ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 жовтня 2022 року м. ОдесаСправа № 923/1062/14
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.

суддів: Аленіна О.Ю., Поліщук Л.В.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

за участю представників учасників процесу:

від ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» - адвокат Земляна І.О. (поза межами суду); адвокат Кривка С.М. (поза межами суду ).

Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з`явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційних скарг повідомлялися належним чином.

розглянувши апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дата Фінанс»

на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 17.11.2021

по справі № 923/1062/14

за заявою Приватного акціонерного товариства «Балаклавське рудоуправління ім. О.М. Горького»

до боржника Публічного акціонерного товариства «Херсонський суднобудівний завод»

кредитори:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю ,,Фінансова компанія ,,Інвестохіллс Веста", м. Київ,

2. Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дата Фінанс»

3. Головне управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі,

4. Товариство з обмеженою відповідальністю «Суднобудівний завод «ОКЕАН»

5. Головне управління пенсійного фонду України в Херсонській області,

6. Товариство з обмеженою відповідальністю «Смарт-холдинг»

7. Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Херсонській області,

8. Товариство з обмеженою відповідальністю «Хладотехника»

9. Товариство з додатковою відповідальністю «Миколаївське підприємство «ЕРА»

10. Товариство з обмеженою відповідальністю «ОЛК Альфа»

11. Товариство з обмеженою відповідальністю «Епсілон-груп»

12. Державний центр зайнятості

13. Приватне підприємство «Альфа-СК»

14. Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Аннона»

15. Приватне підприємство «Котломонтажналадка-Інвест»

за участю арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоовича, Міністерства економіки України та Фонду державного майна України

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 04.08.2014 порушено провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства «Херсонський суднобудівний завод» (далі ПАТ «Херсонський суднобудівний завод»).

Постановою Господарського суду Херсонської області від 19.07.2016 ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» визнано банкрутом, відносно боржника відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Менчака В.В. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 16.06.2021 у справі № 923/1062/14 відсторонено арбітражного керуючого Менчака В.В. від виконання повноважень ліквідатора ПАТ «Херсонський суднобудівний завод».

02.07.2021 голова комітету кредиторів - Товариство з обмеженою відповідальністю «Епсілон-груп» (далі ТОВ «Епсілон-груп») на підставі протоколу загальних зборів від 07.10.2021 звернулось до Господарського суду Херсонської області з клопотанням про призначення ліквідатором ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» арбітражного керуючого Бутенка О.О.

25.08.2021 до Господарського суду Херсонської області звернулися арбітражні керуючі Юрченко В.Я. та Глеваський В.В. із заявами про участь у справі.

27.08.2021 до Господарського суду Херсонської області надійшла заява арбітражного керуючого Черненченка Д.А. про згоду на участь у справі про банкрутство. 28.08.2021 до суду надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дата Фінанс» (далі ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс») про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Черненченка Д.А.

30.08.2021 Публічне акціонерне товариство «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» (далі ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького») подало клопотання про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Глеваського В.В.

31.08.2021 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» (далі ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста») надійшло клопотання про призначення ліквідатором ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» арбітражного керуючого Глеваського В.В. Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 17.11.2021 клопотання голови комітету кредиторів - ТОВ «Епсілон-груп» про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Бутенка О.О. задоволено. Ліквідатором ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» призначено арбітражного керуючого Бутенка О.О.. У задоволенні інших клопотань та заяв відмовлено.

Не погодившись з наведеною ухвалою, ТОВ«Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» та ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» оскаржили її до Південно-західного апеляційного господарського суду.

ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» в апеляційній скарзі посилається на те, що судом першої інстанції неправомірно прийнято до уваги протокол засідання зборів кредиторів боржника від 07.10.2021, оскільки ці збори було проведено з порушенням приписів ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства.

По - перше, кредитор зазначає, що збори кредиторів були ініційовані ТОВ «Епсілон-груп», проте за вимогами наведеної статті збори кредиторів проводяться за ініціативою арбітражного керуючого або за вимогою кредиторів, після звернення з такою вимогою до ліквідатора.

Поряд з цим, матеріали справи не містять доказів звернення ТОВ «Епсілон-груп» до арбітражного керуючого Менчака В.В. з вимогою скликати збори кредиторів.

