ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" листопада 2022 р. Справа№ 910/6210/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Сотнікова С.В.

Гарник Л.Л.

секретар судового засідання Нечасний О.Л.

за участю представників:

від Компанії Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. - Осколков І.Л. - ордер АА №1218584 від 01.07.2022р.;

від ПАТ "Квазар" - не з`явився;

від ПАТ "Кріпта" - Арчаков Д.В. паспорт,

Рибарук М.М. ордер КС №917938 від 21.12.2021р.;

від ТОВ "Піллар" - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей)

на ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р.

(повний текст складено 06.09.2021р.)

у справі №910/6210/20 (суддя Яковенко А.В.)

за заявою Приватного акціонерного товариства (далі - ПрАТ) "КРІПТА"

до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Піллар"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. у справі №910/6210/20, зокрема, відмовлено Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей у визнанні кредитором боржника на суму 75 974 660,06грн.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою суду, BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) подало апеляційну скаргу на ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р., в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу в частині відмови BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) до боржника - ТОВ "Піллар" на суму 75 974 660.06 гри.; постановити у відповідній частині нове судове рішення, яким визнати кредитором у справі №910/6210/20 по відношенню до боржника - ТОВ "Піллар" BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) з грошовими вимогами на суму 75 974 660,06грн.; постановити у відповідній частині нове судове рішення, яким визнати грошові вимоги BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) до боржника - ТОВ "Піллар" на суму 11 350 грн. в якості витрат, пов`язаних з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді (витрат на оплату судового збору); включити до реєстру вимог кредиторів вимоги BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на суму 75 974 660,06 гри.; включити до реєстру вимог кредиторів вимоги BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на суму 11 350 грн. в якості витрат, пов`язаних з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді (витрат на оплату судового збору).

У відзивах на апеляційну скаргу ПрАТ "КРІПТА" та приватний виконавець Виконавчого округу міста Києва Варава Р.С. просять відмовити BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) у задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. залишити без змін.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.10.2021р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. по справі №910/6210/20 та призначено її до розгляду на 15.11.2021р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.11.2021р. розгляд справи №910/6210/20 було відкладено на 06.12.2021р. на підставі ст. 270 ГПК України.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.11.2021р. апеляційну скаргу BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. по справі №910/6210/20 прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду; заяву BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) про вжиття заходів забезпечення вимог кредитора відхилено; відмовлено BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) у вжитті заходів забезпечення вимог кредитора у справі №910/6210/20 за заявою ПрАТ "КРІПТА" до ТОВ "Піллар" про визнання банкрутом.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.12.2021р. у судовому засіданні по справі №910/6210/20 оголошено перерву до 20.12.2021р. на підставі ст. 216 ГПК України.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.12.2021р. розгляд справи №910/6210/20 було відкладено на 24.01.2022р. на підставі ст. 270 ГПК України. Встановлено ліквідатору ТОВ "Піллар" Кучаку Ю.Ф. строк до 10.01.2022р. для подання письмових пояснень з приводу апеляційної скарги BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей).

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.01.2022р. апеляційну скаргу BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. по справі №910/6210/20 прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду; повідомлено сторін про судове засідання 21.02.2022р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.02.2022р. у судовому засіданні по справі №910/6210/20 оголошено перерву до 21.03.2022р. згідно ст. 216 ГПК України.

21.03.2022р., у зв`язку з повномасштабною військовою агресією російської федерації проти України, розгляд справи не відбувся.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.04.2022р. апеляційну скаргу BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. по справі №910/6210/20 прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду; призначено розгляд справи №910/6210/20 на 04.07.2022р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.07.2022р. зупинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. у справі №910/6210/20 за заявою ПрАТ "КРІПТА" до ТОВ "Піллар" про визнання банкрутом до розгляду касаційної скарги ПрАТ "КРІПТА" на постанову Північного апеляційного господарського суду від 12.01.2022р. у справі №910/6210/20 та зобов`язано учасників судового процесу повідомити суд про усунення обставин, що зумовили зупинення провадження у даній справі.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.07.2022р. поновлено апеляційне провадження у справі №910/6210/20; призначено розгляд апеляційної скарги на 12.09.2022р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.09.2022р. апеляційну скаргу BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. по справі №910/6210/20 прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.09.2022р. у судовому засіданні по справі №910/6210/20 оголошено перерву до 24.10.2022р. згідно ст. 216 ГПК України; витребувано у BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) первинні документи, які підтверджують дійсність вимог Глобал Сан Лімітед до ТОВ «Піллар», та угоди і інвойси, які перелічені у додатку №1 до угоди про переуступку прав по контрактах від 30.04.2014р. (специфікація дебіторської заборгованості Глобал Сан Лімітед перед ТОВ «Піллар»).

