ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"04" листопада 2022 р. Справа № 910/10175/22

Господарський суд Київської області у складі судді Яреми В.А. перевіривши матеріали позовної заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз"

до 1. Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України"

2. Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, який здійснює ліквідацію Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра»

3. ОСОБА_1

про визнання погашеними облігацій та зобов`язання вчинити дії

встановив:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Укргаз" звернулось до Господарського суду міста Києва із позовом до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, який здійснює ліквідацію Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра» та ОСОБА_1 про:

1) визнання погашеними іменних цільових облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз" серії "D", міжнародний ідентифікаційний код випуску цінних паперів (ISIN) НОМЕР_1 , у кількості 11 032 штуки, вартістю 38,00 грн. за одну облігацію, загальною номінальною вартістю 419 216,00 грн., що обліковуються на рахунку № НОМЕР_2 в Публічному акціонерному товаристві "Комерційний банк "Надра" (НДУ-Уповноважений на зберігання), депозитарний код рахунку в ЦП: 300491- НОМЕР_3 , на ім`я ОСОБА_1 ;

2) зобов`язати Фонд гарантування вкладів фізичних осіб, який здійснює ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра", розблокувати цінні папери - облігації іменні цільові бездокументарної форми серії "D" (код ISIN: UA) у кількості 11 032 штуки, номінальною вартістю 38,00 грн., загальною номінальною вартістю 419 216,00 грн, депозитарний код рахунку в ЦП: 300491-UA10004964, на ім`я ОСОБА_1 ;

3) зобов`язати Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України", без розпорядження власника ОСОБА_1 , внести зміни до системи депозитарного обліку стосовно цінних паперів шляхом здійснення безумовної депозитарної операції з переказу цінних паперів - у кількості 11 032 штуки іменних цільових облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз" серії "D", міжнародний ідентифікаційний код випуску цінних паперів (ISIN) UA, номінальною вартістю 38,00 грн. за одну облігацію, загальною номінальною вартістю 419 216,00 грн., форма існування акцій бездокументарна, з рахунку в цінних паперах № НОМЕР_4 депозитарної установи - Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Надра", що припинила свою діяльність та знаходиться на обліку уповноваженого на зберігання Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", на рахунок емітента Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз" №2010052, відкритий у Публічному акціонерному товаристві "Національний депозитарій України".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.10.2022 у справі №910/10175/22 позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз" до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, ОСОБА_1 про визнання погашеними облігацій та зобов`язання вчинити дії разом з доданими до неї матеріалами направлено за виключною підсудністю до Господарського суду Київської області.

Зі змісту вказаного вище позову слідує, що:

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Укргаз" є емітентом облігацій, в тому числі і по серії «D», що були відчужені ТОВ «Омокс» та, надалі, ТОВ «КУА «Ексінор», яке своєю чергою здійснювало відчуження лотів облігацій особам, що інвестували у спорудження об`єктів будівництва;

- на підставі договору купівлі-продажу від 14.02.2008 ОСОБА_1 придбала у ТОВ «КУА «Ексінор» облігації серії серії "D" (код ISIN: НОМЕР_1 ) у кількості 11 032 штуки, тоді як згідно укладених ОСОБА_1 договорів остання сплатила вартість лоту облігацій з подальшим пред`явленням такого лоту облігацій до погашення ТОВ «Укргаз», а останній як забудовник зобов`язується збудувати об`єкт будівництва та передати його замовнику, після погашення останнім лоту облігацій;

- в порушення вимог договорів ОСОБА_1 погашення лоту облігацій не здійснила та не перерахувала його на рахунок емітента, тоді як право власності на об`єкт нерухомості було оформлено на ОСОБА_1 з подальшим відчуженням такої нерухомості іншій особі;

- у зв`язку з оформленням права власності на об`єкт будівництва відбулось фактичне погашення лоту облігацій, попри те формально лот облігацій знаходиться на рахунку ОСОБА_1 .

Отже, згідно викладених вимог Товариство з обмеженою відповідальністю "Укргаз" вказує, що фактично умови Проспекту емісії облігацій щодо процедури погашення лоту облігацій є виконаними у зв`язку з оформленням ОСОБА_1 права власності на об`єкт нерухомості - квартиру, а лот облігацій залишається знерухомленим Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Надра" у зв`язку з процедурою його ліквідації та не перерахований у встановлені строки емітенту, у зв`язку з чим права та інтереси емітента - Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз" облігацій серії "D", код ISIN: UA, порушуються та не визнаються.

Стосовно ж необхідності об`єднання заявлених вимог за одним позовом, позивач зазначив, що усі вимоги є прямо пов`язаними між собою підставою виникнення та поданими доказами, оскільки стосуються допущеного ОСОБА_1 порушення обов`язку погашення лоту облігацій у відповідності до умов Проспекту емісії та укладених договорів.

Дослідивши матеріали позовної заяви, суд дійшов висновку про наявність підстав для відмови у відкритті провадження у справі на підставі п. 1 ч. 1 ст. 175 Господарського процесуального кодексу України з огляду на таке.