По - друге, ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» зазначає, що повідомлення про збори кредиторів направлялись ТОВ «Епсілон-груп» з порушенням порядку такого повідомлення, оскільки більшість кредиторів отримували такі повідомлення за день до дати запланованих зборів кредиторів, що унеможливлювало забезпечення свої представників на цих зборах.

По - третє, кредитор вважає, що протокол засідання комітету кредиторів від 07.10.2021 підписаний не уповноваженими представниками ТОВ «Епсілон-груп» та ТОВ «ОЛК АЛЬФА».

Так, довіреність на представництво інтересів ТОВ «Епсілон-груп» видана Сологуб О.В. директором підприємства Шевченко А.І.

Проте, постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.03.2021 у справі № 904/4953/20 ТОВ «Епсілон-груп» визнано банкрутом та відкрито відносно товариства ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено Шимана Є.О.

Тобто, з урахуванням приписів ст. 59 Кодексу України з процедур банкрутства повноважень директора ТОВ «Епсілон-груп» припинились, а отже і довіреність видана ним представнику Сологуб О.В. припинила свою дію.

Також ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» зазначає, що клопотання про призначення ліквідатором банкрута Бутенка О.О. підписано представником ТОВ «Епсілон-груп» - Сологуб О.В.

Разом з тим, представник Сологуб О.В. не має свідоцтва на право зайняття адвокатською діяльністю, а отже суд першої інстанції не мав правових підстав для розгляду клопотання підписаного не уповноваженим представником.

Поряд з цим, ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» звертає увагу, що представник ТОВ «ОЛК АЛЬФА» за довіреністю адвокат Сядро О.В. взагалі не мав повноважень на участь у зборах кредиторів та прийняття рішень, шляхом голосування.

З огляду на викладене, ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» вважає, що збори комітету кредиторів, які відбулись 07.10.2021, проведені з порушенням вимог Кодексу України з процедур банкрутства.

В свою чергу, ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» в апеляційній скарзі посилається на хибність висновків суду першої інстанції щодо відсутності у кредитора права голосу на зборах кредиторів, зазначаючи наступне.

Так, кредитор зазначає, що ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» є правонаступником ПАТ «Дельта Банк», вимоги якого були визнані за результатами попереднього засідання від 22.12.2014 та включені до реєстру вимог кредиторів, що забезпечені заставою.

В подальшому, у зв`язку з недостатність грошових коштів, після реалізації заставного майна боржника, вимоги ПАТ «Дельта Банк», що залишились непогашеними підлягали включенню до четвертої черги вимог кредиторів.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 17.03.2021 замінено ПАТ «Дельта Банк» правонаступником ТОА «Фінансова компанія «Дата Фінанс» в частині вимог на суму 1 332 102 173,94 грн., які включені до четвертої черги та в сумі 30 162 891,93 грн., які включені до шостої черги вимог кредиторів.

Тобто, враховуючи розмір затверджених судом кредиторських вимог боржника, грошові вимоги ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» складають більш ніж 25 % всіх вимог кредиторів.

Враховуючи те, що на думку ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» він є учасником комітету кредиторів, збори, що відбулись 07.10.2021, є нелегітимними, оскільки проведені за відсутності усіх членів комітету кредиторів.

З огляду на викладене, ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» та ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» вважають, що оскаржувана ухвала підлягає скасуванню.

ТОВ «ОЛК Альфа», ТОВ «Епсілон-груп» та арбітражний керуючий Бутенко О.О. в поданих відзивах проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, заперечують та простять суд апеляційної інстанції оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 30.12.2021 (у складі суддів: головуючий суддя - Лавриненко Л.В., суддів: Аленіна О.Ю., ОСОБА_1.) відкрито апеляційне провадження за апеляційними скаргами ТОВ «Фінансова компанія «нвестохіллс Веста» та ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 17.11.2021 по справі 923/1062/14, розгляд справи призначено на 09.02.2022 о 10:00.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 09.02.2022 відкладено розгляд справи № 923/1062/14 на 02 березня 2022 о 10:00.

