ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.09.2022 Справа № 917/115/22

За позовною заявою Керівника Решетилівської окружної прокуратури Полтавської області, вул. Покровська, 22, м. Решетилівка, Полтавська область, 38400, діє в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах, Виконавчого комітету Драбинівської сільської ради Полтавського району Полтавської області, вул. Братів Кибкало, 31, с. Драбинівка, Полтавський район, Полтавська область, 39351

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест", вул. Вікентія Хвойки, б.18/14, офіс 311, м. Київ, 04080

про стягнення надмірно сплачених грошових коштів у сумі 190 675,96 грн

Суддя Погрібна С.В.

Секретар судового засідання Лепій О.В.

Представники сторін згідно протоколу судового засідання від 22.09.2022.

Суть справи. 02.02.2022 до Господарського суду Полтавської області надійшла позовна заява Керівника Решетилівської окружної прокуратури Полтавської області в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах Виконавчого комітету Драбинівської сільської ради Полтавського району Полтавської області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест" про стягнення надмірно сплачених грошових коштів у сумі 190 675,96 грн

Ухвалою суду від 22.02.2022 прийнято позовну заяву до розгляду і відкрито провадження у справі; призначено підготовче засідання у справі на 22.03.2022 на 10:30 год.; визначено Виконавчому комітету Драбинівської сільської ради Полтавського району Полтавської області надати суду письмові пояснення щодо позову прокурора у строк до 15 днів з дня отримання даної ухвали; встановлено відповідачу строк для подання відзиву на позов з урахуванням вимог статті 165 ГПК України до 15 днів з дня отримання ухвали; прокурору та позивачу визначено строк для подання відповіді на відзив протягом 5 днів з дня його отримання.

У зв`язку з введенням воєнного стану на території Україні та перебуванням судді Погрібної С.В. у відпустці, засідання суду 22.03.2022 не відбулося.

Вимог ухвали суду від 22.02.2022 Відповідач не виконав, відзив на позов не надав, хоча був повідомлений про дату, час та місце проведення судового засідання належним чином, поштове повідомлення 052 наявне в матеріалах справи.

Наступне судове засідання призначено на 02.06.2022, про що 04.05.2022 судом постановлено відповідну ухвалу.

Ухвалою суду від 02.06.2022 підготовче засідання відкладено на 28.06.2022 на 11:00 год.

Ухвалою суду від 21.07.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 16.08.2022.

16.08.2022 відкладено розгляд справи на 22.09.2022 на 11:00 год.

Станом на момент винесення рішення відповідач відзив не надав, клопотання про поновлення строку на його подання до суду не надходило.

Ухвала суду про прийняття позовної заяви до розгляду та відкриття провадження у справі було отримано відповідачем 12.04.2022, про що свідчить наявне в матеріалах справи поштове повідомлення (а.с. 236).

Відповідно до Закону України "Про доступ до судових рішень" судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України. Загальний доступ до судових рішень на офіційному веб-порталі судової влади України забезпечується з дотриманням вимог статті 7 цього Закону. Для реалізації права доступу до судових рішень, внесених до Реєстру, користувачу надаються можливості пошуку, перегляду, копіювання та роздрукування судових рішень або їхніх частин.

Всі ухвали по справі були вчасно розміщені в Єдиному Державному реєстрі судових рішень (www.reyestr.court.gov.ua). На сайті Судової влади України неодноразово робилось оголошення.

Отже, суд всіма можливими способами повідомляв відповідача про дату та місце розгляду справи, однак останній своїм правом на судовий захист не скористався. Жодного клопотання від відповідача до суду не надходило.

Основним завданням судочинства в господарських судах є захист економічних прав та охоронюваних законом інтересів учасників господарських відносин, сприяння зміцненню законності у цій сфері та розгляду справи у встановлені строки незалежним та незацікавленим судом. Необґрунтоване затягування процесу перешкоджає своєчасному здійсненню правосуддя, що не узгоджується із засадами господарського судочинства.

За тривалий період розгляду даної справи сторонами було використано можливість для подання до суду визначених процесуальним законом заяв по суті справи та доказів, судом було визначено обставини справи, які підлягають встановленню, а явка учасників процесу в судове засідання судом обов`язковою не визнавалась.

