СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2022 року м. Харків справа №336з-22

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий, суддя-доповідач Попков Д.О.
судді Стойка О.В., Істоміна О.А.
секретар судового засідання Лутаєва К.В.
за участю представників:
від заявника Беркута Н.М. (адвокат);
від відповідача 1 за заявою Когутенко М.Г. (адвокат), Варданян А.А. (адвокат);
від відповідача 2 за заявою не з`явився;
від відповідача 3 за заявою не з`явився;
від відповідача 4 за заявою не з`явився;
від відповідача 5 за заявою не з`явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», м. Київ
на ухвалу господарського суду Харківської області
постановлену 08.09.2022
у справі №336з-22 (суддя Аюпова Р.М.)
за заявою Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), м.Нікосія Кіпр
до 1. Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», м. Київ, 2. Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків, 3. Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», м. Харків, 4. Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», м. Дніпро, 5. Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», м. Кривий Ріг Дніпропетровської області
про забезпечення позову до подання позову

В С Т А Н О В И В:

І.Короткий зміст вимог та ухвали суду першої інстанції:

1. Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), м. Нікосія Кіпр (далі - Заявник) звернувся до Господарського суду Харківської області із заявою про забезпечення позову до його подання, в якій просив:

· заборонити Акціонерному товариству «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», м. Київ (далі Відповідач 1), як управителю корпоративними правами, а саме:

- цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , емітовані Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків (ідентифікаційний код 03359500) у кількості 991142 штук номінальною вартістю 0,5грн. кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «Кліринговий дім», ідентифікаційний код 21665382), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), місцезнаходження: Laskareos, 21, Strovolos Nicosia 2028 Кіпр та становлять 13,6129% від загальної кількості;

- цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552) у кількості 661060 штук номінальною вартістю 0,25грн кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «Кліринговий дім», ідентифікаційний код 21665382), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), місцезнаходження: Laskareos, 21, Strovolos Nicosia 2028 Кіпр та становлять 18,8874% від загальної кількості;

- цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860) у кількості 6518088 штук номінальною вартістю 0,05грн кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «Кліринговий дім», ідентифікаційний код 21665382), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), місцезнаходження: Laskareos, 21, Strovolos Nicosia 2028 Кіпр та становлять 16,5599% від загальної кількості;

- цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397) у кількості 657487 штук номінальною вартістю 0,2грн кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «Кліринговий дім», (ідентифікаційний код 21665382), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), місцезнаходження: Laskareos, 21, Strovolos Nicosia 2028 Кіпр, та становлять 15,0283% від загальної кількості,

вимагати скликання, скликати, брати участь (реєструватись) та голосувати у Загальних зборах акціонерів: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397);

· заборонити Загальним зборам акціонерів Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397) приймати рішення щодо припинення повноважень та обрання (призначення) членів Наглядової ради, голови та членів правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397);

· заборонити Наглядовим радам Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397) у складі сформованому Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів приймати рішення щодо припинення повноважень (звільнення)/відсторонення голови та/або членів правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», та обрання (призначення) на ці посади інших осіб;

· заборонити державним реєстраторам, визначеним Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», у тому числі приватним та/або державним нотаріусам, вчиняти будь-які реєстраційні дії спрямовані на внесення змін до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців стосовно Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» на підставі рішень прийнятих Наглядовими радами сформованими Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

· заборонити депозитарній установі Публічному акціонерному товариству «Банк «Кліринговий дім» (ідентифікаційний код 21665382) видавати (надавати) у будь-який спосіб Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (ідентифікаційний код 41037901) та Акціонерному товариству «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (ідентифікаційний код 00153117) виписки про стан рахунків рахунку(ах) у цінних паперах та про операції на рахунку(ах) у цінних паперах, стосовно рахунку(ів) у цінних паперах відкритих в Публічному акціонерному товаристві «Банк «Кліринговий дім», на яких обліковуються (зберігаються) активи, що зазначені у додатку (переліку) до розпорядження Кабінету Міністрів України «Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках» №429-р від 28.05.2022;

· заборонити Публічному Акціонерному товариству «Національний депозитарій України» (ідентифікаційний код 30370711) (НДУ) складати реєстр(и) власників іменних цінних паперів, на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів товариства, переліку акціонерів, яким надсилатимуться повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, або розпоряджень про забезпечення повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства, що надійшли від Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (ідентифікаційний код 41037901) та Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (ідентифікаційний код 00153117) та їх посадових осіб, а також представників вказаних юридичних осіб, стосовно наступних емітентів: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397).

2. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у справі №336з-22 заяву акціонера Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) про забезпечення позову до його подання було задоволено частково:

- заборонено Наглядовим радам Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», м. Харків, у складі, сформованому Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, приймати рішення щодо припинення повноважень (звільнення)/відсторонення голови та/або членів правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», м. Харків та обрання (призначення) на ці посади інших осіб;

- заборонено державним реєстраторам, визначеним Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», у тому числі приватним та/або державним нотаріусам, вчиняти будь-які реєстраційні дії спрямованих на внесення змін до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців стосовно Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», м. Харків на підставі рішень прийнятих Наглядовими радами сформованими Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

3. Означена ухвала суду обґрунтована висновком про те, що оскільки всі нові члени Наглядових рад (замінені члени Наглядової ради - представники акціонерів: Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited), відповідно до повідомлення за підписом управителя активами товариств Генерального директора Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» Нєжнової С.В.) є співробітниками Національного акціонерного товариства «Нафтогаз України», тоді як відповідно до Статуту, Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (управитель активами товариств відповідно до договору №11/2022 від 05.07.2022) входить до Групи Нафтогаз та корпоративного центру, інтереси товариства співпадають з інтересами Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України». Відтак, суд зазначив про обґрунтованість вжиття заходів забезпечення позову шляхом заборони Наглядовим радам Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», у складі, сформованому Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» приймати рішення щодо припинення повноважень (звільнення)/відсторонення голови правління та/або членів правління, а також обрання (призначення) на ці посади інших осіб та заборони державним реєстраторам вчиняти реєстраційні дії, спрямовані на внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно зміни керівника та членів керівних органів (голови правління та/або членів правління) товариств.

Суд звернув увагу, що у випадку прийняття Наглядовою радою рішення про зміну складу правління, заявник, у випадку невжиття заходів забезпечення позову, змушений буде знову звертатися до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства про зміну складу правління. Крім цього, у подальшому змінений склад правління може прийняти рішення, що можуть вплинути на діяльність чи стан товариства.

