РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.10.2022Справа № 910/20337/21

За позовом Державного підприємства "Медичні закупівлі України" м. Києва

до Приватного акціонерного товариства "Лекхім" м. Києва

про стягнення неустойки, ціна позову 67741768,97 грн.,

Суддя Паламар П.І.

Секретар судового засідання Божко Д.О.

Представники:

від позивача: Ларін В.В.,

від відповідача: Колос Ю.В., Рудь Г.І.

СУТЬ СПОРУ :

у грудні 2021 року Державне підприємство "Медичні закупівлі України" звернулося в суд з указаним позовом.

Позивач зазначав, що між ним і відповідачем укладено договір про закупівлю № 09/390-12/2020 від 30 грудня 2020 р., додаткові угоди №№ 1 від 30 грудня 2020 р., 2 від 9 липня 2021 р. до цього договору, відповідно до умов яких відповідач зобов`язався у визначений договором строк поставити йому фармацевтичну продукцію ДК 021:2015, код 33600000-6 лікарський засіб (медичний імунобіологічний препарат) - вакцину проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (1913316 флаконів/шприців), загальною вартістю 929919158,04 грн., а він - прийняти та оплатити одержаний товар. Поставка продукції передбачена у два етапи.

Всупереч умов указаного договору останній прострочив передачу продукції, зокрема, товар вартістю 244302507,20 грн. на 38 днів (перша партія), вартістю 587796650,84 грн. на 17 днів, вартістю 337349961,60 грн. на 19 днів, вартістю 95743467,20 грн. на 14 днів (усі решта - друга партія).

З цих підстав просив задовольнити позов, стягнувши з відповідача на свою користь 27026096,14 грн. пені та 40715672,81 грн. штрафу, передбачених п. 8.7. договору, а також понесені ним по справі судові витрати.

У судовому засіданні представник позивача підтримав заявлені вимоги.

Відповідач у відзиві на позовну заяву, його представник у судовому засіданні проти позову заперечував, посилаючись на безпідставність та необґрунтованість заявлених вимог. Вказував, що умовами договору сторони погодили, що подією, з якою пов`язаний момент виникнення обов`язку щодо поставки вакцини та відліку строку такої поставки, є дата реєстрації продукції одним із компетентних органів Сполучених Штатів Америки, Великої Британії, Швейцарської Конфедерації, Японії, Австралії, Канади, Китаю, Ізраїлю, Індії, Мексики, Бразилії або за централізованою процедурою компетентним органом Європейського Союзу та/або дата отримання прекваліфікації ВООЗ.

При цьому, Компетентним органом Китайської Народної Республіки вакцина "CoronaVac" (SARS-CoV-2 Vaccine (Vero cell), Inactivated) (суспензія для ін`єкцій у одноразовому флаконі у картонній коробці №1), виробництва компанії Sinovak Life Sciences Co., Ltd, зареєстрована як лікарський засіб (медичний імунобіологічний препарат) 9 лютого 2021 р. 9 березня 2021 р. рішенням Міністерства охорони здоров`я України, затвердженим наказом № 419, вакцину "CoronaVac" (SARS-CoV-2 Vaccine (Vero cell), Inactivated) зареєстровано в Україні як лікарський засіб (медичний імунобіологічний препарат) з метою екстреного застосування, про що 10 березня 2021 р. оформлено реєстраційне посвідчення № UA/18630/01/01.

Таким чином, лише з 10 березня 2021 року вакцина для поставки за договором набула статусу дозволеного до ввезення та застосування на території України лікарського засобу.

Також посилався на відсутність прострочення зобов`язання з його боку у зв`язку з простроченням позивача, який безпідставно не підтвердив готовність прийняти продукцію.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, суд вважає, що у позові слід відмовити з таких підстав.

Судом встановлено, що між сторонами по справі укладено договір про закупівлю № 09/390-12/2020 від 30 грудня 2020 р., додаткові угоди до цього договору №№ 1 від 30 грудня 2020 р., 2 від 9 липня 2021 р.