Згідно частини 1 статті 202 ГПК України, неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає можливим розглянути справу за наявними матеріалами та в даному судовому засіданні за відсутності представника відповідача.

В судовому засіданні 22.09.2022 прокурором викладено зміст позовних вимог.

Судом були з`ясовані обставини справи та досліджено наявні в матеріалах справи докази.

Прокурору надано заключне слово, який підтримав свою позицію викладену письмово та озвучену в судовому засіданні.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Встановивши всі обставини справи та дослідивши надані документальні докази, суд встановив, що Решетилівською окружною прокуратурою Полтавської області за результатами вивчення стану законності у бюджетній сфері встановлено порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель в ході проведення Виконавчим комітетом Драбинівської сільської ради закупівлі товару згідно коду ДК 021:2015 (CVR 2008) - 09120000-6-Газаве паливо (природний газ) (№UA- 2020-01 -03-00 1 5 76-а).

Прокуратурою встановлено, що учасниками вказаних відкритих торгів зареєструвалися Товариство з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест" остаточна пропозиція склала 852 924,00 грн, Товариство з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" остаточна пропозиція склала 922 080,00 грн, Товариство з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" остаточна пропозиція склала 968 184,00 грн, Товариство з обмеженою відповідальністю "Сервіс Груп ЛТД" остаточна пропозиція склала 977 7 8 9,00 грн.

За результатами проведення процедури закупівлі між ТОВ "Екотехноінвест" (Постачальник) та Виконавчим комітетом Драбинівської сільської ради Новосанжарського району Полтавської області (Споживач) укладено договір №1 від 10.02.2020 (далі - Договір, а.с. 165-170 том 1).

Пунктом 1.1 Договору визначено, що Постачальник постачає товар згідно коду ДК 021:2015 (СРV 2008) - 09120000-6- Газове паливо (природний газ) (далі - газ) Споживачеві в обсягах і порядку, передбачених Договором для забезпечення потреб Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість газу і наданих послуг у розмірі, строках, порядку та на умовах, передбачених Договором.

Відповідно пунктів 3.1.1, 3.1.2, 3.1.3 Договору постачання природного газу здійснюється за ціною, що вільно встановлюється між Постачальником та Споживачем. Загальний обсяг природного газу, що постачається для потреб Споживача складає 192 100,00 куб м. Ціна природного газу за цим Договором визначається за 1000 куб м з урахуванням вартості замовлення потужності складає 3700,00 грн. Крім того, ПДВ (20%) - 740,00 грн. Ціна природного газу до сплати за 1000 куб м - 4 440,00 грн. Загальна сума договору становить 852 924,00 грн. (з ПДВ).

Пунктом 3.4 Договору визначено, що ціна природного газу підлягає зміні з наступних підстав:

- зміна кон`юктури ринку (зміна закупівельної ціни природного газу у власників ресурсів (газодобувних підприємств, оптових продавців, власників ' імпортованого ресурсу газу);

- набрання чинності нормативно-правовими актами, що безпосередньо впливають на Ціну природного газу, включаючи але не обмежуючись, введенням в дію актів законодавства, що покладають на Постачальника обов`язок укладання договорів транспортування та/або розподіл природного газу або договорів, що унеможливлюють постачання природного газу Споживачу, без укладання Постачальником такого роду договорів; прийняття нормативно-правових актів, що створюють для Постачальника додаткові фінансові витрати пов`язані із постачанням природного газу Споживачу (будь-які види фінансових забезпечень, гарантій (без відкладної, безумовної банківської гарантії); вимоги щодо збільшення страхового запасу природного газу; збільшення тарифів на транспортування та/або розподіл природного газу, тощо;

- надання Споживачем заявки на коригування договірних планових обсягів природного газу та/або підтверджених обсягів природного газу, у сторону збільшення;

- з будь-яких інших підстав, що випливають із відповідної письмової домовленості Сторін, оформлених відповідною додатковою угодою до Договору.

Пунктом 5.1.1 Договору №1 від 10.02.2020 постачальник має право не раніше ніж через 90 днів, з дня підписання договору, збільшувати ціну за одиницю товару, при цьому зменшуючи обсяг продукції, яка постачається в межах суми договору, але не більше ніж на 10 % від ціни за одиницю товару, встановленої на день підписання договору. Така зміна ціни за одиницю товару повинна бути фінансово та економічно обгрунтованою в письмовому вигляді, з наданням документу від уповноваженого на те органу (Інспекції по цінам, Торгово-промисловою Палатою України (або її структурними підрозділами) та ін.).

