ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

04 листопада 2022 року Справа № 903/368/22

Господарський суд Волинської області у складі:

головуючого судді - Гарбара Ігоря Олексійовича

секретар судового засідання - Коваль Олександр Миколайович

за участю представників сторін:

від позивача: Веремчук В.В. - ордер серія АС №1039707 від 13.06.2022

від відповідача: Лавренчук О.В. - ордер серія АС №1040003 від 17.06.2022

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Луцьку у приміщенні Господарського суду Волинської області справу №903/368/22 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Порт Сіті Груп" до фізичної особи -підприємця Троцюк Тетяни Анатоліївни про стягнення 808724,30 грн.,

ВСТАНОВИВ:

30.05.2022 Товариство з обмеженою відповідальністю "Порт Сіті Груп" направило на адресу суду позов до фізичної особи -підприємця Троцюк Тетяни Анатоліївни про стягнення 808724,30 грн., в т.ч.: 561326,15 грн. основний борг, 247398,15 грн. штраф.

Позовна заява обґрунтована не виконанням відповідачем взятих на себе зобов`язань згідно договору про суборенди №Б-210 від 29.02.2020.

Ухвалою Господарського суду Волинської області від 02.06.2022 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

17.06.2022 представник відповідача надіслав до суду клопотання, в якому просить суд розгляд справи призначити за правилами загального позовного провадження. В порядку підготовки до судового розгляду зобов`язати позивача належно виконати вимоги п.1 ч.1 ст.164 ГПК України та надіслати примірник позовної заяви з додатками на адресою реєстрації та місця проживання ФОП Т.А.Троцюк: АДРЕСА_1 . Оскільки станом на 17.06.2022 відповідач жодних повідомлень чи позовних заяв від позивача за адресою її реєстрації та місця проживання так і не отримала і відповідно позбавлена можливості себе захищати в порядку елементарного подання відзиву чи представлення будь-яких доказів для заперечення позовних вимог.

Ухвалою суду від 05.07.2022 заяву представника ФОП Троцюк Тетяни Анатоліївни про розгляд справи в порядку загального позовного провадження задоволено. Суд перейшов від спрощеного позовного провадження до розгляду справи за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 26.07.2022 о 11:45 год. Зобов`язано позивача протягом 3-х днів з дня отримання ухвали надіслати примірник позовної заяви з додатками на адресу реєстрації та місця проживання ФОП Т.А.Троцюк: АДРЕСА_1 , про що докази надати суду. Запропоновано відповідачу не пізніше ніж у 15-ти денний строк з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі подати суду обґрунтований письмовий відзив на позовну заяву у порядку, передбаченому статтею 178 ГПК України, з нормативно обґрунтованими поясненнями по суті заявлених вимог та доданням оригіналів для огляду та належним чином завірених копій підтверджуючих документів, на які міститься посилання у відзиві. Звернути увагу відповідача, що відзив повинен містити мотиви повного або часткового відхилення вимог позивача з посиланням на законодавство. Звернути увагу відповідача на вимоги ст. 165 ГПК України щодо відзиву; докази направлення відзиву з доданими до нього документами на адресу позивача.

Ухвалу про відкриття провадження у справі відповідач отримала 06.06.2022, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №851.

Ухвалу суду від 05.07.2022 про перехід від спрощеного позовного провадження до розгляду справи за правилами загального позовного провадження, представник позивача отримав 07.07.2022 на електронну адресу вказану в клопотанні від 20.09.2022 (а.с.82).

Ухвалою від 26.07.2022 розгляд підготовчого засідання відкладено на 30.08.2022 о 10:45 год. (а.с.94).

Представник позивача 22.08.202 подав до суду клопотання, яким долучив до матеріалів справи копії рахунків-фактур для оплати суборендної плати за травень 2022 в сумі 164932,10 грн. та за квітень 2022 в сумі 164932,10 грн. (а.с.96-109).

Крім того зазначив, що на момент подачі позовної заяви а саме 20.05.2022 року у Позивача були відсутні акти здачі-приймання робіт (надання послуг) по суборендній платі за травень 2022 року в сумі 164 932,10 грн. та суборендній платі за квітень 2022 року в сумі 164932.10 грн. оскільки останні були надіслані Відповідачу після подачі позовної заяви до суду.

Зауважує, що відповідно до п. 11.5. Договору Орендар може виставляти рахунки Суборендареві на платежі, що визначені умовами цього Договору, однак не виставлення рахунку Орендарем не позбавляє Суборендаря від зобов`язання щодо сплати відповідних Платежів у дати та відповідно до умов цього Договору.

Ухвалою від 30.08.2022 відкладено підготовче засідання на 06.10.2022 о 10:15 год (а.с.113).