24.10.2022р. до початку судового засідання представником BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) було подано апеляційному суду пояснення на виконання вимог ухвали Північного апеляційного господарського суду від 12.09.2022р. у справі №910/6210/20, яким повідомлено суд, що витребувані даною ухвалою документи відсутні у Компанії та його представників; просить визнати поважними причини неможливості їх подання BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) на підставі ст. ст. 1, 2, 42, 81 ГПК України.

24.10.2022р. колегією суддів у судовому засіданні по справі №910/6210/20 оголошено перерву до 26.10.2022р. на підставі ст. 216 ГПК України.

26.10.2022р. колегією суддів у судовому засіданні по справі №910/6210/20 відхилено клопотання представника BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) про витребування доказів у справі, оскільки назване клопотання подане з пропуском терміну для подання клопотань; оголошено перерву до 31.10.2022р. на підставі ст. 216 ГПК України.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 31.10.2022р. розгляд справи №910/6210/20 було відкладено на 02.11.2022р. на підставі ст. 270 ГПК України.

02.11.2022р., у зв`язку з відсутністю електроенергії, розгляд справи не відбувся.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.11.2022р. розгляд справи №910/6210/20 призначено на 14.11.2022р.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників Компанії Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. і ПАТ "Кріпта", дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч.6 ст.12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

21.10.2019р. введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ).

До місцевого суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Піллар" звернулось ПрАТ "Кріпта".

Ухвалою господарського суду м.Києва від 23.11.2020р. було відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Піллар"; визнано грошові вимоги ПрАТ "Кріпта" до ТОВ "Піллар" у розмірі 14 749 035,70 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Піллар"; призначено розпорядником майна ТОВ "Піллар" арбітражного керуючого Гусара Івана Олексійовича; визначено дату проведення попереднього судового засідання та вирішено інші процедурні питання.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 30.07.2021р. було прийнято заяву Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. про визнання кредитором боржника на суму 75 974 660,06грн., розгляд вищезазначеної заяви призначено в попередньому засіданні.

Як свідчать матеріали справи, Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей подало до місцевого суду заяву про визнання кредитором боржника на суму 75 974 660,06грн. 15.01.2021р., згідно поштового штемпелю.

30.04.2014р. між GLOBAL SUN LIMITED (Глобал Сан Лімітед), як цедентом, BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ), як цесіонарієм, ТОВ "Піллар", як боржником, укладено Угоду про переуступку прав по контрактам від 30.04.2014р., відповідно до п. 2.1 якої цедент передає, а цесіонарій приймає на умовах даної Угоди всі належні цеденту майнові права за борговими зобов`язаннями, що виникли в боржника перед цедентом відповідно до угод та інвойсів до них.

За змістом пункту 2.1. Угоди цедент передає, а Цесіонарій приймає на умовах цієї Угоди усі майнові права, що належать цеденту, за борговими зобов`язаннями, що виникли у ТОВ "Піллар" перед цедентом відповідно до угод, інвойсів до них, які перелічені у додатку 1 до цієї Угоди. З моменту підписання цієї Угоди кредитором ТОВ "Піллар" стає цесіонарій.

Згідно пункту 3 вищевказаної Угоди, така передача прав відбулася в якості часткового погашення заборгованості GLOBAL SUN LIMITED (Глобал Сан Лімітед) перед BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) на суму 148 263,79 євро та 735,19 доларів США, згідно Додатку 1 до Угоди (специфікації дебіторської заборгованості Глобал Сан).

У свою чергу, ТОВ "Піллар", у відповідності до п. 2.3 даної Угоди, надало свою згоду на взаємодію з цесіонарієм стосовно передачі договірних зобов`язань цедента за дебіторською заборгованістю.

03.04.2018р. між BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) та ТОВ "Піллар" було укладено Договір про порядок врегулювання боргових правовідносин, що виникли у відповідності до Угоди про переуступку прав по контрактам від 30.04.2014р.

Пунктом 1 даного Договору врегульовано порядок сплати вказаного боргу, а саме: оплата боржником заборгованості здійснюється на підставі виставлених кредитором інвойсів протягом п`яти календарних днів з дати їх виставлення.

Згідно комерційних інвойсів від 01.08.2018р. кредитор вимагав у боржника виконати грошові зобов`язання зі сплати на користь BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) суми 148 263,79 євро та 735,19 доларів США.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.512 ЦК України, кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

До нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 514 ЦК України).

Перебіг позовної давності починається від дня, коли в кредитора виникає право пред`явити вимогу про виконання зобов`язання.

Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки (стаття 257 ЦК України).

Враховуючи, що укладення Угоди про переуступку прав по контрактам було здійснено 30.04.2014р., а Договір про порядок врегулювання боргових правовідносин, що виникли у відповідності до Угоди про переуступку прав по контрактам від 30.04.2014р., укладено 03.04.2018р., то відповідні дії були здійснені на шкоду ТОВ "Піллар".

