ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

14 листопада 2022 року м. ОдесаСправа № 916/2330/21
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Богатиря К.В.

суддів Аленін О.Ю., Разюк Г.П.

розглянувши заяву головуючого судді Богатиря К.В. про самовідвід

в межах розгляду клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» про скасування заходів забезпечення позову (вх. 1243/22 вх. 11.08.2022)

в межах розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ»

на рішення Господарського суду Одеської області від 08.12.2021, ухвалене суддею Щавинською Ю.М., м. Одеса, повний текст складено 15.12.2021

у справі № 916/2330/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ»

до відповідачів:

1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Сауспальм»

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Централ Капітал»

3. Публічного акціонерного товариства «Банк Петрокоммерц - Україна» в особі Фонду гарантування вкладів фізичних осіб

4. Товариства з обмеженою відповідальністю «Несімко»

про визнання недійсними договорів, припинення обтяження нерухомого майна, витребування майна, внесення запису про державну реєстрацію права власності

ВСТАНОВИВ:

04.08.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» (далі - позивач, апелянт) звернулося до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Сауспальм» (далі - відповідач 1), Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Централ Капітал» (далі - відповідач 2, Публічного акціонерного товариства «Банк Петрокоммерц - Україна» в особі Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (далі - відповідач 3), Товариства з обмеженою відповідальністю «Несімко» (далі - відповідач 4), в якій просило суд:

- визнати недійсним договір відступлення прав вимоги (договір цесії) від 24.07.2015, укладений між Публічним акціонерним товариством «Банк Петрокоммерц Україна» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Централ Капітал»;

- визнати недійсним договір купівлі-продажу нерухомого майна, будівель комплексу дорожнього сервісу, що знаходиться за адресою: Одеська область, Біляївський район, село Нерубайське, Нерубайська сільська рада, шлях Одеса-Київ 15 км, загальною площею 11 217,5 кв.м., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Централ Капітал» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Сауспальм» 06.03.2018 та зареєстрований в реєстрі за № 91, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською І.В;

- визнати недійсним договір купівлі-продажу земельної ділянки (кадастровий номер :03:001:0008), що розташована за адресою: Одеська область, Біляївський район, Нерубайська сільська рада, село Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ, загальною площею 14,9577 га., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Централ Капітал» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Сауспальм» 06.03.2018 та зареєстрований в реєстрі за № 90, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською І.В.;

- визнати недійсним договір іпотеки від 14.03.2018, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Сауспальм» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Несімко», посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швець Русланом Олеговичем, зареєстрований в реєстрі за № 1565, щодо нерухомого майна: будівель комплексу дорожнього сервісу, що знаходяться за адресою: Одеська область, Біляївський район, село Нерубайське, Нерубайська сільська рада, шлях Одеса-Київ 15 км, загальною площею 11217,5 кв.м., та земельної ділянки (кадастровий номер :03:001:0008), розташованої за адресою: Одеська область, Біляївський район, Нерубайська сільська рада, село Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ, загальною площею 14,9577 га.;

- припинити обтяження нерухомого майна: будівлі комплексу дорожнього сервісу, загальна площа (кв.м): 11217.5, розташовані за адресою: Одеська обл., Біляївський р., с. Нерубайське, Шлях Одеса-Київ, 15 км 13769554, та земельну ділянку (кадастровий номер :03:001:0008), що розташована за адресою: Одеська область, Біляївський район, Нерубайська сільська рада, село Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ, загальною площею 14,9577 га, запис про яке внесено до Державного реєстру обтяжень рухомого майна приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Швець Русланом Олеговичем, зареєстрований в реєстрі за № 1565;

- витребувати з чужого незаконного володіння, а саме: у Товариства з обмеженою відповідальністю «Сауспальм» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» нерухоме майно: будівлі комплексу дорожнього сервісу, загальна площа (кв.м): 11217.5, розташовані за адресою: Одеська обл., Біляївський р., с. Нерубайське, Шлях Одеса-Київ, 15 км, 13769554 та земельну ділянку (кадастровий номер :03:001:0008), що розташована за адресою: Одеська область, Біляївський район, Нерубайська сільська рада, село Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ, загальною площею 14,9577 га;

- внести запис про державну реєстрацію права власності на нерухоме майно: будівлі комплексу дорожнього сервісу, загальна площа (кв.м): 11217.5, розташовані за адресою: Одеська обл., Біляївський р., с. Нерубайське, Шлях Одеса-Київ, 15 км 13769554 та земельну ділянку (кадастровий номер :03:001:0008), що розташована за адресою: Одеська область, Біляївський район, Нерубайська сільська рада, село Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ, загальною площею 14,9577 га - за Товариством з обмеженою відповідальністю «Рубікон-II» (зареєстроване за адресою: 67661 Одеська обл., Біляївський район, с. Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ, ) до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Під час розгляду справи у суді першої інстанції Товариство з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» подало до суду заяву про забезпечення позову, в якій просило вжити заходи забезпечення позову шляхом:

- заборони суб`єктам державної реєстрації та державним реєстраторам вчиняти будь-які дії, пов`язані із державною реєстрацією речових прав на нерухоме майно: будівлі комплексу дорожнього сервісу, що знаходяться за адресою: Одеська область, Біляївський район, село Нерубайське, Нерубайська сільська рада, шлях Одеса-Київ 15 км, загальною площею 11217,5 кв.м., та земельну ділянку (кадастровий номер :03:001:0008), що розташована за адресою: Одеська область, Біляївський район, Нерубайська сільська рада, село Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ загальною площею 14,9577 га.

