ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

25 жовтня 2022 року м. Черкаси Справа № 925/719/22

Господарський суд Черкаської області у складі судді Зарічанської З.В.,

розглянувши у підготовчому судовому засіданні справу № 925/719/22

за позовом Фізичної особи-підприємця Делікатного Анатолія Івановича,

до відповідача - Комунального підприємства "Черкаські ринки" Черкаської міської ради,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Виконавчого комітету Черкаської міської ради,

про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою

За участю представників сторін:

від позивача: фізична особа - підприємець Делікатний А.І. - особисто; Топоров О.Ю., адвокат, ордер СА № 1023279; Тесля О.М., адвокат, ордер серія СА № 1038356;

від відповідача: Кириченко М.О., адвокат, ордер СА № 1037693, Звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель UA-2022-02-02-006458-c від 28.01.2022;

від третьої особи: Милокостенко К.В., адвокат, довіреність від 30.09.2022 № 22167-01-21.

ВСТАНОВИВ:

29.07.2022 до Господарського суду Черкаської області надійшла позовна заява Фізичної особи-підприємця Делікатного Анатолія Івановича (далі - ФОП Делікатний А.І.) з вимогою зобов`язати відповідача - Комунальне підприємство "Черкаські ринки" Черкаської міської ради усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою шляхом демонтажу ярмаркового обладнання - тимчасових споруд (металевих МАФів), що знаходяться на прилеглій території до належних позивачу земельних ділянок та офісного приміщення по вулиці Благовісна, 251 та 253 в м. Черкаси.

Ухвалою від 03.08.2022 господарський суд відкрив провадження у справі № 925/719/22 за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначив на 01.09.2022 о 15:30 год. Визначив учасникам справи строки для подання заяв по суті.

31.08.2022 до суду надійшла заява позивача від 31.08.2022 про зміну предмету позову, в якій він викладає прохальну частину позовної заяви у наступному вигляді:

Зобов`язати відповідача КП "Черкаські ринки" Черкаської міської ради, , усунути перешкоди у користуванні фізичною особою-підприємцем Делікатним Анатолієм Івановичем належними йому земельними ділянками з кадастровими номерами :02:032:0005 та :02:032:0051 та розташованим на них торгово-офісним приміщенням, що знаходиться за адресою вулиця Благовісна, 251, 253 в м. Черкаси шляхом демонтажу ярмаркового обладнання-тимчасових споруд (металевих МАФів), які знаходяться на земельній ділянці, прилеглій до належних фізичній особі-підприємцю Делікатному Анатолію Івановичу земельних ділянках від офісного приміщення до вулиці Благовісної в м. Черкаси.

Протокольною ухвалою 01.09.2022 господарський суд на підставі ст. 46 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) прийняв до розгляду заяву про зміну предмету позову та на підставі п. 3 ч. 2 ст. 183 ГПК України відклав підготовче засідання до 23.09.2022 об 11:00 год.

23.09.2022 від відповідача надійшло клопотання про призначення судової земельно-технічної експертизи, в якому він просить призначити у справі земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертам Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз. На вирішення експерта поставити питання: 1) Чи розташоване ярмаркове обладнання в межах земельної ділянки площею 120 кв.м. на розі вулиць Смілянської та Благовісної, яка була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації з 01 січня 2022 до 31 грудня 2025 року ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628?

Подане клопотання відповідач мотивує тим, що обґрунтовуючи позовну заяву, ФОП Делікатний А.І. вважає, що ярмаркове обладнання, яке встановлене напроти його земельних ділянок та збудованого ним офісного приміщення по вулиці Благовісна, 251 та 253 в м. Черкаси, знаходиться поза межами ділянки, яка була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628. При цьому, як зазначає відповідач, позивачем без жодного обґрунтування зроблене припущення, що ярмарок нібито замість виділених вказаним вище рішенням 120 кв.м, займає 456,23 кв.м. і що це якимось чином обмежує його у використанні земельних ділянок.

