ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

20.09.2022 м. ДніпроСправа № 904/5361/19

За позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1; ідентифікаційний код 30019801)

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (49101, м. Дніпро, вул. О. Кониського, 5; ідентифікаційний код 20262860)

про стягнення 88 178 370 грн. 51 коп.

Суддя Загинайко Т.В.

Представники:

від позивача: Вагнер Д. В. - представник (адвокат);

від відповідача: Гончаренко І.Б. - представник (адвокат).

СУТЬ СПОРУ:

Позивач - Акціонерне товариство "УКРТРАНСГАЗ", м. Київ звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області із позовною заявою (вх.№5416/19 від 18.11.2019) до відповідача - Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ" про стягнення 88 178 370 грн. 51 коп., що складає 82 563,167 грн. 70 коп. заборгованості, 5 171 101 грн. 54 коп. - пені та 444 101 грн. 27 коп. - 3 % річних.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань за Договором від 17.12.2015 № транспортування природного газу в частині оплати рахунків за добові небаланси за березень, квітень, травень, червень 2019 року на загальну суму 82 563 167 грн. 70 коп., чим порушив умови пункту 2.6. вказаного Договору та пункту 19 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2020 у задоволенні позову Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1, ) до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ" (49101, м. Дніпро, вул. О.Кониського, 5, ) про стягнення 82 563,167 грн. 70 коп. заборгованості, 5 171 101 грн. 54 коп. - пені та 444 101 грн. 27 коп. - 3 % річних - відмовлено; витрати по сплаті судового збору покладено на позивача.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2021 рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2020 у справі №904/5361/19 залишено без змін.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 01.06.2022 рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2020 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2021 у справі №904/5361/19 скасовано, справу передано на новий розгляд до Господарського суду Дніпропетровської області.

Відповідно до протоколу від 01.07.2022 автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу передано на розгляд судді Загинайко Т.В.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 06.07.2022 прийнято справу № 904/5361/19 до провадження, постановлено розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання, яке відбудеться 01.08.2022 о 14:30 год.

Позивач у поясненнях (вх.№24581/22 від 01.08.2022) просить суд прийняти дані пояснення, врахувати їх при розгляді справи та зазначає те, що: - правова позиція позивача щодо предмету позовних вимог та засобів доказування у справі №904/5361/19 була підтримана Верховним Судом; - Верховним Судом, окрім постанови у справі № 904/5361/19, прийнято ще ряд постанов у подібних справах за касаційними скаргами АТ "Укртрансгаз" на рішення судів попередніх інстанцій, згідно з якими було відмовлено позивачу у задоволенні позовних вимог, про стягнення заборгованості за добові небаланси до операторів з розподілу природного газу, яким і є відповідач у даній справі (постанова у справі №922/3987/19 за позовом АТ "Укртрансгаз" до АТ "Харківгаз", постанова у справі №909/1302/19 за позовом "Укртрансгаз" до АТ "Тисменицягаз", постанова у справі №922/252/21 за позовом АТ "Укртрансгаз" до АТ "Коростишівгаз"); - у всіх наведених постановах Верховного Суду зроблені аналогічні висновки і щодо необхідності перевірки даних, наведених у актах приймання-передачі природного газу, і щодо наявності доказів виконання договору транспортування природного газу та інші обставини, що вказують на незаконність та необґрунтованість прийнятих рішень про відмову у задоволенні позовних вимог з розгляду аналогічних спорів; - спірний договір сторонами виконувався, в тому числі і в частині надання послуг врегулювання щодобових небалансів, що виключає кваліфікацію договору як неукладеного та не надання послуг транспортування природного газу у спірний період, саме на виконання вказаного договору; - факт роботи Оператора ГМР на ринку природного газу та виконання ним покладених чинним законодавством завдань вже є свідченням того, що він не міг не укладати та не виконувати оспорюваний договір, без такого договору, Оператор ГМР не мав би права на допуск до газотранспортної системи і не міг би вчиняти жодних дій з розподілу газу; - в матеріалах справи наявні докази на підтвердження обсягів відібраного відповідачем у період березень - червень 2019 року природного газу в межах договірних відносин по Договору та на підтвердження обсягів газу, який склав обсяги щодобового небалансу; - у зобов`язальних правовідносинах обов`язок з доведення відсутності своєї вини у порушенні зобов`язання покладається на особу, яка порушила зобов`язання, проте відповідачем не надано доказів, що спростовують докази, надані позивачем; - виходячи з того, що відповідач порушив свої обов`язки по своєчасному врегулюванню небалансів, що передбачені пунктом 2 розділу ХІІІ Кодексу ГТС та пунктом 4.1. Договору, позивач зобов`язаний був вчинити дії з врегулювання добових небалансів відповідача, у зв`язку з чим поніс відповідні витрати; - у випадку наявності у Оператора газорозподільної системи щодобових негативних небалансів, до нього застосовується плата за добовий небаланс та у нього виникає цивільний обов`язок з оплати таких щодобових небалансів; - у матеріалах справи наявні підписані обома сторонами акти приймання-передачі природного газу, які підтверджують обсяг природного газу, який відповідач прийняв у свої мережі; - всі заперечення відповідача ґрунтуються на міркуваннях, перекручуванні фактичних обставин справи та довільному тлумаченні норм Кодексу ГТС та Кодексу ГРМ, з метою уникнення оплати використаного природного газу та привласнення коштів, сплачених за газ споживачами.

