УХВАЛА

м. Київ

18.10.2022Справа № 910/7583/22
Суддя Мудрий С.М., розглянувши матеріали справи

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-сервісна компанія"

до акціонерного товариства "Укргазвидобування"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

акціонерне товариство "Український будівельно-інвестиційний банк"

про внесення змін до договору

Представники учасників справи:

від позивача: Скородєлов С.В. - представник за ордером серія АХ №1009629 від 26.09.2022

від відповідача: Ашмінець І.В. - представник за довіреністю № 2-165д від 01.12.2021

від третьої особи: не з`явилися

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-сервісна компанія" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до акціонерного товариства "Укргазвидобування" про внесення змін до договору, а саме: внести зміни до договору поставки №1046/21 від 29.09.2022 між акціонерним товариством "Укргазвидобування" та товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-сервісна компанія", а саме - викласти розділ "Строк поставки" в додатку №3 "Графік поставки" наступним чином: "Згiдно графiка поставки 548 календарних днiв пiсля укладання договору, але не пiзнiше 31.03.2023 р. з можливiстю дострокової поставки".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.08.2022 вищевказану позовну заяву залишено без руху та встановлено позивачу десятиденний строк для усунення її недоліків з дня вручення цієї ухвали.

01.09.2022 до канцелярії суду позивач подав (через Електронний суд) заяву про усунення недоліків та клопотання пр залучення третьої особи, що не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.09.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Постановлено справу розглядати за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 27.09.2022. Залучено у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: акціонерне товариство "Український будівельно-інвестиційний банк".

У підготовче засідання 27.09.2022 не з`явилась третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, хоча про місце, дату та час засідання повідомлена належним чином. Представник відповідача повідомила суд про подання клопотання про скасування заходів забезпечення позову та відзиву.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 27.09.2022 відкладено підготовче засідання на 18.10.2022.

18.10.2022 через відділ діловодства суду від позивача надійшла заява про зміну предмета позову та заперечення щодо скасування заходів забезпечення позову.

В судовому засідання 18.10.2022 представник позивача надав пояснення щодо поданого клопотання про скасування заходу забезпечення позову.

Представник позивача заперечував проти заявленого клопотання відповідача про скасування заходів забезпечення позову.

Заслухавши представників позивача та відповідача, дослідивши матеріали поданого клопотання, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, об`єктивно оцінивши докази, господарський суд визнав подане клопотання таким, що підлягає задоволенню.

Так, товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-сервісна компанія" звернулось до Господарського суду міста Києва із заявою про забезпечення позову до подання позовної заяви, в якій просило суд вжити заходи забезпечення позову шляхом заборони акціонерному товариству "Український будівельно-інвестиційний банк" здійснювати будь-яку виплату на виконання банківської гарантії від 22.09.2021 №BGV/U/03-2-12612 по вимозі акціонерного товариства "Укргазвидобування" до набрання законної сили судовим рішенням по справі за позовом ТОВ "Торгівельно-сервісна компанія" про внесення змін до умов договору поставки №1046/21 від 29.09.2021.

Обґрунтовуючи подану заяву позивач зазначив, що 29.09.2021 між товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-сервісна компанія" (постачальник) та акціонерним товариством "Укргазвидобування" (покупець) укладено договір поставки № 01-1046/21.

Згідно Додатку №1 - Специфікації, предметом договору є паливозаправники UAKAПЗ-12МЗ в кількості 8 штук на загальну суму 23 040 000, 00 грн із ПДВ, строк поставки до 31.03.2022.

Банківською гарантією №BGV/U/03-2-12612 від 22.09.2022 було гарантовано належне виконання ТОВ "Торгівельно-сервісна компанія" (далі - ТОВ "ТСК") зобов`язань по виконанню договору за результатами закупівлі (оголошення № UA-2021-05-25-010167-b від 25.05.2021) з акціонерним товариством "Укргазвидобування". Гарант Акціонерне товариство "Український будівельно-інвестиційний банк" зобов`язався виплатити бенефіціару на його вимогу суму в межах 1 152 000, 00 грн протягом 5 робочих днів з дати отримання вимоги, що містить вказівку на те, в чому полягає порушення принципалом зобов`язань.

Заявник зазначив, що починаючи з 24.02.2022 і дотепер відбуваються масові обстріли міста Харкова та особливо - Московського району (Салтовка), де розташоване ТОВ "ТСК", в результаті чого 15.03.2022 снарядом пошкоджено офіс компанії (на підтвердження чого надано фотознімки, заява про кримінальне правопорушення, талон-повідомлення, адвокатський запит до відділу поліції). Через загрозу життю працівників робота ТОВ "ТСК" була істотно ускладнена.

Заявник стверджує, що за появи можливості ТОВ "ТСК" звернулося до АТ "Укргазвидобування" в телефонному режимі та електронним листом від 17.03.2022 з проханням продовжити строк поставки, мотивуючи це запровадженням режиму воєнного стану. Більш рання відправка прохання, отримання інших документів, підтверджуючих обставини непереборної сили станом на той час було фізично неможливе через перебування всіх працівників у сховищах та підвалах. В свою чергу, представники АТ "Укргазвидобування" запевнили в телефонному режимі, що готові очікувати поставку стільки, скільки це буде необхідно. Письмової відповіді на лист не надходило.