Договір про порядок врегулювання боргових правовідносин, що виникли у відповідності до Угоди про переуступку прав по контрактам від 30.04.2014р., був підписаний від ТОВ "Піллар" виконавчим директором ОСОБА_2 ; ОСОБА_3 є учасником ТОВ "Піллар" з часткою, якою безпосередньо володіє в розмірі 60,46%, і з рештою частки, якою володіє через Піллар Груп Б.В.

Одночасно, директором Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей також виступав ОСОБА_3 на час укладення договору про порядок врегулювання боргових правовідносин, що виникли у відповідності до Угоди про переуступку прав по контрактам від 30.04.2014р., укладеного 03.04.2018р.

Відповідними діями щодо укладення Договору від 03.04.2018р. про порядок врегулювання боргових правовідносин, що виникли у відповідності до Угоди про переуступку прав по контрактам від 30.04.2014р., ТОВ "Піллар" було прийнято на себе зобов`язання з виплати 148 263,79 євро та 735,19 доларів США, позовна давність по яким мала бути припинена на той час. Тобто, враховуючи що ОСОБА_3 представляв інтереси одночасно Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей, як директор, та був власником ТОВ "Піллар", прийняття останнім на себе зобов`язань, по яким сплинув строк позовної давності, є діями, спрямованими на завдання шкоди ТОВ "Піллар".

У той же час, первинних документів на підтвердження наявності заборгованості в розмірі 148 263,79 євро та 735,19 доларів США, а саме документів згідно Додатку 1 до Угоди (специфікації дебіторської заборгованості Глобал Сан), до матеріалів заяви не було долучено.

Відповідно до ч.1 ст.517 Цивільного кодексу України, первісний кредитор у зобов`язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення.

Обов`язковим аспектом щодо дійсності вимоги є підставність виникнення вимоги (ст. 11 ЦК), як елементу зобов`язального правовідношення (ст.502 ЦК) на момент відступлення та підтвердження вимоги відповідними доказами.

Жодних документів, які підтверджують дійсність вимог Глобал Сан Лімітед до ТОВ "Піллар" матеріали заяви не містять.

Також, у заяві про визнання грошових вимог Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей послалося на те, що 15.10.2015р. між BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей.), як замовником, та ТОВ "Піллар", як виконавцем, було укладено Контракт про надання послуг з переробки сировини іноземного замовника №15102015/1, відповідно до п.1.1 якого замовник зобов`язується поставляти Виконавцю Давальницьку сировину, а Виконавець зобов`язується переробляти Давальницьку Сировину (далі - ДС) і виготовляти із неї Готову продукцію (далі - ГП), а Замовник зобов`язується приймати ГП та проводити із Виконавцем відповідні розрахунки за її виготовлення" (копія наявна в матеріалах справи).

Вказаний Контракт, згідно п.10.1, був укладений на термін по 31.12.2016р. включно. Проте Додатковою угодою №2 від 19.11.2016р. дія Контракту була продовжена до 31.12.2017р., Додатковою угодою №4 від 19.06.2017р. - до 31.12.2018р., а Додатковою угодою №11 від 20.04.2018р. - до 31.12.2020р. відповідно.

Відповідно до п.2.1 Контракту, давальницька сировина за даним Контрактом поставляється Замовником Виконавцю окремими партіями на умовах СІР (м. Київ, Україна), у відповідності до тлумачення термінів Інкотермс-2010, або на умовах, що визначаються Замовником та Виконавцем у відповідних додатках до Контракту.

Згідно п.2.3 Контракту умовами поставки ГП є FCA (м. Київ, Україна), у відповідності до тлумачення термінів Інкотермс-2010, або на умовах, що визначаються Замовником та Виконавцем у відповідних додатках до Контракту.

При цьому, відповідно до п.2.3.5 Контракту, Виконавець зобов`язується поставити ГП в кількості та на умовах, що визначаються Сторонами у додатках до Контракту, протягом 365 календарних днів з моменту митного оформлення Виконавцем відповідної імпортної вантажної митної декларації на ввезену ДС із якої було виготовлено таку ГП, але у будь-якому випадку не пізніше строку переробки ДС, встановленому митними органами у дозволі на ввезення відповідної ДС.

Згідно п.2.4 Контракту приймання-передача ГП виконаних робіт (наданих послуг) здійснюється Сторонами у відповідності до умов Контракту та оформлюється відповідними Актами прийому-передачі.

Пункти 2.8-2.9 Контракту допускають оплату Робіт/послуг Замовником Виконавцю як шляхом перерахування на його поточний банківський рахунок вартості Робіт протягом 30 днів після приймання-передачі таких виконаних Робіт/послуг, так і шляхом їх попередньої оплати.

Пункт 5 Додаткової угоди № 1 до Контракту від 01.02.2016р. передбачає, що оплата Робіт/послуг здійснюється Замовником Виконавцю шляхом перерахування 100% передплати на поточні банківські рахунки вартості відповідного виду робіт.