Відповідач зазначає, що таких необґрунтованих висновків ФОП Делікатний А.І. дійшов всупереч інформації, зазначеної у листі від 30.06.2022 № 4460-2 на його ім`я (а.с. 12), з якого вбачається, що управлінням інспектування Черкаської міської ради була проведена перевірка розміщення ярмаркового обладнання комунальним підприємством "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628, однак порушень не було встановлено.

У свою чергу відповідач заперечує проти позову, оскільки ярмаркове обладнання розташоване в межах земельної ділянки площею 120 кв.м на розі вулиць Смілянської та Благовісної, яка була передбачена відповідачу для організації з 01 січня 2022 до 31 грудня 2025 ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628

Відповідач зазначає, що сторони по справі та суд не володіють спеціальними знаннями, які б допомогли встановити чи розташоване ярмаркове обладнання в межах земельної ділянки площею 120 кв.м на розі вулиць Смілянської та Благовісної, яка була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації з 01 січня 2022 до 31 грудня 2025 року ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628? Таким чином, вважає відповідач, для встановлення дійсних обставин справи і спростування доводів позивача, є необхідність проведення земельно-технічної експертизи відповідно до Закону України "Про експертизу" та відповідно до Інструкції "Про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень".

Протокольними ухвалами 23.09.2022 на підставі ч. 3 ст. 177 ГПК України, суд продовжив строк підготовчого провадження на 30 днів та на підставі п. 3 ч. 2 ст. 183 ГПК України відклав підготовче засідання до 29.09.2022 о 15:30 год.

29.09.2022, у строк, визначений судом, відповідачем подано до суду відзив на позов, в якому він заперечує проти позовних вимог повністю.

29.09.2022 позивачем подано клопотання, у якому містяться вимоги:

1. Проведення судової земельно-технічної експертизи у справі № 925/719/22 доручити Товариству з обмеженою відповідальністю "Український центр судових експертиз", (м. Київ, вул. Предславинська 37, офіс 411)

2. На вирішення експерта поставити наступні питання:

- В яких межах має бути розташована земельна ділянка, що знаходиться на розі вулиць Благовісна та Смілянська в м. Черкаси, яка була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 року №628 та викопіювання з плану міста?

- Чи фактично розміщене ярмаркове обладнання (тимчасові споруди - МАФи) поза межами земельної ділянки на розі вулиць Благовісної та Смілянська в м. Черкаси, що була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 року №628 та викопіювання з плану міста. Якщо так, то в яких межах?

- Чи фактично розміщене ярмаркове обладнання (тимчасові споруди - МАФи) в межах земельної ділянки визначеної відповідно до проекту благоустрою, який передбачений наказом Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради № 513 від 01.06.2020 року, та на прилеглій до належних фізичній особі-підприємцю Делікатному А.І. земельних ділянках з кадастровими номерами :02:032:0001, :02:032:0005, :02:032:0051, що знаходяться по вулиці Благовісна, 251,253 в м. Черкаси?

Ухвалою від 29.09.2022 господарський суд, зокрема, оголосив перерву у підготовчому засіданні до 06.10.2022 о 15:30.

У підготовчому засіданні 06.10.2022 суд оголосив перерву до 14.10.2022 о 12:00.

13.10.2022 до суду надійшла відповідь на відзив, у якій позивач наполягає на задоволенні позову, просить визнати поважними причини пропуску строку на подання відповіді на відзив та поновити його.

13.10.2022 від позивача до суду надійшли заперечення на клопотання про призначення земельно-технічної експертизи, у яких позивач просить відмовити відповідачу в задоволенні клопотанні про проведення судової земельно-технічної експертизи.

Заперечення проти призначення земельно-технічної експертизи позивач обґрунтовує таким.

Рішенням виконавчого комітету Черкаської міської ради № 628 від 30.06.2021 передбачено КП "Черкаські ринки" організувати з 01 січня 2022 року до 31 грудня 2025 року ярмарок з продажу посадкових матеріалів площею 120 кв.м. на розі вулиць Смілянської та Благовісної. Позивач зазначає, що невід`ємним додатком до рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 є викопіювання з плану міста, в якому зазначено, що показано земельну ділянку орієнтовною площею 120 кв.м. для визначення можливості розміщення ярмарку з продажу саджанців та посадкових матеріалів, а також дана схема була надана для отримання кадастрових даних. Викопіювання з плану міста було надане відповідачеві для отримання кадастрових даних, визначення точної площі земельної ділянки та з`ясування можливості розміщення ярмарку з урахуванням розробленого та погодженого проекту благоустрою.