3.1. Своєю чергою, щодо вимог про забезпечення позову щодо Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», суд зазначив, що останні не підлягають розгляду Господарським судом Харківської області у відповідності до норм ч.6 ст.30 Господарського процесуального кодексу України.

3.2. Суд відмовив у задоволенні частині вимог заяви про забезпечення позову, як недоведених заявником, щодо:

- заборони Акціонерному товариству «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», як управителю корпоративними правами, а саме: цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , емітовані Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків (ідентифікаційний код 03359500) у кількості 991142 штук номінальною вартістю 0,5грн. кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «Кліринговий дім», ідентифікаційний код 21665382), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), місцезнаходження: Laskareos, 21, Strovolos Nicosia 2028 Кіпр та становлять 13,6129% від загальної кількості; цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552) у кількості 661060 штук номінальною вартістю 0,25грн кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «Кліринговий дім», ідентифікаційний код 21665382), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), місцезнаходження: Laskareos, 21, Strovolos Nicosia 2028 Кіпр та становлять 18,8874% від загальної кількості; цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860) у кількості 6518088 штук номінальною вартістю 0,05грн кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «Кліринговий дім», ідентифікаційний код 21665382), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), місцезнаходження: Laskareos, 21, Strovolos Nicosia 2028 Кіпр та становлять 16,5599% від загальної кількості; цінними паперами - акціями, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер UА, емітовані Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397) у кількості 657487 штук номінальною вартістю 0,2грн кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «Кліринговий дім», (ідентифікаційний код 21665382), що належать Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), місцезнаходження: Laskareos, 21, Strovolos Nicosia 2028 Кіпр, та становлять 15,0283% від загальної кількості, вимагати скликання, скликати, брати участь (реєструватись) та голосувати у Загальних зборах акціонерів: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397);

- заборонити Загальним зборам акціонерів Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397) приймати рішення щодо припинення повноважень та обрання (призначення) членів Наглядової ради, голови та членів правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397);

- заборонити депозитарній установі Публічному акціонерному товариству «Банк «Кліринговий дім» (ідентифікаційний код 21665382) видавати (надавати) у будь-який спосіб Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (ідентифікаційний код 41037901) та Акціонерному товариству «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (ідентифікаційний код 00153117) виписки про стан рахунків рахунку(ах) у цінних паперах та про операції на рахунку(ах) у цінних паперах, стосовно рахунку(ів) у цінних паперах відкритих в Публічному акціонерному товаристві «Банк «Кліринговий дім», на яких обліковуються (зберігаються) активи, що зазначені у додатку (переліку) до розпорядження Кабінету Міністрів України «Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках» №429-р від 28.05.2022;

- заборонити Публічному Акціонерному товариству «Національний депозитарій України» (ідентифікаційний код 30370711) (НДУ) складати реєстр(и) власників іменних цінних паперів, на підставі відповідних розпоряджень на складання реєстру власників іменних цінних паперів, переліку власників іменних цінних паперів, переліку акціонерів товариства, переліку акціонерів, яким надсилатимуться повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, або розпоряджень про забезпечення повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства, що надійшли від Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (ідентифікаційний код 41037901) та Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (ідентифікаційний код 00153117) та їх посадових осіб, а також представників вказаних юридичних осіб, стосовно наступних емітентів: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» (ідентифікаційний код 03359500), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (ідентифікаційний код 03359552), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (ідентифікаційний код 20262860), Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (ідентифікаційний код 03341397).

ІІ. Короткий зміст вимог та узагальнених доводів апеляційної скарги:

4. Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», не погодившись з постановленою ухвалою суду, звернулось з апеляційною скаргою до Східного апеляційного господарського суду, в якій просить ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у справі №336з-22 скасувати та відмовити у задоволені заяви про забезпечення позову до його подання.

5. Підставами для задоволення апеляційних вимог Скаржник зазначає:

5.1. заходи забезпечення позову вжиті судом до подання позовної заяви у справі №336з-22 підлягають скасуванню, оскільки заявником було подано позов з пропуском десятиденного строку з дня подання такої заяви про забезпечення позову, а сам позов відрізняється своїм предметом та складом, що свідчить про невиконання заявником ч.3 ст.138 Господарського процесуального кодексу України. Скаржник зазначає, що заява про забезпечення позову надійшла до суду 06.09.2022, таким чином заявник мав звернутися до Господарського суду Харківської області з позовом не пізніше 16.09.2022, у той же час, позов (справа №922/1607/22) надійшов до суду лише 20.09.2022. Окрім того, при поданні заяви про забезпечення позову у справі №3Збз-22 заявник зазначав, що у подальшому звернеться з позовом про визнання незаконними дій Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та відсторонення від посад у Наглядових радах представників акціонерів призначених Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», тоді як звернувся до Господарського суду Харківської області з позовом (справа №922/1607/22) лише про визнання дій незаконними. При цьому, у справі №922/1607/22 склад відповідачів відрізняється від складу відповідачів, зазначених у заяві про забезпечення позову до його подання;

5.2. оскільки подана заява про забезпечення позову не містить обґрунтованих мотивів та посилань на докази щодо вчинення дій, які б прямо чи опосередковано свідчили, що невжиття заходів забезпечення майбутнього позову може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду та/або ефективного захисту або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся до суду, відсутні докази щодо обґрунтованості, доцільності та необхідності забезпечення позову у визначений заявниками спосіб, у суду були відсутні підстави для задоволення заяви про забезпечення позову. Зазначає, що заявник лише припускає, що Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» буде змінювати склад правління акціонерних товариств, а відтак, доводи заявника, якими мотивовано заяву про забезпечення позову до його пред`явлення, ґрунтуються лише на припущеннях та є бездоказовими;

5.3. Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» не здійснює діяльність з управління портфелем фінансових інструментів, а здійснює діяльність управління активами на підставі ст.21-1 Закону України «Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів». Діяльність з управлення портфелем фінансових інструментів та діяльність з управління активами не є тотожними видами діяльності, а відтак, твердження про те, що АРМА може обрати управителем арештованих акцій лише юридичну особу у формі акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю або товариства з додатковою відповідальністю, для яких операції з фінансовими інструментами є виключним видом діяльності та котрі отримали ліцензію на право проведення професійної діяльності на ринках капіталу з торгівлі фінансовими інструментами, що передбачає діяльність з управління портфелем фінансових інструментів, є необґрунтованим;

5.4. характер вжитих заходів забезпечення позову може блокувати всю діяльність товариств та призвести до негативних економічних, репутаційних та майнових втрат, що свідчить про втручання суду у господарську діяльність товариств та порушує права інших акціонерів, які не є учасниками справи, враховуючи, що договір №11/2022 від 05.07.2022 управління активами (майном) є чинним i ніким не оспорений, а тому є обов`язковим до виконання його сторонами, тоді як матеріали справи не містять доказів, які б свідчили, що прийняття обраними Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» членами Наглядової ради рішення про зміну складу правління, а у подальшому змінений склад правління, будуть приймати рішення, які негативно вплинуть на діяльність чи стан товариства.

