класу кредиторів, які були б задоволені у разі введення процедури ліквідації СВК "Перший національний виробничий кооператив".

26. Також план санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" передбачає, що строк відновлення платоспроможності боржника є тотожним строку реалізації щодо відновлення його платоспроможності. Такі строки наведені у таблиці 11 плану санації, зокрема:

- визнання безнадійним та списання податкового боргу боржника, який виник у строк, що передував трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів, які затверджують план санації (пункт 1.1 плану санації), - в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження плану санації боржника;

- надання права забезпеченому кредитору звернути стягнення на заставне майно боржника після затвердження плану санації господарським судом (пункт 1.2 плану санації) - в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження плану санації боржника;

- прощення (списання) боргів боржника, що підлягають виплаті в шосту чергу (пункт 1.3 плану санації), - в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження плану санації боржника;

- прощення (списання) частини боргів боржника (пункт 1.4 плану санації) - в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження плану санації боржника;

- задоволення частини вимог кредиторів боржника (пункт 1.5. плану санації) у строки, визначені пунктами 1.5.1-1.5.4, пунктом 15 плану санації;

- відстрочення, розстрочення частини боргів боржника (пункт 1.6 плану санації) - в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження плану санації боржника.

Розгляд справи судами.

27. Справа судами розглядалася неодноразово.

28. 11.08.2021 Господарський суд Хмельницької області ухвалив постанову у справі № 924/1155/18, якою відмовив у затвердженні плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив", поданого до суду 20.05.2021 ТОВ "Агро-Ормс"; припинив процедуру розпорядження майном боржника - СВК "Перший національний виробничий кооператив"; припинив повноваження арбітражного керуючого Завори О.І. як розпорядника майна боржника; визнав СВК "Перший національний виробничий кооператив" банкрутом; відкрив ліквідаційну процедуру строком на шість місяців - до 12.01.2022; ліквідатором банкрута призначив арбітражного керуючого Завору О.І.

29. Постанова суду першої інстанції мотивована тим, що у наданому плані санації СВК "Перший національний виробничий кооператив", окрім зобов`язання боржника перед кредиторами та фінансової інвестиції для погашення кредиторських вимог з відшкодування судового збору та фінансової реструктуризації (списання, прощення, розстрочення), не зазначено інших санаційних заходів щодо відновлення платоспроможності боржника із наведенням переліку конкретних дій та строків щодо їх реалізації в процедурі санації. Тож запропонована фінансова санація не доводить покриття поточних збитків та усунення причин їх виникнення, а затягує строк реалізації заходу щодо відновлення платоспроможності відповідно до пункту 1.6 плану санації до п`ятнадцяти років для кредиторів, які проголосують проти схвалення санації. Такий строк для відстрочення сплати боргу кредиторові, який проголосує проти схвалення плану санації, викликає сумнів у намірах боржника дійсно погасити кредиторську заборгованість та можливість відновити свою платоспроможність після погашенням вимог кредиторів внаслідок реалізації плану санації.

30. Крім того, як зазначив місцевий господарський суд, у плані санації відсутній аналіз фінансового стану боржника, що відображає спроможність забезпечувати господарську діяльність, розміщення і використання ресурсів підприємства. Доказів наявності джерел, які б сприяли відновленню платоспроможності боржника та джерел погашення вимог кредиторів із розрахунку вартості оціненого майна (696 948 грн) до загальної суми вимог кредиторів (115 710 792,64 грн) також не надано. Також у матеріалах справи відсутні докази наявності заставного майна, переліченого у таблицях 5, 6, станом на дату погодження плану санації кредиторами, що викликає сумнів у можливості в подальшому забезпеченому кредитору задовольнити свої вимоги шляхом продажу останнього.

31. Водночас, врахувавши прийняті рішення за результатами проведеного засідання зборів кредиторів боржника від 29.03.2021 та встановлені обставини справи щодо наявності значної кредиторської заборгованості боржника, відсутності відомостей щодо наявності активів підприємства, необхідних та достатніх для погашення існуючої кредиторської заборгованості, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність ознак, які свідчать про збитковість підприємства, з урахуванням чого визнав СВК "Перший національний виробничий кооператив" банкрутом, з відкриттям ліквідаційної процедури строком на шість місяців до 11.02.2022.