Приписами ст. ст. 1, 4 ГПК України унормовано, що Господарський процесуальний кодекс України визначає юрисдикцію та повноваження господарських судів, встановлює порядок здійснення судочинства у господарських судах.

Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно до ч. 1 ст. 20 ГПК України господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв`язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема:

1) справи у спорах, що виникають при укладанні, зміні, розірванні і виконанні правочинів у господарській діяльності, крім правочинів, стороною яких є фізична особа, яка не є підприємцем, а також у спорах щодо правочинів, укладених для забезпечення виконання зобов`язання, сторонами якого є юридичні особи та (або) фізичні особи - підприємці;

2) справи у спорах щодо приватизації майна, крім спорів про приватизацію державного житлового фонду;

3) справи у спорах, що виникають з корпоративних відносин, в тому числі у спорах між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи або між юридичною особою та її учасником (засновником, акціонером, членом), у тому числі учасником, який вибув, пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, крім трудових спорів;

4) справи у спорах, що виникають з правочинів щодо акцій, часток, паїв, інших корпоративних прав в юридичній особі, крім правочинів у сімейних та спадкових правовідносинах;

5) справи у спорах щодо фінансових інструментів, зокрема щодо цінних паперів, в тому числі пов`язані з правами на цінні папери та правами, що виникають з них, емісією, розміщенням, обігом та погашенням цінних паперів, обліком прав на цінні папери, зобов`язаннями за цінними паперами, крім боргових цінних паперів, власником яких є фізична особа, яка не є підприємцем, та векселів, що використовуються у податкових та митних правовідносинах;

6) справи у спорах щодо права власності чи іншого речового права на майно (рухоме та нерухоме, в тому числі землю), реєстрації або обліку прав на майно, яке (права на яке) є предметом спору, визнання недійсними актів, що порушують такі права, крім спорів, стороною яких є фізична особа, яка не є підприємцем, та спорів щодо вилучення майна для суспільних потреб чи з мотивів суспільної необхідності, а також справи у спорах щодо майна, що є предметом забезпечення виконання зобов`язання, сторонами якого є юридичні особи та (або) фізичні особи - підприємці;

7) справи у спорах, що виникають з відносин, пов`язаних із захистом економічної конкуренції, обмеженням монополізму в господарській діяльності, захистом від недобросовісної конкуренції, в тому числі у спорах, пов`язаних з оскарженням рішень Антимонопольного комітету України, а також справи за заявами органів Антимонопольного комітету України з питань, віднесених законом до їх компетенції, крім спорів, які віднесені до юрисдикції Вищого суду з питань інтелектуальної власності;

8) справи про банкрутство та справи у спорах з майновими вимогами до боржника, стосовно якого відкрито провадження у справі про банкрутство, у тому числі справи у спорах про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником; стягнення заробітної плати; поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів про визначення та сплату (стягнення) грошових зобов`язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також спорів про визнання недійсними правочинів за позовом контролюючого органу на виконання його повноважень, визначених Податковим кодексом України;

9) справи за заявами про затвердження планів санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство;

10) справи у спорах щодо оскарження актів (рішень) суб`єктів господарювання та їх органів, посадових та службових осіб у сфері організації та здійснення господарської діяльності, крім актів (рішень) суб`єктів владних повноважень, прийнятих на виконання їхніх владних управлінських функцій, та спорів, стороною яких є фізична особа, яка не є підприємцем;

11) справи про оскарження рішень третейських судів та про видачу наказу на примусове виконання рішень третейських судів, утворених відповідно до Закону України "Про третейські суди", якщо такі рішення ухвалені у спорах, зазначених у цій статті;

12) справи у спорах між юридичною особою та її посадовою особою (у тому числі посадовою особою, повноваження якої припинені) про відшкодування збитків, заподіяних юридичній особі діями (бездіяльністю) такої посадової особи, за позовом власника (учасника, акціонера) такої юридичної особи, поданим в її інтересах;

13) вимоги щодо реєстрації майна та майнових прав, інших реєстраційних дій, визнання недійсними актів, що порушують права на майно (майнові права), якщо такі вимоги є похідними від спору щодо такого майна або майнових прав чи спору, що виник з корпоративних відносин, якщо цей спір підлягає розгляду в господарському суді і переданий на його розгляд разом з такими вимогами;

14) справи у спорах про захист ділової репутації, крім спорів, стороною яких є фізична особа, яка не є підприємцем або самозайнятою особою;

15) інші справи у спорах між суб`єктами господарювання;

16) справи за заявами про видачу судового наказу, якщо заявником та боржником є юридична особа або фізична особа - підприємець;

17) справи, що виникають при укладанні, зміні, розірванні та виконанні договорів, укладених у рамках державно-приватного партнерства, у тому числі концесійних договорів, крім спорів, розгляд яких здійснюється в порядку іншого судочинства;

18) справи у спорах щодо захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів власників облігацій, що виникають між адміністратором за випуском облігацій та емітентом облігацій та/або особами, які надають забезпечення за такими облігаціями;

19) справи у спорах щодо оскарження рішення зборів власників облігацій. Терміни "особа, яка надає забезпечення", "збори власників облігацій" вживаються у цьому Кодексі у значенні, наведеному в Законі України "Про ринки капіталу та організовані товарні ринки".