Договір набирає чинності з моменту його підписання та діє в частині постачання природного газу з 01.02.2020 по 31.12.2020, а в частині проведення розрахунків до їх повного виконання (п. 11.1 Договору).

На момент підписання договору сторонами погоджені всі істотні умови: предмет, ціну та строк виконання зобов`язань за договором відповідно до вимог ч. З ст. 180 Господарського кодексу України та Закону України «Про публічні закупівлі» (тут і надалі в редакції станом на дату підписання договору).

В подальшому сторонами протягом вересня 2020 року - лютий 2021 року укладено 9 додаткових угод, якими внесено зміни до Договору №1 постачання природного газу від 10.02.2020.

Додатковою угодою № 1 від 14.09.2020 змінено ціну за одиницю Товару без збільшення суми договору та внесено зміни до п. 3.1.2 Розділу ІІІ Договору № 1 від 10.02.2020 (а.с. 173 том 1).

Додатковою угодою № 1 від 14.09.2020 визначено, що ціна природного газу за цим Договором визначається за 1000 куб м з урахуванням вартості замовлення потужності складає 3988,67 грн. Крім того, ПДВ (20%) - 797,73 грн. Ціна природного газу до сплати за 1000 куб м - 4 786,40 грн. Інші умови договору залишилися без змін.

Таким чином, додатковою угодою №1 від 14.09.2020 ціну на газ збільшено на 7,76% від ціни визначеної договором №1 від 10.02.2020.

Додаткову угоду №1 укладено відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII та на підставі Експертного висновку Київської торгово-промислової палати від 18.08.2020 №Ц-869.

Додатковою угодою №2 від 14.09.2020 змінено банківські реквізити Постачальника - ТОВ «Екотехноінвест».

Додатковою угодою №2 від 18.09.2020 змінено ціну за одиницю Товару без збільшення суми договору та внесено зміни до п. 3.1.2 Розділу III Договору №1 від 10.02.2020.

Додатковою угодою № 2 від 18.09.2020 визначено, що ціна природного газу за цим Договором визначається за 1000 куб м з урахуванням вартості замовлення потужності складає 4387,50 грн. Крім того, ПДВ (20%) - 877,50 грн. Ціна природного газу до сплати за 1000 куб м - 5265 грн. Інші умови договору залишилися без змін.

Таким чином, додатковою угодою №2 від 18.09.2020 ціну на газ збільшено на 18% від ціни визначеної договором №1 від 10.02.2020 та на 10% від ціни визначеної додатковою угодою №1 від 14.09.2020.

Додаткову угоду № 2 укладено відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII та на підставі Експертного висновку Київської торгово-промислової палати від 04.09.2020 №Ц-967.

Додатковою угодою №3 від 29.09.2020 змінено ціну за одиницю Товару без збільшення суми договору та внесено зміни до п. 3.1.2 Розділу III Договору №1 від 10.02.2020.

Додатковою угодою №3 від 29.09.2020 визначено, що ціна природного газу за цим Договором визначається за 1000 куб м з урахуванням вартості замовлення потужності складає 4825,00 грн. Крім того, ПДВ (20%) - 965,00 грн. Ціна природного газу до сплати за 1000 куб м - 5790,00 грн. Інші умови договору залишилися без змін.

Таким чином, додатковою угодою №3 від 29.09.2020 ціну на газ збільшено на 30,40% від ціни визначеної договором №1 від 10.02.2020 та на 9,97% від ціни визначеної додатковою угодою №2 від 18.09.2020.

Додаткову угоду №3 укладено відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-УІІІ та на підставі Експертного висновку Київської торгово-промислової палати від 11.09.2020 №Ц-968/1.

Як стверджує прокурор, Експертний висновок Київської торгово-промислової палати від 11.09.2020 №Ц-968/1 не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладення додаткової угоди №2 (18.09.2020) до дати укладення додаткової угоди №3 (29.09.2020), а лише зазначає ціну на природний газ за результатами електронних біржових торгів на ТБ «Українська енергетична біржа» станом лише на одну дату - 03.09.2020 (ресурс жовтня), а також передує даті укладення додаткової угоди №1 (14.09.2020) та додаткової угоди №2 (18.09.2020).