32. 28.09.2021 постановою Північно-західного апеляційного господарського суду скасовано постанову Господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі № 924/1155/18; прийнято нове судове рішення, яким затверджено план санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" у справі № 924/1155/18, схвалений зборами кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив", що відбулися 19.05.2021 (протокол зборів кредиторів від 19.05.2021), конкурсними кредиторами (протокол голосування класу кредиторів четвертої черги щодо плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" від 19.05.2021); введено процедуру санації СВК "Перший національний виробничий кооператив"; призначено керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Завору О. І.

33. Постанова суду апеляційної інстанції мотивована ненаданням місцевим господарським судом оцінки дотримання порядку схвалення плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив", який обмежився аналізом фінансово-господарського стану боржника та плану санації, тоді як передбачені ним заходи відновлення платоспроможності боржника відповідають загальним вимогам, визначеним у статтях 51, 52 КУзПБ, адже його схвалено зборами кредиторів боржника, він містить заходи, які не суперечать КУзПБ та спрямовані на погашення вимог кредиторів, а в результаті - відновлення платоспроможності боржника у межах строку процедури санації, у зв`язку з чим, наявні підстави для його затвердження.

34. Крім того, апеляційний господарський суд визнав помилковим висновок суду першої інстанції про те, що відсутність майна забезпеченого заставою за своїм місцезнаходженням, є підставою для відмови у затвердженні плану санації, оскільки така обставина відповідно до чинного законодавства сама по собі не забороняє вводити процедуру санації. У цьому випадку ПАТ АБ "Укргазбанк" є забезпеченим кредитором, тому заставне майно може бути продане відповідно до Закону України "Про заставу" незалежно від введення чи не введення процедури санації.

35. Також суд апеляційної інстанції не погодився з висновком суду першої інстанції про те, що план санації не містить інформації щодо майнового стану ФОП Стеценко Д. В. (інвестор), оскільки вимога щодо підтвердження вимог майнового стану інвестора не обов`язкова відповідно до КУзПБ. У процедурі санації можлива заміна інвестора.

36. Окрім того, як зауважив апеляційний господарський суд, фактично за затвердження плану санації проголосували всі кредитори відповідного класу кредиторів. Утримання ДП "Старокостянтинівський молочний завод" від голосування не відповідає частині третій статті 53 КУзПБ, згідно якої кредитор, що приймає участь в голосуванні зобов`язаний схвалити або відхилити план санації.

37. 23.12.2021 постановою Верховного Суду скасовано постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.09.2021, а справу № 924/1155/18 направлено на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.

38. Постанова касаційного суду мотивована тим, що суд апеляційної інстанції не врахував та не надав оцінку природі вимог забезпеченого кредитора ПАТ АБ "Укргазбанк", а саме: чи відповідні вимоги банку є вимогами, пред`явленими до майнового поручителя, який не є боржником в основному зобов`язанні, чи вимогами до майнового поручителя, який є одночасно боржником в основному зобов`язанні.

Крім того, апеляційний господарський суд залишив поза увагою приписи частини п`ятої статті 52 КУзПБ та не надав оцінку кредиторам, які голосували за схвалення плану санації, на предмет їх заінтересованості стосовно боржника із урахуванням визначення заінтересованої особи стосовно боржника, закріпленого у статті 1 КУзПБ.

Також висновок апеляційного господарського суду щодо наявності підстав для затвердження плану санації та введення у справі процедури санації боржника зроблений без аналізу дійсного фінансового-господарського стану боржника.

39. 10.06.2022 постановою Північно-західного апеляційного господарського суду постанову Господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 скасовано. Прийнято нове судове рішення, яким:

- затверджено План санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" () у справі № 924/1155/18, схвалений зборами кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", що відбулися 19.05.2021 (Протокол зборів кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" () від 19.05.2021), конкурсними кредиторами (Протокол голосування класу кредиторів четвертої черги щодо Плану санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" () від 19.05.2021);

- введено процедуру санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив";

- призначено арбітражного керуючого Завору О.І. (Свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 14.03.2013 № 454) керуючим санацією Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив".