Згідно з умовами договору та додаткових угод відповідач (постачальник) зобов`язався у визначений договором строк поставити позивачу (замовнику) фармацевтичну продукцію ДК 021:2015, код 33600000-6 лікарський засіб (медичний імунобіологічний препарат) - вакцину проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (1913316 флаконів/шприців), загальною вартістю 929919158,04 грн., а позивач - прийняти та оплатити одержаний товар на умовах договору.

Згідно умов п.п. 3.1., 3.4. договору в редакції додаткової угоди № 2 від 9 липня 2021 р. валютою договору є національна валюта України - гривня. Загальна вартість продукції складає 929919158,04 грн. без ПДВ.

Замовником проводиться попередня оплата в розмірі 100% від ціни продукції, зазначеної у виставленому постачальником рахунку-фактурі, протягом 3-х банківських днів з моменту надання постачальником банківської гарантії повернення авансового платежу на розмір суми 100% від ціни продукції за умови набрання чинності договором та/або відповідною специфікацією та/або додатковою угодою, що є невід`ємними частинами договору.

Строк дії договору відповідно до умов п. 10.1. договору а редакції додаткової угоди № 1 від 30 грудня 2020 р. встановлений після його підписання сторонами з моменту надання згоди уповноваженим органом управління на вчинення даного значного господарського зобов`язання та діє до 31 грудня 2021 р., а в частині виконання сторонами своїх зобов`язань за договором, у т.ч. штрафних санкцій та поставки продукції - до повного виконання.

Вказані обставини підтверджуються наявними у матеріалах справи копією договору та додатковими угодами до нього.

Поясненнями позивача, наявним у матеріалах справи платіжним дорученням № 748 від 30 грудня 2020 року стверджується факт перерахування позивачем на користь відповідача попередньої оплати за продукцію за договором у розмірі 964311264 грн.

Поставки вакцини за договором були здійснені відповідачем партіями. Зокрема:

- 10 квітня 2021 р. - 200000 флаконів по ціні 489,1 грн за одиницю, на загальну суму 97820000 грн.;

- 18 травня 2021 р. - 14720 флаконів по ціні 489,1 грн за одиницю, на загальну суму 7199552 грн., 328440 флаконів по ціні 488,59 грн за одиницю, на загальну суму 160472499,60 грн. та 156840 флаконів по ціні 488,59 грн. за одиницю, на загальну суму 76630455,60 грн.;

- 27 травня 2021 р. - 14160 флаконів по ціні 488,59 грн за одиницю, на загальну суму 6918434,40 грн., 453120 флаконів по ціні 487,88 грн за одиницю, на загальну суму 221068185,60 грн., 32720 флаконів по ціні 487,88 грн. за одиницю, на загальну суму 15963433,60 грн., 18 флаконів по ціні 488,59 грн за одиницю, на загальну суму 8794,62 грн., 13280 флаконів по ціні 487,88 грн за одиницю, на загальну суму 6479046,40 грн.;

- 15 червня 2021 р. - 33040 флаконів по ціні 483,21 грн за одиницю, на загальну суму 15965258,40 грн., 466640 флаконів по ціні 483,21 грн. за одиницю, на загальну суму 225485114,40 грн., 320 флаконів по ціні 487,88 грн. за одиницю, на загальну суму 156121,60 грн.;

- 29 червня 2021 р. - 160 флаконів по ціні 487,88 грн за одиницю, на загальну суму 78060,80 грн., 199840 флаконів по ціні 478,71 грн. за одиницю, на загальну суму 95665406,40 грн.

Вказані обставини підтверджуються поясненнями сторін, наявними у матеріалах справи видатковими накладними №№ ОП/1722 від 10 квітня 2021 р., ОП/2283, ОП/2295 від 18 травня 2021 р., ОП/2442, ОП/2446, ОП/2531, ОП/2532 від 27 травня 2021 р., ОП/2814, ОП/2658 від 15 червня 2021 р., ОП/2980, ОП/2982 від 29 червня 2021 р., актами приймання продукції №№ ОП/1722 від 10 квітня 2021 р., ОП/2283, ОП/2295 від 18 травня 2021 р., ОП/2442, ОП/2446, ОП/2531, ОП/2532 від 27 травня 2021 р., ОП/2814, ОП/2658 від 15 червня 2021 р., ОП/2980, ОП/2982 від 29 червня 2021 р.