Крім того, згідно п.5.6 Контракту, у випадку, якщо Виконавець не забезпечить вихід Пластин з одного кілограму Зливків, що визначений згідно даного Контракту, він зобов`язаний відшкодувати Замовнику заставну вартість перевитраченої Продукції (Зливків) або передати йому кількість Пластин, що не вистачає, виготовлену згідно замовлення із власного матеріалу і з ідентичними їх характеристиками.

Як було зазначено кредитором, на виконання умов Контракту №15102015/1 замовником передавалася виконавцю ДС, що підтверджується додатками до Контракту №15102015/1 (технологічними картами (схемами)) - №15 від 31.03.2017р., №16 від 31.03.2017р., №17 від 11.12.2017р., №18 від 11.12.2017р.; №19 від 15.01.2018р.; №20 від 02.02.2018р.; висновками експерта ТПП України №715 від 10.05.2017р., №2235 від 21.12.2017р., №59 від 17.01.2018р., №289 від 22.02.2018р.; заявою про надання дозволу на розміщення товарів у митний режим переробки на митній території України від 26.06.2017р.

Надалі ТОВ "Піллар" частково здійснювалася поставка ГП, що підтверджується актами приймання-передачі №140 від 02.01.2018р., №141 від 02.01.2018., № 43 від 10.01.2018р., №144 від 18.01.2018р., №145 від 22.01.2018р., №146 від 22.01.2018р., №150 від 09.02.2018р.

Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей посилалось також на те, що Головним управлінням ДФС України у м.Києві було проведено планову документальну виїзну перевірку ТОВ "Піллар", згідно Акту якої станом на 31.03.2018р. зафіксовано заборгованість ТОВ "Піллар" перед BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) за попередньою оплатою за Контрактом (Договором) №15102015/1 від 15.10.2015р. у розмірі 1 180 000,41 доларів США.

Крім того, частина ДС на суму 47 724,85 доларів США, станом на 31.03.2018р., не була перероблена на ГП, тож через закінчення строків переробки, передбачених ст.151 Митного кодексу України, ТОВ "Піллар" викупив таку ДС.

03.04.2018р. BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) та ТОВ "Піллар" було укладено Додаткову угоду №12 до Контракту №15102015/1 від 15.10.2015р. про надання послуг з переробки сировини іноземного замовника, відповідно до якої у зв`язку із зменшенням обсягу замовлень і неможливістю через фінансові складнощі повернути ТОВ "Піллар" отриману на 01.04.2018р. попередню оплату в сумі 1 180 000,41 доларів США, Сторони домовилися про встановлення наступних термінів постачання ГП за отриманою попередньою оплатою: до 30.06.2018р. на суму 250 000,00 доларів США; до 30.09.2018р. на суму 250 000,00 доларів США; до 31.12.2018р. на суму 300 000,00 доларів США; до 31.03.2019р. на суму 380 000,41 доларів США.

Враховуючи п.5.6 Контракту №15102015/1, у вказаній вище Додатковій угоді №12, Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. та ТОВ "Піллар" було погоджено зобов`язання останнього сплатити заборгованість за викупним ДС на суму 47 724,85 доларів США у термін до 31.12.2018р.

В подальшому ТОВ "Піллар" було здійснено викуп поставленої Замовником та непереробленої ДС на суму 67 171,37 доларів США, що підтверджується митною декларацією №725, у зв`язку з чим BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) направлено до ТОВ "Піллар" комерційний інвойс №20180033 від 22.06.2018р., яким вимагалося сплатити заборгованість за викуп ТОВ "Піллар" непереробленої ДС на суму 67 171,37 доларів США протягом 60 днів після виставлення даного рахунку.

У період з 03.04.2018р. по 09.08.2018р. ТОВ "Піллар" поставляв BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей.) ГП, про що свідчать, зокрема, комерційні інвойси (рахунки) №№ 14-18 від 02.04.2018р.,15-18 від 03.04.2018р., 16-18 від 03.04.2018р., 17-18 від 10.04.2018р., 18-18 від 23.04.2018р., 19-18 від 16.05.2018р., 20- 18 від 21.05.2018р., 21-18 від 23.05.2018р., 23-18 від 08.06.2018р., 24-18 від 08.06.2018р., 25-18 від 08.06.2018., 26-18 від 08.06.2018р., 27-18 від 18.06.2018р., 28-18 від 20.06.2018р., 29-18 від 21.06.2018р., 30-18 від 22.06.2018р., 31-18 від 22.06.2018р., 36-18 від 08.08.2018р.; відповідні вантажні митні декларації; акти приймання-передачі виконаних робіт №158 від 16.05.2018р., №№ 164-165 від 08.06.2018р., № 178 від 08.08.2018р.