Протокольною ухвалою від 06.10.2022 строк розгляду справи у підготовчому судовому засіданні продовжено на 30 днів. Відповідачу: поновлено строк для подання відзиву, встановлено строк для подання представником відповідача відзиву 7 днів, докази надіслання відзиву на адресу позивача надати суду. Представнику відповідача подати клопотання про витребування доказів у відповідності до встановленого порядку ГПК України. Позивачу: встановлено строк для подання відповіді на відзив 3 дні з моменту отримання відзиву на позовну заяву. Розгляд справи у підготовчому судовому засіданні відкладено на 20.09.2022 на 10:30 год. (а.с.117-119).

13.09.2022 представник відповідача надіслав на адресу суду відзив на позовну заяву (а.с.120-131).

Протокольною ухвалою від 20.09.2022 в судовому засіданні оголошено перерву до 27.09.2022 о 11:15 год. (а.с.133-134).

24.09.2022 представник позивача надіслав на адресу суду відповідь на відзив з додатками документів.

У зв`язку з перебуванням судді Гарбара І.О. у відпустці судове засідання, що призначене на 27.09.2022 о 11:15 год., не відбулося, про що помічником судді на підставі пункту 14 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду, затверджених рішенням зборів суддів Господарського суду Волинської області від 22.10.2021 (зі змінами, внесеними рішенням зборів суддів від 22.11.2021) складена відповідна довідка від 26.09.2022 (а.с.150).

Ухвалою суду від 29.09.2022 розгляд підготовчого судового засідання призначено на 05.10.2022 о 10:45 год (а.с.151).

04.10.2022 представник відповідача на електронну пошту суду надіслав клопотання про перенесення судового засідання на іншу дату, у зв`язку з різким погіршення стану здоров`я.

05.10.2022 представник позивача подав до суду:

1.Клопотання про відкладення розгляду справи та долучення до матеріалів справи повідомлення Луцького РУП ГУНП у Волинській області №149вз/50/01-2022 від 11.07.2022.

2.Клопотання про витребування доказів, а саме просить витребувати у позивача:

-докази прийняття і розгляду заяви ФОП Т.А.Троцюк від 03.03.2022 про припинення Договору від 21.02.2020 у зв`язку з форс-мажорними обставинами;

- докази на підтвердження чи спростування оплати суборендних та інших платежів за лютий і березень 2022 року,

- Акт здачі-приймання робіт (надання послуг) № УТППСГ1533 від 31.03.2022, в т.ч. - пояснення чи враховано у розрахунках позовних вимог Акт здачі-приймання робіт (надання послуг) № УТППСГ1533 від 31.03.2022, де вартість суборенди за березень 2022 року було вказано у розмірі 0,06 грн., крім того - платіжні доручення відповідача від 12.04.2022 р. та 20.04.2022 р.;

- пояснення - на якій правовій підставі позивач володіє правом самостійної зміни призначення авансового платежу, передбаченого п.9.6. Договору від 21.02.2020 у неустойку (а.с.158-160).

Ухвалою від 05.10.2022 (а.с.161-163) закрито підготовче провадження, розгляд справи по суті призначено на 18.10.2022 о 10:15 год. Витребувано у позивача наступні документи:

-докази прийняття і розгляду заяви ФОП Т.А.Троцюк від 03.03.2022 про припинення Договору від 21.02.2020 у зв`язку з форс-мажорними обставинами;

- докази на підтвердження чи спростування оплати суборендних та інших платежів за лютий і березень 2022 року,

- Акт здачі-приймання робіт (надання послуг) № УТППСГ1533 від 31.03.2022, в т.ч. - пояснення чи враховано у розрахунках позовних вимог Акт здачі-приймання робіт (надання послуг) № УТППСГ1533 від 31.03.2022, де вартість суборенди за березень 2022 року було вказано у розмірі 0,06 грн., крім того - платіжні доручення відповідача від 12.04.2022 р. та 20.04.2022 р.;

- пояснення - на якій правовій підставі позивач володіє правом самостійної зміни призначення авансового платежу, передбаченого п.9.6. Договору від 21.02.2020 у неустойку.

14.10.2022 представник відповідача надіслав до суду лист (а.с.165-182), в якому вказав:

Щодо доказів прийняття і розгляду заяви ФОП Троцюк Т.А. від 03.03.2022 року про припинення договору від 21.02.2020 року у зв`язку із форс-мажорними обставинами.

09.03.2022 ТОВ «Порт Сіті Груд» отримало лист від ФОП Троцюк Т.А, від 03.03.2022 в якому висловили пропозицію розірвати договір суборенди № Б-210 від 29.02.2020 року (Договір). При цьому посилались на положення статей 25 і 30 Договору.

Відповідно до п.25.1. Договору встановлено, що Сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання умов цього Договору у разі, якщо таке невиконання або неналежне виконання сталося внаслідок дії Форс-мажорних обставин.