Заявлені позивачем вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем обов`язку поставки товару у визначений договором строк.

За умовами п. 4.1. договору постачальник зобов`язаний здійснити поставити продукції за договором відповідно до графіку поставок продукції, передбаченого цим договором.

Згідно Графіку поставок продукції від 30 грудня 2020 р. (Додаток № 3 до договору) поставка продукції передбачена у два етапи.

Зокрема, перша партія 700000 флаконів/шприців протягом 30 календарних днів з дати реєстрації продукції одним із компетентних органів Сполучених Штатів Америки, Великої Британії, Швейцарської Конфедерації, Японії, Австалії, Канади, Китаю, Ізраїлю, Індії, Мексики, Бразилії або за централізованою процедурою компетентним органом Європейського Союзу та/або з дати отримання прекваліфікації ВООЗ, але не пізніше ніж до 31 березня 2021 р.

Друга партія 1213316 флаконів/шприців протягом 90 календарних днів з дати реєстрації продукціх одним із компетентних органів Сполучених Штатів Америки, Великої Британії, Швейцарської Конфедерації, Японії, Австалії, Канади, Китаю, Ізраїлю, Індії, Мексики, Бразилії або за централізованою процедурою компетентним органом Європейського Союзу та/або з дати отримання прекваліфікації ВООЗ, але не пізніше ніж до 31 травня 2021 р.

Відповідно до умов розділу 2 договору поставка продукції здійснюється відповідно до Incoterms 2020, на умовах DPP - склад замовника. Адреса пункту призначення (складу замовника) визначається замовником в момент підтвердження ним отриманого від постчальника повідомлення про поставку продукції, складеного постачальником за формою, встановленою у Додатку № 2 до договору.

Право власності на продукцію переходить від постачальника до замовника після прийняття продукції в пункті призначення та підписання видаткової накладної та/або акту приймання продукції згідно з розділом 6 договору.

Постачальник зобов`язаний протягом усього періоду траспортування продукції забезпечити дотримання "холодового ланцюга" та збереження її належної якості, схоронності та цілісності, недопущення попадання на неї пилу, атмосферних опадів і впливу сторонніх факторів, захищення контамінації іншими товарами або речовими з одночасним забезпеченням захисту продукції від ушкодження, фальсифікації та крадіжки, уникнення її пошкодження (розсипання, розбиття) відповідно до вимог, установлених виробником та затверджених в інструкції про використання.

Постачальник зобов`язався забезпечити схоронність продукції, протягом усього періоду її транспортування, включаючи період її зберігання на складах (крім періоду зберігання на складі замовника до оформлення акту приймання продукції) до моменту передачі замовнику (або його уповноваженому представнику).

Постачальник забезпечує дотримання порядку ввезення в Україну вакцини відповідно до розділу V Закону України "Про лікарські засоби".

Умови поставки продукції сторони погодили у розділі 4 договору.

Поставка продукції здійснюється окремими партіями відповідно до наданого відповідачем та підтвердженого позивачем повідомлення про поставку (Додаток № 2). У повідомленні про поставку обов`язково повинно бути вказано: найменування замовника та постачальника; реквізити договору (номер та дата); найменування, кількість, ціну за одиницю продукції та загальну вартість партії продукції; найменування виробника продукції; дату поставки; орієнтовну кількість палет (п. 4.2 договору).

Повідомлення про поставку подається відповідачем позивачу засобами електронної пошти не менш ніж за 5 робочих днів до дати поставки, але в межах строку, визначеного графіком поставок продукції (додаток № 3). Строк між подачею повідомлення про поставку та датою поставки може бути змінено за згодою сторін (п. 4.3 договору).