ІІІ. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи:

6. Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» надано відзив на апеляційну скаргу, за змістом якого останнє проти її задоволення заперечує, наголошуючи на законності та обґрунтованості оскаржуваної ухвали суду, зазначає, що в умовах запровадженого в Україні воєнного стану та триваючими активними бойовими діями в частині Харківської області, товариство зацікавлене в стабільності органів управління з метою оперативного вирішення всіх поточних питань в забезпеченні безперервного та безперебійного газопостачання до споживачів природного газу. Своєю чергу, припинення повноважень членів правління в умовах наведених вище обставин створює загрозу в управлінні поточною діяльністю товариства, впливає на ефективність фінансово-господарської діяльності в цілому, з огляду на що, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» вважає ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у справі №336з-22 правомірною, враховуючи, що судом правомірно проведено аналогію судової практики з обставинами даної справи.

7. Тантер Холдінгс Лімітед також надано відзив на апеляційну скаргу, за змістом якого останнє проти її задоволення заперечує, зазначає про:

7.1. безпідставність доводів скаржника щодо неподання заявником позовної заяви після забезпечення позову, оскільки останнім днем строку для подання позову (враховуючи, що строк припадав на вихідний день - 18.09.2022) було 19.09.2022, тоді як саме 19.09.2022 Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) скориставшись послугами кур`єрської доставки Товариства з обмеженою відповідальністю «КСД» направило позов, який було забезпечено оскаржуваною ухвалою суду першої інстанції (на підтвердження додано копію кур`єрської накладної від 19.09.2022). Зауважує, що доводи апеляційної скарги також є безпідставними, оскільки приймаючи оскаржувану ухвалу суд першої інстанції не міг встановлювати обставини подання позову, лише оцінював обґрунтованість заяви про забезпечення позову та відповідність її процесуальним положенням законодавства. Своєю чергою, Позивач скориставшись своїм процесуальним правом подав уточнену позовну заяву з ідентичними сторонами та предметом спору, зазначеними у заяві про забезпечення цього позову;

7.2. безпідставність доводів апеляційної скарги про відсутність доказів наявності дій Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» зі зміни складу правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», оскільки прийнявши в управління арештовані активи за договором №11/2022 від 05.07.2022 управління активами (майном), Управитель (Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз») фактично одразу ж повідомив Відповідачів 2-5 про зміну членів діючих Наглядових Рад, навіть незважаючи на те, що Управитель ще не набув прав за цінними паперами (оскільки станом на момент посвідчення повідомлення про зміну членів Наглядових Рад, ще не було внесено відповідних змін до системи депозитарного обліку). Відтак, доводи заявників базуються не на гіпотетичних припущеннях, а на конкретних положеннях договору і фактах вчинення дій спрямованих на їх виконання (а саме зміна складу Наглядових рад Відповідачів 2-5). Більше того, на даний час вже наявні дії Відповідача 1, направлені на зміну складу правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» - у кінці жовтня 2022 року на адреси Відповідачів направлено вимогу про скликання позачергових загальних зборів акціонерів з метою запобігання ризику виникнення надзвичайної ситуації в енергетичній сфері та забезпечення належного виконання умов договору Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз»;

7.3. безпідставність твердження Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» про відсутність необхідності мати ліцензію на здійснення професійної діяльності на ринках капіталу з торгівлі фінансовими інструментами, оскільки АРМА може обрати управителем арештованих акцій заявника лише юридичну особу у формі акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю або товариства з додатковою відповідальністю, для яких операції з фінансовими інструментами є виключним видом діяльності та котрі отримали ліцензію на право проведення професійної діяльності на ринках капіталу з торгівлі фінансовими інструментами, що передбачає діяльність з управління портфелем фінансових інструментів. Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» таким вимогам не відповідає. Відсутність ліцензії у Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» на управління портфелем фінансових інструментів ще раз підтверджує можливе настання несприятливих наслідків для Відповідачів 2-5, внаслідок передачі їх активів в управління;

7.4. щодо заперечень Скаржника проти передачі АРМА більше прав, ніж належить самому Агентству, зазначає, що відсутність у АРМА прав за цінними паперами товариств за процедурою передачі в управління не породжує таких прав за цінними паперами у Відповідача 1, а отже не наділяє компетенцією в частині самостійного визначення кандидатур для обрання до складу органів управління товариства;

7.5. щодо аргументу Скаржника про втручання у господарську діяльність товариств, зазначає, що: по-перше, вжиті ухвалою Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 заходи забезпечення позову не є втручанням та перешкоджанням власній господарській діяльності Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», оскільки у відповідності до Статуту предметом діяльності останнього є, у тому числі, видобування природного газу, нафти та газового конденсату підземним та відкритим способами розроблення або шляхом експлуатації свердловин, а відтак заходи забезпечення позову не перешкоджають Скаржнику здійснювати свою основну господарську діяльність; по-друге: для Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» вжиті судом тимчасові заходи забезпечення позову є виправданими з огляду на негативні наслідки, які можуть настати у випадку їх незастосування;

7.6. Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» не володіє людськими ресурсами для управління арештованими корпоративними правами та фактично є банкрутом, з огляду на його фінансове становище (згідно річної фінансової звітності власний капітал товариства становить 0,00грн.). Зазначає, що на даний момент проти Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» відкрито 58 виконавчих проваджень, що також свідчить про неефективність його власної господарської діяльності. Відтак, вжиття заходів забезпечення позову в даній справі було першочерговим завданням задля недопущення настання непоправних наслідків для товариств, враховуючи, що вжиття заходів забезпечення позову також має на меті забезпечення стабільного функціонування газорозподільних підприємств критичної інфраструктури зокрема в опалювальний сезон в умовах віялових відключень електроенергії та воєнного стану.

8. Іншими Відповідачами, у порядку ст.ст.262, 263 Господарського процесуального кодексу України, відзивів на апеляційну скаргу подано не було.

IV. Щодо процедури апеляційного провадження:

9. У відповідності до вимог ст.32 та ч.1 ст.260 Господарського процесуального кодексу України за протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.10.2022 головуючим (суддею-доповідачем) з розгляду апеляційної скарги визначено суддю Попкова Д.О., тоді як іншими членами судової колегії є Істоміна О.А., Стойка О.В.

