ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________
_______________________________________________________________
УХВАЛА

Від "13" жовтня 2022 р. м. Житомир Справа № 906/43/22

За заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Східгазенерго"

До боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун"

про банкрутство

Суддя Гнисюк С.Д.

Представники:

- від кредиторів:

- Парчевський В.Ю. (в режимі відеоконференції, представник ТОВ "Торговий дім "Агроімпорт ЛТД", адвокат, ордер серії ВВ № 1023536);

- Лозовський В.М. (в режимі відеоконференції, представник ТОВ "Поліхім" (ордер серії СА №1023632);

- Харицька А.М. (в режимі відеоконференції, представник ТОВ "Східгазенерго" (адвокат, ордер серії СВ № 102738) та представник ТОВ "Українська металургійна компанія", адвокат, ордер серії СВ №1026699);

- Черниш М.В. - ТОВ "Каменяр" (адвокат), (в режимі відеоконференції);

- Гордієнко А.І. (в режимі відеоконференції, представник ТОВ "Бізнес-Трейд плюс", адвокат, ордер серії № 1133407);

- Савруцький С.С. - ТОВ"СВ ТЕК", ордер серії АЕ№1142769;

- за участю: Козирицький А.С. розпорядник майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун" (в режимі відеоконференції).

В провадженні Господарського суду Житомирської області знаходиться справа №906/43/22 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун".

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 08.02.2022, зокрема, відкрито провадження у справі №906/43/22 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун"; призначено розпорядником майна боржника - арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича за його згодою; оприлюднено повідомлення про відкриття Господарським судом Житомирської області провадження у справі №906/43/22 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун" (11114, Житомирська область, Овруцький район, селище міського типу Першотравневе, вул. Кварцитників, 1-А; ).

19.04.2022 до Господарського суду Житомирської області, через загальний відділ, надійшла заява від Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліхім" 13.04.2022 про грошові вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун", з додатками.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 21.04.2022 заяву прийнято до розгляду.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 01.09.2022 розгляд справи в попередньому засіданні суду відкладено; відкладено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліхім" від 13.04.2022 про грошові вимоги; призначено наступне попереднє засідання на 13.10.2022; постановлено учасникам провадження надати суду необхідні докази.

На адресу Господарського суду Житомирської області, через загальний відділ, надійшли наступні документи:

- 08.09.2022 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун" надійшов супровідний лист №230 від 06.09.2022, з додатками;

- 12.09.2022 від розпорядника майна надійшов супровідний лист №02-30/1249 від 09.09.2022, з додатками;

- 20.09.2022 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліхім" надійшло письмове пояснення від 31.08.2022, з додатками;

- 13.10.2022 від розпорядника майна надійшло пояснення №02-30/1343 від 12.10.2022.

В засіданні суду 13.10.2022 розглядалась заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліхім" від 13.04.2022 про грошові вимоги.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліхім" в засіданні суду вимоги підтримав, надав усні пояснення та просив суд визнати вимоги.

Розпорядник майна в засіданні суду проти вимог заперечив.

Представник ТОВ "Східгазенерго" та ТОВ "Українська металургійна компанія" проти вимог заперечила.

У інших представників учасників провадження запитань не було.

Дослідивши заяву з грошовими вимогами до боржника та матеріали справи, заслухавши пояснення учасників, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується заява, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для її розгляду, суд встановив наступне.

Згідно з частиною 6 статті 12 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство.

За приписами ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс про банкрутство), провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, ГПК України, іншими законами України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 45 Кодексу про банкрутство, конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Судом встановлено, що заява подана з пропуском встановленого строку.

Згідно ч. 4 ст. 45 Кодексу про банкрутство, для кредиторів, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, усі дії, вчинені у судовому процесі, є обов`язковими так само, як вони є обов`язковими для кредиторів, вимоги яких були заявлені протягом встановленого строку.

Вимоги кредиторів, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, задовольняються в порядку черговості, встановленої цим Кодексом.

Кредитори, вимоги яких заявлені після завершення строку, визначеного частиною першою цієї статті, є конкурсними, однак не мають права вирішального голосу на зборах та комітеті кредиторів.

Верховним Судом 04.03.2022 оприлюднено роз`яснення про особливості здійснення правосуддя на території, на якій введено воєнний стан.

Верховний Суд зазначає, що навіть в умовах воєнного стану конституційне право людини на судовий захист не може бути обмеженим.