Протягом 1 робочого дня після отримання повідомлення про поставку позивач підтверджує відповідачу свою готовність прийняти поставку або надає свої зауваження. Таке підтвердження із зазначенням адреси пункту призначення (складу позивача) або зауваження направляються відповідачу засобами електронної пошти, у порядку, визначеному договором. Без отримання від позивача підтвердження про готовність прийняти поставку відповідач не має права відправляти продукцію (п. 4.4 договору).

Відповідно до 5.1 договору встановлено, що відповідач не менше ніж за 3 робочих дні до дати запланованої відповідачем відправки продукції в пункт призначення, зобов`язаний надати засобами електронної пошти скановані копії документів: рахунок-фактура, який містить опис продукції (номенклатуру); сертифікат якості (сертифікат аналізу) серії продукції (українською або англійською мовами), що видається виробником на продукцію, яка постачається, складений відповідно до вимог, встановлених в Україні; пакувальний лист, що описує вміст кожної коробки (за наявності) та документ, що підтверджує можливість забезпечення "холодового ланцюга" при транспортуванні та зберіганні продукції; сертифікат походження від виробника, який охоплює вся одиниці продукції, що постачається (за наявності); реєстраційне посвідчення (свідоцтво про реєстрацію), яке видається Міністерством охорони здоров`я України; відомості про прекваліфікацію ВООЗ та/або реєстраційне посвідчення (свідоцтво про реєстрацію), яке видається компетентним органом Сполучених Штатів Америки, Великої Британії, Швейцарської Конфедерації, Японії, Австралії, Канади, Китаю, Ізраїлю, Індії, Мексики, Бразилії або за централізованою процедурою компетентним органом Європейського Союзу; макет упаковки.

Згідно з п. 5.2 договору, протягом 2 робочих днів після отриманих документів, зазначених у п. 5.1 договору, позивач перевіряє копії наданих відповідачем документів та підтверджує відповідачу свою готовність прийняти поставку або надає свої зауваження. Таке підтвердження або зауваження направляються відповідачу засобами електронної пошти у порядку, визначеному договором. У разі надання позивачем зауважень до наданих відповідачем документів або відомостей, що вказані в них, відповідач не має права відправляти продукцію. Зауваження до документів відповідача підлягають усуненню і повторному погодженню позивачем.

Порядок поставки та приймання-передачі продукції сторони визначили у розділі 6 договору, зокрема, узгодили, що після здійснення перевірки продукції, у разі відсутності зауважень позивача до продукції, позивач підписує видаткову накладну, що підтверджує перехід права власності на продукцію від позивача до відповідача, та повертає належні екземпляри відповідачу (пп. 6.4.1 п. 6.4 договору).

Пунктом 7.1 договору визначено, що вакцина повинна відповідати нормам і стандартам, законодавчо встановленим на території України, а також вимогам тендерної документації, договору та, зокрема, але не виключно, наступним критеріям: діючим офіційним стандартам, встановленим законодавством України та відповідними державними органами (у т.ч. Міністерством охорони здоров`я України). Зокрема, але не виключно, це означає відповідність умов виробництва продукції діючим вимогам належної виробничої практики (GMP); бути належним чином зареєстрованою в Україні та мати реєстраційні посвідчення (свідоцтва про реєстрацію), сертифікати якості та інші документи, що вимагаються чинним законодавством України у сфері ввезення та обігу продукції на території України, для кожного виду продукції, що постачається; мати відомості про прекваліфікацію ВООЗ та/або бути належним чином зареєстрованою компетентним органом Сполучених Штатів Америки, Великої Британії, Швейцарської Конфедерації, Японії, Австралії, Канади, Китаю, Ізраїлю, Індії, Мексики, Бразилії або за централізованою процедурою компетентним органом Європейського Союзу для кожного виду продукції, що постачається.

Ефективність продукції на момент поставки має бути підтверджена у плацебо-контрольованому клінічному випробуванні, в якому досягнуто ефективність на рівні не менше 70% зниження захворюваності у досділжувальній групі в порівнянні з контрольною групою. Відповідний аналіз, в т.ч. на основі проміжних результатів клінічних випробувань, має бути підтверджений публікацією компанії виробника продукції.