10. Ухвалою від 03.11.2022 вказана судова колегія відкрила апеляційне провадження у справі №336з-22, а ухвалою від 16.11.2022, після проведення підготовчих дій, призначила розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» на ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у судовому засіданні на 05.12.2022 об 11:40 з повідомленням учасників справи.

11. Враховуючи викладене в п.п.9, 10 цієї постанови, та відсутність визначених ст.ст.38, 39 Господарського процесуального кодексу України підстав для відводу/самовідводу члені судової колегії, сформована судова колегія Східного апеляційного господарського суду у складі Попков Д.О. (головуючий, суддя-доповідач), Стойка О.В. та Істоміна О.А. відповідає вимогам «суду, створеним відповідно до закону» у розумінні п.1 ст.6 ратифікованої Україною Конвенції про захист прав і основоположних свобод людини 1950р.

12. Фіксація судового засідання апеляційної інстанції здійснювалась у протоколі судового засідання та за допомогою засобів відеофіксації у відповідності до вимог ст.ст.222, 223 Господарського процесуального кодексу України з урахуванням п.17.7. його Перехідних положень в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 цього Кодексу.

13. Уповноважені представники Скаржника у судове засідання 05.12.2022 з`явились, апеляційну скаргу підтримали у повному обсязі з підстав, що у ній наведені. Надали додаткові пояснення на запитання суду.

Уповноважений представник Позивача у судове засідання 05.12.2022 також з`явився, проти задоволення апеляційної скарги заперечував з підстав, наведених у відзиві на апеляційну скаргу, зазначив про законність та обґрунтованість оскаржуваної ухвали суду першої інстанції.

У судове засідання 05.12.2022 інші учасники справи, попри вжиті судом заходи з належного повідомлення, не з`явились, про причини неявки не повідомив, що за висновком судової колегії, враховуючи визнання їх явки необов`язковою, а також достатність матеріалів справи, не перешкоджає розгляду справи по суті.

14. Згідно із вимогами ст.269 Господарського процесуального кодексу України справа переглядається за наявними в ній доказами, і суд апеляційної інстанції перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, якщо під час розгляду не буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

V. Встановлені судом першої інстанції та неоспорені обставини, а також обставини, встановлені судом апеляційної інстанції, і визначені відповідно до них правовідносини:

15. Як встановлено місцевим судом та вбачається з наявних матеріалів оскарження ухвали, Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) у заяві про забезпечення позову до його подання (п.1 означеної постанови) зазначило наступні позовні вимоги майбутнього позову:

- визнання незаконними дії Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», які полягають в заміні членів Наглядової ради Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» представників акціонерів - Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- визнання незаконними дії Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», які полягають в заміні членів Наглядової ради Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» представників акціонерів - Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- визнання незаконними дії Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», які полягають в заміні членів Наглядової ради Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» представників акціонерів - Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- визнання незаконними дії Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», які полягають в заміні членів Наглядової ради Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» представників акціонерів - Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- відсторонення від посад у Наглядовій раді Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» осіб - представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) призначених Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- відсторонення від посад у Наглядовій раді Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» осіб - представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) призначених Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- відсторонення від посад у Наглядовій раді Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» осіб - представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) призначених Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- відсторонення від посад у Наглядовій раді Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» осіб - представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) призначених Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

Заявник зазначив, що внаслідок вчинення дій щодо заміни членів Наглядової ради, незаконно відсторонено його представників, які були членами у Наглядових радах Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», таким чином, позовні вимоги будуть спрямовані на захист прав щодо користування своїм майном (акціями).

16. Звертаючись із заявою про забезпечення позову до його подання, Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) зазначило, що новим складом Наглядових рад буде призначено новий склад членів правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз», який буде здійснювати управління товариствами. Заявник допускає, що у разі зміни керівника (Голови Правління), членів правління товариств, заявнику доведеться повторно звертатися до суду із новими позовами про оскарження відповідних дій. Таким чином, заявник допускає, що існує велика ймовірність настання непередбачуваних негативних фінансових наслідків для цих товариств (Відповідачів 2-5), які буде неможливо усунути.

17. Заявник вважає, що є очевидна небезпека, що невжиття заходів забезпечення позову може ускладнити чи навіть унеможливити ефективний захист порушених прав та інтересів заявника та зауважує, що згідно з п.7.6 договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (управитель) та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, управитель повинен забезпечити призначення членів наглядових рад, керівника та головного бухгалтера юридичних осіб, визначених у пп.1.1.1, п.1.1, розділу 1 цього договору із дотриманням принципу доброчесності.

18. Як вказує заявник, склад Наглядових рад управителем вже змінено, сформовано у новому складі Наглядові ради Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз». При цьому, важливим аргументом необхідності застосування заходів забезпечення позову заявник вказує те, що в управителя відсутня ліцензія на професійну діяльність на ринках капіталу з торгівлі фінансовими інструментами, що передбачає діяльність з управління портфелем фінансових інструментів (до 01.07.2021 така ліцензія називалася на професійну діяльність на ринку цінних паперів - діяльність з управління цінними паперами), а відтак, допускає, що існує велика ймовірність настання непередбачуваних негативних фінансових наслідків для товариств Відповідачів 2-5, які буде неможливо усунути.

19. Додатково заявник зазначає, що з матеріалів заяви про забезпечення позову не вбачається, що застосуванням заходів забезпечення позову можуть бути порушені права та інтереси Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз». Вважає, що заходи забезпечення позову не є втручанням та перешкоджанням власній господарській діяльності Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та не несуть для Відповідачів жодних збитків, так як не перешкоджають веденню їх власної господарської діяльності (для управителя - ведення його основної господарської діяльності).

Також заявник вважає, що заходи забезпечення позову забезпечать виключно ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних корпоративних прав або інтересів Позивача.

20. Разом із заявою про забезпечення позову Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) було надано:

- копії протоколів Загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» №1 від 19.04.2021, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» №1 від 19.04.2021, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» №1 від 21.04.2021, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» №27 від 22.04.2021;

- копії Положень про Наглядову раду Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

- копія повідомлень, направлених на адреси Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» про заміну членів Наглядової ради - представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгслімітед(Tanterholdingslimited),Компані!Ерісвеллтрейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компані| Содеман Лімітед (Sodeman Limited);

- копію договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022;

- копії ухвал Печерського районного суду міста Києва у справі №757/11188/22-к від 17.05.2022 та у справі №757/11783/22-к від 24.05.2022;

- копії Інформаційних довідок ПАТ НДУ щодо акціонерів Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

- копії Виписок з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

- копії Статутів Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз»;

- копії заяв ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , а також ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ОСОБА_2 , ОСОБА_6 про надання згоди на обрання членами Наглядової ради товариства;

- доручення Мар?їна І.О.

