ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 жовтня 2022 року Справа № 918/686/21

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Крейбух О.Г., суддя Тимошенко О.М. , суддя Юрчук М.І.

секретар судового засідання Кравчук О.В.

за участю представників сторін:

позивача: Панченко Ю.В. (в режимі відеоконференції)

відповідача: Янкевич Л.Д.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на рішення Господарського суду Рівненської області, ухвалене 24.01.2022, повне рішення складено 03.02.2022, у справі № 918/686/21

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

до відповідача Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз"

за участі третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача за первісним позовом Національної комісії, що здійснює регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг

про стягнення 216 842 706,17 грн

та

за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз"

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

за участі третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача за первісним позовом Національної комісії, що здійснює регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг

про зобов`язання вчинити дії

У серпні 2021 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - ТОВ "Оператор ГТС України") звернулося до Господарського суду Рівненської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" (далі - АТ "Рівнегаз") про стягнення заборгованості в розмірі 216 842 706,17 грн, що складається з 197 982 376, 36 грн основного боргу, 11 993 692,62 грн пені, 2 228 546,35 грн три відсотки річних та 4 638 090,84 грн інфляційних втрат, у зв`язку з невиконанням Договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № в частині оплати за негативні щодобові небаланси та за перевищення замовленої потужності.

Ухвалою Господарського суду Рівненської області від 20.08.2021, зокрема, залучено до участі у справі в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

16.09.2021 на адресу Господарського суду Рівненської області від АТ "Рівнегаз" надійшов відзив на позовну заяву, у якому відповідач просив відмовити у задоволенні позову та застосувати до сум про стягнення основної заборгованості та штрафних санкцій застосувати спеціальну позовну давність згідно з ч. 5 ст. 315 ГК України.

16 вересня 2021 року на адресу Господарського суду Рівненської області від АТ "Рівнегаз" надійшла зустрічна позовна заява № 330007.2-Ск-8198-0921 про зобов`язання ТОВ "Оператор ГТС України" привести свої дії у відповідність до п.п. 9.1, 9.2, 9.3 договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № та положень розділу ХІІІ Кодексу ГТС, розділу ХІV Кодексу ГТС шляхом: здійснення розрахунку маржинальної ціни, що покладена в основу визначення розміру добового негативного небалансу за лютий-березень 2021 року, у відповідний спосіб, передбачений п. 7, п. 8-11 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС; вчинити балансуючі дії за лютий-березень 2021р. шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Ухвалою Господарського суду Рівненської області від 20.09.2021, прийнято зустрічний позов до спільного розгляду з первісним позовом у справі № 918/686/21.

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 24.01.2022 у справі № 918/686/21, у задоволенні первісного позову ТОВ "Оператор ГТС України" до АТ "Рівнегаз" за участі третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача за первісним позовом Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про стягнення 216 842 706, 17 грн відмовлено.

У задоволенні зустрічного позову АТ "Рівнегаз" до ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" за участі третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача за первісним позовом Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про зобов`язання вчинити дії відмовлено.

Відмовляючи у задоволенні первісного позову суд першої інстанції виходив з того, що позивачем за первісним позовом не доведено надання відповідачу послуг балансування природного газу та послуг перевищення замовленої потужності у заявлених обсягах за спірний період у відповідності до договору транспортування природного газу № від 04.02.2020, що є підставою для відмови у задоволенні первісних позовних вимог в частині стягнення основного боргу, відповідно відсутні правові підстави для задоволення похідних вимог про стягнення пені, 3% річних та інфляційних втрат.

Щодо заяви відповідача за первісним позовом про застосування строків позовної давності до частини вимог, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність підстав для її застосування у зв`язку з відмовою у задоволенні первісних позовних вимог з підстав їх необґрунтованості, а позовна давність застосовується лише за наявності порушення прав особи.

Позивач за первісним позовом ТОВ "Оператор ГТС України", не погоджуючись з ухваленим рішенням, звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2022 у справі № 918/686/21 скасувати та ухвалити нове про задоволення позовних вимог ТОВ "Оператор ГТС України" до АТ "Рівнегаз" про стягнення основного боргу на загальну суму 197 982 376,36 грн, 11 993 692,62 грн пені, 2 228 546,35 грн 3 % річних та 4 638 090,84 грн інфляційних втрат.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначає:

- спір у даній справі виник у сфері специфічних правовідносин щодо визначення вартості добового небалансу газу та стягнення заборгованості за обсягами негативних добових небалансів за договором про транспортування природного газу;

- суд першої інстанції дійшов необгрунтованих висновків про те, що врегулювання небалансу замовників послуг транспортування природного газу, здійснюється Оператором виключно за наявності загрози цілісності ГТС та відхилення у її функціонуванні, а також що Оператор, не довів існування загрози цілісності ГТС, оскільки такі висновки суду є фактично забороною Оператору вчиняти будь-які дії на виконання умов договору транспортування природного газу № від 04.02.2020, який недійсним не визнаний і фактично виконується АТ "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз", що свідчить про втручання суду у господарські відносини, зокрема, до блокування господарської діяльності Оператора, що є недопустимим з огляду на ст. 6 ГК України і порушує збалансованість інтересів сторін справи;

- Оператор здійснює фізичне балансування газотранспортної системи України постійно для підтримання звичайного рівня її функціонування та недопущення виникнення загроз цілісності системи, а не, як помилково вважав суд першої інстанції, лише в разі наявності загрози функціонування ГТС, тобто вже після їх виникнення;

- факт відібрання АТ "Рівнегаз" з газотранспортної системи України природного газу без належних на те правових підстав жодним чином не залежить від факту існування загрози цілісності ГТС, а врегульовується умовами чинного договору транспортування природного газу № від 04.02.2020;

- обов`язок АТ "Рівнегаз" оплатити вартість безпідставно відібраного газу жодним чином не залежить від факту існування загрози цілісності ГТС, а виникає з договірних зобов`язань, в даному випадку з договору транспортування природного газу № від 04.02.2020;

- ТОВ "Оператор ГТС України" доведено наявність у АТ "Рівнегаз" заборгованості за небаланси у лютому-березні 2021 року, розмір якої на день звернення позивача за первісним позовом до суду становив 192 154 641,29 грн, про що свідчать: Форми № 2, 3, 4 та реєстри файлів, в яких АТ "Рівнегаз" самостійно було зазначено обсяги відборів газу у спірний період; акти врегулювання щодобових небалансів за лютий-березень 2021 року, акт наданих послуг (оформлений між позивачем та відповідачем за лютий-березень 2021 року), акти приймання-передачі природного газу на ГРС лютий-березень 2021 року та рахунок на оплату; довідки № 1, № 3, в яких Оператор фактично перевів дані АТ "Рівнегаз" з Форм № 2, 3, та реєстру файлів в зручну для аналізу форму; часткова оплата АТ "Рівнегаз" заборгованості за лютий-березень 2021 року;

- будь-яких належних та допустимих доказів на спростування даних відображених у вказаних вище документах відповідачем не надано, оскільки саме уповноважені особи АТ "Рівнегаз" вносили відомості до Інформаційної платформи ТОВ "Оператор ГТС України" щодо обсягів відібраного природного газу;

- АТ "Рівнегаз" також не надав жодних належних та допустимих доказів на підтвердження правомірності відібрання з газотранспортної системи газу у січні-березні 2021 року;

- суд першої інстанції дійшов необгрунтованих висновків про те, що обсяги придбаного ТОВ "Оператор ГТС України" у НАК "Нафтогаз Україна", ТОВ "Еру Трейдінг" та ТОВ "Трафігура Юкрейн" природного газу, що зазначені у актах приймання-передачі газу, не відповідають тим обсягам, що відображені у актах врегулювання щодобових небалансів за лютий 2021 року, за березень 2021 року, а відтак, і позовним вимогам, оскільки ні норми Кодексу ГТС, ні умови договору транспортування природного газу № від 04.02.2020 не передбачають обов`язку для Оператора закуповувати обсяги природного газу для балансування газотранспортної системи по кожному замовнику послуг окремо, в даному випадку виключно під обсяги негативного небалансу АТ "Рівнегаз";

- проведення ж закупівлі природного газу виключно в об`ємах негативного небалансу кожного замовника апріорі неможливо, оскільки в силу вимог імперативних приписів Закону України "Про ринок природного газу", Кодексу ГТС Оператор зобов`язаний закуповувати природний газ виключно через проведення процедури публічної закупівлі з дотриманням вимог Закону України "Про публічні закупівлі";

- в свою чергу придбання в лютому-березні 2021 року короткострокових стандартизованих продуктів не вбачалося за можливе, оскільки у вказаний період НКРЕКП, в порядку визначеному нормами Кодексу ГТС, не погодило жодної біржі для купівлі-продажу короткострокових стандартизованих продуктів на торговій платформі;

- акти приймання-передачі газу підписані між ТОВ "Оператор ГТС України" та НАК "Нафтогаз Україна", ТОВ "Еру Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн", до договорів купівлі-продажу та договору балансування, відображають обсяги природного газу придбаного ТОВ "Оператор ГТС України" для балансування газотранспортної системи в цілому, а не виключно для вчинення балансуючих дій по відношенню до АТ "Рівнегаз", як наслідок обсяги природного газу відображені в актах приймання-передачі газу підписаних між Оператором та НАК "Нафтогаз Україна", ТОВ "Еру Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн", до договорів купівлі-продажу та договору балансування, і не повинні дзеркально відображати обсяги добового небалансу АТ "Рівнегаз", оскільки є значно більшими;

- додаток 1 та додаток 2 не є невід`ємною частиною договору, вони можуть бути невід`ємною частиною договору транспортування природного газу лише у випадку наявності потреби у АТ "Рівнегаз" замовити гарантовану та/або переривчасту потужності та/або потужності з обмеженнями. У разі відсутності такої потреби оператор газорозподільної системи не позбавляється права доступу до потужності на добу наперед;

- за положеннями Кодексу ГТС обсяг перевищеної договірної потужності визначається Оператором на підставі даних поданих самостійно АТ "Рівнегаз".