40. Суд апеляційної інстанції виходив з того, що передбачені Планом санації боржника заходи відновлення платоспроможності боржника відповідають загальним вимогам, визначеним у статтях 51, 52 КУзПБ; План санації схвалено зборами кредиторів боржника, він містить заходи, які не суперечать Кодексу та спрямовані на погашення вимог кредиторів, а в результаті - відновлення платоспроможності боржника у межах строку процедури санації. У зв`язку з цим суд вважав за доцільне затвердити поданий суду План санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" у справі № 924/1155/18.

При цьому апеляційним судом встановлено, що ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 18.07.2019 у справі № 924/1155/18 визначено, що вимоги АБ "Укргазбанк" до СВК "Перший національний виробничий кооператив" у розмірі 55 435 036,43 грн, що виникли у зв`язку з порушенням СВК "Перший національний аграрний кооператив" зобов`язань за Генеральним кредитним договором від 23.01.2018 № 3/2018, забезпечені заставою майна Боржника згідно з наступними договорами: 1) Договором застави (обладнання) від 17.04.2018 № 3/2018-3/6, укладеного між АБ "Укргазбанк" і СВК "Перший національний виробничий кооператив" (посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Осипенком Д.О.; зареєстрований в реєстрі за № 2251); 2) Договором застави (транспортного засобу) від 17.04.2018 № 3/2018-3/7, укладеним між АБ "Укргазбанк" і СВК "Перший національний виробничий кооператив" (посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Осипенком Д.О.; зареєстрований у реєстрі за № 2252).

Тобто, боржником у зобов`язанні, передбаченому Генеральним кредитним договором від 23.01.2018 № 3/2018, є СВК "Перший національний аграрний кооператив", а не СВК "Перший національний виробничий кооператив". Водночас, СВК "Перший національний виробничий кооператив" є майновим поручителем перед АБ "Укргазбанк" за належне виконання СВК "Перший національний аграрний кооператив" обов`язків, визначених Генеральним кредитним договором від 23.01.2018 № 3/2018, та відповідає перед АБ "Укргазбанк" у межах вартості майна, переданого в заставу згідно з переліченими вище договорами застави.

Стосовно заінтересованості кредиторів, то суд апеляційної інстанції не встановив цього та вказав, що ОСОБА_1., який певний період був членом боржника, не міг вплинути на рішення товариств - кредиторів, які вже на момент участі у справі про банкрутство не входили до корпорації, керівником якої ОСОБА_1 був до набуття членства в СВК "Перший національний виробничий кооператив" та порушення провадження про банкрутство у цій справі, і був звільнений з посади 03.03.2017.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ У СУДІ КАСАЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЇ.

А. Доводи осіб, які подали касаційну скаргу.

41. 13.07.2022 засобами електронного зв`язку Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" (далі - ПАТ АБ "Укргазбанк", скаржник-1) надіслало на адресу Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду касаційну скаргу, в якій скаржник-1 просить скасувати постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2022 та залишити без змін постанову Господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі № 924/1155/18.

42. Скаржником-1 визначено як підставу касаційного оскарження постанови Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2022 у справі № 924/1155/18 пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України з огляду на те, що відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування положень частини другої статті 47 КУзПБ при розгляді плану санації кредиторами шостої черги.

43. 18.07.2022 засобами поштового зв`язку Дочірнє підприємство "Старокостянтинівський молочний завод" (скаржник-2) надіслало на адресу Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду касаційну скаргу, в якій скаржник-2 просить скасувати постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2022 у справі № 924/1155/18 та залишити без змін постанову Господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у цій справі.

44. Підставами касаційного оскарження Дочірнє підприємство "Старокостянтинівський молочний завод" визначило пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України (відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування положень частини другої статті 47 КУзПБ при розгляді плану санації кредиторами шостої черги) та пункт 4 частини другої статті 287 ГПК України (недослідження, на переконання скаржника-2, питання заінтересованості кредиторів стосовно боржника та відсутність аналізу фінансового стану боржника).

Б. Доводи, викладені у відзивах на касаційні скарги.

45. До Верховного Суду надійшли відзиви від керуючого санацією боржника, арбітражного керуючого Завори О.І. на касаційні скарги ПАТ АБ "Укргазбанк" і Дочірнього підприємства "Старокостянтинівський молочний завод", в яких з посиланням на правильність застосування судом апеляційної інстанції норм права наведено прохання залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржену постанову суду апеляційної інстанції - без змін.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ.

А. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої й апеляційної інстанцій.

А. Щодо суті касаційної скарги.

46. Заслухавши присутніх у судовому засіданні учасників справи, розглянувши матеріали справи, здійснивши перевірку правильності застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційні скарги підлягають задоволенню з таких підстав.

47. Суд касаційної інстанції наголошує на тому, що перевірка законності судових рішень судів першої та апеляційної інстанцій, згідно зі статтею 300 Господарського процесуального кодексу України, здійснюється виключно у частині застосування норм матеріального та процесуального права.

48. Суд апеляційної інстанції у цій справі дійшов висновку, що передбачені Планом санації боржника заходи відновлення платоспроможності боржника відповідають загальним вимогам, визначеним у статтях 51, 52 КУзПБ; План санації схвалено зборами кредиторів боржника, він містить заходи, які не суперечать Кодексу та спрямовані на погашення вимог кредиторів, а в результаті - відновлення платоспроможності боржника у межах строку процедури санації. У зв`язку з цим суд вважав за доцільне затвердити поданий суду План санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" у справі № 924/1155/18.

Стосовно заінтересованості кредиторів до боржника, то суд апеляційної інстанції не встановив цього.

Судом зазначено, що боржником у зобов`язанні, передбаченому Генеральним кредитним договором від 23.01.2018 № 3/2018, є СВК "Перший національний аграрний кооператив", а не СВК "Перший національний виробничий кооператив". Водночас, СВК "Перший національний виробничий кооператив" є майновим поручителем перед АБ "Укргазбанк" за належне виконання СВК "Перший національний аграрний кооператив" обов`язків, визначених Генеральним кредитним договором від 23.01.2018 № 3/2018, та відповідає перед АБ "Укргазбанк" у межах вартості майна, переданого в заставу згідно з переліченими вище договорами застави.

49. Судова колегія не погоджується з цими висновками суду апеляційної інстанції з огляду на таке.

50. На розгляд суду поставлено питання переходу до відповідної процедури банкрутства, а саме санації, та перевірка дотримання положень КУзПБ при розробленні плану санації та його розгляду кредиторами.

51. Суд зауважує, що відповідно до КУзПБ кожна судова процедура у справі про банкрутство має своє завдання та мету, а їх запровадження має здійснюватися із дотриманням правил (наявності визначених КУзПБ для цього умов) переходу від однієї судової процедури до наступної.

52. Згідно з частиною першою статті 49 КУзПБ у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі.

53. Частиною третьою статті 49 КУзПБ унормовано, що у підсумковому засіданні господарський суд ухвалює одне з таких судових рішень:

ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом;

ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому цим Кодексом;

постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство.

54. Як встановлено судами, заборгованість СВК "Перший національний виробничий кооператив" перед кредиторами згідно затвердженого ухвалою суду реєстру вимог кредиторів у справі визначена у сумі 115 710 792,64 грн.

55. 20.05.2021 від ТОВ "Агро-Ормс" (кредитор у справі) до суду надійшло клопотання про введення процедури санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" та затвердження плану санації боржника, додатком до якого долучено: 1) протокол зборів кредиторів СВК "Перший національний виробничий кооператив" від 19.05.2021 та 2) план санації СВК "Перший національний виробничий кооператив".

56. За змістом абзацу 2 частини першої статті 50 КУзПБ санація є системою заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

57. Відповідно до статті 51 КУзПБ план санації має містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника. План санації має передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за умови погашення вимог кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів.

58. Таким чином законними пріоритетами у процедурі санації є запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, оздоровлення фінансово-господарського становища боржника. Методами досягнення такої легальної мети є розроблення відповідного плану санації та його узгодження кредиторами (приватно-правова складова процедури санації).

59. Водночас судова колегія зауважує, що додатковою функцією суду, незалежно від стадії провадження про банкрутство, є запобігання фіктивного банкрутства або доведення до банкрутства (публічно-правова складова процедури банкрутства).

60. У силу частини п`ятої статті 51 КУзПБ план санації боржника повинен передбачати погашення вимог кредиторів з урахуванням черговості, встановленої цим Кодексом, якщо самі кредитори не схвалили рішення про погіршення умов їхнього класу.