27.09.2022 адвокатом позивача направлено адвокатський запит до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради з проханням надати інформацію стосовно промірів земельної ділянки площею 120 кв.м. на розі вулиць Смілянської та Благовісної в м. Черкаси, яка була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628, та координати поворотних точок у різних наявних системах координат (місцева, СК-63, УСК-2000).

Позивачу надана відповідь Департаментом архітектури та містобудування Черкаської міської ради від 05.10.2022 за № 14525-01-21, у якій зазначено, що відсутня запитувана інформація стосовно промірів та координат поворотних точок у різних наявних системах координат земельної ділянки орієнтовною площею 120 кв.м. на розі вулиць Смілянської та Благовісної в м. Черкаси, яка була передбачена КП "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628.

Позивач звертає увагу, що п. 2 рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 зобов`язано відповідача укласти договір про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку.

Водночас Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської у відповіді від 05.10.2022 за № 14525-01-21 вказав, що відповідно до вимог п. 2.5. Рішення Черкаської міської ради від 09.07.2020 за № 5-821 "Про затвердження порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста" при укладенні договору про пайову участь додається схема виконана на топографічно-геодезичній основі із зазначенням площі земельної ділянки, але відповідачем дана схема не надавалась, а договір не укладався.

Також позивач зазначає, що єдиний документ, на який посилається відповідач, як на підставу правомірності розташування ярмаркового обладнання, являється викопіювання з плану міста, що є додатком до рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628. Позивачем було заявлено клопотання про зобов`язання відповідача надати суду оригінал рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 та оригінал викопіювання з плану міста. Натомість, відповідач зазначив, що не має можливості надати оригінал викопіювання з плану міста, оскільки він втрачений, а надається належним чином засвідчена копія, яка зроблена з копії.

Крім того, позивач стверджує, що при проведенні судової земельно-технічної експертизи необхідно встановити в яких межах має бути розташована земельна ділянка, що знаходиться на розі вулиць Благовісна та Смілянська в м. Черкаси, яка була передбачена комунальному підприємству "Черкаські ринки" для організації ярмарку з продажу посадкових матеріалів та чи фактично розміщене ярмаркове обладнання (тимчасові споруди - МАФи) поза межами земельної ділянки на розі вулиць Благовісної та Смілянська та зазначає, що для проведення експертизи може тільки надати неналежним чином засвідчену копію викопіювання з плану міста.

Відтак позивач вважає, що відсутність вищезазначеної інформації не дає змогу судовому експерту провести судову земельно-технічну експертизу та надати висновок, що буде базуватися на принципах об`єктивності, повноти, доступності та достовірності.

Ухвалою від 14.10.2022 господарський суд зобов`язав Фізичну особу-підприємця Делікатного Анатолія Івановича надати суду у строк протягом п`яти днів з дня отримання вступної та резолютивної частини даної ухвали оригінали:

- містобудівних умов і обмеження для проектування об`єкта будівництва, а саме: будівництво торгово-офісних приміщень по вул. Благовісна, 251;

- проекту будівництва торгово-офісних приміщень по вул. Благовісній, 251.

Зобов`язав Виконавчий комітет Черкаської міської ради надати суду у строк протягом п`яти днів з дня отримання вступної та резолютивної частини даної ухвали:

- для огляду (або активне посилання на відповідний сайт, що є доступним для загального огляду) Генеральний план міста Черкаси, зокрема, на розі вулиць Смілянської та Благовісної до будинку 255 на вул. Благовісній включно. Належним чином засвідчений витяг з Генерального плану для долучення до матеріалів справи;

- договір про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку на виконання п. 1.2. Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 з додатками;

Зобов`язав Комунальне підприємство "Черкаські ринки" Черкаської міської ради надати суду у строк протягом п`яти днів з дня отримання вступної та резолютивної частини даної ухвали:

- оригінал викопіювання з плану міста, що додане до Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628;

- договір про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку на виконання п. 1.2. Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 з додатками.