Відповідно до ст.26 Закону України Про правовий режим воєнного стану правосуддя на території, на якій уведено воєнний стан, здійснюється лише судами. Скорочення чи прискорення будь-яких форм судочинства забороняється.

Запровадження воєнного стану на певній території є поважною причиною для поновлення процесуальних строків.

Відповідно до абз. 1 ч. 2 ст. 47 Кодексу про банкрутство, у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, що надійшли протягом строку, передбаченого ч. 1 ст. 45 цього Кодексу, у тому числі щодо яких були заперечення боржника або розпорядника майна.

Завданням господарського суду є перевірка заявлених до боржника грошових вимог конкурсних кредиторів, які можуть підтверджуватися або первинними документами (угодами, накладними, рахунками, актами виконаних робіт, тощо), що свідчать про цивільно-правові відносини сторін та підтверджують заборгованість боржника перед кредитором, або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Поліхім" у своїй заяві (з урахуванням пояснень) посилається на Договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018. Відповідно до умов цього Договору Продавець передає у власність (продає) Покупцю свою повністю сплачену частку у статутному капіталі Товариства у розмірі 100,0 % (сто відсотків) статутного капіталу Товариства (Корпоративні права), а Покупець приймає у власність зазначені вище Корпоративні права та зобов`язується сплати за них грошові кошти у розмірі та порядку, що визначені Договором. Зазначає, що Покупець виконав умови Договору та перерахував Продавцю грошові кошти. У відповідності до Акту приймання-передачі частки (частини частки) у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ" передало, а ТОВ "Поліхім" прийняло частку у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" у розмірі 100% (сто відсотків), а ТОВ "Поліхім" сплатило ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ" за частку в статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" суму коштів у розмірі 150205238,65 грн. 28.11.2018 було внесено зміни до складу учасників ТОВ "Овруч Стоун" відповідно до яких єдиним учасником товариства стало ТОВ "Поліхім" частка якого становить 179000000,00 грн. Рішенням учасника №55 ТОВ "Овруч Стоун" від 30.09.2019, статутний капітал ТОВ "Овруч Стоун" зменшено та він становить 100 000,00 грн., 100% (сто відсотків) якого належить ТОВ "Поліхім". У зв`язку із зменшенням статутного капіталу ТОВ "Овруч Стоун" частково виплатив ТОВ "Поліхім" різницю на яку було зменшено статутний капітал на загальну суму 150 105 238,65грн. Згідно з актом звірки від 14.01.2022 заборгованість ТОВ "Овруч Стоун" перед ТОВ "Поліхім" складає 28 794 761,35грн.

На підставі зазначеного просить суд визнати вимоги.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун" у своєму повідомленні зазначає, що вимоги є не обгрунтованими та не визнаються боржником, у зв`язку із наступними обставинами. Згідно рішення №55 слідує, що затвердження зменшення статутного капіталу відбувалось в порядку ст. 19 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" відповідно до умов якої товариство має право зменшити свій статутний капітал. Положення вказаної статті не передбачають необхідність і обов`язковість виплати учаснику товариства грошових коштів на суму на яку було зменшено статутний капітал товариства. Також, норми закону не встановлюють порядок здійснення таких виплат і строки. Аналогічно і в Статуті ТОВ "Овруч Стоун" не встановлено необхідність і обов`язковості виплати учаснику товариства грошових коштів на суму на яку було зменшено статутний капітал товариства. Як слідує з платіжних доручень долучених ТОВ "Поліхім" виплати проводились ТОВ "Овруч Стоун" в березні, травні, червні 2020 року, тобто за період 2021-2022 років жодні перерахування коштів на користь ТОВ "Поліхім" - не здійснювались. Вважає, що до компетенції загальних зборів учасників відноситься прийняття рішення в тому числі щодо здійснений тих чи інших виплат учасникам товариства. Натомість, в Рішенні учасника №55 не передбачено здійснення виплат ТОВ "Поліхім" у зв`язку із зменшенням статутного капіталу та не встановлено строків і порядку таких виплат. Вважає, що у ТОВ "Овруч Стоун" відсутнє грошове зобов`язання перед ТОВ "Поліхім", оскільки жодних рішень відносно виплати учаснику товариства грошових коштів на суму на яку було зменшено статутний капітал товариства - не приймалось. Вказує, що відсутній будь-який порядок та строки здійснення таких виплат, а виплачена кредитору сума коштів є дебіторською заборгованістю ТОВ "Овруч Стоун". Враховуючи наведене вище слідує, що ТОВ "Поліхім" не надає до своєї заяви належні докази на підтвердження своїх грошових вимог, а сам по собі акт звірки розрахунків не є належним доказом факту здійснення будь-яких господарських операцій. Акт звірки може вважатися доказом у справі в підтвердження певних обставин, зокрема в підтвердження наявності заборгованості суб`єкта господарювання, її розміру, визнання боржником такої заборгованості.