Згідно із п. 25.5. Договору Якщо форс-мажорні обставини тривають більше 180 (сто вісімдесят) днів, кожна Сторона має право розірвати цей Договорі шляхом направлення іншій Стороні письмового Повідомлення.

Статтею 30 Договору, а саме пунктом 30.6. встановлено право Суборендаря на дострокове розірвання Договору в односторонньому порядку, про що він зобов`язаний письмово повідомити про це Орендаря не менше як за три місяці до бажаної дати припинення дії Договору.

Отже, з огляду на вищезазначене вважає, що у Відповідача не було підстав розривати даний Договір у зв`язку із форс-мажорними обставинами оскільки відсутні підстави визначені статтею 25 Договору, та крім того на виконання п. 30.6. Договору Відповідачем не було повідомлено Орендаря (Позивача) про бажання розірвати Договір із зазначенням дати такого розірвання. В листі лише зазначено пропозицію, на яку не було отримано ними позитивної відповіді від Позивача (Орендаря). Крім того в усному порядку роз`яснено для ФОП Троцюк Т.А. про можливість розірвання Договору у відповідності до умов Договору.

Щодо платежів за лютий і березень 2022 року.

На виконання ухвали суду надає копії наступних платіжних документів:

-платіжне доручення № 236 від 08.02.2022 року;

- платіжне доручення № 237 від 08.02.2022 року;

- платіжне доручення № 182 від 17.02.2022 року;

- платіжне доручення № 183 від 22.02.2022 року;

Крім того, повідомляє, що усі оплати Відповідача які здійснювались відповідно до укладеного Договору зазначені в акті звірки взаєморозрахунків який було додано до позовної заяви де відображено дані платежі.

Щодо того чи враховано у розрахунках позовних вимог Акт здачі-приймання робіт (наданих послуг) № УТППСГ1533 від 31.03.2022.

Зазначений акт враховано при розрахунку заборгованості Відповідача перед ТОВ «Порт Сіті Груп». Також надає копії платіжних документів:

- платіжне доручення № 243 від 20.04.2022 року:

- платіжне доручення № 242 від 20.04.2022 року;

- платіжне доручення № 241 від 20.04.2022 року;

- платіжне доручення № 240 від 20.04.2022 року;

- платіжне доручення № 239 від 13.04.2022 року:

- платіжне доручення № 238 від 12.04.2022 року.

Щодо самостійної зміни призначення авансового платежу у неустойку.

Відповідно до п. 9.8.1. Договору при належному виконанні Суборендарем своїх зобов`язань по Договору. Авансові платежі зараховуються в якості суборендної плати за відповідні місяці суборенди. Бразі дострокового припинення дії Договору, у зв`язку з неналежним виконанням Суборендарем своїх зобов`язань по Договору, Авансові платежі в рахунок оплати суборенди за відповідні місяці Строку Договору не зараховуються, суборендареві не повертаються та залишаються в Орендаря в якості неустойки за дострокове розірвання (припинення) дії Договору.

Отже, як зазначалось Відповідачем у Відзиві на позовну заяву Договір було припинено у зв`язку із набуттям скасувальною умовою, оскільки ФОП Троцюк Т.А було порушено умови Договору, а саме не виконано зобов`язання з оплати платежів встановлених Договором.

Отже, Відповідач у відзиві на позовну заяву фактично визнав, що ним було допущено неналежне виконання умов Договору, відтак Авансові платежі залишаються у ТОВ «Порт Сіті Груп» в якості неустойки.

Ухвалою суду від 18.10.202 розгляд справи по суті відкладено на 25.10.2022 о 10:00 год (а.с.186-187).

Протокольною ухвалою від 25.10.2022 з метою витребування у представника позивача оригіналів документів поданих до позовної заяви для огляду в судовому засіданні, судом оголошено перерва до 01.11.2022 о 09:30 год. (а.с.190-195).

Ухвалою від 01.11.2022 розгляд справи по суті відкладено на 04.11.2022 о 09:30 год (а.с.198).

В судовому засіданні представник позивача позов підтримав та просив задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача в задоволенні позову просить відмовити повністю.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши матеріали справи, суд прийшов до наступного висновку.

Як слідує з матеріалів справи, 29.02.2020 між ТОВ «Порт Сіті Груп» (позивач, орендар) та ФОП Троцюк Тетяною Анатоліївною (відповідач, суборендар) укладено договір суборенди № Б-210 (надалі - Договір, а.с.7-23).

Згідно п. 2.1. Договору, Орендар зобов`язується передати Суборендарю в тимчасове платне користування Приміщення в будівлі Торгового центру, а Суборендар зобов`язується прийняти, оплатити користування і повернути Приміщення Орендарю на умовах визначених цим Договором.