Зобов`язав Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради (18000, м. Черкаси, вул. Б Вишневецького, 36) надати суду у строк протягом п`яти днів з дня отримання даної ухвали належним чином засвідчений витяг з Генерального плану міста Черкаси, зокрема, на розі вулиць Смілянської та Благовісної до будинку 255 на вул. Благовісній включно.

Оголосив перерву у підготовчому засіданні до 25.10.2022 о 10:00.

18.10.2022 до суду надійшло клопотання позивача про приєднання до матеріалів справи витребуваних доказів: копії містобудівних умов і обмежень для проектування об`єкту будівництва, а саме: будівництво торгово-офісних приміщень по вул. Благовісна та копію проекту будівництва торгово-офісних приміщень по вул. Благовісна 251 - паспорт опорядження фасадів; Робочий проект Том 5 - оригінал. Відтак позивачем виконано вимоги ухвали суду від 14.10.2022.

19.10.2022 до суду надійшло клопотання Виконавчого комітету Черкаської міської ради про продовження терміну виконання ухвали від 14.10.2022.

Ухвалою від 19.10.2022 суд задовольнив клопотання від 19.10.2022 Виконавчого комітету Черкаської міської ради; продовжив третій особі, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача процесуальний строк щодо подання визначених судом документів, до 25.10.2022 включно (до дня наступного засідання).

19.10.2022 до суду надійшло клопотання відповідача про приєднання до матеріалів справи витребуваних доказів і надання додаткового строку для подання витребуваних доказів. У вказаному клопотанні відповідач просить суд долучити до матеріалів справи копії викопіювання з плану міста до рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 із супровідним листом від 19.10.2022, геодезичні обміри станом на 19.10.2022, а також копію адвокатського запиту.

Так надані геодезичні обміри станом на 19.10.2022 земельних ділянок, які використовуються Комунальним підприємством "Черкаські ринки" для проведення ярмарку з продажу посадкового матеріалу, на розі вул. Благовісна - вул. Смілянська, м. Черкаси, виконані Дочірнім підприємством "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр". Зокрема, зі змісту таких геодезичних обмірів, які відображають дійсне розташування ярмаркового обладнання відповідачем, випливає, що ярмаркове обладнання розташоване лише по вул. Благовісна, загальною площею 0,0117 га. По вул. Смілянській таке обладнання відсутнє.

Також КП "Черкаські ринки" Черкаської міської ради у клопотанні зазначає, що не має можливості подати доказ, який витребовує суд, а саме оригінал викопіювання з плану міста, оскільки такий втрачений (не зберігся) і тому надається належним чином його завірена копія, яка була надана на адвокатський запит. Така копія завірена директором Департаменту економіки та розвитку Черкаської міської ради І.Удод.

Ухвалою від 20.10.2022 господарський суд клопотання від 19.10.2022 Комунального підприємства "Черкаські ринки" Черкаської міської ради в частині продовження строку для подання доказів задовольнив та продовжив відповідачу процесуальний строк щодо подання визначених судом доказів до 25.10.2022 включно (до дня наступного засідання).

24.10.2022 від позивача надійшло клопотання про залучення співвідповідача, в якому він просить залучити до участі у справі № 925/719/22 в якості співвідповідача Виконавчий комітет Черкаської міської ради.

Розглянувши клопотання відповідача про призначення у справі судової експертизи, господарський суд зазначає таке.

Відповідно до ч. 1 ст. 99 ГПК України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: 1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Згідно з ч. 3 ст. 100 ГПК України, ухвала про призначення експертизи направляється особам, яким доручено проведення експертизи, та учасникам справи. Об`єкти та матеріали, що підлягають дослідженню, направляються особі, якій доручено проведення експертизи (провідному експерту або експертній установі).

Ч. 1-3 ст. 102 ГПК України передбачено, що матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд, з урахуванням думки учасників справи, визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи.

Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв`язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання.

При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

Відповідно до пункту 2.3 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5, визначено, що експерту заборонено самостійно збирати матеріали, які підлягають дослідженню, а також вибирати вихідні дані для проведення експертизи, якщо вони відображені в наданих йому матеріалах неоднозначно.

Отже, судового експерта не наділено повноваженнями для пошуку та витребування речових або письмових доказів.

Відповідно до п. 6.1 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 (далі - Методичні рекомендації), основними завданнями земельно-технічної експертизи є, зокрема: визначення відповідності фактичного розташування будівель, споруд та інших об`єктів відносно меж земельних ділянок їх розташуванню у відповідній технічній документації.

Зазначені питання земельно-технічної експертизи вирішуються за наявності відповідної правовстановлювальної та технічної документації, зокрема результатів виконання топографо-геодезичних робіт, які проводяться відповідними фахівцями з використанням відповідного обладнання та бази даних (п. 6.1.2. Методичних рекомендацій).

Для вирішення питань земельно-технічної експертизи експерту необхідно надати оригінали або завірені якісні копії відповідної правовстановлювальної та технічної документації із землеустрою на земельну ділянку. У разі неможливості експертом самостійно виконати топографо-геодезичні роботи результати таких робіт повинні бути надані на дослідження органом (особою), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта) (абз. 1 п. 6.1.3. Методичних рекомендацій).

З викладеного випливає, що умовою здійснення земельно-технічної експертизи є наявність відповідної технічної документації розташування об`єктів, у даному випадку ярмаркового обладнання та будівлі, що належить позивачеві і благоустрій якої позивач зобов`язаний провести.

З урахуванням вказаного, господарським судом було витребувано в учасників справи документи, на підставі яких можна було б провести земельно-технічну експертизу, зокрема від відповідача: оригінал викопіювання з плану міста, що додане до Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628, договір про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку на виконання п. 1.2. Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 з додатками.

Позивач надав суду всі витребувані докази на підтвердження розташування належного йому майна на земельній ділянці.

Відповідач не виконав вимоги суду. Так, щодо витребуваного судом договору про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку на виконання п. 1.2. Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628 з додатками, присутній у судовому засіданні представник відповідача пояснив, що такого договору надано не буде, оскільки його фактично не існує. Представник третьої особи також повідомив суду, що у Виконавчого комітету Черкаської міської ради відсутній такий договір.

Щодо викопіювання з плану міста з показом земельної ділянки орієнтовною площею 120 кв. м на розі вул. Благовісної та вул. Смілянської, для визначення можливості розміщення ярмарку з продажу саджанців та посадкових матеріалів, наданого відділом містобудівного кадастру та ГІС на замовлення КП "Черкаські ринки", господарський суд зазначає, як слушно відмітив у судовому засіданні представник позивача, що вказане викопіювання здійснено станом на 2020 рік, тоді як спірне рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради ухвалено 30.06.2021. Крім того оригіналу такого викопіювання не існує, за повідомленням відповідача він втрачений.

Відповідно до ч. 2, 5 ст. 91 ГПК України письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Учасник справи, який подає письмові докази в копіях (електронних копіях), повинен зазначити про наявність у нього або іншої особи оригіналу письмового доказу. Учасник справи підтверджує відповідність копії письмового доказу оригіналу, який знаходиться у нього, своїм підписом із зазначенням дати такого засвідчення.

Відповідач, надаючи копії викопіювання з плану міста з показом земельної ділянки орієнтовною площею 120 кв. м на розі вул. Благовісної та вул. Смілянської, що засвідчені самим відповідачем, директором Департаменту економіки та розвитку Черкаської міської ради І.Удод, водночас зазначає про те, що ні у нього ні у зазначеного Департаменту немає оригіналу такого документа.

Згідно з абз. 1 ч. 6 ст. 91 ГПК України якщо подано копію (електронну копію) письмового доказу, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може витребувати у відповідної особи оригінал письмового доказу.

Позивач подав таке клопотання, суд неодноразово витребовував оригінал викопіювання з плану міста.