В подальшому, 27.06.2022 ТОВ "ТСК" було направлено в електронному та паперовому вигляді пропозицію в порядку ст.188 ГК України про продовження строку поставки продукції до 31.12.2022.

Однак, зазначену пропозицію було відхилено листом №ПГВ004.1.17.2-1995 від 28.06.2022.

В подальшому, ТОВ "Торгівельно-сервісна компанія" отримало документальне підтвердження неможливості своєчасної поставки від власного постачальника - ТОВ "Укравтокомплект ЛТД" з відповідними доказами та надало їх для обґрунтування поважності причин пропуску строку поставки. Зокрема, на адресу АТ "Укргазвидобування" направлена Пропозиція №2 від 28.07.2022 з доданими документами, проектом додаткової угоди та обґрунтуванням можливості її укладення.

В письмовому вигляді за даними Укрпошти зазначений лист був отриманий 01.08.2022.

Наразі ТОВ "ТСК" не отримало жодної відповіді на Пропозицію №2 від 28.07.2022 та готує позовну заяву до Господарського суду міста Києва про внесення змін до договору поставки №1046/21 від 29.09.2021 щодо строків виконання поставки.

Заявник вважає, що необхідність внесення зміни до договору поставки є наслідком об`єктивних і непереборних труднощів, а саме - воєнних дій та ускладненнями в ланцюгу поставки з Білорусі. Наразі триває збір документів для отримання висновку ТПП України, очікується також надходження висновку ТПП Білорусі.

З огляду на наведені обставини, заявник має намір звернутись до суду з позовом про внесення змін до умов договору поставки №1046/21 від 29.09.2021, укладеного товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-сервісна компанія" та акціонерним товариством "Укргазвидобування"

Разом з тим, електронним листом №3218/03-2 від 03.03.2022 акціонерне товариство "Український будівельно-інвестиційний банк" повідомило заявника про надходження свіфт - повідомлення про отримання вимоги від 03.08.2022 про сплату 1 152 000,00 грн, у зв`язку з настанням гарантійного випадку згідно умов Гарантії № BGV/U/03-2-12612 від 22.09.2021 року. Банк просить, для забезпечення компенсації суми вимоги, сплатити АТ "УКРБУДІНВЕСТБАНК" до 09 серпня 2022 року суму в розмірі 1 152 000,00 грн.

Заявник у заяві про забезпечення позову зазначив, що у випадку невжиття заходів забезпечення позову, гарант (АТ "Український будівельно-інвестиційний банк") може в безспірному порядку перерахувати на користь бенефіціара (АТ "Укргазвидобування") суму банківської гарантії, яка є забезпеченням договірних зобов`язань у справі за майбутнім позовом, а відтак, ефективний захист в даному судовому процесі втрачає свій зміст, оскільки виплата коштів гарантом за банківською гарантією, знівелює значення судового рішення у випадку задоволення позову Товариства з обмеженою відповідальністю "ТСК" про внесення змін в договір поставки щодо строку. В такому випадку для ефективного захисту товариству з обмеженою відповідальністю "ТСК" необхідно буде ініціювати новий судовий спір про стягнення з бенефіціара безпідставно отриманих грошових коштів в порядку ст. 1212 Цивільного кодексу України.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.08.2022 року у справі №910/7115/22 заяву товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-сервісна компанія" про забезпечення позову до подання позовної заяви задоволено. Вжито заходи забезпечення позову шляхом заборони акціонерному товариству "Український будівельно-інвестиційний банк" (01135, м. Київ, вул. В. Чорновола, 8; ідентифікаційний код 26547581) здійснювати будь-яку виплату на виконання банківської гарантії від 22.09.2021 №BGV/U/03-2-12612 по вимозі акціонерного товариства "Укргазвидобування" (04053, м. Київ, вул. Кудрявська, 26/28; ідентифікаційний код 30019775) до набрання законної сили судовим рішенням по справі за позовом ТОВ "Торгівельно-сервісна компанія" про внесення змін до умов договору поставки №1046/21 від 29.09.2021.

Відповідно до статті 145 ГПК України суд може скасувати заходи забезпечення позову з власної ініціативи або за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Клопотання про скасування заходів забезпечення позову розглядається в судовому засіданні не пізніше п`яти днів з дня надходження його до суду.

За результатами розгляду клопотання про скасування заходів забезпечення позову, вжитих судом, постановляється ухвала.

Ухвала господарського суду про скасування заходів забезпечення позову, вжитих судом, або про відмову в скасуванні забезпечення позову може бути оскаржена.