Додатковою угодою №4 від 03.11.2020 змінено ціну за одиницю Товару без збільшення суми договору та внесено зміни до п. 3.1.2 Розділу III Договору №1 від 10.02.2020.

Додатковою угодою №4 від 03.11.2020 визначено, що ціна природного газу за цим Договором визначається за 1000 куб м з урахуванням вартості замовлення потужності складає 5307,50 грн. Крім того, ПДВ (20%) - 1061,50 грн. Ціна природного газу до сплати за 1000 куб м - 6369,00 грн. Інші умови договору залишилися без змін.

Таким чином, додатковою угодою №4 від 03.11.2020 ціну на газ збільшено на 43,45% від ціни визначеної договором №1 від 10.02.2020 та на 10% від ціни визначеної додатковою угодою №3 від 29.09.2020.

Додаткову угоду №4 укладено відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-УІІІ та на підставі Експертного висновку Київської торгово-промислової палати від 15.10.2020 №Ц-1150/2.

Як стверджує прокурор, Експертний висновок Київської торгово-промислової палати від 15.10.2020 №Ц-1150/2 не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладення додаткової угоди №3 (29.09.2020) до дати укладення додаткової угоди №4 (03.11.2020), а лише зазначає ціну на природний газ (ресурс жовтня 2020 року) за результатами електронних біржових торгів на ТБ «Українська енергетична біржа» станом лише на одну дату - 08.10.2020.

Додатковою угодою №5 від 23.11.2020 змінено ціну за одиницю Товару без збільшення суми договору та внесено зміни до п. 3.1.2 Розділу III Договору №1 від 10.02.2020.

Додатковою угодою №5 від 23.11.2020 визначено, що ціна природного газу за цим Договором визначається за 1000 куб м з урахуванням вартості замовлення потужності складає 5717,50 грн. Крім того, ПДВ (20%) - 1143,50 грн. Ціна природного газу до сплати за 1000 куб м - 6861,00 грн. Інші умови договору залишилися без змін.

Таким чином, додатковою угодою №5 від 23.11.2020 ціну на газ збільшено на 54,53% від ціни визначеної договором №1 від 10.02.2020 та на 7,72% від ціни визначеної додатковою угодою №4 від 03.11.2020.

Додаткову угоду №5 укладено відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-УІІІ та на підставі Експертного висновку Київської торгово-промислової палати від 02.11.2020 №Ц-1225.

Додатковою угодою №6 від 09.12.2020 відповідно до ч.5 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-УІІІ пролонговано термін дії договору №1 від 10.02.2020 до 31.03.2021. Інші умови договору №1 залишилися без змін.

Додатковою угодою №7 від 05.02.2021 збільшено суму Договору №1 від 10.02.2020 на 170 584,80 грн., в тому числі ПДВ 20% - 28430,80 грн., що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної у цьому Договорі, внесено зміни до п. 3.1.3 Договору та визначено загальну суму договору - 1 023 508,80 грн., утому числі ПДВ 20% - 170584,80 грн.

Додатковою угодою №8 від 05.02.2021 змінено ціну за одиницю Товару без збільшення суми договору та внесено зміни до п. 3.1.2 Розділу III Договору №1 від 10.02.2020.

Додатковою угодою №8 від 05.02.2021 визначено, що ціна природного газу за цим Договором визначається за 1000 куб м з урахуванням вартості замовлення потужності складає 6289,25 грн. Крім того, ПДВ (20%) - 1257,00 грн. Ціна природного газу до сплати за 1000 куб м - 7547,10 грн. Інші умови договору залишилися без змін.

Таким чином, додатковою угодою №8 від 05.02.2021 ціну на газ збільшено на 69,98% від ціни визначеної договором №1 від 10.02.2020 та на 9,999% від ціни визначеної додатковою угодою №5 від 23.11.2020.

В обґрунтування позову прокурор вказує, що до Договору №1 від 10.02.2020 у період його виконання 6 разів вносились зміни щодо вартості одиниці газового палива в сторону збільшення, як наслідок, ціну газу збільшено більше ніж удвічі, а саме на 69,98%) від ціни, визначеної у Договорі №1 від 10.02.2020, при цьому всі інші умови Договору залишено без змін та є обов`язковими для виконання сторонами.