61. Частиною другою статті 52 КУзПБ встановлено, що заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містить план санації, можуть бути, серед іншого, відстрочення, розстрочення або прощення боргу чи його частини.

62. У цій справі встановлено, що згідно з планом санації ПАТ "Укргазбанк" має право звернути стягнення на заставлене майно СВК "Перший національний виробничий кооператив" перелічене в таблицях 5 і 6, після затвердження Плану санації господарським судом.

У таблиці 5 Плану санації міститься перелік майна СВК "ПНВК", що є предметом застави згідно Договору застави (обладнання) від 17.04.2018 № 3/2018-3/6.

Цей перелік майна складається з 51 одиниці залишковою балансовою вартістю у розмірі 7 672 278,36 грн.

Застава вказаного майна, переліченого у таблиці 5 Плану санації, зареєстрована у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, що підтверджується витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 08.05.2021 № Р97709.

У таблиці 6 Плану санації міститься перелік майна СВК "ПНВК", що є предметом застави згідно Договором застави (транспортні засоби) від 17.04.2018 № 3/2018-3/7.

Цей перелік майна складається з 13 одиниць залишковою балансовою вартістю у розмірі 2 765 279,36 грн.

Застава майна, переліченого у таблиці 6 Плану санації, зареєстрована у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, що підтверджується витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 08.05.2021 № Р97710.

63. Ухвалою суду першої інстанції від 12.06.2021 було зобов`язано арбітражного керуючого - розпорядника майна надати до 11.08.2021 звіт про фінансово-майновий стан боржника та провести інвентаризацію майна боржника. Натомість арбітражним керуючим надано лист представника боржника, в якому повідомлялося, що інвентаризаційні описи від 10.03.2021 та 22.10.2020, акти інвентаризації наявності грошових документів, бланків документів суворої звітності від 22.10.2020, копії яких наявні в матеріалах справи, є актуальними на сьогоднішній день. Також вказувалося на відсутність додаткових бухгалтерських та фінансових документів, крім тих, які були враховані попереднім розпорядником майна при складанні Звіту про проведення аналізу фінансово-господарського стану боржника щодо виявлення ознак фіктивного, приховуваного банкрутства або доведення до банкрутства.

64. Із наявних у матеріалах справи інвентаризаційних описів необоротних активів від 12.10.2020 та від 10.03.2021 вбачається наявність майна у кількості 12 одиниць.

65. Відтак, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відсутність у матеріалах справи доказів існування заставного майна, переліченого у Плані санації, що порушує права забезпеченого кредитора.

При цьому функція пошуку активів більш притаманна ліквідаційній процедурі, це є обов`язком ліквідатора, за що він, у тому числі, і отримує оплату за проведену ним роботу.

Зокрема, потрібно наголосити, що боржник знаходиться в процедурі розпорядження майном із 11.01.2019, однак до теперішнього часу не розшукане заставне майно.

За таких умов введення процедури санації створить вагомий дисбаланс між інтересами ПАТ АБ "Укргазбанк" (забезпеченого кредитора) та боржника.

66. Крім того, пунктом 1.6 плану санації передбачено порядок задоволення вимог кредиторів, що належать до класу кредиторів четвертої черги (таблиця 2), які проголосували проти схвалення плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив": виплата боргу відстрочується на п`ять років з дня затвердження господарським судом плану санації боржника (1.6.1.); виплата боргу розстрочується на десять років з дня закінчення п`яти років з дня затвердження господарським судом плану санації боржника (1.6.2.); виплата боргу на умовах розстрочення здійснюється в такому порядку: не пізніше тридцять першого грудня кожного з десяти років СВК "Перший національний виробничий кооператив" виплачує кожному кредитору, що належить до класу кредиторів четвертої черги (таблиця 2), який проголосував проти схвалення плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив", десять відсотків боргу СВК "Перший національний виробничий кооператив" перед таким кредитором, визнаному судовими рішеннями, переліченими в таблиці 1 (1.6.3.1.).

67. Аналізуючи цей пункт плану санації, судова колегія відзначає, що відстрочення боргів на 5 років та розстрочення виплати боргу на 10 років після відстрочення у принципі ставить під сумнів мету санації саме як оздоровлення, оскільки кредитори мають оплачувати послуги керуючого санацією щонайменше ці 5 років за відсутності впевненості у кредиторів, хто голосував проти плану санації, у погашенні боржником боргу.