Таким чином, на думку скаржника, суд першої інстанції неправильно застосував положення Кодексу ГТС та умови договору, укладеного між Оператором та АТ "Рівнегаз", у зв`язку з чим наявні усі правові підстави для скасування оскаржуваного рішення суду від 24.01.2022 у справі № 918/686/21, оскільки дане судове рішення було прийняте як з порушенням норм матеріального, так і процесуального права, а тому викладені висновки суду не відповідають дійсним обставинам справи /т. 5 а.с. 1-18/.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.04.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "Оператор ГТС України" на рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2022 у справі № 918/686/21. Розгляд апеляційної скарги призначено на 18.05.2022 /т. 5 а.с. 112-113/.

19.04.2022 (вх. № 2409/22) на адресу суду від АТ "Рівнегаз" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просить рішення Господарського суду Рівненської області (в частині первісного позову) від 24.01.2022 у справі № 918/686/21 залишити без змін, а апеляційну скаргу ТОВ "Оператор ГТС України" без задоволення /т. 5 а.с. 118-137/.

Ухвалою суду від 21.04.2022 задоволено клопотання ТОВ "Оператор ГТС України" про участь в судовому засіданні 18.05.2022 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon" /т. 5 а.с. 148-149/.

17.05.2022 (вх. № 2999/22) на адресу суду від ТОВ "Оператор ГТС України" надійшли письмові пояснення з приводу правової позиції Верховного Суду, наведеної у постанові Об`єднаної палати КГС та в окремій думці за результатами розгляду справи № 918/450/20. При цьому ТОВ "Оператор ГТС України" зазначає, що між справами № 918/450/20 та № 918/686/21 існують розбіжності, оскільки спірні правовідносини у цих справах виникли в різні періоди, в яких відрізнялись редакції Закону України "Про ринок природного газу", Кодексу ГТС та типового договору транспортування газу, затвердженого НКРЕКП /т. 5 а.с. 152-154/.

18.05.2022 (вх. № 3011/22) на адресу суду від АТ "Рівнегаз" надійшли додаткові пояснення (з врахуванням постанови Об`єднаної палати КГС Верховного Суду від 18.02.2022 у справі 918/450/20), в яких просить під час розгляду справи № 918/686/21 врахувати ці додаткові пояснення /т. 5 а.с. 187-195/.

Ухвалою суду від 18.05.2022 розгляд апеляційної скарги відкладено на 15.06.2022 /т. 5 а.с. 201-202/.

30.05.2022 (вх № 3208/22) на адресу суду від ТОВ "Оператор ГТС України" надійшли письмові пояснення (ТОВВИХ-22-5340 від 27.05.2022), до яких долучено копії звітів АТ "Рівнегаз" про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків за січень-березень 2021 року та обґрунтування причини неможливості подання вказаних звітів до суду першої інстанції /т. 5 а.с. 206-214/.

13.06.2022 (вх. № 3485/22) на адресу суду від АТ "Рівнегаз" надійшло заперечення на письмові пояснення позивача за первісним позовом /т. 6 а.с. 1-4/.

15.06.2022 (вх. № 3561/22) на адресу суду від ТОВ "Оператор ГТС України" надійшли письмові пояснення, у яких звертається увага на постанови Верховного Суду від 31.05.2022 у справі № 903/775/20, від 02.06.2022 у справі № 924/362/21 та від 31.05.2022 у справі № 904/5697/20 /т. 6 а.с. 10-11/.

Ухвалою суду від 15.06.2022 розгляд справи відкладено на 29.06.2022 /т. 6 а.с. 51-52/.

29.06.2022 (вх. № 1925/22) на адресу суду від АТ "Рівнегаз" надійшло клопотання про зупинення провадження у справі до закінчення розгляду Великою Палатою Верховного Суду в касаційному порядку справи № 910/11273/20 та об`єднаною палатою Касаційного господарського суду справи № 921/184/21 до опублікування повних текстів постанов у зазначених справах /т. 6 а.с. 54-61/.

Ухвалою суду від 29.06.2022 оголошено перерву в судовому засіданні до 01.07.2022 /т. 6 а.с. 93-94/.

01.07.2022 (вх. № 3929/22) від позивача надійшли письмові заперечення проти клопотання про зупинення провадження у справі /т. 6 а.с. 98-104/.

Ухвалою суду від 01.07.2022 клопотання АТ "Рівнегаз" задоволено частково, зупинено провадження у справі № 918/686/21 до закінчення перегляду Верховним Судом у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду справи № 921/184/21 за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до відповідача Приватного акціонерного товариства "Тернопільміськгаз" про стягнення 3981118,48 гривень /т. 6 а.с. 113-116/.

15.09.2022 (вх. № 5755/22) на адресу суду від ТОВ "Оператор ГТС України" надійшло клопотання про поновлення провадження у справі № 918/686/21 у зв`язку з усуненням обставин, які викликали зупинення провадження у справі /т. 6 а.с.196-197/.

Ухвалою суду від 04.10.2022 поновлено провадження у справі № 918/686/21, розгляд апеляційної скарги призначено на 26.10.2022 об 11:00 год. /т. 6 а.с. 212-213/.

Ухвалою суду від 19.10.2022 задоволено клопотання представника ТОВ "Оператор ГТС України" Панченко Ю.В. про участь в судовому засіданні 26.10.2022 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення "EаsyCon" /т. 6 а.с. 221/.

26.10.2022 (вх. № 6837/22) на адресу суду від AT "Рівнегаз" надійшли додаткові пояснення, в яких просить суд при розгляді справи № 918/686/21 відступити від правового висновку, викладеного в постанові Об`єднаної палати Верховного Суду у справі № 921/184/21, оскільки висновок Верховного Суду у даній постанові про те, що договір транспортування газу не є договором перевезення вантажу (транспортування продукції трубопроводами) і до нього не підлягають застосуванню положення статей 306, 307, 315 ГК України, є помилковим.

На думку АТ "Рівнегаз" Договір транспортування газу є договором транспортування продукції трубопроводами, що прямо визначено главою 32 ГК України. Про це також вказано у трьох наукових висновках членів Науково-консультативної ради Верховного Суду, які містяться у матеріалах справи. Доступ до потужності є правом, а не послугою. Це право може бути набутим виключно на підставі договору чи закону, а не Кодексу ГТС. Перевищення договірної потужності є протиправною поведінкою порушника, порушенням договірних умов користування правом, а не послугою. Балансування газотранспортної системи Оператором ГТС є експлуатаційною дією її володільця, яка вчиняється ним у власних інтересах, а не послугою. Кодекс ГТС є підзаконним нормативно-правовим актом і може вважатися спеціальним законодавством виключно в частині, у якій він не суперечить закону.

26.10.2022 (вх. № 6836/22) на адресу суду від АТ "Рівнегаз" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату, в обґрунтування якого відповідач посилається на те, що 29.08.2021 набув чинності Закон України "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу" № 1639-ІХ, положеннями якого передбачено врегулювання на умовах цього Закону, зокрема: заборгованість операторів газорозподільних систем, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, за договорами про надання послуг з транспортування природного газу перед особою, що здійснювала функції оператора газотранспортної системи до 31 грудня 2019 року включно, особа, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 1 січня 2020 року.

Згідно з ст. 4 вказаного Закону, взаєморозрахунки в цілях погашення заборгованості, визначеної статтею 1 цього Закону, здійснюються за рахунок видатків державного бюджету для врегулювання:

- різниці між фактичною обґрунтованою вартістю послуг з розподілу природного газу, що надаються операторами газорозподільних систем, та тарифами на розподіл природного газу, затвердженими Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на розрахункову дату - в цілях погашення заборгованості операторів газорозподільних систем , у тому числі підтвердженої судовими рішеннями та/або реструктуризовано, не сплаченої станом на розрахункову дату, за договорами транспортування природного газу, укладеними з особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 01.01.2020.

Отже AT "Рівнегаз", як оператор газорозподільних систем, має законодавчо передбачене право на врегулювання не сплаченої заборгованості перед ТОВ "Оператор ГТС України" по договору транспортування природного газу.

Наразі підписані акти звіряння сум для врегулювання не сплаченої заборгованості з іншими суб`єктами газового ринку, як НАК "Нафтогаз України" та AT "Укртрансгаз", та вирішується питання підписання акта з ТОВ "Оператор ГТС", що дає підстави включення AT "Рівнегаз" до реєстру, так як однією з передумов участі суб`єкту ринку природного газу в процедурах погашення заборгованості передбачених статтею 2 Закону, є включення такого суб`єкта до реєстру підприємств, які беруть участь які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу.

AT "Рівнегаз" запрошене (в телефонному режимі) до НКРЕКП для подачі заяви та документів, після чого буде вирішене питання про включення товариства до реєстру.

Тобто на даний час існує об`єктивна причина для врегулювання заборгованості відповідно до Закону №1639-IX, адже предметом розгляду у справі № 918/686/21 є стягнення заборгованості, яка має бути врегульована до Закону, що також було враховано і Великою Палатою Верховного Суду при прийнятті рішення, викладеного в постанові від 23.11.2021 у справі № 161/11800/19.

Отже, на даний час є можливість досягнення примирення між сторонами відповідно до Закону № 1639-ІХ з врахуванням того, що вирішується питання про включення АТ "Рівнегаз" до реєстру, що буде підставою для закриття провадження в господарській справі.

Крім того, позивачем був пред`явлений позов про стягнення заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за лютий-березень 2021 року у загальній сумі 193 198 933,54 грн, в тому числі за лютий 2021 р. - 46 182 088,32 гривень. Однак з аналізу листів позивача встановлено, що станом на 17.10.2022 за договором транспортування природного газу на підставі акту врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 р. неоплаченою залишається сума 2 771 053,29 грн, що на даний час не відповідає грошовим вимогам, викладеним в позовній заяві.

26.10.2022 в судове засідання третя особа - Національна комісія, що здійснює регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, явку повноважного представника не забезпечила, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлена належним чином.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи, що ухвалою суду від 04.10.2022 явка представників сторін в судове засідання обов`язковою не визнавалась, колегія суддів визнала за можливе здійснювати розгляд справи за відсутності представника третьої особи, оскільки його не явка не перешкоджає перегляду справи.