У зв`язку із запровадженням на території України воєнного стану та з метою забезпечення безпеки відвідувачів та працівників суду, розгляд судової справи №923/1062/14, призначений на 02.03.2022, не відбувся.

Крім того, у зв`язку із перебуванням судді Лавриненко Л.В. у відпустці та звільненням судді ОСОБА_1 у відставку, розпорядженням керівника апарату суду № 505 від 24.05.2022 призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.05.2022, для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів у складі головуючого судді - Філінюка І.Г., суддів: Аленіна О.Ю., Поліщук Л.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2022 прийнято справу № 923/1062/14 до провадження у зміненому складі суддів: головуючий суддя Філінюк І.Г. судді: Аленін О.Ю., Поліщук Л.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.07.2022 призначено справу №923/1062/14 до розгляду на 20.09.2022 о 14:00 год.

07.09.2022 до Південно-західного апеляційного господарського суду від представника ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» - Кривка Сабіни Мирославівни надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, в якій просила надати йому можливість участі в судовому засіданні у справі №923/1062/14 про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», призначеному на 20.09.2022 о 14:00 год. в режимі відео конференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи «відеоконференцзв`язку» за зареєстрованою електронною адресою: ІНФОРМАЦІЯ_1.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 07.09.2022 заява представника ТОВ "Фінансова компанія «Дата Фінанс» - Кривка Сабіни Мирославівни задоволена та надано можливість представнику взяти участь у судовому засіданні, яке призначене на 20.09.2022 о 14:00 год., відповідно до положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи та здійснити проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою системи «відеоконференцзв`язку» (https://vkz.court.gov.ua) за зареєстрованою на офіційному веб-порталі судової влади України електронною адресою - ІНФОРМАЦІЯ_1.

16.09.2022 до Південно-західного апеляційного господарського суду від представника ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» - Земляної Ірини Олександрівни надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, в якій просила надати їй можливість брати участі в судовому засіданні у справі №923/1062/14 про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», призначеному на 20.09.2022 о 14:00 год. в режимі відео конференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи «відеоконференцзв`язку» за зареєстрованою електронною адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.09.2022 заява представника ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» - Земляної Ірини Олександрівни задоволена та надано можливість взяти участь у судовому засіданні, яке призначене на 20.09.2022 о 14:00 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відповідно до положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи та здійснити проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи «відеоконференцзв`язку» (https://vkz.court.gov.ua) за зареєстрованою на офіційному веб-порталі судової влади України електронною адресою - ІНФОРМАЦІЯ_2.

У судовому засіданні, яке відбулося 20.09.2022 було оголошено перерву до 04.10.2022 о 16:00 год.

29.09.2022 до Південно-західного апеляційного господарського суду від представника ТОВ «"Фінансова компанія «Дата Фінанс» - Земляної Ірини Олександрівни надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, в якій просила надати їй можливість брати участі в судовому засіданні у справі №923/1062/14 про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», призначеному на 04.10.2022 о 16:00 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою системи «відеоконференцзв`язку» за зареєстрованою електронною адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 29.09.2022 заява представника ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» - Земляної Ірини Олександрівни задоволена та надано можливість взяти участь у судовому засіданні, яке призначене на 04.10.2022 о 16:00 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відповідно до положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи та здійснити проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи «відеоконференцзв`язку» (https://vkz.court.gov.ua) за зареєстрованою на офіційному веб-порталі судової влади України електронною адресою - ІНФОРМАЦІЯ_2.

В судовому засіданні 04.10.2022 ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» доводи апеляційної скарги підтримали.

Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з`явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційних скарг повідомлялися належним чином.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов`язковою, колегія суддів переходить до розгляду апеляційної скарги по суті.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Згідно статті 271 ГПК України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених статтею 269 ГПК України, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду встановила наступне.

Предметом апеляційного розгляду є питання щодо призначення ліквідатора ПАТ «Херсонський суднобудівний завод».

Як вбачається з матеріалів справи та зазначалось раніше, ухвалою Господарського суду Херсонської області від 04.08.2014 порушено провадження у справі про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод».