На підставі додаткових угод № 1 від 14.09.2020 та №2 від 18.09.2020, №3 від 29.09.2020 та №4 від 03.11.2020 у вересні та у жовтні 2020 року ціна збільшувалася два рази на місяць.

При цьому прокурор зазначає, що:

- Експертний висновок Київської торгово-промислової палати від 18.08.2020 №Ц-869 не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладення договору (10.02.2020) до дати укладення додаткової угоди №1 (14.09.2020), а лише зазначає середньозважену ціну на природний газ за результатами електронних біржових торгів на ТБ «Українська енергетична біржа» станом лише на одну дату - 17.08.2020 (ресурс вересня 2020 року, середньозважена ціна);

- Експертний висновок Київської торгово-промислової палати від 04.09.2020 №Ц-967 не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладення додаткової угоди №1 (14.09.2020) до дати укладення додаткової угоди №2 (18.09.2020), а лише зазначає ціну на природний газ (ресурс вересня 2020 року) за результатами електронних біржових торгів на ТБ «Українська енергетична біржа» станом лише на одну дату - 02.09.2020. Окрім того, вказаний висновок передує укладенню додаткової угоди №1;

- Експертний висновок Київської торгово-промислової палати від 02.11.2020 №Ц-1225 не підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати укладення додаткової угоди №4 (03.11.2020) до дати укладення додаткової угоди №5 (23.11.2020), оскільки зазначає середньозважену ціну на природний газ (ресурс листопада 2020 року) станом лише на одну дату - 30.10.2020, а також передує даті укладення додаткової угоди №4 від 03.11.2020.

Документи, які б слугували підставою для укладення додаткової угоди №8 відсутні.

Також Прокурор пояснює, що виконавчий комітет Драбинівської сільської ради, який мав беззаперечне право на отримання газу по ціні, визначеній в укладеному сторонами Договорі, підписав додаткові угоди №1-5, №8, внаслідок чого ціна 1000 куб м газу збільшилася на 69,98% від ціни визначеної договором №1 від 10.02.2021, а обсяг поставки газу за Договором зменшився на 42,945037 тис.куб. м..

Прокурор зазначає, що перемога у тендері ТОВ «Екотехноінвест» та укладення договору з однією ціною та її подальше підвищення майже на 70 % шляхом укладення додаткових угод є нечесною і недобросовісною діловою практикою з боку продавця.

Укладення численних додаткових угод до Договору №1 від 10.02.2020 про збільшення ціни за одиницю товару свідчить про порушення статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі». Така поведінка постачальника дає достатні підстави вважати, що відповідач, з метою одержати перемогу у відкритих торгах, міг навмисно занизити пропоновану ціну газу, а після укладення договору збільшити ціну шляхом укладення додаткових угод, що і було зроблено. Можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін (сторони) договору, робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою «ефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі, визначених преамбулою та статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі».

Прокурор зазначає, що на підтвердження факту коливання ціни на товар, у документі, який видає компетентна організація має бути зазначена діюча ринкова ціна на товар і її порівняння з ринковою ціною станом на дату, з якої почалися змінюватися ціни на ринку, як у бік збільшення, так і у бік зменшення (тобто наявності коливання). Необхідність зазначення такої інформації зумовлюється також тим, що у випадку коливання цін, зміни до договору про закупівлю вносяться з урахуванням показників коливання цін, що стали підставою для здійснення попередніх змін до договору. Кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження. Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження, викладених в ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації тощо. Тобто, не будь-яка довідка уповноваженого органу про ціну товару на ринку є належним підтвердженням та підставою для зміни ціни в договорі після його підписання, а лише та, яка містить інформацію про коливання ціни такого товару на ринку.