Отже, сторони погодили, що подією, з якою пов`язаний момент виникнення обов`язку щодо поставки вакцини та відліку строку такої поставки, є дата реєстрації продукції одним із компетентних органів Сполучених Штатів Америки, Великої Британії, Швейцарської Конфедерації, Японії, Австралії, Канади, Китаю, Ізраїлю, Індії, Мексики, Бразилії або за централізованою процедурою компетентним органом Європейського Союзу та/або дата отримання прекваліфікації ВООЗ.

Також обов`язковою умовою поставки вакцини є реєстрація такої вакцини як лікарського засобу Міністерством охорони здоров`я України.

Компетентним органом Китайської Народної Республіки вакцина "CoronaVac" (SARS-CoV-2 Vaccine (Vero cell), Inactivated) (суспензія для ін`єкцій у одноразовому флаконі у картонній коробці №1), виробництва компанії Sinovak Life Sciences Co., Ltd, зареєстрована як лікарський засіб (медичний імунобіологічний препарат) 9 лютого 2021 р., що підтверджується реєстраційним посвідченням № 2021S00157.

Зазначені обставини встановлені також постановою Північного апеляційного господарського суду у справі № 910/6535/21 між тими ж сторонами.

У силу вимог ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини.

Доводи позивача з цього приводу є необгрунтованими.

9 березня 2021 р. рішенням Міністерства охорони здоров`я України, затвердженого наказом № 419, вакцину "CoronaVac" (SARS-CoV-2 Vaccine (Vero cell), Inactivated) зареєстровано в Україні як лікарський засіб (медичний імунобіологічний препарат) з метою екстреного застосування, про що 10 березня 2021 р. оформлено реєстраційне посвідчення № UA/18630/01/01.

Отже, враховуючи дату реєстрації інактивованої вакцини для запобігання SARS-CoV-2 (COVID-19) "CoronaVac" Китайською Народною Республікою - 9 лютого 2021 р., відлік зобов`язання постачальника на поставку партій продукції розпочався з 10 лютого 2021 р. відповідно до умов договору (30 календарних днів з дати реєстрації продукції) та положень ч. 1 ст. 253 ЦК України, згідно з якою перебіг строку починається наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

Останнім днем строку поставки партії № 1 продукції у 30 календарних днів з дати реєстрації вакцини є 11 березня 2021 р.

Останнім днем строку поставки партії № 2 продукції у 90 календарних днів з дати реєстрації вакцини є 10 травня 2021 р.

4 березня 2021 р. на виконання умов п. 4.3. договору відповідач надіслав позивачу повідомлення № 1 про поставку 200000 флаконів/шприців загальною вартістю партії продукції 100800000 грн., визначив дату поставки продукції за місцем призначення - 15 березня 2021 року.

5 березня 2021 року позивач листом № 05/238-03/2021 запропонував відповідачу привести у відповідність інформацію, визначену у повідомленні про поставку № 1 від 4 березня 2021 р., а також зауважив, що станом на 5 березня 2021 р. не отримав від відповідача скановані копії документів, визначені п. 5.1 договору та звернув увагу відповідача, що у разі недотримання умов договору, зокрема, в частині порушення строків поставки, непередачі (несвоєчасної передачі) продукції, ним будуть застосовані санкції, передбачені договором.

Це підтверджується поясненнями сторін, наявними у матеріалах справи копіями листів №№ 1 від 4 березня 2021 р., 05/238-03/2021 від 5 березня 2021 р., претензіями №№ 1 від 12 березня 2021 р., 2 від 23 березня 2021 р.

Відповідь замовника на повідомлення про поставку продукції не узгоджується із вимогами пункту 4.4 договору, оскільки не містить ані підтвердження про готовність прийняти поставку, ані зауважень.

Також, зазначене у листі-відповіді повідомлення про необхідність надання постачальником супровідних документів, які передбачені пунктом 5.1 договору, було передчасним, оскільки у відповідності до вищевказаного пункту договору постачальник зобов`язаний надати супровідні документи замовнику у строк не менш ніж за 3 робочих дні до дати запланованої постачальником відправки продукції, тоді як постачальником визначено датою запланованої відправки продукції - 15 березня 2021 року, тобто граничним строком надання документації було 12 березня 2021 року.