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 22.12.2014 у даній справі, з урахуванням постанови Одеського апеляційного господарського суду від 25.02.15, затверджено реєстр вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 19.07.2016 ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» визнано банкрутом, відносно боржника відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Менчака В.В.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 16.06.2021 у справі № 923/1062/14 відсторонено арбітражного керуючого Менчака В.В. від виконання повноважень ліквідатора ПАТ «Херсонський суднобудівний завод».

Ухвалою суду від 17.03.2021 задоволено заяву ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» та замінено первісного кредитора АТ «Дельта Банк» на його правонаступника - ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» в частині вимог в сумі ,94 грн четверта черга, 30162891,93 грн шоста черга задоволення вимог кредиторів.

02.07.2021 голова комітету кредиторів - ТОВ «Епсілон-груп» на підставі протоколу загальних зборів від 07.10.2021 звернулось до Господарського суду Херсонської області з клопотанням про призначення ліквідатором ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» арбітражного керуючого Бутенка О.О.

25.08.2021 до Господарського суду Херсонської області звернулися арбітражні керуючі Юрченко В.Я. та Глеваський В.В. із заявами про участь у справі.

27.08.2021 до Господарського суду Херсонської області надійшла заява арбітражного керуючого Черненченка Д.А. про згоду на участь у справі про банкрутство.

28.08.2021 до суду надійшло клопотання ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Черненченка Д.А.

30.08.2021 ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» подано клопотання про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Глеваського В.В.

31.08.2021 ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» подано клопотання про призначення ліквідатором ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» арбітражного керуючого Глеваського В.В.

28.09.2021 комітетом кредиторів було ініційовано скликання та проведення на 07.10.2021 о 12:00 год. загальних зборів кредиторів для вирішення питання обрання кандидатури арбітражного керуючого для звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатором у справі №923/1062/14 про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», про що всім кредиторам було направлено відповідне повідомлення.

Згідно протоколу зборів кредиторів ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» від 07.10.2021, у зборах взяли участь з правом вирішального голосу кредитори ТОВ «ОЛК АЛЬФА» та ТОВ «Епсілон-Груп», з правом дорадчого голосу - кредитор ГУ ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі.

Збори розпочались о 12:00 год., закінчились - о 12 год. 25 хв.

На порядок денний зборів постановлено питання обрання кандидатури арбітражного керуючого для звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатором у справі № 923/1062/14 про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод».

У зборах кредиторів 07.10.2021 з правом вирішального голосу взяли участь кредитори ТОВ «Епсілон-Груп» (в особі представника Сологуб О.В.) та ТОВ «ОЛК АЛЬФА» (в особі представника Сядра О.В.).

За результатами обговорення питань порядку денного одноголосно зборами вирішено обрати кандидатуру арбітражного керуючого Бутенка О.О. для звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатором у справі №923/1062/14 про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», про що представником голови зборів кредиторів 08.10.2021 подано до суду відповідне клопотання.

Кредитори ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста», ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» та ТОВ «Дата Фінанс», заперечуючи проти задоволення вказаного клопотання, зауважили про відсутність повноважень у осіб, які брали участь у голосуванні під час вирішення питань порядку денного, оскільки:

- постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.03.2021 у справі №904/4953/20 ТОВ «Епсілон-Груп» було визнано банкрутом, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Шимана Є.О., господарську діяльність ТОВ «Епсілон- Груп» завершено. Отже оскільки повноваження директора товариства Шевченка А.І. є припиненими з 15.03.2021, тому довіреність, яка ним підписана, втратила свою чинність. Натомість у Сологуб О.В. відсутня довіреність, яка була б видана належною особою, а саме ліквідатором товариства.

- ТОВ «ОЛК АЛЬФА» не має права брати участь у справі про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», оскільки втратило право вимоги до боржника у зв`язку з укладенням з ТОВ «ФК «СТРОНГ» договору факторингу від 20.03.2019.

В оскаржуваній ухвалі суд першої інстанції зазначив, зокрема, що:

- збори кредиторів, які відбулись 07.10.2021, були проведені за участю уповноважених представників конкурсних кредиторів ТОВ «Епсілон- Груп» і ТОВ «ОЛК АЛЬФА».