21. З надано до заяви ухвали Печерського районного суду м. Києва від 17.05.2022 у справі №757/11188/22-к вбачається накладення арешту в межах кримінального провадження №0000160 від 22.02.2021 на корпоративні права Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» із встановленням заборони здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо акцій та розпоряджатися ними. Відповідно до постановленої ухвали про накладення арешту на акції товариств, які належать відповідним нерезидентам, останні згідно з ухвалою суду від 24.05.2022 у справі №757/11783/22-к були передані до Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

21.1. Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного з Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (АРМА), стало управителем арештованих акцій товариств.

21.2. Відповідно до Статутів Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» Наглядова рада є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариств і в межах компетенції, визначеної Статутом та Законом, здійснює управління товариствами, а також контролює та регулює діяльність Правління.

21.3. Згідно з наданими разом із заявою протоколами Загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» за результатами розгляду питання Порядку денного «Про обрання членів Наглядової ради Товариства» обрано Наглядову раду товариств у складі:

- ОСОБА_7 - представник акціонера Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), НЕ 173090;

- Яковенко Надія Леонідівна - представник акціонера Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), код НЕ 173086;

- Прокошин Ігор Сергійович - представник акціонера Содеман Лімітед (Sodeman Limited), НЕ 173089.

21.4. У період з 22.07.2022 до 02.08.2022 товариства отримали повідомлення за підписом управителя активами товариств, Генерального директора Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» Нєжнової С.В., про заміну членів Наглядової ради - представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited). Усі нові члени Наглядових рад стали співробітники Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», про що ними повідомлено у відповідних заявах власноруч.

Судом встановлено, що Акціонерне товариство «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» згідно до Статуту входить до Групи Нафтогаз та корпоративного центру у значенні цього терміну, наданому у п.1.6 Статуту.

22. Означені обставини підтверджуються матеріалами справи та сторонами в межах апеляційного провадження не заперечуються.

23. Відносно означених обставин місцевий суд розглянув спірні питання в контексті приписів ст.ст.136, 137 Господарського процесуального кодексу України.

24. Апеляційним судом з програми «Діловодство спеціалізованого суду» встановлено, що відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.09.2022 у справі №922/1607/22 з розгляду позовної заяви Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) до Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» про визнання дій незаконними визначено головуючого, суддю-доповідача Шарко Л.В.

З ухвали Господарського суду Харківської області від 26.09.2022 у справі №922/1607/22 вбачається, що акціонер Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) звернувся до Господарського суду Харківської області з позовом до Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» про:

- визнання незаконними дії Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», які полягають в заміні членів Наглядової ради Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» представників акціонерів - Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited) відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- відсторонення від посад у Наглядовій раді Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» осіб-представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited), призначених Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- відсторонення від посад у Наглядовій раді Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» осіб-представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited), призначених Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- відсторонення від посад у Наглядовій раді Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» осіб-представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited), призначених Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;

- відсторонення від посад у Наглядовій раді Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» осіб-представників акціонерів Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед (Eriswell Trading Limited), Компанії Содеман Лімітед (Sodeman Limited), призначених Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

VІ. Оцінка апеляційного суду:

25. Згідно з ч.ч.1, 2 ст.136 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених ст.137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

За змістом ч.1 ст.137 Господарського процесуального кодексу України, позов забезпечується, зокрема, забороною відповідачу вчиняти певні дії, забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання.

26. Відтак, забезпечення позову є засобом, спрямованим на запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів юридичної або фізичної особи, що полягає у вжитті заходів, за допомогою яких у подальшому гарантується виконання судових актів.

При цьому, сторона, яка звертається з заявою про забезпечення позову, повинна обґрунтувати причини звернення з такою заявою.

27. У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку з вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

28. Таким чином, умовою застосування заходів до забезпечення позову є достатньо обґрунтоване припущення господарського суду, що невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання судового рішення/істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся до суду через, зокрема, зникнення, зменшення за кількістю або погіршення за якістю майна (грошових коштів) тощо на момент виконання рішення. Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного виду забезпечення позову. Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається. Оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, з вартістю майна, на яке вимагається накладення арешту, або майнових наслідків заборони відповідачу вчиняти певні дії.

29. Означена позиція також узгоджується з постановами Верховного Суду, зокрема у справах №911/207/20 від 16.06.2020, №910/12641/19 від 15.06.2020 та №910/18384/15 від 10.06.2020

30. Сутність апеляційного перегляду в означеному випадку полягає в оцінки обґрунтованості та законності ухвали суду про вжиття забезпечувальних заходів до подання позовної заяви, які (законність та обґрунтованість) заперечуються Скаржником з наступних підстав:

· неподання заявником позовної заяви упродовж встановленого строку після забезпечення позову (1);

· відсутності у заяві обґрунтованих мотивів та посилань на докази щодо ймовірності утруднення/ унеможливлення ефективного захисту або поновлення захищуваних прав/ інтересів Позивача без застосування встановленого забезпечення, а також щодо співмірності і адекватності відповідного забезпечення позовним вимогам (2);

· безпідставність доводів заявника щодо необхідності Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» мати ліцензію на професійну діяльність на ринках капіталу з торгівлі фінансовими інструментами (3);

· характер вжитих забезпечувальних заходів може блокувати всю діяльність товариства та привести до негативних економічних, репутаційних та майнових наслідків та порушує права акціонерів, що не є учасниками справи (4).

При цьому, зважаючи на відсутність за змістом апеляційної скарги аргументів та зауважень до переглядуваної ухвали місцевого суду у частині висновку останнього про відмову у задоволені певних забезпечувальних заходів та щодо непідсудності вирішення питання щодо іншої відповідної частини, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга полягає саме у запереченні законності і обгрунтованості фактично застосованих місцевим судом забезпечувальних заходів (приведені у п.2 цієї постанови).

30.1. Зважаючи на природу апеляційного провадження, оцінка обґрунтованості та законності оскаржуваного судового акту в межах доводів і вимог апеляційної скарги здійснюється в контексті обставин, що існували, були оцінені та мали бути встановлені та оцінені місцевим судом саме на момент постановлення оскаржуваної ухвали. Хронологічно наступні вчинені або не вчинені дії Позивачем в принципі не можуть визначати правомірність запровадження забезпечувальних заходів.