В судовому засіданні 26.10.2022 представник відповідача підтримав подане клопотання (вх. № 6836/22 від 26.10.2022) про відкладення розгляду справи із наведених у ньому підстав.

Враховуючи встановлені обставини про врегулювання питання щодо наявної не сплаченої заборгованості станом на 31.12.2020 згідно з Законом № 1639-ІХ, надані представниками сторін усні та письмові пояснення, відсутність належних доказів, які б свідчили про здійснення погашення заборгованості, а не лише про такі наміри, суд апеляційної інстанції відхиляє подане відповідачем клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату та продовжує розгляд апеляційної скарги по суті.

Представник позивача (апелянта) в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, надав пояснення в обґрунтування своєї позиції, просив задоволити апеляційну скаргу, а рішення місцевого господарського суду від 24.01.2022 у даній справі скасувати та ухвалити нове, яким позов задоволити в повному обсязі.

Представник відповідача у судовому засіданні заперечила проти доводів апеляційної скарги та надала пояснення в обґрунтування своєї позиції. Просила відмовити а задоволенні апеляційної скарги, а рішення суду першої інстанції - залишити без змін.

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній та додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши матеріали справи, суд

ВСТАНОВИВ:

04 лютого 2020 року між ТОВ "Оператор ГТС України" (Оператор) та АТ "Рівнегаз" (Замовник), укладено договір транспортування природного газу № (надалі - Договір), що відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2497 (в редакції чинній станом на 01.05.2019) /т. 1, а.с. 38-44/.

Згідно з п. 2.1 Договору оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу (послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника (п. 2.2 Договору).

Відповідно до п. 2.3 Договору обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог кодексу (п. 2.4 Договору).

Згідно з п. 2.5 Договору, замовник має виконувати вимоги, визначені в кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, визначених у договорі.

Додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу (п. 2.7 Договору).

Взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом (п. 2.8 Договору).

Згідно з п. 3.2 Договору оператор має право своєчасно отримувати від замовника плату за надані послуги.

Відповідно до п. 4.1 Договору, замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим договором та Кодексом; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця.

Пунктом 6.1 Договору передбачено, що оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

У відповідності до п. 6.3 Договору надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті.

Згідно з п. 7.1 Договору вартість послуги з балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Відповідно до п. 8.1 Договору вартість послуг договірної потужності визначається виходячи з обсягу замовленої потужності замовника згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

У відповідності до п. 8.3 Договору вартість перевищення замовником (крім замовника, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільних систем) замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, наведеною у даному пункті договору.

Пунктом 8.4 Договору визначено, вартість замовленої потужності замовника (суб`єкта, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільної системи) на період газового місяця визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця. Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, наведеною у даному пункті договору. Розбіжності щодо вартості перевищення замовленої потужності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати та перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений у цьому пункті цього договору, визначається за даними Оператора.

Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу (п. 9.1 Договору).

Згідно з п. 9.2 Договору у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

У випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту. Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.3 Договору).

Згідно з п. 9.6 Договору розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього договору, визначається за даними Оператора.

Відповідно до п. 11.1 Договору послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформляються оператором і замовником актами наданих послуг.

Як передбачено п. 11.2, 11.3 Договору, оператор до 15 числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора.

У п. 11.4 Договору сторонами обумовлено, що врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Відповідно до п. 12.2 Договору фінансове забезпечення щодо замовленої потужності надається у формах, визначених Кодексом, в сумі місячних зобов`язань на користь оператора.

Згідно з п. 13.1 Договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором.

У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 Договору).

Відповідно до п. 17.1 Договору цей договір набирає чинності з дня його укладання, поширює свою дію на відносини, що склались між сторонами з 01 січня 2020 року та діє до 31 грудня 2020 року. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

За умовами п. 19.1, 19.2 Договору сторони обмінюються інформацією, що стосується надання послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом. Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою.

Повідомлення, вимоги, звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання (п. 19.3 Договору).

У додатку № 3 до Договору сторонами визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Додатковими угодами № 1 та № 2 до Договору сторони виклали окремі пункти договору в новій редакції.

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів природного газу до/з газотранспортної системи за лютий-березень 2021 року (інформація подана до інформаційної платформи згідно з формами 2, 3, 4, 9) ТОВ "Оператор ГТС України" виявив наявність у АТ "Рівнегаз" негативних щодобових небалансів як різниці між алокаціями подач/відборів природного газу в розмірі 31921,56227 тис.м3 та здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобових небалансів за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць на загальну суму 254 179 745,05 грн.

Відповідно до довідок № 1 негативні небаланси у АТ "Рівнегаз" виникли внаслідок відбору з газотранспортної системи природного газу без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи та відповідно до довідки № 3 - несанкціонованих відборів природного газу з газотранспортної системи АТ "Рівнегаз" споживачами, у яких не було постачальника природного газу /т. 1, а.с. 102-105/.

ТОВ "Оператор ГТС України" через інформаційну платформу направлено відповідачу:

- акти врегулювання щодобових небалансів: № 02-2021-№ від 28.02.2021 за лютий 2021 року, № 02-2021-№/2 від 28.02.2021 за лютий 2021 року (за період з 17.02.2021 по 28.02.2021), № 03-2021-№ від 31.03.2021 за березень 2021 року /т. І, а.с. 81-83/;

- рахунки: № 02-2021-№ від 28.02.2021 на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року на загальну суму 60 984 271,00 грн, № 02-2021-№ від 28.02.2021 (за період з 17.02.2021 по 28.02.2021) на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року на загальну суму 46 178 628,83 грн, № 03-2021-№ від 31.03.2021 на оплату за добові небаланси за березень 2021 року на загальну суму 147 016 845,22 грн /т. 1, а.с. 84-86/;

- звіти про використання замовленої потужності АТ "Рівнегаз": за січень 2021 року об`ємом 5543,58480 тис.м3; за лютий 2021 року об`ємом 12207,40495 тис.м3; за березень 2021 року об`ємом 20326,89158 тис.м3 /т.1, а.с. 88-89, 92-93, 96-97/;

- акти наданих послуг: № 01-2021-/1000121 від 31.01.2021 на суму 825 949,79 грн (перевищення замовленої потужності становить 5543,58480 тис.м3); № 02-2021-/1000221 від 28.02.2021 на суму 1 818 805,68 грн (перевищення замовленої потужності становить 12207,40495 тис.м3); № 03-2021-/1000321 від 31.03.2021 на суму 3 028 544,23 грн (перевищення замовленої потужності становить 20326,89158 тис.м3) /т. 1, а.с. 91, 95, 98/;

- рахунки: № 01-2021-/1000121 від 31.01.2021 на суму 825 949,79 грн (перевищення замовленої потужності становить 5543,58480 тис.м3); № 02-2021-/1000221 від 28.02.2021 на суму 1 818 805,68 грн. (перевищення замовленої потужності становить 12207,40495 тис.м3); № 03-2021-/1000321 від 31.03.2021 на суму 3 028 544,23 грн (перевищення замовленої потужності становить 20326,89158 тис.м3) /т. 1, а.с. 90, 94, 99/.

Представниками ТОВ "Оператор ГТС України" (західний регіон) та АТ "Рівнегаз" підписано зведені акти приймання-передачі природного газу у фізичних точках виходу з газотранспортної системи в наступних обсягах: від 05.03.2021 - 67 021 034,27 м3; від 05.04.2021 - 56 527 739,08 м3 /т. 1, а.с. 142, 143/.

Зі змісту бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 05.07.2021 вбачається, що в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ "Рівнегаз" згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 № : в т.ч. акт № 02-2021- врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс - 5204,03180 тис.м3 природного газу, позитивний добовий небаланс - 0,0 тис.м3 природного газу /т. 1, а.с. 144/.

Зі змісту бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 05.07.2021 в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ "Рівнегаз" згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 № : в т.ч. акт № 02-2021-/2 врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 6390,63889 тис.м3 природного газу, позитивний добовий небаланс - 0,0 тис.м3 природного газу /т. 1, а.с. 145/.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 05.07.2021 в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ "Рівнегаз" згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 № : в т.ч. акт № 03-2021- врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць березень 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 20326,89158 тис.м3 природного газу, позитивний добовий небаланс - 0,0 тис.м3 природного газу /т. І, а.с. 146/.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ "Оператор ГТС України" від 25.06.2021 відповідно до даних бухгалтерського обліку, сформованих на підставі первинних документів, та відповідно до постанови НКРЕКП від 17.02.2021 № 235 ціна власного природного відібраного з газосховищ, з урахуванням витрат на зберігання, закачування, відбір природного газу у лютому склала 5283,06 грн за тис.м3 без ПДВ. Обсяг використаного для балансування ГТС, згідно з Постановою, власного природного газу у лютому (з 17.02.2021 по 28.02.2021 щодобово склав всього 136 736 426,27 м3 /т. 1, а.с. 147/.

Згідно з бухгалтерською довідкою ТОВ "Оператор ГТС України" від 25.06.2021 відповідно до даних бухгалтерського обліку, сформованих на підставі первинних документів, та відповідно до постанови НКРЕКП від 17.02.2021 № 235 ціна власного природного відібраного з газосховищ, з урахуванням витрат на зберігання, закачування, відбір природного газу у березні склала 5 291,15 грн за тис.м3 без ПДВ. Обсяг використаного для балансування ГТС, згідно з Постановою, власного природного газу в березні 2021 року щодобово склав всього 493 771 666,37 м3 /т. 1, а.с. 148/.