- кандидатура арбітражного керуючого Бутенка О.О. має перевагу перед іншими кандидатурами, оскільки саме його кандидатура була запропонована зборами кредиторів, які відбулись 07.10.2021, а тому решта клопотань ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста», ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького», ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» та заяви арбітражних керуючих Юрченка В.Я., Глеваського В.В., Черненченка Д.А. задоволенню не підлягають;

- звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатора банкрута зборами кредиторів, а не комітетом кредиторів, не є порушенням приписів абзацу 2 ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції з наступних підстав.

Щодо доводів про порушення порядку проведення зборів кредиторів колегія суддів зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, представником ТОВ «Епсілон- Груп» Сологуб О.В. іншим кредиторам направлені повідомлення про скликання на 07.10.2021 о 12:00 год. зборів кредиторів ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» з порядком денним про обрання кандидатури арбітражного керуючого для звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатором у даній справі.

Зокрема, 30.09.2021 такі повідомлення були направлені ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста», ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» та ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс», що підтверджується матеріалами даної справи (а.с.136 т.2) та не заперечується її учасниками.

Колегія суддів зауважує, що матеріали даної справи не містять жодних доказів, які б підтверджували те, що ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста», ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» та ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс», після отримання вищевказаного повідомлення, висловили свою незгоду з датою скликання зборів кредиторів ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» та/або з порядком денним.

В матеріалах даної справи відсутні жодні докази, які свідчать про звернення ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста», ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» та ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» до ініціатора зборів (ТОВ «Епсілон- Груп») з будь-якими повідомленнями про неможливість забезпечення з тих чи інших причин явки їх представників на 07.10.2021 о 12:00 год. за місцезнаходженням цих зборів.

Доводи скаржника про те, що повідомлення кредиторам направлялись в різні дати з 28.09.2021 по 30.09.2021, а також про те, що ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» отримало повідомлення лише в день проведення зборів, тобто 07.10.2021, вищевикладеного жодним чином не спростовують.

Крім того, колегією суддів враховується, що роздруківкою трекінгу про відстеження поштових повідомлень за трек-номером 895, роздрукованою з офіційного сайту АТ «Укрпошта», підтверджується, серед іншого, що відповідне відправлення (повідомлення ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» про проведення зборів) знаходилось у точці видачі ще з 02.10.2021.

Фактичне неотримання адресатом відповідного відправлення з причин, які не залежать від відправника, не може свідчити про неналежне повідомлення про проведення зборів.

Враховуючи вищевикладене, з огляду на відсутність заперечень, зауважень, застережень ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста», ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького» та ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» про день, час та місце проведення зборів кредиторів ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», а також їх порядок денний, колегія суддів приходить до висновку, що у ініціатора зборів (ТОВ «Епсілон - Груп») були наявні всі підстави вважати, що вищевказані кредитори повідомленні належним чином, відповідно, були наявні підстави для проведення цих зборів 07.10.2021 о 12:00 год.

Також колегія суддів не приймає до уваги доводи скаржника про те, що матеріали справи не містять доказів звернення ТОВ «Епсілон-груп» до арбітражного керуючого Менчака В.В. з вимогою скликати збори кредиторів, оскільки, як вже зазначалось, останнього відсторонено від виконання повноважень ліквідатора ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 16.06.2021 у справі № 923/1062/14, а відповідно до вимог чинного законодавства, зокрема, Кодексу України з процедур банкрутства, збори або комітет кредиторів наділений повноваженнями на обрання арбітражного керуючого та звернення до суду з клопотанням про його призначення.

Щодо доводів про відсутність у представника ТОВ «Епсілон-Груп» повноважень брати участь у голосуванні під час вирішення питань порядку денного, колегія суддів зазначає наступне.

З матеріалів справи вбачається, що представник ТОВ «Епсілон-Груп» Сологуб О.В. брала участь на підставі довіреності №11/01-1 від 11.01.2021, виданої директором Шевченко А.І., зі строком дії до 31.12.2021 (а.с.135 т.2).

Зі змісту вказаної довіреності вбачається, що довіритель надає своєму представнику повноваження, в тому числі, представляти інтереси товариства на зборах (комітеті) кредиторів.