За таких обставин аргумент (1) Скаржника відхиляється судовою колегією без надання оцінки питання дотримання/не дотримання Позивачем як ініціатором забезпечувальних заходів приписів ч.3 ст.138 Господарського процесуального кодексу України, оскільки відповідне питання підлягає дослідженню при визначеності наявності/відсутності підстав для скасування запроваджених забезпечувальних заходів самим судом, що їх застосував (п.1 ч.13 ст.145 Господарського процесуального кодексу України).

Суд апеляційної інстанції зауважує, що ототожнення Скаржником доведення і встановлення підстав для скасування ухвали про забезпечення позову в апеляційному порядку із процедурою скасування саме забезпечувальних заходів судом, що їх запровадив, є (ототожнення) помилковим. Відтак, апеляційний суд ураховує у відповідній частині заперечення Компанії Тантер Холдінгс Лімітед, приведені у п.7.1. цієї постанови.

30.2. Дійсно, за змістом заяви про застосування забезпечувальних заходів акціонер Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited), серед іншого, підіймав питання відсутності у Управителя необхідної (на думку акціонера) ліцензії, однак за змістом мотивувальної частини оскаржуваної ухвали місцевий суд цілком правомірно відмітив, що дослідження відповідного питання повинно здійснюватися під час розгляду справи по суті. Отже, проблема необхідності певної ліцензії (або відсутності такої потреби для здійснення функції Управителя) не була підставою часткового задоволення переглядувальної ухвалою забезпечувальних заходів.

У світлі викладеного, апеляційний суд відхиляє аргумент (3) Скаржника, адже його висування свідчить про безпідставне ототожнення останнім процедури апеляційного перегляду із процедурою висування заперечень проти клопотання іншої сторони у справі на етапі розгляду такого клопотання у нашому випадку відповідний судовий акт за клопотанням вже постановлено і підстави, які підлягають оцінці належності і достатності, визначені у ньому місцевим судом. Викладене зумовлює і відхилення заперечень Компанії Тантер Холдінгс Лімітед, приведених у п.7.3. цієї постанови.

31. Таким чином, колегія апеляційного суду вважає за необхідне зосередити увагу на аргументах (2) і (4) Скаржника, які, на відміну розглянутих аргументів (1) і (3) не є очевидно необґрунтованими, та певною мірою є взаємопов`язаними.

31.1. Як вбачається із зави Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) про вжиття забезпечувальних заходів та переглядуваної ухвали про її часткове задоволення, запроваджене забезпечення пов`язується із захищуваним правом акціонера «мирного володіння (користування) своїм майном» (акціями, зокрема, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» та Акціонерного товариства «Харківміськгаз»), гарантованими ст.1 ратифікованої Україною Конвенції про захист прав і основоположних свобод людини 1950р.

Виходячи із змісту ст.ст.136, 137 Господарського процесуального кодексу України та усталеної практики їх застосування Верховним Судом, і відносно анонсованих акціонером Компанією Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) немайнових позовних вимог, легітимною метою запроваджених забезпечувальних заходів є уникнення ситуації порушення вимог щодо справедливого та ефективного захисту порушених прав у зв`язку з неможливістю їх захисту у межах одного судового провадження без нових звернень до суду. Отже, належність забезпечення вимагає відповідного зв`язку із предметом майбутнього позову, у тому числі і для перевірки дотримання вимог ч.11 ст.137 Господарського процесуального кодексу України.

31.2. У заяві про вжиття забезпечувальних заходів акціонером наведено наступні підстави майбутнього позову:

- відсутність дозволу Антимонопольного комітету України чи Кабінету Міністрів України на концентрацію чи узгоджені дії Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та АРМА;

- співпадіння інтересів Управителя і Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», що зумовлює конфлікт інтересів між газовидобувним підприємством (Управитель) та відповідним газорозподільним підприємством;

- відсутність у Управителя відповідної ліцензії тощо.

Вказані підстави (фактичні обставини, з яким акціонер пов`язує порушення його прав) у сукупністю із визначеними захищуваними правами на користування приналежними пакетами акцій газорозподільних підприємств («право приймати участь в управлінні товариствами і реалізовувати корпоративні права як їх акціонера) зумовлюють висновок про спрямованість майбутнього позову на оспорювання правомірності запровадження управління приналежними йому акціями і здійсненні такого управління саме Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз», що також підтверджується характером і сутністю заперечень проти апеляційної скарги, приведених у п.п.7.4. і 7.6. цієї постанови.

32. Судова колегія враховує, що ані під час постановлення оскаржуваної ухвали, ані в перебігу її апеляційного перегляду не вирішується і не може вирішуватися по суті питання обґрунтованості майбутнього позову, наявності суб`єктивних прав та можливості їх захисту, однак перевірка відповідності зв`язку між запровадженим забезпеченням та відповідним позовом, у контексті спрямованості такого забезпечення уникнути потреби подальших інших нових позовах як дотримання мети вжитих заходів.

У світлі означеного застереження апеляційний суд відносно запровадженого державою управління корпоративними правами Компанії Тантер Холдінгс Лімітед і здійснення функцій такого управління Скаржником, яке фактично і було обмежено запровадженими забезпечувальними заходами, для оцінки їх адекватності та взаємозв`язку із анонсованим майбутнім позовом відмічає:

32.1. У контексті положень ст.1 Першого протоколу згадуваної Конвенції та усталеної практики Європейського суду з прав людини із її застосування «втручання у право мирного володіння майном» (у розглядуваному контексті у формі запровадження управління активами) з боку держави не є порушенням, якщо воно вчинено з легітимною метою (1), на законній підставі (2) та є пропорційним (3):

- легітимна мета втручання у даному випадку визначена ухвалою слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 17.05.2022 (а.с.а.с.167-206 т.1) про накладення арешту на корпоративні права як речові докази у кримінальному провадженні, оцінка правомірності якої в принципі не може здійснюватися в межах позовного провадження у господарському суді;

- законні підстави втручання ґрунтуються на послідовній низці:

· ухвала слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 24.05.2022 (а.с.а.с.207-249 т.1) про передачу відповідних пакетів арештованих акцій в управлінні АРМА, яка (ухвала) взагалі не підлягає оскарженню;

· розпорядження Кабінету Міністрів України №429-р від 28.05.2022 та №552-р від 01.07.2022;

· договір між АРМА та Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022;

- пропорційність втручання визначається висновком АРМА про необхідність застосування виняткових випадків передачі в управління арештованих акцій, передбачених ст.21-1 Закону України №772-VІІІ від 10.11.2015 та змістом договору управління активами (майном) №11/2022 від 05.07.2022.