В обґрунтування клопотання про скасування забезпечення позову акціонерним товариством "Укргазвидобування" зазначено, що обраний захід забезпечення позову щодо заборони акціонерному товариству "Український будівельно-інвестиційний банк" (01135, м. Київ, вул. В. Чорновола, 8; ідентифікаційний код 26547581) здійснювати будь-яку виплату на виконання банківської гарантії від 22.09.2021 №BGV/U/03-2-12612 по вимозі акціонерного товариства "Укргазвидобування" (04053, м. Київ, вул. Кудрявська, 26/28; ідентифікаційний код 30019775), накладений ухвалою Господарського суду м. Києва від 08.08.2022 підлягає скасування з огляду на:

- порушення порядку встановленого договором щодо повідомлення заявником про виникнення обставин непереборної сили та відсутність доказів, які б засвідчували форс-мажор,

- заявником в судовому засіданні ініційовано внесення змін до договору щодо продовження строку поставки товару не зважаючи на те, що строк дії договору закінчився,

- відсутність підстав продовження існування обставин, визначених ст. 136 ГПК України для захисту, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача та відповідно відсутність відображення пов`язаності обраного заходу забезпечення позову із самими позовними вимогами,

- перший лист-пропозицію із проханням внести зміни в умови договору позивач направив лише 27.06.2022, що перевищує як граничний строк поставки товару, так і строк дії договору в цілому,

- поведінка позивача має ознаки недобросовісності, про що вказують такі обставини: ТОВ "Торгівельно-сервісна компанія" звернулася до суду лише після вимоги акціонерного товариства "Укргазвидобування" до банку-гаранта від 03.08.2022 про сплату 1 152 000,00 грн., у зв`язку з настанням гарантійного випадку згідно умов гарантії №BGV/U/03-2-12612 від 22.09.2021, а також того факту, що у листах-пропозиціях позивача та у позовних вимогах вказані різні терміни щодо продовження строку поставки товару,

- строк дії банківської гарантії №BGV/U/03-2-12612 від 22.09.2021 закінчується 31.12.2022, що в свою чергу, у випадку не скасування судом обраного заходу забезпечення позову та подальшої можливої відмови у задоволенні позовних вимог - позбавить відповідача права на звернення стягнення за банківською гарантією, а отже і законного способу захисту своїх прав та інтересів, спричинених невиконанням взятих на себе зобов`язань позивачаем, що суперечить п. 9 мотивувальної частинирішення Конституційного Суду України від 30.01.2003 №3-рп/2003 у справі №1-12/2003, де наголошено на тому, що правосуддя за своєю суттю визнається таким лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах.

Відповідно до ч. 1 ст. 145 ГПК України суд може скасувати заходи забезпечення позову, зокрема за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Слід зазначити, що при скасуванні заходів забезпечення позову, господарський суд не вирішує спір по суті та не надає оцінку заявленим позовним вимогам, так як дослідженню підлягають виключно обставини, які можуть свідчити про наявність підстав для скасування вжитих судом заходів.

Суд відзначає, що норми Господарського процесуального кодексу України надають можливість учаснику справи, який не згодний із прийнятим судовим рішенням про вжиття заходів забезпечення позову, як оскаржити ухвалу про забезпечення позову в апеляційному порядку, так і подати мотивоване клопотання про скасування заходів забезпечення позову.

При цьому ст. 145 ГПК України не містить підстав та критеріїв вмотивованості клопотання про скасування заходів забезпечення позову, отже доводи, покладені в його основу можуть бути пов`язані і з відсутністю у суду підстав для вжиття таких заходів раніше.

Враховуючи вищезщазначене та беручи до уваги те, що що в матеріалах справи відсутні належні докази, які б підтверджували наведені позивачем у заяві про забезпечення позову обставини, якими останній обґрунтовував необхідність вжиття судом заходів до забезпечення позову у справі №910/7115/22 (до подання позовної заяви) та відсутність пов`язаності обраного заходу забезпечення позову із самими позовними вимогами, тому суд вважає за можливе скасувати заходи забезпечення позову вжиті ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.08.2022 року у справі №910/7115/22.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 138, 145, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання акціонерного товариства "Укргазвидобування" про скасування заходу забезпечення позову задовольнити.

2. Скасувати заходи до забезпечення позову щодо заборони акціонерному товариству "Український будівельно-інвестиційний банк" (01135, м. Київ, вул. В. Чорновола, 8; ідентифікаційний код 26547581) здійснювати будь-яку виплату на виконання банківської гарантії від 22.09.2021 №BGV/U/03-2-12612 по вимозі акціонерного товариства "Укргазвидобування" (04053, м. Київ, вул. Кудрявська, 26/28; ідентифікаційний код 30019775) до набрання законної сили судовим рішенням по справі за позовом ТОВ "Торгівельно-сервісна компанія" про внесення змін до умов договору поставки №1046/21 від 29.09.2021, вжиті ухвалою господарського суду міста Києва від 08.08.2022 року у справі № 910/7115/22.

3. Невідкладно надіслати цю ухвалу всім особам, яких стосуються заходи забезпечення позову, яких суд може ідентифікувати, а також державним та іншим органам, які повинні були та (або) виконували ухвалу про забезпечення позову.

4. Ухвала підлягає негайному виконанню, та може бути пред`явлена до виконання протягом трьох років.

5. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржено в апеляційному порядку окремо від рішення суду першої інстанції безпосередньо до суду апеляційної інстанції в строк, визначений ст. 256 ГПК України

Суддя Сергій Миколайович Мудрий