На підставі зазначеного просить суд відмовити у визнанні вимог.

Розпорядник майна у своєму повідомленні (з урахуванням пояснень) вказує про те, що зменшення статутного капіталу ТОВ "Овруч Стоун" згідно Рішення його учасника не породжує у даному випадку зобов`язання з боку ТОВ "Овруч Стоун" здійснити виплату коштів його учаснику - ТОВ "Поліхім". Оскільки такий обов`язок та порядок не передбачений ч. 1 ст. 19 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а також відсутні будь-які рішення учасника ТОВ "Овруч Стоун" щодо порядку такої виплати. Тому у ТОВ "Овруч Стоун" відсутнє грошове зобов`язання у розмірі 28 794 761,35 грн. перед ТОВ "Поліхім", а перераховані кошти на суму 150 205 238,65 грн. є такими, що були безпідставно сплачені на користь ТОВ "Поліхім" з боку ТОВ "Овруч Стоун", та по своїй суті є дебіторською заборгованість. Таким чином, розпорядник майна вважає, що відсутні підстави для визнання грошових вимог Кредитора, які виникли через зменшення статутного капіталу ТОВ "Овруч Стоун" у розмірі 28 794 761,35 грн. В ршенні учасника № 55 ТОВ "Овруч Стоун" від 30.09.2019 зазначено тільки про зменшення Статутного капіталу ТОВ "Овруч Стоун" відповідно до ст. 19 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", і відсутнє рішення щодо виплати учаснику відповідної різниці. Статутний капітал ТОВ "Овруч Стоун" становить 100000,00 грн., 100 % якого належить ТОВ "Поліхім". З п. 6.10 Статуту ТОВ "Овруч Стоун" в редакції 2019 року вбачається, що зменшення статутного капіталу Товариства допускається після письмового повідомлення про це усіх його кредиторів шляхом надсилання їм копії або витягу з рішення про зменшення статутного капіталу Товариства не пізніше десятиденного строку з дня його прийняття. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов`язань Товариства та відшкодування їм збитків. Крім того зазначає, що статтею XV Вихід та виключення учасника з товариства Статуту ТОВ "Овруч Стоун" в редакції 2019 року визначено порядок та підстави виходу учасника з ТОВ "Овруч Стоун". Тобто, Статутом ТОВ "Овруч Стоун" в редакції 2019 року передбачено окремі розділи щодо виходу учасника з товариства та щодо зменшення статутного капіталу товариства. Відповідно до Рішення учасника № 55 ТОВ "Овруч Стоун" від 30.09.2019 вирішено саме затвердити зменшення статутного капіталу ТОВ "Овруч Стоун", відповідно до ст. 19 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", тому вважає, що посилання та застосування за аналогією ст. 24 ЗУ "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" в даному випадку суперечить загальним нормам, які визначають поняття "виходу" учасника з товариства та "зменшення" статутного капіталу товариства, що може свідчити про підміну одного поняття іншим. Отже, підсумовуючи вищевикладене, зазначає, що оскільки законом не визначено обов`язкової виплати частки учаснику при зменшенні його частки в статутному капіталі товариства, а також відсутності в Рішенні учасника товариства порядку виплати та суми, яка повинна бути виплачена учаснику, в зв`язку зі зменшенням його частки, то відсутні підстави для виплати грошової суми ТОВ "Поліхім" в розмірі 28 794 761,35 грн.

Судом встановлено, що вимоги кредитора до боржника виникли на підставі наступного.

ТОВ "Овруч Стоун" було зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань 30.04.2013 помер запису і 000724, що підтверджується Випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 18.04.2016.

09.11.2018 року між ТОВ "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ "ОТП КАПІТАЛ", що діє від власного імені, в інтересах та за рахунок активів ЗНВПФФ "ОТП СОЛЮШН" ТОВ "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ "ОТП КАПІТАЛ" (Продавець) та ТОВ "Поліхім" (Покупець) було укладено Договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун".