Відповідно до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 235 від 17.02.2021 "Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам" постановлено товариству з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" здійснювати балансування газотранспортної системи в період лютий-березень 2021 року з урахуванням таких особливостей:

- вчиняти балансуючі дії в частині врегулювання добових небалансів операторів газорозподільних систем за рахунок закупівлі природного газу на підставі договорів про закупівлю природного газу, укладених у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" та відборів власного природного газу із газосховищ;

- для цілей розрахунку плати за добовий небаланс операторів газорозподільних систем застосовувати маржинальну ціну придбання/продажу природного газу на підставі договорів про закупівлю природного газу та ціни власного природного газу, відібраного із газосховищ з урахуванням витрат на зберігання (закачування, відбір) природного газу;

- визначити для операторів газорозподільних систем строк оплати рахунку за добовий небаланс 90 календарних днів з дня, наступного за днем закінчення місяця надання послуги транспортування природного газу;

- не включати до розрахунку плати за нейтральність балансування будь-які витрати та доходи, сформовані внаслідок виконання цієї постанови.

Сторони не вносили змін до Договору транспортування природного газу від 04.02.2020 в частині зміни порядку оплати рахунку за добовий небаланс відповідно до умов, визначених постановою НКРЕКП № 235 від 17.02.2021.

ТОВ "Оператор ГТС України" надіслало АТ "Рівнегаз" два примірники акту звірки розрахунків за період з 01.01.2021 по 31.03.2021, підписані з боку ТОВ "Оператор ГТС України", що підтверджується описом вкладення та фіскальним чеком /т. 1 а.с. 170-172/.

Згідно з актом звірки розрахунків за період з 01.01.2021 по 31.03.2021 (договір ), підписаним ТОВ "Оператор ГТС України", сальдо на 31.03.2021 становить 259 783 830,51 грн.

Відповідно до акту звірки розрахунків за період з 01.10.2020 по 29.06.2021 (договір ), підписаним ТОВ "Оператор ГТС України", сальдо на 29.06.2021 становить 235 053 228,73 грн, а відповідно до акту звірки розрахунків за період з 01.10.2020 по 31.12.2020 (договір ) сальдо на 31.12.2020 - 393 932,42 грн /т. 1, а.с. 166-170, 174-175/.

ТОВ "Оператор ГТС України" звертався із листами до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, з проханням надати роз`яснення щодо застосування оператором газотранспортної системи з 01.01.2021 положень Кодексу ГТС в частині визначення маржинальних цін придбання/продажу природного газу в порядку, визначеному пунктом 11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС, шляхом використання середньозваженої щодобової ціни купівлі природного газу за діючими договорами купівлі-продажу природного газу /т. 1 а.с. 153-155, 156-158/.

На вказані листи Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, надано відповідь (лист від 24.12.2020), в якій зазначено, що з метою забезпечення сталого функціонування газотранспортної системи та ринку природного газу в цілому НКРЕКП вважає, що ТОВ "Оператор ГТС України" може протягом січня 2021 року до дати укладення договору про надання послуг балансування, визначати маржинальні ціни придбання/продажу природного газу, виходячи з середньозважених цін, що складуться відповідно до умов діючих договорів купівлі-продажу природного газу /т. 1, а.с. 163-165/.

НКРЕКП у листі від 18.01.2021, адресованому ТОВ "Оператор ГТС України", зазначило, що можливим способом визначення маржинальних цін продажу та придбання природного газу, у випадку непогодження торгової платформи, є визначення маржинальних цін придбання/продажу природного газу з огляду на ціни придбання/продажу природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби. У зв`язку із зазначеним, з метою забезпечення сталого функціонування газотранспортної системи та ринку природного газу, НКРЕКП вважає, що ТОВ "Оператор ГТС України" має здійснювати визначення маржинальних цін продажу та придбання природного газу, у випадку непогодження торгової платформи, в наступний спосіб: 1) маржинальна ціна продажу визначається шляхом зменшення на величину коригування ціни продажу природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби; 2) маржинальна ціна придбання визначається шляхом збільшення на величину коригування ціни придбання природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби /т. І, а.с. 159-162/.

На підтвердження здійснення послуг з балансування позивачем за первісним позовом до матеріалів справи долучено укладені між позивачем за первісним позовом та АТ НАК "Нафтогаз України", ТОВ "ЕРУ Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн" договори купівлі-продажу природного газу №№ 200900213 від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, 7 від 30.09.2020, від 01.10.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 30.09.2020, від 13.11.2020, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2021, 28.02.2021 та 31.03.2021, договір про надання послуг балансування № від 19.01.2021 з додатками № 1 та № 2 до договору та додатковою угодою №1 до договору, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2021, від 28.02.2021, від 31.03.2021 /т.1, а.с. 176-249, т. 2, а.с. 1-39/.

На виконання вищевказаних договорів купівлі-продажу природного газу ТОВ "Оператор ГТС України" сплачено ТОВ "Нафтогаз Трейдинг", ТОВ "ЕРУ Трейдінг" та ТОВ "Трафігура Юкрейн" за газ згідно з платіжними дорученнями: № 24553 від 28.04.2021 на суму 84 488 876,94 грн, № 24575 від 28.04.2021 на суму 67 591 086,03 грн, № 22853 від 20.04.2021 на суму 49 443 411,98 грн, №32810 від 20.04.2021 на суму 2 821 398,96 грн, № 24569 від 28.04.2021 на суму 67 591 101,49 грн, № 24572 від 28.04.2021 на суму 68 002 814,54 грн, № 24556 від 28.04.2021 на суму 81 903 337,61 грн, № 24577 від 28.04.2021 на суму 41 607 242,30 грн, № 24564 від 28.04.2021 на суму 41 613 327,52 грн, № 24566 від 28.04.2021 на суму 41 784 927,48 грн, № 24568 від 28.04.2021 на суму 41 797 181,04 грн, № 24570 від 28.04.2021 на суму 42 042 246,15 грн, № 24567 від 28.04.2021 на суму 66 679 429,77 грн, № 24573 від 28.04.2021 на суму 67 179 366,79 грн, № 24574 від 28.04.2021 на суму 67 590 990,03 грн, №17969 від 25.03.2021 на суму 304 665 648,00 грн, №18619 від 30.03.2021 на суму 84 506 869,69 грн, № 18617 від 30.03.2021 на суму 82 248 606,82 грн, № 18616 від 30.03.2021 на суму 81 874 283,97 грн, № 18613 від 30.03.2021 на суму 66 976 671,52 грн, № 18633 від 30.03.2021 на суму 68 024 700,11 грн, № 18637 від 30.03.2021 на суму 67 605 488,66 грн, № 18631 від 30.03.2021 на суму 67 605 378,98 грн, № 18632 від 30.03.2021 на суму 67 186 263,49 грн, № 18635 від 30.03.2021 на суму 41 610 832,46 грн, № 18627 від 30.03.2021 на суму 41 673 258,09 грн, № 18636 від 30.03.2021 на суму 41 798 026,02 грн, № 18634 від 30.03.2021 на суму 42 060 041,75 грн, № 18626 від 30.03.2021 на суму 41 935 263,18 грн, № 11131 від 19.02.2021 на суму 2 546 059,51 грн, № 12942 від 26.02.2021 на суму 76 636 028,32 грн, № 12948 від26.02.2021 на суму 76 208 828,36 грн, № 12944 від 26.02.2021 на суму 76 208 716,87 грн, № 12943 від 26.02.2021 на суму 75 781 622,10 грн, № 12938 від 26.02.2021 на суму 47 433 444,80 грн, № 12934 від 26.02.2021 на суму 47 306 291,26 грн, № 12933 від 26.02.2021 на суму 47 153 719,08 грн, № 12936 від 26.02.2021 на суму 47 039 295,17 грн, №12937 від 26.02.2021 на суму 46 969 362,27 грн, № 11027 від 26.02.2021 на суму 95 261 035,39 грн, № 12951 від 26.02.2021 на суму 92 959 710,29 грн, № 12953 від 26.02.2021 на суму 92 196 823,87 грн, № 12955 від 26.02.2021 на суму 75 568 009,73 грн (том ІІ, а.с. 40-51).

19 січня 2021 року між ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" (виконавець) та ТОВ "Оператор ГТС України" (оператор) було укладено договір про надання послуги балансування № (далі - договір від 19.01.2021), відповідно до п. 2.1.1 якого сторони погодили, що протягом періоду надання послуги балансування виконавець зобов`язується надати оператору послуги балансування, які полягають у тому, що виконавець зобов`язаний за дорученням оператора у визначену оператором газову добу подати природний газ в газотранспортну систему оператора або відібрати природний газ з газотранспортної системи оператора (послуги балансування).

Відповідно до п. 2.1.2 договору від 19.01.2021 оператор зобов`язується прийняти послуги балансування та оплатити їх на умовах визначених цим договором.

Згідно з п. 2.3 договору від 19.01.2021 послуги балансування надаються на добовій основі. Газова доба, в якій надаються послуги балансування, визначається дорученням оператора. Обсяг газу, який передається сторонами при наданні послуг балансування, визначається дорученням оператора. Обсяг поданого або відібраного природного газу до/з газотранспортної системи оператора в газову добу, визначений дорученням оператора, не може бути меншим за 1000 куб.м та не більше 10 000 000 м3 природного газу, а обсяг поданого або відібраного природного газу до/з газотранспортної системи за газовий місяць не може перевищувати 300 000 000 м3 природного газу. Загальний очікуваний обсяг поданого природного газу до газотранспортної системи за період надання послуг балансування не може перевищувати 800 000 000 м3 природного газу.

У відповідності до п. 3.1 договору від 19.01.2021 для отримання послуги балансування оператор надсилає виконавцю доручення оператора не пізніше 18:00 за київським часом газової доби надання послуг балансування, за формою, яка визначена додатком 1 до цього договору. За домовленістю сторін час надсилання виконавцю доручення оператора може бути змінено, про що сторони укладають додаткову угоду до цього договору. Доручення оператора надсилається в електронному вигляді, підписане уповноваженою особою оператора з застосуванням електронного цифрового підпису/кваліфікованого електронного підпису на електронну пошту виконавця. Доручення оператора не потребує погодження його виконання зі сторони виконавця та є безумовним для виконання виконавцем.

Як передбачено п. 3.3 договору від 19.01.2021, надання послуг балансування за газовий місяць оформляється актом надання послуг, форма якого встановлена в додатку 2 до цього договору. За домовленістю сторін форма акту надання послуг, встановлена в додатку 2 до цього договору, може бути змінена.