32.2. Таким чином, співставлення вказаного Компанією Тантер Холдінгс Лімітед предмету немайнового позову із наведеними вище елементами втручання держави у права, на захист яких нібито направлений майбутній, але забезпечений оскаржуваною ухвалою позов, у контексті згадуваних в заяві підстав порушення таких прав (приведені в п.31.2. цієї постанови) зумовлює висновок апеляційного суду про те, що предмет вимог анонсованого позову, безвідносно до можливих результатів його вирішення, не усуває потреби інших подальших/нових звернень до суду, оскільки такий предмет жодною мірою не зачіпає/ не впливає ані на належність запровадження управління з боку держави (в особі відповідних органів і осіб) приналежними Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) пакетами акцій, ані здійснення функцій Управителя саме з боку Акціонерного товариства «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз», ані на обсяг повноважень останнього як Управителя та його обов`язки із управління. Дійсно, анонсовані позовні вимоги не спрямовані на скасування (заперечення/спростування) вказаних вище законних підстав та аспектів пропорційності розглядуваного «втручання» у захищувані права користування корпоративними правами з акцій відповідних Товариств.

Отже, легітимна мета (якою керувався місцевий суд, частково задовольняючи заяву про забезпечення майбутнього позов, - сформульована у п.31.1. цієї постанови) запровадження забезпечувальних заходів у розглядуваному випадку не досягається такі заходи за своєю суттю, встановлюючи фактично обмеження повноважень Управителя (адже у сформованих складах Наглядових рад Акціонерного товариства «Харківгаз» та Акціонерного товариства «Харківміськгаз» Управитель здійснює корпоративні права всіх представлених в радах акціонерів) без визначення намірів (шляхом вказівки в заяві відповідного предмету майбутнього позову) застосувати кореспондуючий таким обмеженням спосіб судового захисту, мають тотожні наслідки з ухваленням по суті рішення щодо обсягу повноважень Управителя.

33. Відсутність належного зв`язку між застосованим забезпеченням та майбутнім (анонсованим у заяві акціонера) позовом підкреслюється і невідповідністю між складом визначених Відповідачів та колом суб`єктів, з діями яких не погоджується акціонер, наполягаючи на приналежності йому права здійснювати корпоративні права щодо пакетів акцій Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» та Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» попри запроваджене управління цими активами АРМА, тоді як ані останнє, ані Кабінет Міністрів України не вказані у якості відповідачів.

34. Апеляційний суд звертає увагу, що місцевий суд в оскаржуваній ухвалі досліджуючи питання дотримання балансу інтересів сторін, наводить свої міркування щодо повноважень АРМА, залишаючи поза увагою, що належне визначення кола відповідачів майбутнього позову в контексті зазначених акціонером підстав та у світлі імперативних приписів ч.5 ст.30 Господарського процесуального кодексу України, унеможливило розгляд б такої заяви Господарським судом Харківської області за змістом вимог п.1 ч.1 ст.138 цього Кодексу.

З цього приводу апеляційний суд вважає за необхідне зазначити про помилковість обґрунтування необхідності та правомірності застосування забезпечувальних заходів посиланням на правовий підхід, застосований Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 05.10.2021 у справі №910/18647/19, адже на відміну від розглядуваного випадку підстав та обсягу повноважень Управителя у вказаній справі:

· відбулося відчуження активу земельної ділянки, тоді п.п.4.4.7 і 4.4.11 договору управління №11/2022 від 05.07.2022 вказують про відсутність у Управителя повноважень з відчуження відповідних пакетів акцій, а здійснена заміна представників акціонерів у Наглядових радах жодною мірою не можуть бути ототожнена із відчуженням власності акціонера;

· висновки щодо ефективності способу судового захисту, під час застосування якого суд управнений аналізувати і оцінювати обсяг повноважень АРМА та порядок їх реалізації у конкретних діях у справі №910/18647/19 сформульовані під час вирішення позовних вимог по суті, тоді як у нашому випадку відбулася певна ревізія і часткове обмеження набутих і переданих АРМА повноважень до Управителя, визначених у п.п.1.3, 4.3.2 договору управління №11/2022 від 05.07.2022 під час запровадження забезпечувальних заходів навіть до подання позовної заяви;

· АРМА була стороною у справі №910/18647/19, тоді як у цьому провадженні акціонер, попри фактичне заперечення втрати корпоративних прав щодо участі в управлінні емітентами арештованих акцій через запровадження з боку АРМА управління, навіть не визначив його у якості відповідача майбутнього позову.

35. У контексті висловлених Скаржником заперечень щодо співмірності застосованих оскаржуваною ухвалою забезпечувальних заходів апеляційний суд зазначає:

35.1. В оскаржуваній ухвалі місцевий суд звертає увагу, що забезпечувальні заходи не призведуть до будь-якого перешкоджання у господарській діяльності товариств, у складі Наглядових рад яких Управитель здійснив заміну представників акціонерів. Однак, оскільки сформульований предмет майбутнього позову стосується з`ясування належного суб`єкта, управненого реалізовувати права за ч.6 ст.53 Закону України «Про акціонерні товариства», спірні відносини фактично мають місце між акціонером як власником, з одного боку, та Державою в особі АРМА і Управителем з іншого, а отже не є корпоративними у розумінні п.3 ч.1 ст.20 Господарського процесуального кодексу України, а обумовлені спеціальними приписами Закону України №772-VІІІ від 10.11.2015. Таким чином, співмірність забезпечувальних заходів повинна оцінюватися не відносно діяльності емітентів арештованих акцій, а щодо АРМА і Управителя відносно правомірності і ступені обмеження їх повноважень, функцій і обов`язків з управління арештованим активом.

За висновком апеляційного суду, блокування забезпечувальними заходами повноважень Управителя, наданих АРМА і прямо визначених у договорі управління, без намірів оспорювання дійсності такого договору (зважаючи на предмет майбутнього позову) чи згадуваних у п.32.1. цієї постанови розпоряджень Кабінету Міністрів України щодо узгодження кандидатури Управителя, є неспівмірним втручанням саме у діяльність АРМА і Управителя, а не емітентів.

З таких міркувань колегія суддів відхиляє заперечення Компанії Тантер Холдінгс Лімітед проти апеляційних вимог, приведені у п.7.5. цієї постанови, адже розглядуване «втручання» жодною мірою не стосується газовидобувної господарської діяльності Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» - співмірність заходів має розглядатися в контексті набутого останнім функції Управителя.