Згідно п.1.1 Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018, відповідно до умов цього Договору Продавець передає у власність (продає) Покупцю свою повністю сплачену частку у статутному капіталі Товариства у розмірі 100,0 % (сто відсотків) статутного капіталу Товариства (далі Корпоративні права), а Покупець приймає у власність зазначені вище Корпоративні права та зобов`язується сплати за них грошові кошти у розмірі та порядку, що визначені Договором.

Згідно п. 1.2 Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018, відомості про Товариство: повне найменування Товариство з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун"; ідентифікаційний код юридичної особи 38335496; номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань 1 000724; місцезнаходження 11114. АДРЕСА_1 .

Згідно п.1.5 Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018 за домовленістю Сторін ціна продажу Корпоративних прав, яку Покупець має сплатити на рахунок Продавця, становить суму в гривнях еквівалентну 5384000 доларів США, по курсу ПБУ на день проведення розрахунку.

Згідно п.1.6 Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018, Сторони домовились щодо наступного порядку проведення розрахунків: Покупець сплачує вартість Корпоративних прав, шляхом перерахування грошових коштів у безготівковій формі на рахунок Продавця до 07.12.2018 року включно. Доказом виконання Покупцем обов`язків по сплаті вартості Корпоративних прав є надходження на рахунок Продавця зазначений в п.11 цього договору від Покупця повної суми платежу визначеного п.1.5 цього договору. У разі, якщо Покупець здійснить передоплату за Договором та не виконає оплату в повному обсязі у розмірі зазначеному в п. 1.5 дійсного Договору до 07.12.2018 року включно, в такому разі Продавець повертає протягом 3- х банківських днів отриману від Покупця суму коштів на реквізити Покупця зазначені в п.11 цього договору, а Договір вважається не укладеним.

Згідно п.1.7 Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018, при передачі (продажу) Продавцем Корпоративних прав Покупцю, до останнього переходять усі права, що складають зміст цих Корпоративних прав, а також обов`язки Продавця, пов`язані з його участю в Товаристві.

Згідно п.1.8 Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018, відповідно до умов Договору, а також вимог ч.5 ст.89, ст.334 Цивільного кодексу України, право власності на Корпоративні права виникає у Покупця з моменту державної реєстрації змін до Єдиного державного реєстру для чого Сторони складають та підписують Акт приймання-передачі частки у статутному капіталі Товариства та як це передбачено підпунктом «г» частини 3 пункту 5 статті 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань". Акт приймання-передачі частки у статутному капіталі Товариства підписується Сторонами та посвідчується нотаріально після надходження на реквізити Продавця від Покупця повної суми платежу визначеного п.1.5 цього договору.

Згідно п. 1.9 Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018, Покупець зобов`язується здійснити державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру у зв`язку зі зміною складу учасників Товариства на підставі цього Договору.

Згідно п. 1.11 Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018, з моменту укладення цього договору та підписання Акту приймання - передачі частки у статутному капіталі Товариства Покупець стає стосовно Товариства його новим учасником.

Покупець виконав умови Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018 та перерахував Продавцю грошові кошти у розмірі 150205238,65грн., що підтверджується наступними платіжними дорученнями: № від 27.11.2018 на суму 758000,00 грн.; № від 27.11.2018 на суму 600238,65 грн.; № від 27.11.2018 на суму 50000000,00 грн.; № від 27.11.2018 на суму 1950000,00грн.; № від 27.11.2018 на суму 13726000,00 грн.; № від 27.11.2018 на суму 37509000,00 грн.; № від 27.11.2018 на суму 489000,00 грн.; № від 27.11.2018 на суму 35000000,00 грн.; № від 27.11.2018 на суму 1150000,00грн.; № від 27.11.2018 на суму 620000,00 грн.; № від 27.11.2018 на суму 8403000,00 грн.

Станом на 27.11. 2018 року Національний банк України встановив наступний курс іноземної валюти - 100 доларів США дорівнює 2789,8447 гривень, що підтверджується інформацією на офіційному сайті НБУ за 27.11.2018.

На виконання умов Договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" від 09.11.2018, між Продавцем та Покупцем було підписано Акт приймання - передачі частки (частини частки) у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" посвідчений 28.11.2018 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тереховою К.І. (зареєстровано в реєстрі за №2392,2393).

У відповідності до Акту приймання-передачі частки (частини частки) у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ" передало, а ТОВ "Поліхім" прийняло частку у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" у розмірі 100% (сто відсотків), яка в грошовому еквіваленті становить 179000000,00 грн., а ТОВ "Поліхім" сплатило ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ" за частку в статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" суму коштів у розмірі 150205238,65 грн.