Як встановлено вище, оригінал суду так і не поданий.

Відповідно до абз. 2 ч. 6 ст. 91 ГПК України якщо оригінал письмового доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (електронної копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги.

З огляду на вказані приписи всі копії викопіювання з плану міста з показом земельної ділянки орієнтовною площею 120 кв. м на розі вул. Благовісної та вул. Смілянської, що засвідчені самим відповідачем та директором Департаменту економіки та розвитку Черкаської міської ради І.Удод не беруться судом до уваги, оскільки не подано оригінал.

Водночас, суд вважає за необхідне наголосити, що таке викопіювання, навіть за існування його оригіналу, надано було відповідачеві лише для визначення можливості розміщення ярмарку орієнтовно на розі вулиць Благовісної та Смілянської площею 120 кв.м, таке викопіювання є передумовою для виготовлення технічної документації, проте не замінює таку документацію.

Так, відповідно до п. 1.2. рішення № 628 від 30.06.2021 відповідач зобов`язаний був укласти договір про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста у місці проведення ярмарку.

Як випливає зі змісту листа від 05.10.2022 № 14525-01-21 Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, що наданий на адвокатський запит О.Теслі, у п. 2.5. рішення Черкаської міської ради від 09.07.2010 №5-821 "Про затвердження Порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста" (зі змінами) зазначено, що до заяви до договору пайової участі в утриманні об`єкту благоустрою міста додається схема виконана на топографо-геодезичній основі із зазначенням площі земельної ділянки; на схемі має бути зображено: місце розміщення ТС, червоні лінії, тощо. Дана схема виконана у відповідності до Інструкції з топографічного знімання у масштабах 1:5000, 1:2000, 1:1000 та 1:500 (ГКНТА-2.04-02-98), що дозволяє (п. 1.1.16) забезпечити похибку в положенні на плані предметів та контурів місцевості з чіткими обрисами відносно найближчих точок знімальної основи не більше перевищувати 0,5 мм. Також у досліджуваному листі повідомляється, що стосовно запитуваного вами об`єкту (ярмарку згідно рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.06.2021 № 628) договір пайової участі в утриманні об`єкту благоустрою міста не укладався, тобто копія вищенаведеної схеми в департаменті відсутня.

Представниця Виконавчого комітету Черкаської міської ради повідомила суд, що рішення Черкаської міської ради від 09.07.2010 №5-821 "Про затвердження Порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об`єктів благоустрою міста" знаходиться в архіві і вона зробила запит на його отримання, проте він ще не виконаний. Доказів подання такого запиту суду не подано.

Оскільки, як пояснено представниками відповідача, третьої особи та випливає зі змісту листа від 05.10.2022 № 14525-01-21 Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, договір пайової участі в утриманні об`єкту благоустрою міста (ярмарку з продажу посадкових матеріалів) Комунальним підприємством "Черкаські ринки" Черкаської міської ради не укладався, яке наслідок, схема, що має бути виконана на топографо-геодезичній основі із зазначенням площі земельної ділянки розташування ярмарку, відсутня.

Отже, жодної технічної документації, на підставі якої відповідач розмістив ярмаркове обладнання по вул. Благовісній у м. Черкаси суду не подано.

Враховуючи неподання відповідачем технічної документації, на підставі якої розміщено ярмаркове обладнання по вул. Благовісній, зокрема напроти будівель №№ 251, 253, відсутня можливість призначення земельно-технічної експертизи для визначення правомірності розміщення ярмаркового обладнання КП "Черкаські ринки" Черкаської міської ради по вул. Благовісній у м. Черкаси, тому суд відмовляє у задоволенні клопотання відповідача про призначення судової земельно-технічної експертизи.

Керуючись ст. 99, 182, 234 - 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Клопотання Комунального підприємства "Черкаські ринки" Черкаської міської ради про призначення судової земельно-технічної експертизи залишити без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Копії ухвали направити учасникам справи.

Повний текст ухвали складено та підписано 26.10.2022.

Суддя Зоя ЗАРІЧАНСЬКА