У свою чергу, BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) у період з 06.04.2018р. по 30.10.2018р. здійснювало попередню оплату подальшого виконання робіт/послуг за Контрактом №15102015/1 на загальну суму 495 881,97 доларів США, що підтверджується проформами інвойсами №12-2018 від 06.04.2018р., №14-2018 від 20.04.2018р., №15-2018 від 25.04.2018р., №16-2018 від 07.05.2018р., №17-2018 від 14.05.2018р., №18-2018 від 17.05.2018р., №20-2018 від 25.05.2018р., №21-2018 від 29.05.2018р., №25-2018 від 18.06.2018р., №26-2018 від 19.06.2018р., №27-2018 від 20.06.2018р., №30-2018 від 26.06.2018р., №32-2018 від 10.07.2018р., №33-2018 від 27.09.2018р., 34-2018 від 30.10.2018р.; платіжними документами за період від 06.04.2018р. по 30.10.2018р.

Також, BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) було здійснено ТОВ "Піллар" поставку ДС для подальшої її переробки на суму 121 920,60 доларів США та 59 669,30 євро, що підтверджується заявою про надання дозволу на розміщення товарів у митний режим переробки на митній території України від 23.05.2018р., рахунками проформами від 31.07.2018р. №№ 20180056, 20180057, 20180058 (для належного митного оформлення); митними деклараціями №№ 734 та 744.

Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. зазначало, що станом на дату подачі заяви кредитора поставки ГП від ТОВ "Піллар" до Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. в рамках Контракту №15102015/1 та відшкодування останньому вартості непереробленої ДС не здійснювалися, а сума попередньої оплати не поверталася.

Умовами Контракту передачено, що фактична передача готової продукції Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. (власнику) здійснюється тільки після оплати ним робіт/послуг, які були здійснені для її виготовлення ТОВ "Піллар", яка здійснюється після підписання Акту приймання-передачі робіт/послуг окремо з кожною стороною Контракту, що оформлюється на підставі додаткової угоди про використання конкретної партії давальницької сировини.

У той же час, викуп давальницької сировини у Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ТОВ "Піллар" Контрактом не передбачений.

Таким чином, твердження Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. про наявність заборгованості ТОВ "Піллар" за нездійснення викупу давальницької сировини не відповідає умовам Контракту, оскільки останнім не передбачено порядку та строків такого викупу.

Крім того, як вбачається з матеріалів заяви, в період з 02.04.2018р. до 01.09.2018р. ТОВ "Піллар" було поставлено Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. готової продукції виробленої з давальницької сировини Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. на загальну суму 1 455 649,25 доларів США, з якої вартість робіт, що підлягає оплаті становить 416 140,52 доларів США.

Так, у заяві про визнання кредиторських вимог міститься вантажна митна декларація (далі - ВМД) №001444 від 03.04.2018р. на суму 9 145,26 доларів США з інвойсом на оплату робіт 2 499,04 доларів США; ВМД №001479 від 04.04.2018р. на суму 28 768,34 доларів США з інвойсами на оплату робіт 10 107,50 доларів США і 3 521,37 доларів США; ВМД №001580 від 11.04.2018р. на суму 36 876,85 доларів США с інвойсом на оплату робіт 15 162,44 доларів США; ВМД №001860 від 24.04.2018р. на суму 5 551,04 доларів США с інвойсом на оплату робіт 2 305,87 доларів США; ВМД №002248 від 17.05.2018р. на суму 42 356,59 доларів США с інвойсом на оплату робіт 18 681,21 доларів США та Актом виконаних робіт №158; ВМД 002394 від 24.05.2018р. на суму 48 680,70 доларів США з інвойсом на оплату робіт 25 018,38 доларів США; ВМД №002395 від 24.05.2018р. на суму 318 593,75 доларів США з інвойсом на оплату робіт 127 223,74 доларів США; ВМД №002713 від 08.06.2018р. на суму 333 398,29 доларів США з інвойсами на оплату робіт 20 803,85 доларів США, 2 955,72 доларів США, 7 202,06 доларів США, 10 291,01 доларів США та Актами виконаних робіт №164, №165; ВМД №002873 від 19.06.2018р. на суму 155 833,67 доларів США з інвойсом на оплату робіт 62 230,67 доларів США; ВМД №002925 від 21.06.2018р. на суму 382 318,10 доларів США з інвойсом на оплату робіт 81 033,65 доларів США; ВМД №002952 від 22.06.2018р. на суму 25 977,92 доларів США з інвойсом на оплату робіт 12 894,00 доларів США; ВМД №002992 від 25.06.2018р. на суму 57 028,02 доларів США з інвойсами на оплату робіт 1 119,89 доларів США та 3 882,57 доларів США; ВМД №003794 від 09.08.2018р. на суму 11 120,72 доларів США з інвойсом на оплату робіт 9 207,55 доларів США.