Відповідач у поясненнях (вх.№24569/22 від 01.08.2022) просить суд в позові відмовити повністю, посилаючись на те, що: - права та обов`язки сторін виникають на підставі умов Договору, у разі відсутності погодження щодо окремих умов Договору або, якщо вони не конкретизовані в контексті розуміння змісту цієї умови, відповідно, не виникає, пов`язане з цією умовою право чи обов`язок, за таких обставин, вимоги позивача не ґрунтується на Договорі; - позивач має довести перед судом факт надання послуги з транспортування природного газу в межах укладеного між сторонами Договору шляхом надання акту наданих послуг транспортування природного газу за березень - червень 2019 року, оформленого відповідно до умов Договору, втім, такого доказу в матеріалах справи не має, оскільки така послуга позивачем не надавалася; - жодних обсягів природного газу для транспортування відповідач позивачу не передавав; - оператор газорозподільних систем у взаємовідносинах із АТ "Укртрансгаз" може виступати в якості таких суб`єктів ринку природного газу, як замовник послуг транспортування та безпосередньо як Оператор ГРМ, для здійснення статутної діяльності з розподілу природного газу, Оператору ГРМ договір на транспортування природного газу не потрібен; - позивач помилково ототожнює акти приймання-передачі природного газу за березень - червень 2019 року, підписані між сторонами без посилання на Договір № від 17.12.2015 року, з актами транспортування природного газу за Договором; - залишається не доведеним факт надання послуги транспортування природного газу в межах укладеного між сторонами договору; - відповідач жодних номінацій (заявок) на фізичне транспортування природного газу не подавав, а АТ "Укртрансгаз" - не підтверджував; - позивачем не надано жодної інформації щодо технічних параметрів звичайного рівня функціонування газотранспортної системи, відсутність даної інформації свідчить про неможливість встановлення параметрів звичайного рівня функціонування газотранспортної системи, а отже неможливо визначити параметри, які свідчитимуть про відхилення у функціонування ГТС від цього звичайного рівня; - в матеріалах справи відсутні первинні документи АТ "Укртрансгаз", які б свідчили про реальність балансування ГТС та понесення обґрунтованих витрат пов`язаних саме з таким балансуванням, а з односторонніх актів надання послуг балансування не вбачаються відомості про джерела внесення в них інформації, що позбавляє можливості перевірити, який саме обсяг газу позивач облікував в системі, який, на його думку, відповідач використав за спірний період, та які обґрунтовані витрати поніс позивач на збалансування газотранспортної системи та врегулювання небалансів саме відповідача, якщо позивач стверджує про їх виникнення та покриття за рахунок власних інтересів, однак доказів понесених витрат не надає; - стягнення пені можливо тільки у випадку, якщо її нарахування, в порядку та розмірі передбачене договором, проте позовна вимога позивача не ґрунтується на Договорі, оскільки до нього не були внесені зміни щодо врегулювання добового балансування. порядку визначення вартості, розрахунків та оплати добових небалансів.