35.2. Компанія Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) за змістом заяви про забезпечення позову і представлених документів визначає себе власником 16,6129% від загальної кількості акцій Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і 18,8874% від загальної кількості акцій Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», а представники цього акціонера є одним з трьох членів Наглядових рад вказаних газорозподільних підприємств. Між тим, АРМА набуло в управління і передала Управителю повноваження із здійснення корпоративних прав акціонера щодо управління 95,9425% акцій Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і 93,727% акцій Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», у тому числі і пакетами акцій, що належить акціонерам, представники яких є членами Наглядових рад цих товариств.

Відтак, запровадження забезпечувальних заходів за заявою акціонера-власника лише певного (вказаного вище) пакету акцій Товариств, які (заходи) блокують повноваження Наглядових рад цих Товариств у цілому щодо кадрових рішень стосовно правління Товариств (ці повноваження прямо передбачені п.10.2.27 Статутів кожного з Товариств а.с.а.с.71, 116 т.2 та ч.2 ст.58 Закону України «Про акціонерні товариства») є неспівмірним втручанням і в корпоративні права, здійснювані Управителем щодо пакетів акцій інших акціонерів Товариств.

У цьому сенсі запровадженні заходи вочевидь виходять за межі захищуваного Компанією Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) права користуватися корпоративними правами у межах приналежних їй пакетів акцій, що суперечить змісту застереження ч.10 ст.137 Господарського процесуального кодексу України.

36. Решта заперечень учасників провадження проти апеляційних вимог не тільки не спростовують наведених вище висновків апеляційного суду та правової оцінки, але й вказівкою на убезпечення вжитими заходами стабільної технологічної роботи газорозподільчих підприємств в умовах віялових відключень електричної енергії та воєнного стану додатково підтверджують відсутність належного зв`язку між забезпеченням та анонсованим позовом, оскільки:

- у визначених спірних правовідносинах (п.35.1. цієї постанови) та в контексті сутності захищуваного суб`єктивного права Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (п.31.1. цієї постанови) остання взагалі не управнена діяти (ініціювати запровадження забезпечення) в інтересах Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» у розумінні ч.3 ст.4 Господарського процесуального кодексу України відповідні міркування як об`єкт судового захисту можуть висувати та обґрунтовувати шляхом подання відповідних заяв із позовними та забезпечувальними вимогами саме ці Товариства;

- саме міркуваннями забезпечення стабільної роботи Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» обґрунтовується висновок АРМА про необхідність застосування виняткових випадків передачі в управління арештованих акцій, передбачених ст.21-1 Закону України №772-VІІІ від 10.11.2015, рішення про наявність яких (винятковості ) у межах анонсованого позову не оспорюється;

- можливість та необхідність виконання технологічних функцій газорозподільчими підприємствами, у тому числі і в умовах віялових відключень та воєнного стану, не перебуває у залежності від суб`єкту реалізації корпоративних прав щодо відповідних пакетів акцій Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» і Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз».

37. Зважаючи на встановлену невідповідність мети забезпечення немайнових позовних вимог майбутнього позову (яка має бути сутністю і визначатися природою захищеного права, а не лише формальним співвіднесенням виду забезпечення із предметом позову), неспівмірність застосованого (навіть частково забезпечення) та невиправданого втручання у сферу законодавчо встановлених повноважень безпідставно не визначеного у якості учасника провадження АРМА, набутих (набутих) через підстави, що не підлягають ревізії та скасуванню у межах господарського судочинства та були передані Управителю, визначення якого, спосіб делегації та коло переданих повноважень (розпорядження Кабінету Міністрів України і договір управління) не охоплюється предметом майбутнього позову, а у разі навіть імовірного охоплення такий позов не може розглядатися Господарським судом Харківської області (ч.5 ст.30 Господарського процесуального кодексу України), апеляційний суд дійшов висновку про задоволення апеляційної скарги та часткового скасування ухвали від 08.09.2022 в частині задоволених вимог заяви про забезпечення та відмови у забезпеченні.

При цьому, аргументація апеляційного суду щодо неправомірності вжиття забезпечувальних заходів у розглядуваному випадку стосується і тих забезпечувальних заходів, які були відхилені місцевим судом через недоведеність заявником підстав їх запровадження (п.3.2. цієї постанови).

38. Враховуючи викладені в п.п.30-37 цієї постанови міркування, колегія суддів дійшла висновку про необхідність задоволення апеляційної скарги Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та скасування переглядуваної ухвали Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у справі №336з-22 в частині задоволення заяви Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) про забезпечення позову до його подання, через порушення місцевим судом при її постановленні ст.ст.136, 137 Господарського процесуального кодексу України та не з`ясування обставин/недоведеність обставин, які суд першої інстанції визнав встановленими, необхідних для запровадження заходів забезпечення позову.

39. Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України такий результат апеляційного перегляду має наслідком віднесення на рахунок заявника - Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст.74, 129, 136, 137, 269-271, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», м. Київ на ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у справі №336з-22 задовольнити.

2. Ухвалу Господарського суду Харківської області від 08.09.2022 у справі №336з-22 скасувати в частині задоволення заяви Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) про забезпечення позову до його подання.

3. Відмовити Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) у задоволені заяви про забезпечення позову до його подання у справі №336з-22 щодо:

- заборони Наглядовим радам Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», м. Харків, у складі, сформованому Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне підприємство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, приймати рішення щодо припинення повноважень (звільнення)/відсторонення голови та/або членів правління Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», м. Харків та обрання (призначення) на ці посади інших осіб;

- заборони державним реєстраторам, визначеним Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», у тому числі приватним та/або державним нотаріусам, вчиняти будь-які реєстраційні дії спрямованих на внесення змін до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців стосовно Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», м. Харків, Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз», м. Харків на підставі рішень прийнятих Наглядовими радами сформованими Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз», як управителем відповідно до договору №11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, укладеного між Акціонерним товариством «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» та Національним агентством України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

4. Стягнути з Компанії Тантер Холдінгс Лімітед (Tanter Holdings Limited) (Ласкареос, 21, Строволос, 2028, Нікосія, Кіпр (адреса для листування: 01601, м. Київ, вул. Московська, 32/2, 8 поверх) реєстраційний номер ЗЕ 173090) на користь Акціонерного товариства «Державне акціонерне товариство «Чорноморнафтогаз» (01030, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 26, офіс 505, ідентифікаційний номер 00153117) судовий збір за подання апеляційної скарги в сумі 2481,00грн.

5. Постанова набирає сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту, з урахуванням порядку подання касаційної скарги, передбаченого п.17.5. Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні 05.12.2022 проголошено вступну та резолютивну частини постанови. Повний текст постанови складено та підписано 06.12.2022.

Головуючий, суддя-доповідач Д.О. Попков

Суддя О.В. Стойка

Суддя О.А. Істоміна