Підстави припинення представництва за довіреністю визначені ст. 248 ЦК України, відповідно до ч. 1 якої представництво за довіреністю припиняється у разі: 1) закінчення строку довіреності; 2) скасування довіреності особою, яка її видала; 3) відмови представника від вчинення дій, що були визначені довіреністю; 4) припинення юридичної особи, яка видала довіреність; 5) припинення юридичної особи, якій видана довіреність; 6) смерті особи, яка видала довіреність, оголошення її померлою, визнання її недієздатною або безвісно відсутньою, обмеження її цивільної дієздатності. У разі смерті особи, яка видала довіреність, представник зберігає своє повноваження за довіреністю для ведення невідкладних справ або таких дій, невиконання яких може призвести до виникнення збитків; 7) смерті особи, якій видана довіреність, оголошення її померлою, визнання її недієздатною або безвісно відсутньою, обмеження її цивільної дієздатності.

Колегією суддів враховується, що постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.03.2021 у справі № 904/4953/20 ТОВ «Епсілон-Груп» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Шимана Є.О., господарську діяльність ТОВ «Епсілон- Груп» завершено.

Разом з тим, визнання ТОВ «Епсілон-Груп» банкрутом, призначення ліквідатора та припинення повноважень керівника не є тією підставою, що передбачені приписами ст. 248 ЦК України, для припинення дії довіреності, а в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відсутні відомості про припинення юридичної особи ТОВ «Епсілон-Груп».

Крім того, ліквідатор ТОВ «Епсілон-Груп» обізнаний про провадження у даній справі та представництво товариства. В той же час, ні попереднім керівником Шевченко А.І., ні ліквідатором товариства арбітражним керуючим Шиманом Є.О. не було подано до суду заяв про відкликання чи скасування довіреності №11/01-1 від 11.01.2021, виданої ТОВ «Епсілон-Груп» на ім`я Сологуб О.В.

Доводи скаржника про відсутність у представника ТОВ «ОЛК АЛЬФА» повноважень брати участь у голосуванні під час вирішення питань порядку денного спростовуються матеріалами даної справи, а саме: довіреністю від 18.06.2021 (а.с.134 т.2), виданої ліквідатором Шиман Є.О. на ім`я адвоката Сядра О.В. з правом, зокрема, вбрати участь на зборах кредиторів.

Щодо доводів про те, що ТОВ «ОЛК АЛЬФА» не має права брати участь у справі про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», оскільки втратило право вимоги до боржника, у зв`язку з укладенням між ТОВ «ОЛК АЛЬФА» (клієнт) та ТОВ «ФК «СТРОНГ» (фактор) договору факторингу від 20.03.2019, колегія суддів зазначає наступне.

В межах провадження у даній справі розглядалась заява ТОВ «ФК «СТРОНГ» про заміну кредитора у зв`язку з правонаступництвом, у задоволенні якої ухвалою суду від 17.03.2021 відмовлено.

Вищевказаною ухвалою встановлено, що станом на час розгляду заяви про заміну кредитора доказів перерахування клієнту (ТОВ «ОЛК АЛЬФА») фактором (ТОВ «ФК «СТРОНГ») суми Фінансування в розмірі 8868032,67 грн., так само як і виконання сторонами умов п. 3.4 договору факторингу, матеріали справи №923/1062/14 не містять.

В апеляційному порядку вищевказана ухвала суду не переглядалась.

Матеріали даної справи також не містять доказів виконання ТОВ «ФК «СТРОНГ» своїх зобов`язань за договором факторингу в частині сплати суми фінансування.

Крім того, зі змісту оскаржуваної ухвали від 17.11.2021 вбачається, що в судовому засіданні (17.11.2021) представник ТОВ «ОЛК АЛЬФА» повідомив, що фактором так і не було перераховано клієнту суми фінансування, у зв`язку з чим договір факторингу від 20.03.2019 року є розірваним на підставі п. 10.2 договору (невиконання/неналежне виконання фактором зобов`язань, передбачених пунктами 3.1 та/або 4.4(і)).