Приміщенням є частина будівлі, яка знаходиться на другому поверсі Торгового центру, секція № Б-210.Місце знаходження Приміщення позначено на витязі з плану Торгового центру (додаток №1 до цього Договору). Площа Приміщення складає: 153,20 м2 (п.п.3.1 -3.3. договору).

Згідно п.7.1 договору, строк дії договору починає обчислюватися з дати підписання договору, становить 2 роки та 11 місяців і закінчується 31.12.2023 підписанням акту приймання-передачі (повернення) приміщення з суборенди.

Відповідно до п.9.1. договору - Суборендар зобов`язаний сплачувати суборендну плату за користування Приміщенням в розмірах і в терміни, визначені цим Договором.

Згідно з пунктом 9.2.2. Договору суборендна ставка за цим договором становить 496,80 грн. з ПДВ за 1 кв.м. щомісячно, що еквівалентно 36,8 дол. США.

Відповідно до п. 9.3. договору Суборендна плата сплачується Суборендарем щомісячно, авансом, не пізніше 20-го числа місяця, що передує звітному.

Положення п.9.6. Договору передбачає, що протягом 5 (п`яти) банківських днів з дати підписання цього Договору Суборендар зобов`язаний сплатити Орендареві Авансовий платіж за передостанній місяць суборенди в сумі 76109,00 грн. (сімдесят шість тисяч сто дев' ять грн. 00 коп. ) з ПДВ та останній місяць суборенди в сумі 76109,00 грн. (сімдесят шість тисяч сто дев`ять грн. 00 коп.) з ПДВ.

Договором також передбачено обов`язок Суборендаря сплачувати експлуатаційні витрати (стаття 10 Договору), комунальні послуги (пункт 10.4. Договору), маркетинговий платіж (пункт 10.6. Договору).

Згідно п. 10.4. Договору компенсація комунальних платежів та експлуатаційних витрат за календарний місяць здійснюється шляхом перерахування грошових коштів в національній валюті України на поточний банківський рахунок Орендаря протягом 5 (п`яти) банківських днів з дати виставлення Орендарем рахунку.

Відповідно до п. 10.7. договору Суборендар зобов`язаний здійснювати компенсацію Маркетингового платежу за календарний місяць шляхом перерахування грошових коштів в національній валюті України на поточний банківський рахунок Орендаря протягом 5 (п`яти) банківських днів з дати виставлення Орендарем рахунку.

Згідно п. 11.4. Договору, якщо суми коштів отриманої Орендарем від Суборендаря за цим Договором, буде недостатньо для покриття усіх грошових зобов`язань Суборендаря перед Орендарем, така сума, незалежно від вказаного Суборендарем призначення платежу автоматично (без повідомлень Орендарем Суборендаря) зараховується в рахунок погашення зобов`язань Суборендаря перед Орендарем в наступній послідовності:

11.4.1. Відшкодування будь-яких збитків, понесених Орендарем з вини Суборендаря в ході виконання цього Договору, зокрема, пов`язаних з отриманням виконання за цим Договором;

11.4.2. Компенсація будь-яких пошкоджень Торгового центру, заподіяних з вини Суборендаря;

11.4.3. Будь-які види неустойки, штрафних санкцій, якщо вони передбачені цим Договором або законодавством України;

11.4.4. Експлуатаційні витрати. Маркетинговий платіж, компенсація комунальний платежів:

11.4.5. Прострочена Суборендна плата;

11.4.6. Суборендна плата.

Орендар може виставляти рахунки Суборендареві на Платежі, що визначені умовами цього Договору, однак не виставлення рахунку Орендарем не позбавляє Суборендаря від зобов`язання щодо сплати відповідних Платежів у дати та відповідно до умов цього Договору (п.11.5. договору).

Відповідно до п.11.6. договору, орендар щомісяця складає та надсилає або передає Суборендарю Акти здачі - прийняття робіт (надання послуг) в 2 (двох) примірниках. Суборендар зобов`язаний підписати один примірник Акту здачі - прийняття робіт (надання послуг) або надати письмові зауваження до нього протягом 5 (п`яти) календарних днів з моменту відправлення Суборендарю Акту здачі - прийняття робіт (надання послуг).

У разі ненадходження Орендарю від Суборендаря, підписаного та скріпленого печаткою (за наявності) Суборендаря, одного примірника Акту здачі - прийняття робіт (надання послуг) або письмових зауважень до нього протягом 5 (п`яти) календарних днів з моменту відправлення Суборендарю Акту здачі - прийняття робіт (надання послуг), послуги вважаються виконаними належним чином, у встановлений строк і прийнятими Суборендарем в обсязі та на умовах, вказаних а Акті здачі - прийняття робіт (надання послуг).