Оператор, не пізніше 10-го числа газового місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування, зобов`язується надати виконавцю підписані та скріплені печаткою оператора два примірники акта надання послуг, у якому зазначаються: кожна газова доба газового місяця, в якому надавалися послуги балансування; обсяги газу подані/відібрані до/з газотранспортної системи оператора при наданні послуг балансування за кожну газову добу; ціна газу за кожну газову добу; вартість поданих/відібраних обсягів газу за кожну газову добу; загальна вартість послуг балансування за газовий місяць. Виконавець не пізніше 12-го числа місяця, наступного за місяцем надання послуг балансування, зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акту надання послуг балансування, підписаний уповноваженим представником виконавця та скріплений його печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акту надання послуг балансування.

Підписані акти є підставою для остаточних розрахунків між сторонами (п. 3.4 договору від 19.01.2021).

Відповідно до п. 4.1 договору від 19.01.2021 вартість послуг (маржа) виконавця з забезпечення надання послуг балансування оператору за 1000 м3 природного газу поданого або відібраного до/з газотранспортної системи оператора, що склалася за результатами процедури закупівлі, визначається за відповідною формулою, без урахування податку на додану вартість, і становить 1 598,55 грн.

Згідно з п. 5.1 договору від 19.01.2021 у випадку, якщо за результатом газового місяця надання послуг балансування сума вартості балансування має позитивне значення (більше нуля), оператор здійснює оплату послуг балансування шляхом перерахування грошових коштів на рахунок виконавця на підставі акту надання послуг балансування до 25-го числа місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування.

У випадку, якщо за результатом газового місяця надання послуг балансування сума вартості послуг балансування має від`ємне значення (менше нуля), то виконавець здійснює перерахування грошових коштів на рахунок оператора на підставі акту надання послуг балансування до 25-го числа місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування.

Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін і діє у частині надання послуг протягом періоду надання послуги балансування, а у частині розрахунків - до їх повного здійснення (п. 14.1 договору від 19.01.2021).

ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" та ТОВ "Оператор ГТС України" підписано акти надання послуг балансування, а саме: № 01-2021- від 31.01.2021, вартість відібраного газу 82 194 720,00 грн, вартість поданого газу 62 439 048,00 грн, розмір грошових коштів, що підлягають перерахуванню оператору (ТОВ "Оператор ГТС України") - 19 755 672,00 грн; № 02-2021- від 28.02.2021, вартість поданого газу до газотранспортної системи оператора, та, відповідно, вартість оплати послуг балансування яка підлягає перерахуванню виконавцю (ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдінг") - 304 665 648,00 грн; № 03-2021- від 31.03.2021, вартість відібраного газу 57 359 954,40 грн, вартість поданого газу 122 819 820,00 грн, вартість оплати послуг балансування яка підлягає перерахуванню виконавцю (ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдінг") - 65 459 865,60 грн.

Розрахунки по вищевказаному договору згідно з актами надання послуг балансування між ТОВ "Оператор ГТС України" та ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" по договору № від 19.01.2021 підтверджуються платіжними дорученнями: № 2213 від 24.02.2021 на суму 19 755 672,00 грн, № 17969 від 25.03.2021 на суму 304 665 648,00 грн, № 23839 від 23.04.2021 на суму 65 459 865,60 грн /т. 2, а.с. 37-39/.

АТ "Рівнегаз" вважаючи, що ціна зазначена в акті не відповідає постанові НКРЕКП № 235 від 17.02.2021, а саме вимогам, що в період лютого-березня 2021 року маржинальна ціна придбання/продажу природного газу визначається шляхом збільшення/зменшення на величину коригування 5% середньозваженого значення за звітний газовий місяць ціни придбання газу на підставі договору (-ів) про закупівлю природного газу та ціни власного природного газу, відібраного із газосховищ з урахуванням витрат на зберігання (закачування, відбір) природного газу. АТ "Рівнегаз" звернулося до ТОВ "Оператор ГТС України" із листом від 30.03.2021 № 3300072-Сп-2327-0321, в якому просило перерахувати суму за природний газ відповідно до вимог постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 /т. 2, а.с. 136/.

На вказаний лист ТОВ "Оператор ГТС України" повідомлено, що у фінансово-господарських взаємовідносинах АТ "Рівнегаз" за результатами газового місяця - лютого 2021 року оператор ГТС діяв з дотриманням та у відповідності до умов укладеного договору транспортування природного газу, положень Кодексу ГТС, актів Регулятора (в тому числі, постанови НКРЕКП від 17.02.2021 № 235) та чинних нормативно-правових актів, що є свідченням відповідності врегулювання щодобових небалансів за лютий 2021 року вимогам таких актів та відсутності підстав для їх перегляду /т. 3, а.с. 93-95/.

Пунктом 4 розділу 6 глава ІІІ Кодексу ГРМ імперативно визначено, що Оператор ГРМ для забезпечення власної господарської діяльності (в тому числі для фізичного балансування ГРМ, власних виробничо-технічних потреб та для покриття фактичних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ) закуповує природний газ у власника природного газу (в тому числі ГДП, ВБГ, оптового продавця, постачальника) на загальних підставах та ринкових умовах.

З урахуванням того, що АТ Рівнегаз у лютому, березні 2021 року не підтвердило відповідними торговими сповіщеннями та/або номінаціями подачу до газотранспортної системи природного газу в загальному об`ємі 31 921,56277 тис.куб.м., то в силу імперативних вимог Кодексу ГТС, Кодексу ГРМ, п.п.9.1-9.3 договору № від 04.02.2020 вважається, що АТ Рівнегаз придбав у ТОВ Оператор ГТС України природний газ в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС, а відтак зобов`язаний сплатити його вартість.

АТ «Рівнегаз» у строки, встановлені п. 9.3 Договору, не оплатив на користь ТОВ «Оператор ГТС України» щодобові негативні небаланси за лютий-березень 2021 року у загальній сумі 254 179 745,05 грн.

В подальшому до звернення ТОВ «Оператор ГТС України» з позовом до суду АТ «Рівнегаз» частково здійснив оплату за негативний щодобовий небаланс за лютий 2021 року у загальній сумі 60 980 811,51 грн.

Згідно з розрахунком ТОВ «Оператор ГТС України» станом на 06.08.2021 заборгованість АТ «Рівнегаз» по оплаті за негативний щодобовий небаланс за лютий-березень 2021 року становила 193198 933,54 грн.

У зв`язку з простроченням виконання відповідачем зобов`язань з оплати щодобових небалансів за лютий-березень 2021 року позивач на підставі п. 13.1, 13.5 Договору, ст. 625 ЦК України нарахував 11 729 830,26 грн пені, 2 175 172,73 грн 3% річних та 4 523 445,11 грн інфляційних втрат.

Згідно з актами наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності), підписаних АТ «Рівнегаз» без зауважень, у січні-березні 2021 року АТ «Рівнегаз» допустило перевищення договірної потужності на загальну суму 5 673 299,70 грн.

АТ «Рівнегаз» частково здійснив оплату за перевищення договірної потужності за січень 2021 року та частково за лютий 2021 року у загальній сумі 889856,88 грн

Згідно з розрахунком ТОВ «Оператор ГТС України» станом на 06.08.2021 заборгованість АТ «Рівнегаз» по оплаті за перевищення договірної потужності за січень-березень 2021 року становила 4 783 442,82 грн.

У зв`язку з простроченням виконання відповідачем зобов`язань з оплати перевищення договірної потужності за січень-березень 2021 року позивач на підставі п. 13.1, 13.5 Договору, ст. 625 ЦК України нарахував 263 862,36 грн пені, 53 373,62 грн 3% річних та 114 645,73 грн інфляційних втрат.

З пояснення позивача за первісним позовом від 08.12.2021 та доданої довідки АБ "Укргазбанк" № 15932/48867/2021 від 01.12.2021 вбачається, що у період з 13.08.2021 по 01.12.2021 АТ "Рівнегаз" було здійснено оплати в загальній сумі 30 000 000,00 грн за добові небаланси. Крім того частина зобов`язань АТ "Рівнегаз" була припинена на підставі ряду Заяв про припинення зобов`язань зарахуванням зустрічних вимог після звернення до суду з даним позовом всього на загальну суму 2 210 859,86 грн.

З пояснення ТОВ "Оператор ГТС України" від 21.01.2022 та доданої довідки АБ "Укргазбанк" № 15932/1544/2022 від 17.01.2022 вбачається, що за період з 14.12.2021 по 23.12.2021 АТ "Рівнегаз" було здійснено оплату в загальній сумі 7 000 000,00 грн за добові небаланси. Крім того у вказаний період частина зобов`язань АТ "Рівнегаз" була припинена на підставі ряду Заяв про припинення зобов`язань зарахуванням зустрічних вимог після звернення до суду з даним позовом всього на загальну суму 701 178,73 грн.

Також позивачем за первісним позовом до матеріалів справи долучено: інформацію щодо маржинальних цін природного газу, що застосовуються для цілей розрахунку плати за добовий небаланс операторів газорозподільних систем відповідно до Кодексу ГТС (з 01.01.2021 до 16.02.2021) та відповідно до постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 (з 17.02.2021 до 31.03.2021) за підписом заступника директора ТОВ "Оператор ГТС України"; розрахунок суми основного боргу за добовий небаланс природного газу (лютий-березень 2021 року) відповідача за первісним позовом перед позивачем за первісним позовом; розрахунок суми основного боргу за перевищення замовленої потужності (січень-березень 2021 року) відповідача за первісним позовом перед позивачем за первісним позовом; розрахунки пені, 3% річних та інфляційних втрат /т. 2, а.с. 52-60/.

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 24.01.2022 у справі № 918/686/21 у задоволенні первісного позову ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" до АТ "Рівнегаз" про стягнення 216 842 706, 17 грн відмовлено, у задоволенні зустрічного позову АТ "Рівнегаз" до ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" про зобов`язання вчинити дії відмовлено.