Отже обставини, встановлені ухвалою суду від 17.03.2021 щодо відсутності оплати за договором факторингу, метою якого є отримання клієнтом фінансування (коштів) за рахунок відступлення права вимоги до боржника, станом на час проведення даного судового засідання не змінились.

Доводи про відступлення прав грошової вимоги за договором факторингу від 20.03.2019 №20/03/19-ф первісним кредитором ТОВ «ОЛК АЛЬФА», та їх набуття новим кредитором ТОВ «ФК «СТРОНГ», не знайшли свого підтвердження.

Крім того, ухвалою від 16.03.2021 у справі №904/03/2021 Господарським судом Дніпропетровської області задоволено заяву ТОВ «Арткомп» про перегляд ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 03.06.2020 у справі №904/4344/19 за нововиявленими обставинами; скасовано ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 03.06.2020 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, закриття провадження у справі №904/4344/19 про банкрутство ТОВ «ОЛК АЛЬФА»; поновлено провадження у справі №904/4344/19 про банкрутство ТОВ «ОЛК АЛЬФА».

Підставою постановлення даної ухвали стало наявність наступних нововиявлених обставин: скасування судами апеляційної та касаційної інстанцій ухвали Господарського суду Херсонської області від 12.08.2019 у справі №923/1062/14 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідації ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» та закриття провадження у справі; направлення справи №923/1062/14 про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» до Господарського суду Херсонської області для продовження судового розгляду на стадію ліквідаційної процедури; можливість погашення грошових зобов`язань боржника перед кредиторами, в тому числі перед ТОВ «ОЛК АЛЬФА» в сумі 886803267,28 грн., та, як наслідок, можливе задоволення грошових вимог кредиторів останнього.

Отже скаржником не спростовані висновки суду першої інстанції та не доведено, що ТОВ «ОЛК АЛЬФА» втратило право грошових вимог до ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» у справі № 923/1062/14.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку про недоведеність скаржником наявності будь-яких порушень під час скликання на проведення зборів кредиторів ПАТ «Херсонський суднобудівний завод» 07.10.2021, на яких вирішено обрати кандидатуру арбітражного керуючого Бутенка О.О. для звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатором у справі № 923/1062/14 про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод».

Також колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що кандидатура арбітражного керуючого Бутенка О.О. має перевагу перед іншими кандидатурами, оскільки саме його кандидатура була запропонована зборами кредиторів, які відбулись 07.10.2021, а тому решта клопотань ТОВ «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста», ПАТ «Балаклавське рудоуправління ім. Горького», ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» та заяви арбітражних керуючих Юрченка В.Я., Глеваського В.В., Черненченка Д.А. задоволенню не підлягають.

Щодо доводів ТОВ «Фінансова компанія «Дата Фінанс» про наявність у нього права вирішального голосу у представницьких органах та права автоматичного включення до комітету кредиторів, колегія суддів зазначає, що право вирішального голосу має лише конкурсний кредитор, який заявив свої вимоги до боржника у тридцятиденний строк, встановлений ч. 1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, та вимоги якого визнані судом у попередньому засіданні.

Натомість, такі вимоги визнані не за результатами попереднього засідання у справі про банкрутство ПАТ «Херсонський суднобудівний завод», що скаржником взагалі не спростовано.

Висновки суду апеляційної інстанції.

Згідно ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Перевіривши відповідно до ст. 270 ГПК України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого господарського суду, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції об`єктивно розглянув у судовому процесі обставини справи в їх сукупності; дослідив подані сторонами в обґрунтування своїх вимог та заперечень докази; правильно застосував матеріальний закон, що регулює спірні правовідносини, врахував положення статей 76-79 ГПК України.

Доводи скаржників не спростовують висновків суду першої інстанції, у зв`язку з чим підстав для зміни чи скасування оскаржуваної ухвали колегія суддів не вбачає.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційних скарг відповідно до вимог ст. 129 ГПК України покладаються на скаржників.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Херсонської області від 17.11.2021 у справі № 923/1062/14 залишити без змін, а апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дата Фінанс» залишити без задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційних скарг покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Інвестохіллс Веста» та Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дата Фінанс»

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 12.10.2022.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Аленін О.Ю.

Суддя Поліщук Л.В.