Згідно пункту 21.2. Договору, у разі прострочення Суборендарем виконання зобов`язань по сплаті одного з Платежів передбачених цим Договором, більш ніж на десять календарних днів. Суборендар зобов`язаний у кожному такому випадку сплатити Орендареві штраф у розмірі 50 (п`ятдесяти) відсотків суборендної плати за місяць, в якому трапилось таке порушення.

Цей договір набирає чинності з моменту його укладення і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань (п. 27.1).

Положення п. 30.3. Договору вказують, що цей Договір укладений під скасувальною умовою, а саме, - він достроково припиняє свою дію у разі непогашення Суборендарем заборгованості перед Орендарем по оплаті Суборендної плати, Експлуатаційних витрат, внесенню і до внесенню (поповненню) Авансового платежу, по сплата інших Платежів, передбачених цим Договором, впродовж біліше 20 (двадцяти) днів з моменту виникнення такої заборгованості. Скасувальна умова не застосовується, у разі укладення сторонами додаткової угоди про дострокове розірвання договору відповідно до п.30.5 ст 30 цього Договору.

29.02.2020 Орендар (Позивач) передав Суборендарю (Відповідачу) у суборенду приміщення розміром 153,20 кв. м., яке знаходиться на другому поверсі (секція Б-210) будівлі Торгового Розважального Центру «Порт Сіті», що розташований за адресою: м.Луцьк, вул. Сухомлинського,1, що підтверджується актом прийому-передачі приміщення в суборенду (а.с.34).

На виконання умов договору, позивач надіслав акти здачі-приймання виконаних робіт, зокрема експлуатаційних витрат, маркетингових та комунальних послуг на суму 66529,85 грн., рахунки-фактури суборендних платежів за березень-травень 2022 року на суму 494796,30 грн. (а.с.48-63, 99-106, 138-145).

Докази надання письмових зауважень до них в матеріалах справи відсутні.

Позивач направляв рахунки та акти здачі-прийняття робіт (наданих послуг), акт звіряння взаєморозрахунків за допомогою електронного документообігу через програмне забезпечення «Медок», мотивованої відмови від Е-документів Позивач не отримував, а відтак вони вважаються прийнятими Відповідачем та набрали чинності.

03.03.2022 відповідачка надіслала на адресу позивача заяву про припинення дії Договору у зв`язку з наявністю форс-мажорних обставин, що було підтверджено доданим сертифікатом Торгово-промислової палати від 28.02.2022 року № 2024/02.0-7.1 (а.с.122-1124).

Як слідує з відповіді на відзив позивача, ТОВ «Порт Сіті Груп» отримала вказаний лист 09.03.2022 (а.с.136).

Відповідно до ст. 144 ГК України, ст.11 ЦК України обов`язки суб`єктів господарювання виникають з угод, передбачених законом, а також з угод, непередбачених законом, але таких які йому не суперечать.

Згідно п.1 ст.12 ЦК України особа здійснює свої цивільні права вільно на власний розсуд.

Як встановлено ст.67 ГК України, відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності здійснюються на основі договорів. Підприємства вільні у виборі предмета договору, визначенні зобов`язань, інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України.

У статтях 3, 6, 203, 626, 627 ЦК України визначено загальні засади цивільного законодавства, зокрема поняття договору і свободи договору, та сформульовано загальні вимоги до договорів як різновиду правочинів (вільне волевиявлення учасника правочину).

Згідно ст.174 ГК України, господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, із господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Відповідно до ч.2 ст.180 ГК України, господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

Відповідно до ч.1 ст.626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Частина 1 ст.628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

В силу ст.638 ЦК України, договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом, як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Статтею 629 ЦК України передбачено, що договір є обов`язковим до виконання сторонами.

Відповідно до ст. 173 ГК України та ст. 509 ЦК України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Згідно ст. 193 ГК України, ст.ст. 526, 527, 530 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Боржник зобов`язаний виконати свій обов`язок, а кредитор -прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено законом або договором, не випливає із суті зобов`язання. Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст.759 ЦК України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов`язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Згідно ч.1 ст.762 ЦК України за користування майном з наймача справляється плата, розмір якої встановлюється договором найму.

Якщо розмір плати не встановлений договором, він визначається з урахуванням споживчої якості речі та інших обставин, які мають істотне значення.

Суборенда - це передача орендованої нерухомості (майна) в оренду третій особі.

За договором суборенди Орендар за згодою орендодавця передає на певний строк частину або все найняте ним приміщення у користування суборендарю.

Згідно з розрахунком позивача (а.с.102-103) суборендна плата за користування приміщенням за період квітень- червень 2022 року становить 483240,21 грн.

Враховуючи умови договору, строк оплати за суборенду не залежить від акту підписання чи не підписання актів.

Як слідує з умов договору, а саме п.9.3. Суборендна плата сплачується Суборендарем щомісячно, авансом, не пізніше 20-го числа місяця, що передує звітному.