68. Судова колегія відзначає, що виявлення активів на суму 696 948 грн свідчить про розтрату майна боржника та необхідність оперативного застосування специфічного інституту субсидіарної відповідальності, притаманного лише ліквідаційній процедурі. На думку колегії суддів, у такий спосіб буде дотримано положення Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод відносно кредиторів.

69. Тлумачення положень статей 48, 49 КУзПБ свідчить, що господарський суд, проводячи підсумкове засідання у справі про банкрутство, приймає рішення про введення наступної судової процедури щодо боржника, які визначені положеннями статтею 6 КУзПБ, з застосуванням судового розсуду (див. постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 15.09.2020 у справі № 915/1261/16, від 12.10.2021 у справі № 916/3619/19).

70. Судовий розсуд - це передбачене законодавством право суду, яке реалізується за правилами передбаченими КУзПБ, ГПК України та іншими нормативно-правовими актами, що надає йому можливість під час прийняття судового рішення (вчинення процесуальної дії) обрати з декількох варіантів рішення, встановлених законом, чи визначених на його основі судом (повністю або частково за змістом та/чи обсягом), такий, що є найбільш оптимальним в правових і фактичних умовах розгляду та вирішення справи, з метою забезпечення верховенства права, справедливості та ефективного поновлення порушених прав та інтересів учасників судового процесу.

71. Проаналізувавши умови Плану санації боржника, суд першої інстанції, керуючись судовим розсудом, дійшов, на переконання колегії суддів, вірного висновку, що фінансово-господарський стан боржника при реалізації розробленого і затвердженого зборами кредиторів в порядку частини другої статті 51 КУзПБ Плану санації боржника не дозволить здійснити вирішення завдань щодо відновлення платоспроможності. Зокрема, судом обґрунтовано вказано, що запропонована фінансова санація не доводить покриття поточних збитків та усунення причин їх виникнення, а затягує строк реалізації заходу щодо відновлення платоспроможності відповідно до п. 1.6 Плану санації до 15 років для кредиторів, які проголосують проти схвалення санації. Такий строк для відстрочення сплати боргу кредиторові, який проголосує проти схвалення Плану санації, викликає сумнів у намірах боржника дійсно погасити кредиторську заборгованість та можливість відновити свою платоспроможність після погашення вимог кредиторів внаслідок реалізації плану санації. Доказів наявності джерел, які б сприяли відновленню платоспроможності боржника у цій справі та джерел погашення вимог кредиторів із розрахунку вартості оціненого майна (696 948 грн) до загальної суми вимог кредиторів (115 710 792,64 грн), також не надано. Крім того, у матеріалах справи відсутні докази наявності заставного майна, переліченого у Таблицях 5 та 6, станом на дату погодження Плану санації кредиторами, що викликає сумнів у можливості в подальшому забезпеченому кредитору задовольнити свої вимоги шляхом продажу останнього.

72. Водночас, за умови встановлення судом першої інстанції ознак неплатоспроможності боржника (перевищення пасивів над активами боржника) було зроблено правильний висновок про визнання СВК "Перший національний виробничий кооператив" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Б. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги.

73. Відповідно до статті 312 ГПК України суд касаційної інстанції скасовує постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково і залишає в силі судове рішення суду першої інстанції у відповідній частині, якщо в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах встановить, що судом апеляційної інстанції скасовано судове рішення, яке відповідає закону.

74. Враховуючи викладене вище, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду дійшов висновку про задоволення касаційних скарг, тобто про скасування постанови суду апеляційної інстанції а також про залишення в силі рішення суду першої інстанції, як такого, що відповідає закону.

На підставі викладеного та керуючись статтями 240, 300, 301, 308, 315 ГПК України, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційні скарги Дочірнього підприємства "Старокостянтинівський молочний завод" за вх. № 3252/2022 та Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" за вх. № 3118/2022 задовольнити.

2. Постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2022 у справі № 924/1155/18 скасувати, а постанову Господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 залишити без змін.

3. Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий В. Пєсков

Судді О. Банасько

В. Картере