28.11.2018 року було внесено зміни до складу учасників ТОВ "Овруч Стоун" відповідно до яких єдиним учасником товариства стало ТОВ "Поліхім" частка якого становить 179000000,00 грн., що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань №24114347 від 28.11.2018.

Рішенням учасника №55 ТОВ "Овруч Стоун" від 30.09.2019, посвідченого 01.10.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тереховою К.І. (зареєстровано в реєстрі за №2058), статутний капітал ТОВ "Овруч Стоун" зменшено та він становить 100 000,00грн., 100% (сто відсотків) якого належить ТОВ "Поліхім".

Отже статутний капітал ТОВ "Овруч Стоун" було зменшено на 178 900 000,00грн.

У зв`язку із зменшенням статутного капіталу ТОВ "Овруч Стоун" частково виплатив ТОВ "Поліхім" різницю на яку було зменшено статутний капітал на загальну суму 150 105 238,65 грн., що підтверджується платіжними дорученнями: №03742 від 12.03.2020 на суму 30 145 000,00 грн.; №03746 від 13.03.2020 на суму 2721000,00 грн.; №03747 від 13.03.2020 на суму 14800010,00 грн.; №03745 від 13.03.2020 на суму 12 350 000,00 грн.; №03743 від 13.03.2020 на суму 16 040 000,00 грн.; №03744 від 13.03.2020 на суму 16041000,00 грн.; №03805 від 24.03.2020 на суму 1 500 000,00 грн.; №04156 від 22.05.2020 на суму 436 000,00 грн.; №04188 від 29.05.2020 на суму 6300000,00 грн.; №04187 від 29.05.2020 на суму 23700000,00 грн.; №04254 від 11.06.2020 на суму 26 072 228,65 грн.

14.01.2022 року між ТОВ "Овруч Стоун" та ТОВ "Поліхім" було укладено Акт звірки взаємних розрахунків по стану 14.01.2022, відповідно до якого заборгованість ТОВ "Овруч Стоун" перед ТОВ "Поліхім" складає 28 794 761,35грн.

Щодо формування статутного фонду ТОВ "Овруч Стоун", суд встановив наступне.

TOB "Овруч Стоун" зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 30.04.2013 номер запису 1 000724, що підтверджується Випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 18.04.2016.

Засновниками ТОВ "Овруч Стоун" (учасниками) на момент створення є:

- ТОВ "ОТП ФАКТОРИНГ УКРАЇНА", юридична особа, зареєстрована за законодавством України, код ЄДРІІОУ 36789421, адреса реєстрації: АДРЕСА_2 ;

ОСОБА_1 , громадянин України. РНОКПП НОМЕР_1 , адреса місця проживання: АДРЕСА_3

Положеннями п.6.1 Статуту, в редакції на час створення ТОВ "Овруч Стоун" передбачено, що Статутний капітал Товариства формується за рахунок вкладів учасників. Розмір капіталу Товариства дорівнює сумі вартості таких вкладів.

Розмір статутного капіталу Товариства складає 30000.00 грн. (п.6.13).

Відповідно до п.6.14 Статуту в редакції на час створення ТОВ "Овруч Стоун" розмір часток Учасників у статутному капіталі Товариства є наступним:

- ТОВ "ОТП ФАКТОРИНГ УКРАЇНА" - 99,99 %, що становить 29 997,00 грн.

ОСОБА_1 - 0.01 %. що становить 3,00 грн.

14.06.2013 ТОВ "ОТП ФАКТОРИНГ УКРАЇНА" було сплачено вартість вкладу учасника в розмірі 29 997,00 грн.

10.09.2013 ОСОБА_1 було сплачено вартість вкладу учасника в розмірі 3.00 грн.

Відтак, статутний капітал ТOB "Овруч Стоун" на момент створення був сплачений за рахунок грошових внесків учасників.

30.09.2013 Загальними зборами учасників ТОВ "Овруч Стоун" було затверджено нову редакцію Статуту (протокол №4), за змістом якого визначено ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ", юридична особа, зареєстрована за законодавством України, ; адреса реєстрації: АДРЕСА_4 , яка діє як компанія з управління активами ЗНВПІФ "ОТП Солюшн", адреса реєстрації: Україна. 01133. м. Київ, вул. Кутузова, б.12 як єдиного учасника Товариства (п.1.3).

Розмір статутного капіталу товариства складає 30 000,00 грн. (п.6.13) та сформований за рахунок грошових внесків учасників (п.6.14).