Тобто, за квітень 2022 суборендна плата повинна була бути сплачена до 20.03.2022, за травень 2022 до 20.04.2022 та за червень 2022 - до 20.05.2022.

Докази оплати за вищевказані місяці в матеріалах справи відсутні.

Згідно з розрахунком позивача, останній за період березень - квітень 2022 нарахував відповідачу 78085,94 грн. експлуатаційних витрат, маркетингових та комунальних платежів (а.с.137).

Згідно п. 10.4. Договору компенсація комунальних платежів та експлуатаційних витрат за календарний місяць здійснюється шляхом перерахування грошових коштів в національній валюті України на поточний банківський рахунок Орендаря протягом 5 (п`яти) банківських днів з дати виставлення Орендарем рахунку.

Як вбачається з матеріалів справи, рахунок-фактура №УТППСГ06829 від 31.03.2022 за експлуатаційні витрати за березень 2022 на суму 24652,18 грн та рахунок-фактура №УТППСГ06830 від 31.03.2022 за маркетингові витрати за березень 2022 на суму 8963,70 грн (а.с.138-139, 142-143) надіслані на електронну адресу відповідача 31.03.2022, отже строк оплати до 07.04.2022 (оскільки 02.03.2022 - 03.03.2022 вихідні дні: субота - неділя).

Рахунок-фактура №УТППСГ07528 від 30.04.2022 за експлуатаційні витрати за квітень 2022 на суму 24652,18 грн та рахунок-фактура №УТППСГ07529 від 30.04.2022 за маркетингові витрати за квітень 2022 на суму 8963,70 грн (а.с.52-53, 56-57) надіслані на електронну адресу відповідача 02.05.2022, отже строк оплати до 09.05.2022 (оскільки 07.05.2022 - 08.05.2022 вихідні дні: субота - неділя).

Рахунок-фактура №УТППСГ07981 від 18.05.2022 за комунальні послуги за квітень 2022 на суму 10854,18 грн (а.с.60-61) надісланий на електронну адресу відповідача 18.05.2022, отже строк оплати до 25.05.2022 (оскільки 21.05.2022 - 22.05.2022 вихідні дні: субота - неділя).

Враховуючи вищевикладене, а саме той факт, що умовами договору (п.30.3) передбачена скасувальна умова у разі непогашення Суборендарем заборгованості перед Орендарем по оплаті Суборендної плати, Експлуатаційних витрат, внесенню і до внесенню (поповненню) Авансового платежу, по сплата інших Платежів, передбачених цим Договором, впродовж біліше 20 (двадцяти) днів з моменту виникнення такої заборгованості, то оскільки заборгованість по оплаті суборенднної плати за квітень 2022 виникла з 21.03.2022 + 20 днів, то починаючи з 10.04.2022 договір припинений за скасувальною умовою.

Як слідує з матеріалів справи, що не заперечується представником відповідача, ФОП Троцюк Т.А. після припинення договору здійснювала підприємницьку діяльність до 03.06.2022, а 04.06.2022 підприємницька діяльність була припинена у примусовому порядку блокуванням охороною і технічними засобами доступу Суборендаря до суборендованого приміщення, де досі знаходиться і проданий покупцям товар, що підтверджується листом ГУ НП у Волинській області від 11.07.2022 (аа.с.157).

Разом з цим, як слідує з п.9.6 договору, відповідач оплатив авансовий платіж за передостанній місяць суборенди в сумі 76109,00 грн. з ПДВ та останній місяць суборенди в сумі 76109,00 грн. з ПДВ, що не заперечується представником позивача в судовому засіданні.

Оскільки договір припинений з 10.04.2022 за скасувальною умовою, то у відповідності до п.9.8 договору, то частина авансових платежів повинна бути зарахована за дев`ять днів квітня місяця 2022 (до припинення дії договору) за суборендну плату, комунальні, маркетингові та експлуатаційні послуги.

При належному виконанні Суборендарем своїх зобов`язань по Договору, Авансові платежі зараховуються в якості суборендної плати за відповідні місяці суборенди.

Отже, враховуючи вище викладене, сума боргу в розмірі 561362,15 грн до задоволення не підлягає.

Доводи представника відповідача проте, що 03.03.2022 ФОП Троцюк Т.А. на адресу позивача було подано заяву про припинення дії Договору у зв`язку з наявністю форс-мажорних обставин, що було підтверджено доданим сертифікатом Торгово-промислової палати від 28.02.2022 року № 2024/02.0-7.1, а отже, суборендарем було застосовано умову п.30.6 договору, спростовуються наступним.

Вважає, що позивачем не враховано наявність та існування обставин непереборної сили (форс-мажору), зумовленими війною російської федерації проти України.