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Апелянт ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" оскаржує рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2022 у справі № 918/686/21 в частині відмови у задоволенні первісного позову.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, а оскаржуване судове рішення скасувати в частині відмови у задоволенні первісного позову, виходячи з наступного.

Статтею 11 ЦК України встановлено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків, а у відповідності до ст.629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Правовідносини сторін виникли на підставі Договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № .

Договори транспортування природного газу за своєю правовою природою є договорами про надання послуг, виходячи зі спеціального регулювання, встановленого законодавством про ринок природного газу (постанова ОП КГС Верховного Суду від 15.07.2022 у справі № 921/184/21).

Згідно з п. 17, 19, 45 ч. 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газорозподільної системи суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників). Оператор газотранспортної системи суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників). Транспортування природного газу господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, Правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу (ч. 3 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу".

Відповідно до ст. 20 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газотранспортної системи на виключних засадах відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання в належному стані та розвиток, включаючи нове будівництво та реконструкцію, газотранспортної системи з метою задоволення очікуваного попиту суб`єктів ринку природного газу на послуги транспортування природного газу, враховуючи поступовий розвиток ринку природного газу. Суб`єкт господарювання, який отримав ліцензію на провадження діяльності з транспортування природного газу, є оператором газотранспортної системи.

З метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи зобов`язаний здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб (п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України "Про ринок природного газу").

Згідно з ст. 32 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу.

Відповідно до п. 1, 2, 3 глави 3 розділу IV Кодексу газотранспортної системи (надалі Кодекс ГТС) для забезпечення електронної взаємодії та документообігу між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи, а також між суб`єктами ринку природного газу та операторами торгових платформ оператор газотранспортної системи зобов`язаний створити та підтримувати функціонування інформаційної платформи. Інформаційна платформа складається з апаратного та програмного забезпечення. Суб`єкти ринку природного газу, які уклали (переуклали) з оператором газотранспортної системи договір транспортування, набувають права доступу до інформаційної платформи та статусу користувача платформи з моменту укладення (переукладення) договору. Обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб - додатка.

Згідно з п. 2 глави 1 розділу IV Кодексу ГТС правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG / оператором газосховища / газовидобувним підприємством /оператором газорозподільної системи / прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу (затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2497).

У пункті 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС зазначено, що одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом (п. 3 глави 1 розділу ХІV Кодексу ГТС).

Відповідно до п. 5 розділу 1 глави ХІV Кодексу ГТС плата за добовий небаланс має бути відображена окремо в рахунках оператора газотранспортної системи, що виставляються замовнику послуг транспортування природного газу.

Згідно з пунктом 2 розділу XIII Кодексу ГТС замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси.

У главі 6 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено порядок визначення обсягу добового небалансу та плати за нього. Так, плата за добовий небаланс застосовується таким чином: якщо обсяг добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є позитивним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, продав оператору ГТС природний газ в обсязі добового небалансу і, відповідно, має право на отримання грошових коштів від оператора ГТС у розмірі плати за добовий небаланс; якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора ГТС в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору ГТС плату за добовий небаланс (пункт 6 зазначеної норми).

Відповідно до пунктів 17, 18, 19 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС на підставі остаточних алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу оператор ГТС здійснює розрахунок остаточного обсягу добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за кожну газову добу звітного місяця та визначає його остаточну плату за добовий небаланс за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць.

Оператор ГТС до 12 числа газового місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування природного газу в електронному вигляді через інформаційну платформу інформацію про остаточні щодобові подачі та відбори (у розрізі споживачів замовника послуг транспортування природного газу), обсяги та вартість щодобових небалансів у звітному газовому місяці.

У випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор ГТС до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник послуг транспортування природного газу має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним.

З наведеного вбачається, що умовою для виникнення у замовника послуг транспортування обов`язку з оплати Оператору ГТС вартості добового небалансу є наявність у нього негативного небалансу (тобто якщо має місце перевищення обсягів відібраного замовником природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу).

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (част.1 ст.626 ЦК України).

Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Договір є обов`язковим до виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Згідно з п. 11.4 Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

В матеріалах справи містяться докази направлення позивачем через інформаційну платформу АТ "Рівнегаз" актів врегулювання щодобових небалансів за лютий-березень 2021 року /т. 1 а.с. 81-83/.

На підтвердження наявності у відповідача негативного небалансу у лютому-березні 2021 року на загальну суму 254 179 745,05 грн позивачем долучено до матеріалів справи:

- форми № 2, № 3, № 4 та реєстри файлів, в яких відповідач самостійно зазначив обсяги подач / відборів газу у спірний період;

- акти врегулювання щодобових небалансів № 02-2021- від 28.02.2021 за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021; № 02-2021-/2 від 28.02.2021 за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021; № 03-2021- від 31.03.2021 за березень 2021 року;

- рахунки на оплату за лютий-березень 2021 року, а саме № 02-2021- від 28.02.2021 на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року (з 01.02.2021 по 16.02.2021) на загальну суму 60 984 271,00 грн з ПДВ; № 02-2021- від 28.02.2021 на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року (з 17.02.2021 по 28.02.2021) на загальну суму 46 178 628,83 грн з ПДВ; № 03-2021- від 31.03.2021 на оплату за добові небаланси за березень 2021 року на загальну суму 147 016 845,22 грн з ПДВ;

- реєстр файлів відправлених з інформаційної платформи для АТ «Рівнегаз» у період лютий-березень 2021 року.

Надані позивачем докази відповідно до договору та Кодексу ГТС підтверджують надання послуг з врегулювання добових небалансів.

Крім того АТ Рівнегаз на виконання постанови НКРЕКП від 07.07.2016 № 1234 в січні-березні 2021 року подало Регулятору форму звітності № 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) "Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків". Вказаний доказ надано ТОВ Оператор ГТС України на стадії апеляційного провадження, та який приймається судом у зв`язку з неможливістю його подання до суду першої інстанції, що обгрунтовано позивачем у письмових поясненнях (вх. № 3208/22 від 30.05.2022) /т. 5 а.с. 206-209/.

Із звіту форми № 8в за лютий 2021 року вбачається, що у розділі IV Стан розрахунків Оператора ГРМ за закуплений природний газ для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та втрат АТ Рівнегаз вбачається, що у ТОВ Оператор ГТС України було фактично закуплено природного газу для ВТВ та втрат в обсязі 11 594,67069 тис.м3 на загальну суму 107162,90000 тис. грн.

Вказаний обсяг природного газу в повному обсязі співпадає з даними інформаційної платформи позивача та відображеними останнім у Довідці 3 про добові небаланси АТ "Рівнегаз" за лютий 2021 року в стовпчику Обсяг небалансу, та у сукупності з даними відображеними в актах врегулювання щодобових небалансів № 02-2021- від 28.02.2021 за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 та № 02-2021-/2 від 28.02.2021 за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 - 11 594,67069 тис.м3.

Також у даному розділі в стовпчику Борг за закуплений природний газ для ВТВ та втрат АТ Рівнегаз зазначено про наявність боргу перед ТОВ Оператор ГТС України на загальну суму 107 162,90000 тис. грн.

Вказана заборгованість дзеркально відображена АТ Рівнегаз в розділі III Стан розрахунків Оператора ГРМ/Оператора ГТС перед Оператором ГРМ/Оператором ГТС в стовпчику Нарахована плата за добовий негативний/позитивний небаланс - 107 162,90000 тис. грн.

Визнана АТ Рівнегаз у звіті форми 8в сума заборгованості перед ТОВ Оператор ГТС України за негативний небаланс лютого 2021 року в повному обсязі співпадає з заборгованістю відображеною Оператором ГТС в актах врегулювання щодобових небалансів №02-2021 від 28.02.2021 за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021 та № 02- 2021-/2 від 28.02.2021 за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021 та рахунках на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року, які направлялися ТОВ Оператором ГТС України через інформаційну платформу АТ Рівнегаз, 107 162 899,80 грн., що є еквівалентом 107162,90000 тис.грн. (як відображено в звіті АТ Рівнегаз) /т. 5 а.с. 211 на звороті-212/.

Із звіту форми 8в за березень 2021 року вбачається, що у розділі IV Стан розрахунків Оператора ГРМ за закуплений природний газ для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та втрат АТ Рівнегаз зазначено, що у ТОВ Оператор ГТС України було фактично закуплено природного газу для ВТВ та втрат в обсязі 20326,89158 тис.м3 на загальну суму 147 016,84522 тис. грн.

Вказаний обсяг природного газу в повному обсязі співпадає з даними інформаційної платформи позивача та відображеними останнім у Довідці 3 про добові небаланси АТ «Рівнегаз» за березень 2021 року в стовпчику Обсяг небалансу, та з даними відображеними в акті врегулювання щодобових небалансів №03-2021- від 31.03.2021 - 20326,89158 тис.куб.м.

Також в даному розділі в стовпчику в стовпчику Борг за закуплений природний газ для ВТВ та втрат АТ Рівнегаз зазначено про наявність боргу перед ТОВ Оператор ГТС України на агальну суму 147 016,84522 тис.грн.

Вказана заборгованість дзеркально відображена АТ Рівнегаз в розділі ІІІ Стан розрахунків Оператора ГРМ/Оператора ГТС перед Оператором ГРМ/Оператором ГТС в стовпчику Нарахована плата за добовий негативний/позитивний небаланс - 147 016,84522 тис.грн.

Визнана АТ Рівнегаз у звіті Форми 8в сума заборгованості перед ТОВ Оператор ГТС України за негативний небаланс березня 2021 року в повному обсязі співпадає з заборгованістю відображеною Оператором ГТС в акті врегулювання щодобових небалансів №03-2021 від 31.03.2021 та рахунку на оплату за добові небаланси за березень 2021 року, які направлялися позивачем через інформаційну платформу відповідачу, - 147 016 845,22 грн, що є еквівалентом - 147 016,84522 тис.грн (як відображено в звіті відповідача) /т. 5 а.с. 213-214/.