20.12.2016 Загальними зборами учасників ТОВ "Овруч Стоун" було затверджено нову редакцію Статуту (протокол №23), зміст якого визначає розмір статутного капіталу товариства в розмірі 34 000 000,00 грн. (п.6.13) та встановлює, що частки Учасників у статутному капіталі Товариства сформовані за рахунок грошових внесків учасників в наступних розмірах: частка ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ", що діє як компанія з управління активами від імені, в інтересах та за рахунок ЗНВПІФ "ОТП Солюшн" ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ": 100% і становить 34 000 000,00 грн. (п.6.14).

З 22.12.2016 по 01.03.2017 ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ" було сплачено вартість додаткового вкладу, за наслідком чого відбулось збільшення статутного капіталу Товариства.

19.09.2018 Загальними зборами учасників ТОВ "Овруч Стоун" було затверджено нову редакцію Статуту (протокол №34), зміст якого визначає розмір статутного капіталу товариства в розмірі 179 000 000,00 грн. (п.6.13) та встановлює, що частки Учасників у статутному капіталі Товариства сформовані за рахунок грошових внесків учасників в наступних розмірах:

- частка ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ", що діє як компанія з управління активами від імені, в інтересах та за рахунок ЗНВПІФ "ОТП Солюшн" ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ": 100% і становить 179 000 000.00 грн. (п.6.14).

З 27.09.2018 по 31.10.2018 ТОВ "КУА "ОТП КАПІТАЛ" було сплачено вартість додаткового вкладу, за наслідком чого відбулось збільшення статутного капіталу Товариства.

Отже формування статутного фонду ТОВ "Овруч Стоун" відбувалось у грошовій формі.

Щодо відчуження частки ТОВ "Овруч Стоун", суд встановив наступне.

06.09.2021 між ПАТ "БАНК ВОСТОК" (Заставодержатель) та ТОВ "Поліхім" (Заставодавець) укладено Договір застави корпоративних прав, що посвідчений приватним нотаріусом К.І. Тереховою та зареєстровано в реєстрі за № 1166 (далі - Договір застави).

У Договорі застави визначено, що ТОВ "Поліхім" передає власне майно як майновий поручитель за виконання:

- ТОВ "Овруч Стоун" умов Кредитного договору № КК2021-0164 від 06.09.2021,

- TOB "Рок Трейд" умов Кредитного договору №КК2020-0201 від 07.12.2020.

На виконання п.5.1.1. Договору застави, 06.09.2021 між ПАТ "БАНК ВОСТОК" (Набувач) та ТОВ "Поліхім" (Відчужувач) укладено Договір відчуження частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун", що посвідчений приватним нотаріусом К.І. Тереховою та зареєстровано в реєстрі за № 1167 (далі - Договір відчуження).

Відчужувач передав, а Набувач прийняв у власність належну Відчужувану частку у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" (11114, Житомирська обл., Овруцький р-н селище міського типу Першотравневе, вулиця Кварцитників, будинок 1А, ідентифікаційний код юридичної особи 38335496) на умовах, що зазначені в цьому Договорі.

Відчужувач передав, а Набувач набув частку у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" в розмірі 100% статутного капіталу, що складає 100 000,00 грн. (частка, що відчужується) (п. З Договору відчуження).

Відповідно до п.5 Договору відчуження, Сторони погодили, що право власності на частку, що відчужується, переходить від Відчужувача до Набувача з моменту реєстрації у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна звернення стягнення на предмет застави за Договором застави.

На підставі Договору застави в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (реєстрація припинення обтяження) реєстратором Постернак Тетяною Василівною, Дніпропетровська регіональна філія державного підприємства "Національні інформаційні системи", Дніпропетровська обл., було 17.01.2022 зареєстроване звернення стягнення.

Наразі, за даними ЄДР, станом на дату відкриття провадження у справі про банкрутство, новими власниками 100% часток у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" є TOB "МЕТАЛ СОЛЮШИНЗ", , ТОВ "КЕБМОТОРС", , ТОВ "ПРИВАТНА ІНВЕСТИЦІЙНА КОМПАНІЯ", .

Таким чином, на підставі Договору застави в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (реєстрація припинення обтяження) було зареєстроване звернення стягнення на корпоративні права, що призвело до вибуття з власності ТОВ "Поліхім" 100% частки у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун".