Як відомо, 24 лютого 2022 року відбувся збройний напад та почалася повномасштабна війна росії проти України, що триває по сьогоднішній день. На підставі цього із 05 години 30 хвилини 24.02.2022 на території України було введено воєнний стан, відповідно до Указу Президента України № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", який неодноразово продовжувався і станом на сьогодні вже продовжений до 21 листопада 2022 року включно.

Водночас, наголошує, що Торгово-промислова палата України в листі № 2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 підтвердила, що обставини військової агресії російської федерації проти України з 24 лютого 2022 року до їх офіційного закінчення, є надзвичайними, невідворотними та об`єктивними обставинами для суб`єктів господарської діяльності по договору, виконання відповідно якого стало неможливим у встановлений термін внаслідок настання таких форс- мажорних обставин (обставин непереборної сили).

Згідно п. 25.1 статті 25 Договору сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання умов цього Договору у разі, якщо таке невиконання або неналежне виконання сталося внаслідок дії форс-мажорних обставин.

Пунктом 25.2. Договору форс-мажорними обставинами згідно цього Договору вважаються стихійні лиха, війни, озброєні конфлікти, епідемії, рішення органів влади, та інші обставини, настання та дія яких знаходиться поза контролем Сторони.

Відповідно до ст. 617 ЦК України особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.

Відповідно до положень статті 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" Торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно (частина 1); форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо (частина 2).

Судом встановлено, що на офіційному сайті ТПП України розміщено таку інформацію:

- ТПП України враховуючи надзвичайно складну ситуацію, з якою зіткнулась наша країна, ухвалила рішення спростити процедуру засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили);

- з метою позбавлення обов`язкового звернення до ТПП України та уповноважених нею регіональних ТПП і підготовки пакету документів у період дії введеного воєнного стану, на сайті ТПП України розміщено 28.02.2022 загальний офіційний лист ТПП України від 28.02.2022 №2024/02.0-7.1 щодо засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили). Наведене надасть можливість за необхідністю роздруковувати відповідне підтвердження всім, кого це стосується;

- даний лист особа, яка порушує свої зобов`язання, у зв`язку із обставинами, пов`язаними із військовою агресією російської федерації проти України, в період дії введеного воєнного стану, має право долучати до свого повідомлення про форс-мажорні обставини, які унеможливили виконання зобов`язань за умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів у встановлений термін для можливості обґрунтованого перенесення строків виконання зобов`язань та вирішення спірних питань мирним шляхом;

- при цьому, у разі необхідності, сторона, яка порушила свої зобов`язання в період дії форс-мажорних обставин, також має право звертатися до ТПП України та уповноважених нею регіональних ТПП за отриманням відповідного сертифіката про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) дотримуючись порядку, встановленого Регламентом, https://ucci.org.ua/dokumienti-dlia-zavantazhiennia за кожним зобов`язанням окремо.

Форс-мажорні обставини не мають преюдиціальний (заздалегідь встановлений) характер. При їх виникненні сторона, яка посилається на дію форс-мажорних обставин, повинна це довести. Сторона, яка посилається на конкретні обставини, повинна довести те, що вони є форс-мажорними, в тому числі, саме для конкретного випадку. Виходячи з ознак форс-мажорних обставин, необхідно також довести їх надзвичайність та невідворотність. Те, що форс-мажорні обставини необхідно довести, не виключає того, що наявність форс-мажорних обставин може бути засвідчено відповідним компетентним органом.

Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду №904/3886/21 від 25.01.2022, №917/1053/18 від 16.07.2019, №913/20/21 від 09.11.2021.

Лише посилання сторони у справі на наявність обставин непереборної сили та надання підтверджуючих доказів не може вважатися безумовним доведенням відповідних обставин, яке не потребує оцінки суду. Саме суд повинен на підставі наявних у матеріалах справи доказів встановити чи дійсно такі обставини, на які посилається сторона, є надзвичайними і невідворотними, що об`єктивно унеможливили належне виконання сторонами свого обов`язку.

Відтак, суд зазначає, що одне лише передбачене законом віднесення введеного воєнного стану до форс-мажорних обставин не свідчить про існування форс-мажору у конкретних правовідносинах сторін, де така обставина може стати форс-мажорною лише у випадку, якщо особа доведе, що конкретний обмежувальний захід, запроваджений в рамках воєнного стану унеможливлює виконання конкретного договору.

Само по собі введення воєнного стану в країні не свідчить про принципову неможливість використання відповідачем орендованого майна у розумінні частини 6 статті 762 ЦК України.

Існування Листа ТПП від 28.02.2022 року № 2024/02.0-7.1 не є звільненням від виконання зобов`язань за договором (сплати штрафних санкцій) під час воєнного стану. Втім, це може бути підставою від звільнення, якщо сторона за договором доведе, що внаслідок агресії сусідньої держави неможливо було виконати свої зобов`язання.