З матеріалі справи вбачається, що за період з 02.01.2018р. по 02.04.2018р. ТОВ "Піллар" було виконано робіт з переробки давальницької сировини Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. на загальну суму 130 428,47 доларів США, що підтверджується актами виконаних робіт до Контракту: №140 від 02.01.2018р. на суму 7 888,03 доларів США; №141 від 02.01.2018р. на суму 7 888,03 доларів США; №143 від 10.01.2018р. на суму 42 125,76 доларів США; №144 від 18.01.2018р. на суму 3 557,58 доларів США; №145 від 22.01.2018р. на суму 31 221,90 доларів США; №146 від 22.01.2018р. на суму 22 580,40 доларів США; №150 від 09.02.2018р. на суму 15 158,79 доларів США.

Отже, виходячи із доданих до заяви Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. матеріалів, загальна вартість робіт з переробки давальницької сировини Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. за період з 02.01.2018р. по 01.09.2018р. становить 546 568,99 доларів США.

Натомість, за виконані роботи відповідно до Контракту та наданих доказів Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. було сплачено 552 337,98 доларів США. При цьому заборгованість ТОВ "Піллар" за цим Контрактом становить 5 768,99 доларів США.

Як вбачається з матеріалів справи ТОВ "Піллар", відповідно до контракту №161025 від 25.10.2016р., було поставлено (відвантажено) Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. товарів на суму 90 157,72 доларів США, зокрема: ВМД №003044 від 27.06.2018р. на суму 46 831,18 доларів США; ВМД №003228 від 09.07.2018р. на суму 14 673,15 доларів СІЛА; ВМД №003557 від 25.07.2018р. на суму 28 653,39 доларів США.

Таким чином, різниця між дебіторською і кредиторською заборгованістю ТОВ "Піллар" перед Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. за Контрактом №15102015/1 від 15.10.2015р., з урахуванням розрахунків за контрактом №161025 від 25.10.2016р., становить 84 388,73 доларів США на користь дебіторської заборгованості.

Отже, Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. не було доведено належними та допустимими доказами заборгованість ТОВ "Піллар" за Контрактом про надання послуг з переробки сировини іноземного замовника від 15.10.2015р. №15102015/1.

Крім того, у заяві кредитора Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. було зазначено, що 04.08.2017р. між Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. , як лізингодавцем, та ТОВ "Піллар", як лізингоодержувачем, було укладено Договір лізингу обладнання №170804, відповідно до п.1.1 якого Лізингодавець передає Лізингоодержувачу, а Лізингоодержувач отримує від Лізингодавця в платне користування на умовах лізингу майно, вказане в Додатку №1 та №2 до даного Договору.

Відповідно до п.1.2 вказаного Договору загальна вартість обладнання, що передається в лізинг, становить 519 568,08 євро.

Пунктом 2.1. Договору передбачено, що обладнання передається Лізингоодержувачу в лізинг за цільовим призначенням, а саме для різання заготовок кремнію на пластини сталевим дротом з нанесеним діамантовим шаром та подальшого контролю якості.

Пунктами 3.1., 3.2 Договору встановлено, що строк лізингу 3 місяці з моменту передачі обладнання в лізинг. Строк лізингу буде продовжено автоматично, якщо за 15 днів до закінчення дії даного Договору. Таке автоматичне продовження дії Договору може відбутися багато разів, але за умови, що загальний строк дії Договору не буде перевищувати 3 років починаючи з дати його укладання.

При цьому вищезгадане майно (обладнання), згідно п.4.1 Договору, передавалося Лізингодавцем у лізинг на умовах сплати Лізингоодержувачем плати за користування таким майном (обладнанням) шляхом перерахування лізингових платежів у розмірі 14 432,95 євро щомісячно.

Пунктами 5.1., 5.2. Договору передбачено, що майно, яке передається в лізинг, повинно бути передано Лізингодавцем та прийняте Лізингоодержувачем протягом одного місяця з моменту підписання даного Договору. Передача майна в лізинг здійснюється відповідними фахівцями Сторін за "Актом приймання-передавання обладнання в лізинг", який є невід`ємною частиною даного Договору.

Відповідно до п.7.2. Договору Лізингодавець зобов`язаний передати Лізингоодержувачу майно в орендне користування протягом одного місяця з дня підписання даного Договору.

За умовами п.10.1 Договору, у випадку прострочення по оплаті лізингових платежів Лізингоодержувач несе відповідальність у формі пені в розмірі 0,05% від суми боргу за кожен день прострочення.

Пунктом 16.2. встановлено, що термін дії Договору зумовлений строком лізингу. Договір втрачає свою силу після виконання Сторонами своїх зобов`язань по ньому.

02.04.2018р. було укладено Додаткову угоду №1 до Договору лізингу обладнання №170804, якою оновлено строки оплати лізингових платежів: за січень-березень 2018 року - до 31.05.2018р.; за квітень-червень 2018 року - до 30.06.2018р.

Крім того, згідно п.1 вказаної Додаткової угоди, у разі несплати вказаних платежів в строк до 30.06.2018р., Лізингоодержувач зобов`язався достроково повернути майно на умовах, передбачених Договором, або відшкодувати вартість обладнання, зазначену в п.1.2 Договору.