Згідно листа НКРЕКП № 3111/16.2.2/7-2 від 10.03.2021 щодо середньозважених цін на природний газ за січень-грудень 2020 року на нерегульованому сегменті ринку природного газу для бюджетних установ та організацій, середньозважена ціна природного газу без ПДВ в січні 2020 (місяць подачі пропозицій) становила 6602 грн. без ПДВ, а в лютому (місяць укладання договору) - 5591 грн. без ПДВ. Таким, чином сторонами під час укладення додаткових угод не дотримано вимоги щодо пропорційності збільшення ціни за одиницю товару відповідно до збільшення ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку, також в усіх експертних висновках зазначено, що «експертний висновок носить інформаційний характер», в результаті укладення додаткових угод ціна природного газу за договором №1 від 10.02.2020 за 1000 куб. м. збільшилась з 4440 грн. до 7547 грн., тобто на 69,98% від ціни зазначеної в договорі, що вказує на зниження ТОВ «Екотехноінвест» пропонованої ціни газу на торгах, з метою отримання перемоги у відкритих торгах, яку і планували збільшити, після укладення договору шляхом укладення додаткових угод.

Враховуючи вказане, прокурор просить суд стягнути з відповідача надмірно сплачені Виконавчим комітетом Драбинівської сільської ради Полтавського району кошти в сумі 190 675,96 грн., яка розрахована наступним чином:

- кількість природного газу отримана за цінами, необґрунтовано встановленими додатковими угодами - 72,682695 тис. куб. м. сума сплачена за отриманий природний газ - 623475,02 грн.

- ціна за 1000 куб. м. газу згідно договору №1 від 10.02.2020 становить 4440 грн. (з ПДВ)

- обсяг природного газу, яку мав би отримати виконавчий комітет Драбинівської сільської ради за ціною, встановленою договором №1 від 10.02.2020: 623475,02:4440,00=140,422302 тис. куб. м.

- різниця між загальною вартістю придбаного природного газу по збільшеним цінам та його початковою вартістю за умовами договору: 140,422302 - 97,477265 = 42,945037 тис. куб. м.

- сума зайво (надлишково) сплачених коштів: 42,945037x4440=190675,96 грн.

Також судом вивчені та досліджені обставини на які Прокурор посилається у підтвердженні свого представництва у справі. Так згідно із статтею 131-1 Конституції України в Україні діє прокуратура, яка, зокрема, здійснює представництво інтересів держави в суді у виключних випадках і в порядку, що визначені законом.

Відповідно до статті 23 Закону України Про прокуратуру прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення або загрози порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший суб`єкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу.

Згідно з частинами 4, 5 статті 53 ГПК України прокурор, який звертається до суду в інтересах держави, в позовній чи іншій заяві, скарзі обґрунтовує в чому полягає порушення інтересів держави, необхідність їх захисту, визначені законом підстави для звернення до суду прокурора, а також визначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах. У разі відкриття провадження за позовною заявою, поданою прокурором в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах, зазначений орган набуває статусу позивача. У разі відсутності такого органу або відсутності у нього повноважень щодо звернення до суду прокурор зазначає про це в позовній заяві і в такому разі набуває статусу позивача.

Виконавчий комітет Драбинівської сільської ради Полтавського району є стороною договору, тобто є тим органом, який уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах.

Згідно Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань виконавчий комітет Драбинівської сільської ради Полтавського району Полтавської області є органом місцевого самоврядування ().

Решетилівська окружна прокуратура листом №56/3-5391вих21 від 06.12.2021 звернулася до виконавчого комітету Драбинівської сільської ради Полтавського району Полтавської області з пропозицією самостійно вжити заходи реагування до усунення порушень Закону України «Про публічні закупівлі» та стягнення надмірно сплачених коштів за додатковими угодами на суму 190 675,96 грн. (а.с. 221-225 том 1).

У листі від 15.12.2021 № 1202 Виконавчий комітет Драбинівської сільської ради повідомляє, що не звертався до суду із позовом про стягнення надмірно сплачених коштів за додатковими угодами на суму 190 675,96 грн., оскільки посада юриста у штатному розписі сільської ради відсутня, та прохає прокуратуру звернутися в інтересах Виконавчого комітету Драбинівської сільської ради до суду із відповідною позовною заявою (а.с. 226 том 1).

Сільською радою на адресу відповідача направлено претензію за №03-34-113 від 14.09.2021, за результатами розгляду якої Товариством відмовлено у поверненні коштів (лист №289-21 від 25.10.2021) (а.с. 218-220 том 1).