- накладення арешту на рухоме та нерухоме майно: будівлі комплексу дорожнього сервісу, що знаходяться за адресою: Одеська область, Біляївський район, село Нерубайське, Нерубайська сільська рада, шлях Одеса-Київ 15 км, загальною площею 11217,5 кв.м., та земельну ділянку (кадастровий номер :03:001:0008), що розташовані за адресою: Одеська область, Біляївський район. Нерубайська сільська рада, село Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ загальною площею 14,9577 га.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.08.2021 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» про забезпечення позову за вх.№2-1042/21 від 13.08.2021 по справі №916/2330/21 задоволено частково. Накладено арешт на нерухоме майно:

- будівлі комплексу дорожнього сервісу, що знаходяться за адресою: Одеська область, Біляївський район, село Нерубайське, Нерубайська сільська рада, шлях Одеса-Київ 15 км, загальною площею 11217,5 кв.м.;

- земельну ділянку (кадастровий номер :03:001:0008), що розташована за адресою: Одеська область, Біляївський район. Нерубайська сільська рада, село Нерубайське, 15 км шляху Одеса-Київ, загальною площею 14,9577 га.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 08.12.2021 у задоволенні позову відмовлено.

До Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» на рішення Господарського суду Одеської області від 08.12.2021 по справі №916/2330/21.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.07.2022, окрім іншого, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» на рішення Господарського суду Одеської області від 08.12.2021 по справі №916/2330/21 задоволено частково; рішення Господарського суду Одеської області від 08.12.2021 по справі №916/2330/21 - скасовано; прийнято нове рішення; позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» задоволено частково.

11.08.2022 до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» про скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.08.2021.

Розпорядженням керівника апарату Південно-західного апеляційного господарського суду № 550 від 15.08.2022, у зв`язку з перебуванням суддів Філінюка І.Г. та Таран С.В. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 916/2330/21.

Відповідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.08.2022 справу 916/2330/21 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючий суддя - Богатир К.В., судді Аленін О.Ю., Разюк Г.П.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 16.08.2022 відкладено вирішення питання щодо розгляду клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» про скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.08.2021 по справі №916/2330/21, до надходження матеріалів справи на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду; доручено Господарському суду Одеської області невідкладно надіслати матеріали справи № 916/2330/21 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 28.09.2022 скасовано постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.07.2022 по справі №916/2330/21, яка була прийнята за участю колегії суддів: головуючий суддя - Богатир К.В., судді - Таран С.В., Філінюк І.Г.

14.11.2022 від головуючого судді у справі №916/2330/21 надійшла заява про самовідвід, яка обґрунтована тим, що постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 28.09.2022 постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.07.2022 по справі №916/2330/21, яка була прийнята за участю колегії суддів: головуючий суддя - Богатир К.В., судді - Таран С.В., Філінюк І.Г., було скасовано.

Розглянувши заяву про самовідвід головуючого судді Богатиря К.В., колегія суддів дійшла висновку про її задоволення, з огляду на наступне.

Згідно зі ст. 39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про самовідвід судді вирішується в нарадчій кімнаті ухвалою суду, що розглядає справу.

У відповідності до ст. 38 Господарського процесуального кодексу України з підстав визначених у статтях 35, 36 і 37 цього Кодексу, суддя зобов`язаний заявити самовідвід.

Стаття 35 Господарського процесуального кодексу України встановлює, що суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо: 1) він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі; 3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи; 4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи; 5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу, зокрема, суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Колегія суддів встановила, що постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 28.09.2022 було скасовано постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.07.2022 по справі №916/2330/21, яка була прийнята за участю колегії суддів: головуючий суддя - Богатир К.В., судді - Таран С.В., Філінюк І.Г.

За таких обставин, головуючий суддя Богатир К.В. не може розглядати справу № 916/2330/21 та будь-які заяви в межах даної справи, оскільки положеннями ч. 3 ст. 36 Господарського процесуального кодексу України передбачено недопустимість повторної участі судді у розгляді справи.

Враховуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку, що заява про самовідвід головуючого судді Богатиря К.В. підлягає задоволенню, а матеріали справи №916/2330/21 в частині розгляду клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» про скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.08.2021 по справі №916/2330/21 необхідно передати на повторний автоматизований розподіл для визначення складу суду в порядку передбаченому статтею 32 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 35, 38, 39 ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд,

УХВАЛИВ:

1.Заяву головуючого судді Богатиря К.В. про самовідвід у справі № 916/2330/21 - задовольнити.

2.Відвести головуючого суддю Богатиря К.В. від участі у розгляді справи № 916/2330/21.

3.Відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу господарських судів та приписів статті 32 ГПК України матеріали справи №916/2330/21 в частині розгляду клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Рубікон-ІІ» про скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.08.2021 по справі №916/2330/21 передати до повторного автоматичного розподілу.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: О.Ю. Аленін

Г.П. Разюк