На підставі вищевикладеного, Лізингодавцем надавалися Лізингоодержувачу комерційні інвойси (вимоги) за наявною заборгованістю №20180018 від 28.02.2018р. на суму 14 432,95 євро (за лютий 2018 року); №20180021 від 30.03.2018р. на суму 14 432,95 євро (за березень 2018 року); № 20180028 від 30.04.2018р. на суму 14 432,95 євро (за квітень 2018 року); № 20180029 від 31.05.2018р. на суму 14 432,95 євро (за травень 2018 року); № 20180036 від 30.06.2018р. на суму 14 432,95 євро (за червень 2018 року).

Крім того, ТОВ "Піллар" було підписано наступні Акти до Договору лізингу №170804: №5 від 02.05.2018р. (за квітень 2018 року); №6 від 31.05.2018р. (за травень 2018 року); №7 від 30.06.2018р. (за червень 2018 року). Однак ТОВ "Піллар" було здійснено платіж на суму 14 432,95 євро.

02.07.2018р. між BSB Cooperatieve U.A. (Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. ) та ТОВ "Піллар" було укладено Додаткову угоду №2, якою змінено розмір, строки та порядок сплати лізингових платежів.

Пункт 4.2.2 Договору викладено у наступній редакції: Оплата лізингових платежів проводиться Лізингоодержувачем щоквартально до 5-го числа першого місяця відповідного кварталу на підставі рахунку Лізингодавця в розмірі 81 210,00 швейцарських франків.

На підставі вказаної Додаткової угоди №2 Лізингодавцем надавалися Лізингоодержувачу комерційні інвойси (вимоги) за заборгованістю №20183009 від 30.09.2018р. на суму 81 210,00 швейцарських франків (за липень - вересень 2018 року); №20183112 від 31.12.2018р. на суму 81 210,00 швейцарських франків (за жовтень - грудень 2018 року).

У свою чергу, ТОВ "Піллар" було підписано з відповідними сумами боргу Акти до Договору лізингу №170804, а саме №8 від 30.09.2018р. (за липень-вересень 2018 року); №9 від 31.12.2018р. (за жовтень-грудень 2018 року).

Лізингодавець виставляв наступні комерційні інвойси (вимоги), які містять розрахунки пені за простроченою заборгованістю Лізингоодержувача: №20193112/1 від 31.12.2019р. на суму 18 302,56 євро (пеня за періоди заборгованості 01.06.2018-31.12.2019 років та 01.07.2018 - 31.12.2019 років); №20193112/2 від 31.12.2019р. на суму 40 442,00 швейцарських франків (пеня за періоди заборгованості 06.07.2018 - 31.12.2019 років та 06.10.2018 - 31.12.2019 років).

У зв`язку з цим, ТОВ "Піллар" були підписані акти №10 від 31.12.2018р. (пеня за періоди заборгованості 01.06.2018 - 31.12.2019 років та 01.07.2018-31.12.2019 років); №11 від 31.12.2018р. (пеня за періоди заборгованості 06.07.2018 - 31.12.2019 років та 06.10.2018 - 31.12.2019 років).

На підставі викладених обставин Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. стверджує про утворення за ТОВ "Піллар" заборгованості за лізинговими платежами в розмірі 603 353,39 євро (20 507 257,70 грн. еквівалент станом на 15.01.2021р.) та 202 862,58 швейцарських франків (6 384 592,55 грн. еквівалент станом на 15.01.2021р.).

Відповідно до статті 806 Цивільного кодексу України за договором лізингу одна сторона (лізингодавець) передає або зобов`язується передати другій стороні (лізингоодержувачу) у користування майно, що належить лізингодавцю на праві власності і було набуте ним без попередньої домовленості із лізингоодержувачем (прямий лізинг), або майно, спеціально придбане лізингодавцем у продавця (постачальника) відповідно до встановлених лізингоодержувачем специфікацій та умов (непрямий лізинг), на певний строк і за встановлену плату (лізингові платежі). До договору лізингу застосовуються загальні положення про найм (оренду) з урахуванням особливостей, встановлених цим параграфом та законом. До відносин, пов`язаних з лізингом, застосовуються загальні положення про купівлю-продаж та положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом.

Факт передачі майна в оренду і початок строку оренди, підтверджується актом приймання-передачі майна в оренду.

Відповідно п.5.2 договору лізингу обладнання від 04.08.2017р. №170804, передача майна в лізинг здійснюється відповідними фахівцями Сторін за "Актом приймання-передавання обладнання в лізинг", який є невід`ємною частиною даного Договору.

В матеріалах справи відсутній підписаний сторонами акт приймання-передавання обладнання в лізинг.

Відповідно до п. 4.2.2, 4.2.3 договору перший лізинговий платіж розміром 14 432,95 євро вноситься через 15 робочих днів з моменту передачі обладнання в лізинг, обумовленого в п. 3.1 цього договору. Наступні лізингові платежі вносяться щомісячно в розмірі 14 432,95 євро не пізніше 30 днів після попереднього платежу.