20) справи у спорах між організацією водокористувачів та її членом або власником (користувачем) земельної ділянки сільськогосподарського призначення, включеної до території обслуговування відповідної організації водокористувачів, щодо набуття чи припинення членства в такій організації водокористувачів, укладання, зміни, розірвання, виконання організацією водокористувачів договорів, додаткових угод та іншої документації, яка відповідно до умов договору є його невід`ємною частиною, умов надання послуг організацією водокористувачів, визнання недійсними правочинів, вчинених організацією водокористувачів, а також щодо визначення території обслуговування організації водокористувачів; справи у спорах між власниками меліоративних систем або мереж та водокористувачами щодо умов забору, доставки води та її відведення.

З правового аналізу вищевикладених норм слідує, що спір є господарським та підвідомчий господарському суду, зокрема, за наявності таких умов: участь у спорі суб`єкта господарювання; наявність між сторонами господарських відносин, врегульованих Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, іншими актами господарського і цивільного законодавства, та спору про право, що виникає з відповідних відносин; наявність у законі норми, що прямо передбачала б вирішення спору господарським судом, а також відсутність у законі норми, що прямо передбачала б вирішення такого спору судом іншої юрисдикції.

Поряд з тим відповідно до ст. 19 Цивільного процесуального кодексу України суди розглядають у порядку цивільного судочинства справи, що виникають з цивільних, земельних, трудових, сімейних, житлових та інших правовідносин, крім справ, розгляд яких здійснюється в порядку іншого судочинства.

Так, критеріями розмежування між справами цивільного та господарського судочинства є одночасно суб`єктний склад учасників процесу та характер спірних правовідносин, тобто при визначенні предметної юрисдикції справ суди повинні виходити із суті права та/або інтересу, за захистом якого звернулася особа, заявлених вимог, характеру спірних правовідносин, змісту та юридичної природи обставин у справі, зокрема критеріями відмежування справ цивільної юрисдикції від інших є:

- по-перше, наявність спору щодо захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів у будь-яких правовідносинах, крім випадків, коли такий спір вирішується за правилами іншого судочинства;

- по-друге, спеціальний суб`єктний склад цього спору, в якому однією зі сторін є, як правило, фізична особа - учасник приватноправових відносин.

Отже, у порядку цивільного судочинства за загальним правилом можна розглядати будь-які справи, в яких хоча б одна зі сторін, як правило, є фізичною особою, якщо їх вирішення не віднесено до інших видів судочинства.

Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», в редакції станом на 23.02.2006, боргові цінні папери - цінні папери, що посвідчують відносини позики і передбачають зобов`язання емітента сплатити у визначений строк кошти відповідно до зобов`язання. До боргових цінних паперів відносяться, зокрема, облігації підприємств.

Так, зі змісту позовної заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз" слідує, що спір стосується цінних паперів та прав на них, зокрема щодо їх погашення, а власником таких цінних паперів є фізична особа, яка не є суб`єктом господарювання, тоді як приписами Господарського процесуального кодексу України, зокрема п. 5 ч. 1 ст. 20 ГПК України визначено, що до юрисдикції господарського суду належать спори стосовно цінних паперів, окрім боргових цінних паперів, які належать фізичним особам, які не є підприємцями.

За таких обставин, з огляду на суб`єктний склад учасників спору, предмет і підставу позову, суд дійшов висновку про непідвідомчість господарському суду поданої Товариством з обмеженою відповідальністю "Укргаз" до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, який здійснює ліквідацію Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра» та ОСОБА_1 про визнання погашеними облігацій та зобов`язання вчинити дії, оскільки спір за таким позовом є приватноправовим і за суб`єктним складом сторін підлягає розгляду за правилами цивільного судочинства.

Відповідно до п. 1 ч. 1, ч. 6 ст. 175 Господарського процесуального кодексу України суддя відмовляє у відкритті провадження, якщо заява не підлягає розгляду за правилами господарського судочинства.

Відмовляючи у відкритті провадження з підстави, встановленої пунктом 1 частини першої цієї статті, суд повинен роз`яснити заявнику, до юрисдикції якого суду віднесено розгляд справи.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку про відмову у відкритті провадження у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз" до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, який здійснює ліквідацію Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра» та ОСОБА_1 про визнання погашеними облігацій та зобов`язання вчинити дії.

Суд вважає за необхідне роз`яснити позивачу, що заявлені ним вимоги підлягають розгляду за правилами цивільної юрисдикції.

Керуючись п. 1 ч. 1 ст. 175, ст. ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

постановив:

Відмовити у відкритті провадження у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргаз" до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, який здійснює ліквідацію Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра» та ОСОБА_1 про визнання погашеними облігацій та зобов`язання вчинити дії.

Ухвала складена та підписана 04.11.2022, набирає законної сили з моменту її підписання суддею відповідно до ч. 2 ст. 235 ГПК України та може бути оскаржена у апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з моменту її складення у відповідності до ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя В.А. Ярема