Зазначене підтверджує невжиття виконавчим комітетом Драбинівської сільської ради Полтавського району жодних заходів протягом розумного строку після того, як стало відомо про порушення інтересів держави.

Враховуючи викладене, прокурор правомірно подав цей позов на захист інтересів держави, оскільки позивачі упродовж тривалого часу не вживали заходів спрямованих на стягнення заборгованості.

При цьому суд врахував правову позицію Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду, викладену у постанові від 17 серпня 2020 року у справі № 924/1240/18.

При прийнятті рішення судом враховано наступне.

Закон України "Про публічні закупівлі" (тут і далі в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) встановлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Відповідно до пункту 20 частини 1 статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі", публічною закупівлею є придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно пункту 5 частини 1 статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі", договір про закупівлю, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари.

Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом (ч. 1 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі»).

Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; 4) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; 5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); 6) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; 8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини п`ятої цієї статті (ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі").

Згідно пункту 7 частини 2 статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі" тендерна документація має містити проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.

Статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання має виконуватися належним чином, зокрема, відповідно до умов договору.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 525 Цивільного кодексу України).

Згідно частини 1 статті 651 Цивільного кодексу України зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Закон України "Про публічні закупівлі" не містить виключень з цього правила.

Отже, зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов:

- відбувається за згодою сторін;

- порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації);

- підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником);

- ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%;

- загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися.

Підписанню додаткових угод та збільшенню ціни товару слугували Експертні висновки Київської торгово-промислової палати.

Відповідно до частин 1, 2 статті 11 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" (тут і надалі у редакції Закону, чинного на момент виникнення спірних правовідносин), торгово-промислові палати мають право: проводити за дорученням державних органів незалежну експертизу проектів нормативно-правових актів з питань економіки, зовнішньоекономічних зв`язків, а також з інших питань, що стосуються прав та інтересів підприємців; представляти і захищати законні інтереси торгово-промислової палати або за дорученням її членів їх інтереси; надавати за дорученням українських та іноземних юридичних і фізичних осіб послуги, пов`язані із захистом їх прав та інтересів, відповідно до законодавства України та міжнародних договорів України; звертатися за дорученням осіб, права яких порушені, до Антимонопольного комітету України із заявами про порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції; проводити на замовлення українських та іноземних підприємців експертизу, контроль якості, кількості, комплектності товарів (у тому числі експортних та імпортних) і визначати їх вартість; засвідчувати і видавати сертифікати про походження товарів, сертифікати визначення продукції власного виробництва підприємств з іноземними інвестиціями та інші документи, пов`язані із здійсненням зовнішньоекономічної діяльності.

Торгово-промислова палата України та торгово-промислові палати України залучаються до надання експертних висновків про походження товарів в тих випадках, коли відповідно до міжнародних договорів України повноваження видачі сертифікатів походження товарів надані митному органу, якщо інше не визначено такими міжнародними договорами. Порядок надання експертних висновків встановлюється Кабінетом Міністрів України; здійснювати декларування зовнішньоторговельних вантажів у випадках, передбачених законом; організовувати міжнародні виставки, національні виставки іноземних держав і окремих іноземних фірм, забезпечувати підготовку і проведення виставок українських товарів в Україні та за її межами; організовувати семінари, конференції, ділові переговори з економічних питань за участю українських підприємців та іноземних фірм як в Україні, так і за її межами; укладати необхідні для виконання функцій палат зовнішньоекономічні та інші угоди з українськими та іноземними суб`єктами підприємницької діяльності, а також з окремими громадянами: видавати інформаційні, довідкові, рекламні та методичні матеріали з питань своєї діяльності, а також газети, журнали та інші друковані матеріали для забезпечення підприємницької діяльності; створювати, реорганізовувати і ліквідовувати підприємства та інші організації з метою виконання статутних завдань у порядку, встановленому законом; самостійно визначати методи здійснення своєї діяльності, встановлювати структуру, штатний розпис, чисельність працівників, форми і розміри оплати та матеріального стимулювання їхньої праці згідно з законодавством України; створювати за ініціативою учасників спору третейські суди відповідно до законодавства України, галузеві або територіальні комітети (ради) підприємців, цільові секції фахівців-консультантів; здійснювати інші повноваження, що не суперечать законодавству України.