Щодо заперечень розпорядника майна та боржника, що зменшення статутного капіталу ТОВ "Овруч Стоун" згідно рішення його учасника не породжує у даному випадку зобов`язання з боку ТОВ "Овруч Стоун" здійснити виплату коштів його учаснику - ТОВ "Поліхім", суд зазначає про наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 ЗУ "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", розмір статутного капіталу товариства складається з номінальної вартості часток його учасників, виражених у національній валюті України.

Згідно з ст.13 ЗУ "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", вкладом учасника товариства можуть бути гроші, цінні папери, інше майно, якщо інше не встановлено законом. Товариство не може надавати позику для оплати вкладу учасника або поруку за позиками, кредитами, наданими третьою особою для оплати його вкладу. Вклад у не грошовій формі повинен мати грошову оцінку, що затверджується одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства. При створенні товариства така оцінка визначається рішенням засновників про створення товариства.

Відтак, статутний капітал товариства формується за рахунок майна учасника товариства.

Положеннями ч.2 ст. 14 зазначеного Закону передбачено, що вартість вкладу кожного учасника товариства повинна бути не менше номінальної вартості його частки.

За змістом ч.1 ст.5 ЗУ "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", учасники товариства мають такі права:

1) брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства;

2) отримувати інформацію про господарську діяльність товариства:

3) брати участь у розподілі прибутку товариства;

4) отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість.

Положеннями ч.5 зазначеної статті передбачено, що Учасники товариства можуть мати інші права, передбачені законом та статутом товариства.

Так відповідно до ч.1 ст. 19 ЗУ "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" Товариство має право зменшити свій статутний капітал.

Системний аналіз вищенаведених норм ЗУ "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" дає підстави для висновку про те, що у випадку прийняття рішення учасниками Товариства про зменшення капіталу, номінальна вартість часток учасників Товариства, виражених у національній валюті України, зменшується, при цьому різниця, на яку було зменшено статутний капітал, втрачає статус статутного капіталу Товариства (майна) та набуває статусу сплаченого вкладу (внеску) учасника, який є по суті майном такого учасника та може бути використаний останнім на власний розсуд.

З огляду на зазначене, наслідком зменшення статутного капіталу Товариства є виплата різниці, на яку було зменшено статутний капітал, учаснику такого Товариства.

Відтак, твердження розпорядника майна та боржника про те, що у боржника відсутнє грошове зобов`язання є безпідставним, тому суд не приймає заперечення розпорядника майна та боржника.

Щодо дати виникнення прострочення за зобов`язаннями боржника, суд встановив наступне.

Рішенням учасника №55 ТОВ "Овруч Стоун" від 30.09.2019, посвідченого 01.10.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тереховою К.І. (зареєстровано в реєстрі за №2058), статутний капітал ТОВ "Овруч Стоун" було зменшено з 179000000,00 грн. та встановлено у розмірі 100 000,00грн., 100% (сто відсотків) якого належить ТОВ "Поліхім".

У зв`язку із зменшенням статутного капіталу ТОВ "Овруч Стоун" частково виплатив TOB "Поліхім" різницю на яку було зменшено статутний капітал на загальну суму 150 105 238,65.

Як вже було встановлено, наслідком зменшення статутного капіталу Товариства є виплата різниці, на яку було зменшено статутний капітал, учаснику такого Товариства, тобто, з 30.09.2019 різниця на яку було зменшено статутний капіталу ТОВ "Овруч Стоун" стала власністю ТОВ "Поліхім".

Строк для здійснення виплати учаснику вартості його частки у зв`язку із зменшенням статутного капіталу не встановлено ані Статутом товариства, який діяв на момент прийняття рішення, ані таким рішенням, ані законом.

Судом враховано, що на час коли ТОВ "Поліхім" було учасником ТОВ "Овруч Стоун" ТОВ "Поліхім" мало право контролювати порядок та строки виплати йому частки на яку було зменшено статутний капітал, в т.ч. й шляхом прийняття відповідних рішень, після відчуження своєї частки ТОВ "Поліхім" таке право втратило.

Суду не надано доказів, які б свідчили про урегулювання між сторонами питання щодо строків виплати частки на яку було зменшено статутний капітал.

Відповідно до ч. 7 ст. 24 ЗУ "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", Товариство зобов`язане протягом одного року з дня, коли воно дізналося чи мало дізнатися про вихід учасника, виплатити такому колишньому учаснику вартість його частки.

З огляду на зазначене, суд дійшов до висновку, що саме з моменту відчуження 06.09.2021 (припинення у ТОВ "Поліхім" статусу учасника товариства), у ТОВ "Овруч Стоун" виник обов`язок повернення частки на яку було зменшено статутний капітал.