У судове засідання 01.08.2022 з`явилися представники позивача та відповідача.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 01.08.2022 (з урахуванням ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 11.08.2022) продовжено підготовче провадження до 04.10.2022, задоволено усне клопотання Акціонерного товариства "Укртрансгаз" про відкладення розгляду справи та відкладено підготовче засідання (загальне позовне провадження) на 20.09.2022 о 15:30 год.

Позивач у клопотанні (вх.№30604/22 від 15.09.2022) про долучення доказів просить суд долучити до матеріалів справи №904/5361/19 надані документи, а саме: - копії договорів купівлі-продажу природного газу; - копії актів приймання-передачі природного газу за період березня-червня 2019р.; - копії платіжних доручень; - копії звітів Акціонерного товариства "Дніпрогаз" до НКРЕКП №8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) "Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків" за березень, квітень, травень, червень2019 року, із супровідними листами від НКРЕКП; - копії звітів АКціонерного товариства "Укртрансгаз" до НКРЕКП №6в-НКРЕКП-газ-мониторинг (квартальна) за 1 та 2 квартали 2019року; - докази направлення даного клопотання із додатками на адресу Відповідача та врахувати їх при розгляді цієї справи та задовольнити позовні вимоги в повному обсязі посилаючись на те, що: - Відповідач під час розгляду справи №904/5361/19 взагалі не надав доказів, які б могли переважити докази надані Позивачем, і які б могли свідчить про те, що докази Відповідача переважають над доказами Позивача; - вказані самим Акціонерним товариством "Дніпрогаз" обсяги та вартість негативного небалансу відповідають заявленим з боку Акціонерного товариства "Дніпрогаз" обсягу та вартості негативного небалансу у позовній заяві.

Відповідач у клопотанні (вх.№31163/22 від 20.09.2022) про зупинення провадження у справі просить суд зупинити провадження у справі №904/5361/22 до закінчення розгляду Великою Палатою Верховного Суду в касаційному порядку справи №910/11273/20 посилаючись на те, що: - що стосується розрахунку плати за добовий небаланс та визначення маржинальних цін придбання/продажу, то звертаємо увагу на відсутність у Позивача ресурсу природного газу саме для балансування; - балансуючі дії Оператор ГТС вчиняє шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів щодобово і лише у випадку неможливості задоволення потреб у підтримці оптимальної роботи газотранспортної системи або за відсутності ліквідності торгівлі короткостроковими стандартизованими продуктами, Оператор ГТС може додатково закупляти послуги балансування на підставі договору про закупівлю послуг балансування, при цьому послуга балансування закуповується в іншого суб`єкта господарювання на підставі відповідного договору про надання послуги балансування; - якщо при виникненні позитивних небалансів відповідний Оператор матиме право знижувати маржинальну ціну, то при наявності у замовників послуг транспортування природного газу негативних небалансів Оператор матиме можливість таку ціну підіймати на власний розсуд в односторонньому порядку та у будь-який час.