Методичні та експертні документи, видані торгово-промисловими палатами в межах їх повноважень, є обов`язковими для застосування на всій території України.

Частиною 3 статті 14 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" передбачено, що Торгово-промислова палата України, зокрема, засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), а також торговельні та портові звичаї, прийняті в Україні, за зверненнями суб`єктів господарської діяльності та фізичних осіб; засвідчує форс-мажорні обставини відповідно до умов договорів за зверненнями суб`єктів господарської діяльності, що здійснюють будівництво житла (замовників, забудовників).

Отже, зазначений Закон не містить положень щодо наявності у торгово-промислової палати повноважень з видачі висновків на підтвердження істотної зміни обставин, якими сторони керувались під час укладення договорів.

Подібний правовий висновок викладений у постановах Верховного Суду від 08.12.2020 у справі № 910/11888/19, від 03.09.2020 у справі № 910/15637/19, від 10.09.2020 у справі № 910/13459/18 та від 26.10.2021 у справі № 910/18402/20.

Крім цього, судом враховано, що згідно листа НКРЕКП № 3111/16.2.2/7-2 від 10.03.2021 щодо середньозважених цін на природний газ за січень-грудень 2020 року на нерегульованому сегменті ринку природного газу для бюджетних установ та організацій, середньозважена ціна природного газу без ПДВ в січні 2020 (місяць подачі пропозицій) становила 6602 грн. без ПДВ, а в лютому (місяць укладання договору) - 5591 грн. без ПДВ. Таким, чином сторонами під час укладення додаткових угод не дотримано вимоги щодо пропорційності збільшення ціни за одиницю товару відповідно до збільшення ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку (а.с. 217 том 1).

Відповідно до статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.

Частиною 2 статті 712 ЦК України передбачено, що до договору постачання застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відповідно до статті 655 ЦК України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

У статті 669 ЦК України визначено, що кількість товару, що продається, встановлюється у договорі купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні. Відповідно до частини 1 статті 670 ЦК України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

Оскільки між сторонами існують договірні відносини, то правовою підставою для задоволення вимог про стягнення надмірно сплачених коштів (коштів, сплачених за товар, який так і не було поставлено) є частина 1 статті 670 ЦК України.

Дана правова позиція наведена у п. 166 постанови Верховного Суду у складі колегії суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі № 927/491/19.

Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області проведено перевірку закупівлі у виконавчому комітеті Драбинівської сільської ради по закупівлі №UA-2020-01-03-001576-а, за результатами якої складено акт №201631-25/32 від 09.09.2021 із зазначенням в тому числі порушень вимог Закону України «Про публічні закупівлі» при укладенні додаткових угод до договору №1 від 10.02.2020 (а.с. 205- 214 том 1).

Перевіркою встановлено, зокрема, порушення вимоги пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" в редакції, чинній на момент оголошення закупівлі, що призвело до недоотримання замовником активів.

Відповідач жодних заперечень щодо суми надмірно сплачених Драбинівською сільською радою коштів суду не надав.

Враховуючи наведене позовні вимоги Прокурора про стягнення з відповідача на користь Виконавчого комітету Драбинівської сільської ради Полтавського району Полтавської області 190 675,96 грн. надмірно сплачених коштів, є правомірними та задовольняються судом.

Згідно зі статтею 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Згідно статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

У відповідності до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на відповідача.

Керуючись статтями 123, 129, 209, 210, 232, 233, 236, 238, 240, 241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест" (вул. Вікентія Хвойки, б.18/14, офіс 311, м. Київ, 04080, ) на користь Виконавчого комітету Драбинівської сільської ради Полтавського району Полтавської області, вул. Братів Кибкало, 31, с. Драбинівка, Полтавський район, Полтавська область, 39351, ) 190 675,96 грн. надмірно сплачених грошових коштів.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест" (вул. Вікентія Хвойки, б.18/14, офіс 311, м. Київ, 04080, ) на користь Полтавської обласної прокуратури (вул. 1100 річчя Полтави, 7, м. Полтава, 36000, ) 2 860,14 грн. витрат зі сплати судового збору.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складено та підписано 12.10.2022, з врахуванням проходження суддею підготовки суддів в Харківському РВ НШ України (Наказ голови ГСПО від 31.08.2022 № 22-од).

Суддя Погрібна С.В.