За відсутності акта приймання-передачі обладнання по договору лізингу обладнання від 04.08.2017р. № 170804 не підтверджується факт настання строку для оплати лізингових платежів.

За вантажно-митною декларацією від 05.11.2018р. №155212 на підставі контракту від 04.08.2017р. №170804 (код документа 4313) за заявою ТОВ "Піллар" від 15.08.2017р. (код документа 9604), компанією BSB Cooperatieve U.A. було ввезено на митну територію України в митному режимі тимчасового ввезення "ІМ 31" в розібраному вигляді верстат різки алмазним дротом DW 288Р6-03 серійний №288Р6.300237 виробництва компанії Meyer Burger AG; вантажоотримувачем є ТОВ "Піллар"; вартість обладнання, що вказана в декларації, становить 447 555,00 євро.

Зазначена декларація містить перелік декларацій, які пов`язані з операціями, що проводилися з цим товаром протягом дії зазначеного митного режиму: №274338 від 18.08.2017р.; №292615 від 13.12.2017р.; №128641 від 28.03.2018р.; №142856 від 31.07.2018р.; №146500 від 31.08.2018р.; №150124 від 28.09.2018р.

Проте, зазначена декларація не містить інформації про фінансові розрахунки між виробником товару компанією Meyer Burger AG і вантажовідправником товару компанією BSB Cooperatieve U.A. Інших доказів на підтвердження розрахунків між Meyer Burger AG та BSB Cooperatieve U.A. місцевому суду надано не було, такі в матеріалах справи відсутні.

Відповідно до ч.2 ст.1 Закону України "Про фінансовий лізинг" №723/97-ВР, в редакції, що діяла на момент виникнення правовідносин лізингу між ТОВ "Піллар" і компанією BSB Cooperatieve U.A., за договором фінансового лізингу лізингодавець зобов`язується набути у власність річ у продавця (постачальника) відповідно до встановлених лізингоодержувачем специфікацій та умов і передати її у користування лізингоодерживачу на визначений строк не менше одного року за встановлену плату (лізингові платежі).

Відповідно до ст.103 Митного кодексу України, тимчасове ввезення - це митний режим, відповідно до якого іноземні товари, транспортні засоби комерційного призначення ввозяться для конкретних цілей на митну територію України з умовним повним або частковим звільненням від оподаткування митними платежами та без застосування заходів нетарифного регулювання зовнішньоекономічної діяльності і підлягають реекспорту до завершення встановленого строку без будь-яких змін, за винятком звичайного зносу в результаті їх використання.

За змістом приписів ч.1 ст.112 Митного кодексу України митний режим тимчасового ввезення завершується шляхом реекспорту товарів, транспортних засобів комерційного призначення, поміщених у цей митний режим, або шляхом поміщення їх в інший митний режим, що допускається цим Кодексом.

Натомість, доказів про завершення митного режиму тимчасового ввезення товару компанією BSB Cooperatieve U.A. за вантажно-митною декларацією від 05.11.2018р. №155212 матеріали заяви не містять.

Крім того, 19.10.2018р., на зазначене у Договорі лізингу обладнання від 04.08.2017р. №170804, будо накладено арешт постановою приватного виконавця Варавою Р.С. і передано на зберігання представникам ПАТ "Квазар" в межах процедур виконавчого провадження ВП №57438374.

Дане обладнання було реалізовано на електронних торгах в межах процедур виконавчого провадження ВП №.02.2019р. і передано переможцю торгів за актом про проведені електронні торги від 10.04.2019р., складеного приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Варавою Романом Сергійовичем на підставі протоколу №387429 про проведення електронних торгів від 11.02.2019р. по лоту №329164.

Рішенням Шевченківського районного суду м.Києва від 13.02.2020р. у справі №761/15797/19, яке залишено без змін постановою Київського апеляційного суду від 06.10.2020р. та постановою Касаційного цивільного суду від 11.02.2021р., було визнано зазначені торги недійсними.

Отже, зазначене обладнання вибуло із володіння ТОВ "Піллар" поза його волею і з причин, що не були обумовлені його поведінкою.

Наведені обставини в їх сукупності свідчать про відсутність правових підстав для визнання Бі.Ес.Бі. Кооператіве Ю.Ей. кредитором боржника на загальну суму 75 974 660,06грн.

Місцевий суд законно і обґрунтовано відмовив Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей у визнанні кредитором боржника на суму 75 974 660,06 грн.

Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 255, 269, 270, 275, 276, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу BSB Cooperative U.A. (Бі.Ес.Бі.Кооператіве Ю.Ей) залишити без задоволення, а ухвалу попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. у справі №910/6210/20 - без змін.

Матеріали оскарження ухвали попереднього засідання господарського суду м.Києва від 18.08.2021р. у справі №910/6210/20 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складений та підписаний 17.11.2022р.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді С.В. Сотніков

Л.Л. Гарник