Тому, суд не приймає доводи ТОВ "Поліхім" щодо початку виникнення зобов`язання з 12.03.2021.

З огляду на зазначене, судом встановлено, що на момент виникнення зобов`язання ТОВ "Поліхім" вже не було учасником ТОВ "Овруч Стоун".

Щодо дії норми статті 1 Кодексу про банкрутство (не поширюється на вимоги осіб, які на момент їх виникнення вже не є учасниками (засновниками) юридичної особи), суд зазначає про наступне.

Відповідно до ст.1 Кодексу про банкрутство, грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До складу грошових зобов`язань боржника, зокрема, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Згідно ч.14 ст. 39 Кодексу про банкрутство, з моменту відкриття провадження у справі задоволення вимог засновника (учасника) боржника - юридичної особи про виділення частки у майні боржника у зв`язку з виходом із складу його учасників забороняється.

Грошові вимоги особи, яка на момент прийняття рішення загальними зборами товариства з обмеженою відповідальністю про припинення його діяльності та порушення судом провадження у справі про банкрутство товариства не була учасником цього товариства, підлягають зарахуванню до грошових зобов`язань боржника і дія статті 1 Кодексу про банкрутство на цю особу не поширюється. Положення частини 14 статті 39 Кодексу про банкрутство визначають порядок задоволення майнових і грошових вимог чинних засновників (учасників) боржника-юридичної особи, щодо якого відкрито провадження у справі про банкрутство та не поширюють свою дію на осіб, які на момент відкриття провадження у справі про банкрутство вже не є засновниками (учасниками) боржника, а також на вимоги щодо виділення частки у майні боржника у зв`язку з виходом із складу його учасників, які заявлені такими особами (аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного суду від 26.10.2021 у справі №914/2578/20).

Як вже зазначалось та встановлено, за даними ЄДР, станом на дату відкриття провадження у справі про банкрутство (08.02.2022), новими власниками 100% часток у статутному капіталі ТОВ "Овруч Стоун" є TOB "МЕТАЛ СОЛЮШИНЗ", , ТОВ "КЕБМОТОРС", , ТОВ "ПРИВАТНА ІНВЕСТИЦІЙНА КОМПАНІЯ", .

Тобто, ТОВ "Поліхім" не є учасником (засновником) ТОВ "Овруч Стоун". Кредиторські вимоги, які виникли в результаті виходу ТОВ "Поліхім" зі складу учасників ТОВ "Овруч Стоун", підтверджені матеріалами справи.

Крім того, суд зазначає про те, що згідно з встановленими обставинами, спір щодо корпоративних прав в межах справи про банкрутство відсутній.

З огляду на зазначене, ТОВ "Поліхім" на момент відкриття провадження у справі про банкрутство не був учасником юридичної особи, а тому вимоги, які виникли в результаті виходу останнього зі складу учасників, є грошовими зобов`язаннями ТОВ "Овруч Стоун".

Відповідно до ч.1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до положень ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч.1 ст. 77 ГПК України).

Згідно з ч.1 ст. 79 ГПК України, достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Всупереч наведеним нормам, вимоги документально спростовані не були.

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

За таких обставин, суд дослідив та дійшов до висновку, що вимоги кредитора обґрунтовані, заявлені відповідно до вимог чинного законодавства, підтверджуються доказами, наявними в матеріалах справи та підлягають визнанню.

У справі "Трофимчук проти України" Європейський суд з прав людини також зазначив, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.

При розгляді справи судом враховано висновки про застосування норм права, викладених у постановах Великої Палати Верховного суду та Верховного суду, які стосуються правовідносин у даній справі.

Крім того, слід зазначити, що судовий збір, сплачений за розгляд заяви зараховано до спеціального фонду державного бюджету України, у зв`язку з чим, на підставі статті 129 ГПК України на боржника покладається сплата судового збору, сплачена кредитором при поданні до суду заяви з вимогами до боржника.

Керуючись статтями 45, 47, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд Житомирської області, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліхім" від 13.04.2022 про грошові вимоги - задовольнити.

2. Визнати вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Поліхім" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Овруч Стоун" на суму - 28 794 761,35 грн. боргу. та 4 962,00 грн. судового збору.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та підлягає оскарженню.

Порядок та строки апеляційного оскарження визначені статтями 254-257 Господарського процесуального кодексу України.

Дата складання повного тексту ухвали: 18.10.2022.

Суддя Гнисюк С.Д.