12 березня 2021 року відповідач надіслав позивачу претензію № 1 з вимогою про підтвердження готовності прийняти першу партію ванкцини відповідно до його попереднього повідомлення про поставку № 1 від 4 березня 2021 р., на яку відповіді не одержав.

23 березня 2021 року відповідач повторно надіслав позивачу претензію № 2 з вимогою про підтвердження готовності прийняти першу партію ванкцини відповідно до його попереднього повідомлення про поставку № 1 від 4 березня 2021 р., на яку відповіді також не одержав.

7 квітня 2021 року (із простроченням на 33 календарні дні після отримання повідомлення про поставку № 1) замовником підтверджено готовність прийняти продукцію, що підтверджується листом позивача № 05/357-04/2021 від 7 квітня 2021 року.

У подальшому на підставі повідомлень відповідача про поставку №№ 2-6 та листів позивача про готовність прийняти товару відповідач здійснив поставку вакцини, передбачену договором.

Ці обставини також підтверджуються вищезгаданою постановою Північного апеляційного господарського від 28 жовтня 2021 р. у справі № 910/6535/21.

Всупереч вимог ст. 74 ГПК України суду не надано доказів здійснення позивачем письмового повідомлення щодо готовності прийняття продукції раніше ніж 7 квітня 2021 року.

Згідно ч.ч. 1, 3 ст. 538 ЦК України виконання свого обов`язку однією із сторін, яке відповідно до договору обумовлене виконанням другою стороною свого обов`язку, є зустрічним виконанням зобов`язання. У разі невиконання однією із сторін у зобов`язанні свого обов`язку або за наявності очевидних підстав вважати, що вона не виконає свого обов`язку у встановлений строк (термін) або виконає його не в повному обсязі, друга сторона має право зупинити виконання свого обов`язку, відмовитися від його виконання частково або в повному обсязі.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 612, ч. 2 ст. 613 ЦК України прострочення боржника не настає, якщо зобов`язання не може бути виконане внаслідок прострочення кредитора. Якщо кредитор не вчинив дії, до вчинення яких боржник не міг виконати свій обов`язок, виконання зобов`язання може бути відстрочене на час прострочення кредитора.

Необхідність вчинення зустрічних повідомлень про поставку та готовність прийняти продукцію з визначенням місця поставки зумовлене характеристиками товару, схоронність якого вимагала забезпечення дотримання "холодового ланцюга". В інакшому випадку неналежне поводження з ванциною могло призвести не лише до зниження її лікувально-профілактичних властивостей, а й до виникнення непередбачених побічних проявів.

Заперечення позивача з цього приводу є необґрунтованими та суперечать зібраним у справі доказам.

Таким чином, відповідач, який протягом 33 днів до одержання письмового підтвердження № 05/357-04/2021 від 7 квітня 2021 року позивача про готовність прийняти товар, не міг виконати свій обов`язок, набув права відстрочити виконання свого зобов`язання на відповідний строк. Подальше ж виконання ним зобов`язання з передачі продукції у межах такої відстрочки було правомірним та не тягне передбаченої договором відповідальності за порушення строків виконання зобов`язання.

При цьому, вбачається, що відповідач доклав усіх залежних від нього зусиль для виконання зобов`язання з передачі продукції за договором.

Враховуючи вищевикладене, у позові про стягнення неустойки за порушення строків поставки товару відповідно до вимог ст.ст. 612-614, 624 ЦК України слід відмовити.

Оскільки у позові відмовлено, понесені по справі судові витрати стосовно до вимог ст. 129 ГПК України слід покласти на позивача.

Керуючись ст.ст. 86, 129, 232, 233, 236-241 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В :

У позові Державного підприємства "Медичні закупівлі України" м. Києва відмовити.

Рішення набирає законної сили та підлягає оскарженню у строк і порядку, визначені ст. 241 та розділом ІV ГПК України.

Повне судове рішення складене 8 листопада 2022 р.

Суддя господарського суду міста Києва П.І.Паламар