Не є достатнім формальне посилання на лист ТПП, оскільки суд має досліджувати докази в сукупності (Постанова Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 17.08.2022 у справі № 922/854/21.).

У зв`язку з встановленими обставинами суд відхиляє надану відповідачем довідку про форс-мажорні обставини (обставин непереборної сили).

Отже, з огляду на вищезазначене у відповідача не було підстав розривати даний Договір у зв`язку із форс-мажорними обставинами оскільки відсутні підстави визначені статтею 25 Договору, та крім того на виконання п. 30.6. Договору Відповідачем не було повідомлено Орендаря (Позивача) про бажання розірвати Договір із зазначенням дати такого розірвання. В листі лише зазначено пропозицію, на яку не було отримано позитивної відповіді від Позивача (Орендаря).

Щодо нарахованого штрафу в розмірі 247398,15 грн судом враховано наступне.

Згідно пункту 21.2. Договору у разі прострочення Суборендарем виконання зобов`язань по сплаті одного з Платежів передбачених цим Договором, більш ніж на десять календарних днів Суборендар зобов`язаний у кожному такому випадку сплатити Орендареві штраф у розмірі 50 (п`ятдесяти) відсотків суборендної плати за місяць в якому трапилось таке порушення.

З доводів позивача вбачається, що відповідач прострочив виконання зобов`язань по сплаті Платежів, передбачених Договором, у зв`язку з чим у відповідності до п. 21.2. Договору Відповідачу нараховано штраф у загальному розмір 247398,15 грн., за наступним розрахунком:

За березень 2022 року - 82 466,05 грн. = 164 932,10 грн. (Суборендна плата за березень 2022 року) /2.

За квітень 2022 року - 82 466,05 грн. = 164 932,10 грн. (Суборендна плата за квітень 2022 року) /2.

За травень 2022 року - 82 466,05 грн. = 164 932.10 грн. (Суборендна плата за травень 2022 року) /2.

В п. 9.8 договору, сторони передбачили, що авансовий платіж є одночасно забезпеченням виконання Суборендарем зобов`язань, що виникають з цього Договору, а саме, з суми Авансового платежу Орендар має право зарахувати, утримати суми грошових вимог до Суборендаря, зокрема: по оплаті несплаченої Суборендарем Суборендної плати, Експлуатаційних витрат, несплачених штрафів і пені, неустойки; сум, необхідних для усунення пошкоджень Приміщення або Системи забезпечення, заподіяних з вини Суборендаря; інших дійсних вимог.

Оскільки, відповідачем сплачені авансові платежі, то у відповідності до п.9.8 договору, частина авансових платежів повинна бути зарахована за квітень 2022 у вигляді штрафу передбаченого п.21.2 договору.

Нарахування штрафу за березень 2022 до задоволення не підлягає, оскільки суборенндна плата за березень 2022 становила 0,06 грн., а позивач нараховує на суму 164932,10 грн. Також, в матеріалах справи відсутні докази оплати суборендної плати за березень 2022 в розмірі 0,06 грн., а отже суд не може дослідити чи було прострочення для нарахування штрафу.

Долучений акт звірки (а.с.35-39), де зазначено, що позивач сплатив борг в розмірі 0,06 грн 17.05.2022 згідно платіжного доручення №185, суд не бере до уваги, оскільки останній не підписаний відповідачем та не підтверджений доказами.

Нарахування штрафу за травень 2022 до задоволення не підлягає, оскільки з 10.04.2022 договір припинений.

На підставі викладеного, у задоволенні позову слід відмовити з покладенням на позивача судових витрат.

Відповідно до ч. 1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно зі ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ст.77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Згідно зі ст.78 ГПК України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів). Частинами 1, 2, 3 ст. 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005р.).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Надточий проти України" від 15.05.2008 зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

Відповідно до частини 1 статті 14 ГПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення. Проте, якщо подання сторони є вирішальним для результату проваджень, воно вимагає конкретної та прямої відповіді ("Руїс Торіха проти Іспанії").

Завданням національних судів є забезпечення належного вивчення документів, аргументів і доказів, представлених сторонами ("Ван де Гурк проти Нідерландів)".

Ще одне призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті ("Гірвісаарі проти Фінляндії").

Згідно ж із статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Отже, вказані рішення Європейського суду з прав людини суд застосовує у даній справі як джерело права.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 236-242 ГПК України, суд,-

ВИРІШИВ:

в задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Порт Сіті Груп" до фізичної особи -підприємця Троцюк Тетяни Анатоліївни про стягнення 808724,30 грн., відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржене до Північно-західного апеляційного господарського суду відповідно до ст. 255-256, п. 17.5 Перехідних положень ГПК України.

Повний текст рішення складено 14.11.2022.

Суддя І. О. Гарбар