Отже АТ Рівнегаз у звітах Форми 8в визнано наявність заборгованість з оплати за негативні щодобові небаланси за лютий, березень 2021 року та визнано обсяги природного газу відібраного з газотранспортної системи.

Пунктом 9.3 Договору сторони обумовили обов`язок АТ «Рівнегаз» оплатити рахунок на оплату за щодобовий небаланс у термін до 5 робочих днів.

АТ «Рівнегаз» оплату за негативні щодобові небаланси проводив з порушенням умов п. 9.3 Договору, сплативши до звернення ТОВ «Оператор ГТС України» з позовом до суду за негативний щодобовий небаланс за лютий 2021 року 60 980 811,51 грн.

Станом на 06.08.2021 заборгованість АТ «Рівнегаз» по оплаті за негативний щодобовий небаланс за лютий-березень 2021 року становила 193 198 933,54 грн, яка підлягає стягненню на підставі ст. 526, 530 ЦК України.

Разом з тим за твердженням відповідача у період після звернення позивача з позовом до суду по 23.12.2021 АТ "Рівнегаз" було здійснено оплати за добові небаланси у загальній сумі 37 000 000,00 грн та на підставі ряду Заяв позивача про припинення зобов`язань зарахуванням зустрічних вимог припинено зобов`язання на загальну суму 2 912 038,59 грн.

Однак, враховуючи суперечливу поведінку АТ «Рівнегаз», яка полягала у запереченні позовних вимог в суді першої інстанції та в суді апеляційної інстанції, зокрема, у відзиві на апеляційну скаргу, колегія суддів вважає, що визначення остаточної суми заборгованості (з урахуванням проведених оплат після 06.08.2021 та заяв про припинення зобов`язань) можливо здійснити на стадії виконання судового рішення шляхом подання заяви про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково.

Щодо позовних вимог про стягнення 11 729 830,26 грн пені, 2 175 172,73 грн 3% річних та 4 523 445,11 грн інфляційних втрат у зв`язку з простроченням виконання відповідачем зобов`язань з оплати щодобових небалансів за лютий-березень 2021 року.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 530 ЦК України визначено, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно з ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч. 1 ст. 612 ЦК України).

Статтею 546 Цивільного кодексу України передбачено, виконання зобов`язання може забезпечуватися, зокрема, неустойкою. Одним із видів неустойки є пеня, яка обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Пунктом 13.5 Договору сторони погодили відповідальність замовника у разі порушення строків оплати, передбачених цим договором, у вигляді сплати пенів розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Поскільки прострочення АТ «Рівнегаз» по оплаті за негативний щодобовий небаланс за лютий-березень 2021 року має місце, тому позовні вимоги про стягнення 11 729 830,26 грн пені, 2 175 172,73 грн 3% річних та 4 523 445,11 грн інфляційних втрат є підставними та підлягають задоволенню за розрахунком позивача, перевіреним судом та визнаним вірним /т. 2 а.с. 56-57/.

Щодо позовних вимог про стягнення 4 783 442,82 грн заборгованості по оплаті за перевищення договірної потужності за січень-березень 2021 року, 263 862,36 грн пені, 53 373,62 грн 3% річних та 114 645,73 грн інфляційних втрат.

Відповідно до п. 4.1 Договору замовник зобов`язаний: не перевищувати замовлені потужності, визначенні в цьому договорі; здійснити своєчапсну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень).

Відповідно до п. 3.2 Договору оператор має право стягувати з замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності.

Вартість перевищення замовленої потужності за кожен день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою, наведеною у п. 8.4 договору.

Згідно з п. 8.3 Договору оператор за результатами остаточної алокації відборів та подач замовника здійснює розрахунок плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці.

Згідно з актами наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності), підписаних АТ «Рівнегаз» без зауважень, у січні-березні 2021 року АТ «Рівнегаз» допустило перевищення договірної потужності на загальну суму 5 673 299,70 грн /т. 1 а.с. 95, 98, 100/.

АТ «Рівнегаз» частково здійснив оплату за перевищення договірної потужності за січень 2021 року та частково за лютий 2021 року у загальній сумі 889 856,88 грн.

Згідно з розрахунком ТОВ «Оператор ГТС України» станом на 06.08.2021 заборгованість АТ «Рівнегаз» по оплаті за перевищення договірної потужності за січень-березень 2021 року становила 4 783 442,82 грн.

Наявність перевищення замовленої потужності АТ «Рівнегаз» у період січень-березень 2021 року підтверджується звітом Форми 8в.

Так згідно зі звітом форми 8в за січень 2021 року у розділі І Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи АТ Рівнегаз зазначено п. 5 витрати природного газу на власні потреби за січень 2021 року становлять 94,73926 тис.м3; п.6 фактичні витрати та виробничо-технологічні витрати природного газу за лютий 2021 року становлять 5 448,84554 тис.м3. Всього у січні 2021 року АТ Рівнегаз на власні потреби та на виробничо-технологічні витрати (ВТВ) було фактично використано 5 543,58480 тис.м3 природного газу.

Вказаний обсяг природного газу в повному обсязі співпадає з даними інформаційної платформи ТОВ Оператор ГТС України щодо використаних АТ Рівнегаз обсягів перевищення договірної потужності та відображеними позивачем в акті наданих послуг № 01-2021- /1000121 від 31.01.2021, звіті про використання замовленої потужності АТ Рівнегаз від 31.01.2021 та рахунку на № 01-2021- /1000121 від 31.01.2021 /т. 1 а.с. 90-93/.

Згідно зі звітом форми 8в за лютий 2021 року у розділі І Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи АТ Рівнегаз зазначено п. 5 витрати природного газу на власні потреби за січень 2021 року становлять 86,79682 тис.м3; п.6 фактичні витрати та виробничо-технологічні витрати природного газу за лютий 2021 року становлять 12 120,60813 тис.м3. Всього у лютому 2021 року АТ Рівнегаз на власні потреби та на виробничо-технологічні витрати (ВТВ) було фактично використано 12 207,40495 тис.м3 природного газу.

Вказаний обсяг природного газу в повному обсязі співпадає з даними інформаційної платформи ТОВ Оператор ГТС України щодо використаних АТ Рівнегаз обсягів перевищення договірної потужності та відображеними позивачем в акті наданих послуг № 02-2021-/1000221 від 28.02.2021, звіті про використання замовленої потужності АТ Рівнегаз від 28.02.2021 та рахунку на № 02-2021- /1000121 від 28.02.2021 /т. 1 а.с. 96-97/.

Згідно зі звітом форми 8в за березень 2021 року у розділі І Надходження/розподіл природного газу до/з газорозподільної системи АТ Рівнегаз зазначено п. 5 витрати природного газу на власні потреби за березень 2021 року становлять 0 тис.м3; п.6 фактичні витрати та виробничо-технологічні витрати природного газу за березень 2021 року становлять 20 326,89158 тис.м3. Всього у березні 2021 року АТ Рівнегаз на виробничо-технологічні витрати (ВТВ) було фактично використано 20 326,89158 тис.м3 природного газу.

Вказаний обсяг природного газу в повному обсязі співпадає з даними інформаційної платформи ТОВ Оператор ГТС України щодо використаних АТ Рівнегаз обсягів перевищення договірної потужності та відображеними ТОВ Оператор ГТС України в акті наданих послуг № 03-2021- /1000321 від 31.03.2021, звіті про використання замовленої потужності АТ Рівнегаз від 31.03.2021 та рахунку на № 03-2021- /1000321 від 31.03.2021 /т. 1 а.с. 98-100/.

Отже АТ Рівнегаз у звітах форми 8в визнано використання потужності газотранспортної системи України у лютому, березні 2021 року в об`ємах, зазначених ТОВ Оператор ГТС України у актах, звітах та рахунках.

За наведеного позовні вимоги в частині стягнення заборгованості по оплаті за перевищення договірної потужності за січень-березень 2021 року у розмірі 4 783 442,82 грн є такими, що підлягають задоволенню.

Поскільки прострочення АТ «Рівнегаз» по оплаті за перевищення договірної потужності за січень-березень 2021 року має місце, тому позовні вимоги про стягнення 263 862,36 грн пені, 53 373,62 грн 3% річних та 114 645,73 грн інфляційних втрат є підставними та підлягають задоволенню за розрахунком позивача, перевіреним судом та визнаним вірним /т. 2 а.с. 59-60/.

Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції, що за період з січня по березень 2021 року АТ "Рівнегаз" номінацій не подавав, ТОВ "Оператор ГТС України" обсягів газу не підтверджував, відповідно у позивача відсутні були підстави для вчинення дій з врегулювання добового небалансу, враховуючи наступне.

Пунктом 8 глави 1 розділу ХІ Кодексу ГТС передбачено, що якщо замовник послуг з транспортування природного газу не надав номінацію на точку входу / виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, то вважається, що замовником було подано нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу.

Тобто подання або неподання номінацій відповідачем не впливає на обов`язок оператора врегульовувати щодобові небаланси.

Колегія суддів враховує, що для здійснення балансування позивач уклав договори купівлі-продажу природного газу, укладених з АТ НАК "Нафтогаз України", ТОВ "Еру Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн" на підставі вказаних договорів сторонами підписані акти приймання-передачі природного газу.

Акти приймання-передачі газу підписані між Оператором та НАК "Нафтогаз Україна", ТОВ "Еру Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн", до договорів купівлі-продажу та договору балансування, відображають обсяги природного газу придбаного Позивачем для балансування газотранспортної системи вцілому, а не виключно для вчинення балансуючих дій по відношенню до АТ "Рівнегаз".

Як наслідок обсяги природного газу відображені в актах приймання-передачі газу підписаних між Оператором та АТ НАК "Нафтогаз Україна", ТОВ "Еру Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн", до договорів купівлі-продажу та договору балансування, і не повинні дзеркально відображати обсяги добового небалансу АТ "Рівнегаз", оскільки є значно більшими.

Поряд з цим місцевий господарський суд в обгрунтування висновків про те, що обсяги придбаного Оператором у АТ НАК "Нафтогаз Україна", ТОВ "Еру Трейдінг", ТОВ "Трафігура Юкрейн" природного газу, що зазначені у актах приймання-передачі газу, не відповідають тим обсягам, що відображені у актах врегулювання щодобових небалансів за лютий 2021 року, за березень 2021 року, а відтак і позовним вимогам, суду першої інстанції не наводить жодних правових норм, які б містили приписи про те, що обсяг щодобового небалансу Замовника транспортування природного газу безумовно повинен бути співрозмірним з обсягами природного газу придбаного Оператором на вчинення балансування газотранспортної системи в цілому.

Положення Кодексу ГТС та договору не зобов`язують позивача закуповувати обсяги природного газу для балансування газотранспортної системи по кожному замовнику окремо та / або повідомляти кожного замовника про те, яким чином та на підставі яких первинних документів Оператор ГТС здійснює балансуючі дії.

При цьому Кодекс ГТС у розд. ХІІІ передбачає вчинення Оператором ГТС відповідних заходів у разі виникнення загрози цілісності газотранспортної системи (зокрема, шляхом купівлі-продажу короткострокових стандартизованих продуктів).

Також гл. 3 розд. XIV Кодексу ГТС унормовує здійснення Оператором ГТС балансуючих дій, зокрема, шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів відповідно до п.3 цього розділу (на виконання якого Оператор ГТС уклав договори купівлі-продажу природного газу з НАК "Нафтогаз України", ТОВ "Еру трейдинг", ТОВ "Тафігура Юкрейн").

(позиція Верховного Суду викладена в постанові від 29.06.2022 у справі № 906/184/21).

Наведеним вище спростовуються висновки суду першої інстанції в оскаржуваному рішенні про те, що вказані договори не можуть бути підтвердженням вчинення балансуючих дій шляхом купівлі-продажу короткострокових стандартизованих продуктів, а також що з актів приймання-передачі природного газу до вище зазначених договорів не можливо встановити який конкретно обсяг газу був придбаний/припадав саме для здійснення балансуючих дій відносно АТ "Рівнегаз".

Також колегія суддів вважає, що суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні дійшов помилкового висновку про те, що при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання Оператором ГТС добового небалансу (підстав для оплати заявлених вимог), необхідно виходити із доказів, які свідчитимуть про відхилення у функціонуванні ГТС від її звичайного рівня (загроза цілісності ГТС), оскільки ні Кодекс ГТС, ні договір не пов`язують виникнення у АТ "Рівнегаз" як замовника обов`язку з оплати послуг з врегулювання Оператором ГТС добового небалансу саме з існуванням загрози цілісності газотранспортної системи.

Колегія суддів зазначає, що в даному випадку підставою для оплати є виникнення у замовника негативного небалансу.

Згідно з п.2 розділу XIII Кодексу ГТС Оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій/реномінацій.

Пункт 1 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС визначає, що оператор газотранспортної системи здійснює балансуючі дії для підтримання тиску в газотранспортній системі з метою виконання вимог цілісності газотранспортної системи та вимог щодо експлуатації газотранспортної системи.

Отже оператор здійснює регулювання добового небалансу на постійній основі задля попередження загроз цілісності системи.

Вказаним спростовуються висновок суду першої інстанції про те, що врегулювання небалансу здійснюється лише у разі існування загрози функціонування системи.

У відповідності до п.п. 1, 2 глави 2 розділу IX Кодексу ГТС доступ до потужності надається лише замовникам послуг транспортування, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування.

У договорі транспортування природного газу чи його окремому додатку зазначаються: точки входу та/або виходу; обсяг розподіленої (договірної) потужності; період (річний, квартальний, місячний); тип потужності (гарантована чи переривчаста, потужність з обмеженнями); строк, на який потужність була розподілена.

Згідно з п. 2.3 договору обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Пунктом 6.1 договору передбачено, що оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

Як передбачено п. 8.1 договору, вартість послуг договірної потужності визначається виходячи з обсягу замовленої потужності Замовника згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку розподілу потужності на період однієї газової доби.

Судом першої інстанції встановлено, що додатки 1 (розподіл потужності) та 2 (розподіл потужності з обмеженнями) до договору транспортування природного газу № від 04.02.2020 ані в момент підписання договору, ані в подальшому сторонами не укладені. Відтак, сторонами не було визначено розподіл потужності по кожній точці входу/виходу у пунктах приймання-передачі природного газу.

Верховний Суд у складі колегії суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду у постанові від 15.07.2022 у справі № 921/184/21 зробив такі правові висновки:

"8.15. Відсутність відповідних додатків, які самі сторони в договорі визнали його невід`ємною частиною, тобто такими що за змістом є обов`язковими, а отже, й істотними в контексті предмета договору, за звичайних обставин мала б свідчити про неукладеність договору. До того ж обов`язковість названих додатків до договору транспортування, виходячи з наведених приписів законодавства, передбачена й безпосередньо законом.

Водночас не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами. Якщо дії сторін свідчать про те, що договір фактично був укладений, суд має розглянути по суті питання щодо відповідності цього договору вимогам закону (пункт 49 постанови Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2018 у справі № 338/180/17).

Фактичне виконання сторонами спірного договору виключає кваліфікацію цього договору як неукладеного. Зазначена обставина також виключає можливість застосування до спірних правовідносин приписів частини восьмої статті 181 ГК України, за змістом якої визнання договору неукладеним (таким, що не відбувся) може мати місце на стадії укладення господарського договору, якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов.

Подібний правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду від 11.10.2018 зі справи № 922/189/18.

8.19. Отже, здійснення господарської діяльності відповідачем як Оператором ГРМ з розподілу природного газу знаходиться у прямій залежності від того, що з газотранспортної системи позивача мають надходити до газорозподільної системи відповідача обсяги природного газу, які останній розподіляє приєднаним до його мережі споживачам. У випадку неукладання додатку 1 відповідачем як замовником послуг транспортування не визначається замовлений обсяг потужності, право користування яким позивач як Оператор газотранспортної системи надає на гарантованій (постійній) та/або переривчастій основі на річний, квартальний або місячний період.

Використання гарантованої та/або переривчастої потужності на добу наперед не обумовлюється підписанням вказаного додатку.

8.20. Отже, виходячи зі змісту положень пунктів 2.3, 2.7 договору, у випадку надання доступу до потужності на період однієї газової доби додатки 1 та 2 до Договору не укладаються".

Зазначену правову позицію підтримав Верховний Суд у постанові від 02.08.2022 у справі № 922/3303/21, розглядаючи спір за позовом АТ "Укртрансгаз" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківгаз" про стягнення 6 363 955,31 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 724 133,67 грн пені, 330 448,27 грн 3 % річних, 747 754,29 грн інфляційних втрат.

З огляду на вищевикладене висновки суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача на користь позивача основного боргу в розмірі 197 982 376,36 грн є необґрунтованими та ґрунтуються на неправильному тлумаченні норм матеріального права.

Щодо заяви АТ "Рівнегаз" про застосування строків позовної давності, в обгрунтування якої зазначено, що ТОВ "Оператор ГТС України" в розумінні положень чинного законодавства є перевізником, оскільки переміщення природного газу є правовідношенням з перевезення вантажів, а тому до спірних правовідносин мають бути застосовані положення ч. 5 ст. 315 ГК України.

За змістом п. 9.2 постанови Об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 15.07.2022 у справі № 921/184/21, договори транспортування природного газу за своєю правовою природою є договорами про надання послуг, виходячи зі спеціального регулювання, встановленого законодавством про ринок природного газу. При цьому вказані договори не являються договорами перевезення вантажу, до правовідносин за якими підлягають застосуванню положення статей 306, 307, 315 ГК України.

Отже заява АТ "Рівнегаз" про застосування строків позовної давності на підставі ч. 5 ст. 315 ГК України до задоволення не підлягає.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону, або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню (ч. 1 ст. 277 ГПК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

З огляду на зазначене, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" підлягає задоволенню, рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2022 у справі № 918/686/21 необхідно скасувати в частині відмови у задоволенні первісного позову та ухвалити у цій частині нове рішення, яким первісний позов задоволити.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судові витрати за подання позовної заяви та апеляційної скарги ТОВ "Оператор ГТС України" покладаються на відповідача АТ "Рівнегаз".

Керуючись ст. 129, 269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на рішення Господарського суду Рівненської області (в частині первісного позову) від 24.01.2022 у справі № 918/686/21 - задоволити.

Рішення Господарського суду Рівненської області від 24.01.2022 у справі № 918/686/21 в частині відмови у задоволенні первісного позову скасувати.

Ухвалити в частині первісного позову нове рішення.

« Первісний позов задоволити.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» (33027, м. Рівне, ввул. Івана Вишенського, 4, ідентифікаційний код 03366701) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (03065, м. Київ, вул. Любомира Гузара, 44, ідентифікаційний код 42795490) 197 982 376 (сто дев`яносто сім мільйонів дев`ятсот вісімдесят дві тисячі триста сімдесят шість) грн 36 коп. основного боргу, 11 993 692 (одинадцять мільйонів дев`ятсот дев`яносто три тисячі шістсот дев`яносто дві) грн 62 коп. пені, 2 228 546 (два мільйони двісті двадцять вісім тисяч п`ятсот сорок шість) грн 35 коп. три відсотки річних, 4 638 090 (чотири мільйони шістсот тридцять вісім тисяч дев`яносто) грн 84 коп. інфляційних втрат та 794 500 (сімсот дев`яносто чотири тисячі п`ятсот) грн 00 коп. витрат по сплаті судового збору за подання позовної заяви.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» (33027, м. Рівне, вул. Івана Вишенського, 4, ідентифікаційний код 03366701) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (03065, м. Київ, вул. Любомира Гузара, 44, ідентифікаційний код 42795490) 1 191 750 грн 00 коп. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги».

Доручити Господарському суду Рівненської області видати накази.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку, встановленому ст. 287-294 ГПК України.

Справу № 918/686/21 повернути Господарському суду Рівненської області.

Повний текст постанови складений "14" листопада 2022 р.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Тимошенко О.М.

Суддя Юрчук М.І.