Також Відповідач у клопотанні (вх.№31170/22 від 20.09.2022) про призначення комплексної експертизи просить суд призначити у справі №904/5361/19 комплексну судово-економічну та будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертній установі - Львівський науково-дослідний інститут судових експертиз Міністерства юстиції України (; 79024, Львівська обл., м. Львів, вул. Липинського, 54), на вирішення експерту поставити наступні питання: - Якими первинними документами підтверджується розрахунок Акціонерне товариство «Укртрансгаз» вартості послуг врегулювання добових небалансів Акціонерного товариства «Дніпрогаз» у березні-червні 2019 року?; - Чи відповідають ці документи вимогам Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»?; - Які точки входу та виходу, в тому числі віртуальні з/до газотранспортної системи було використано Акціонерним товариством «Укртрансгаз» при розрахунку вартості послуг балансування Акціонерним товариством «Дніпрогаз» у березні-червні 2019 року?; - Чи дійсно у березні-червні 2019 року існувала ситуація з відхиленням технічних параметрів роботи газотранспортної системи Акціонерного товариства «Дніпрогаз» від звичайного рівня функціонування газотранспортної системи по причині недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій? Якщо так, то визначити яка величина відхилень обсягів підтверджених замовникам послуг транспортування номінацій вплинула на величину відхилення технічних параметрів від їх звичайного рівня?; - Чи існувала в Акціонерного товариства «Дніпрогаз» технічна можливість самостійно відбирати природний газ з газотранспортної системи (закачувати природний газ з газотранспортної системи в газорозподільні мережі) на пунктах приймання-передачі газу на газорозподільних станціях, враховуючи технічне облаштування газорозподільних станцій перерахованих у додатку N°3 до Договору транспортування природного газу N° від 17 грудня 2015 року, що знаходяться у володінні та користуванні Акціонерного товариства «Укртрансгаз»?; - В яких обсягах у спірний період (у березні-червні 2019 року) Акціонерне товариство «Укртрансгаз» закачувало природний газ в газорозподільні мережі Акціонерного товариства «Дніпрогаз» на пунктах приймання-передачі газу на газорозподільних станціях, перерахованих у додатку N°3 до Договору транспортування природного газу N° від 17 грудня 2015 року., та хто власник такого закачаного природного газу? - Якщо Акціонерне товариство «Дніпрогаз» відбирало газ на пунктах приймання-передачі газу на газорозподільних станціях, чи була в Акціонерного товариства «Укртрансгаз» технічна можливість обмежити (припинити) такий відбір газу?; - Чи підтверджуються документально дії Акціонерного товариства «Укртрансгаз» по застосовуванню щодо Акціонерного товариства «Дніпрогаз» відповідних заходів з обмеженням (припиненням) транспортування природного газу по відповідних точках входу/виходу? - Витрати на проведення комплексної судово-економічної та будівельно-технічної експертизи покласти на Акціонерне товариство «Дніпрогаз»; - зупинити провадження у справі №904/5361/19 до моменту закінчення комплексної судово-економічної та будівельно-технічної експертизи, посилаючись на те, що: - перевірка правильності односторонньо здійснених позивачем розрахунків заборгованості, відображеної в актах врегулювання щодобових небалансів за березень-червень 2019 року потребує призначення судово-економічної експертизи; - для об`єктивного встановлення та розгляду всіх обставин даної справи, необхідно опрацьовувати технічні дані про обсяги природного газу, оцінювати результати вимірів таких обсягів в пунктах приймання/передачі природного газу, та перевірити односторонні нарахування Позивачем заборгованості через призму усіх складових застосовуваної формули з економічної точки зору; - неможливо самостійно визначити саме обсяги надання Оператором ГТС послуг транспортування природного газу, та визначити вартість складових послуг, в тому числі послуги врегулювання добових небалансів, відтак для вирішення господарського спору необхідні спеціальні знання в галузі технологічного процесу газотранспортної системи, економіки та бухгалтерського обліку, а тому в зазначеній справі необхідно призначити комплексну судово - економічну та будівельно - технічну експертизу.

Згідно з частиною 2 статті 182 Господарського процесуального кодексу України у підготовчому засіданні суд оголошує склад суду, а також прізвища секретаря судового засідання, перекладача, спеціаліста, з`ясовує наявність підстав для відводів; з`ясовує, чи бажають сторони укласти мирову угоду, передати справу на розгляд третейського суду, міжнародного комерційного арбітражу або звернутися до суду для проведення врегулювання спору за участю судді; у разі необхідності заслуховує уточнення позовних вимог та заперечень проти них та розглядає відповідні заяви; вирішує питання про вступ у справу інших осіб, заміну неналежного відповідача, залучення співвідповідача, об`єднання справ і роз`єднання позовних вимог, прийняття зустрічного позову, якщо ці питання не були вирішені раніше; може роз`яснювати учасникам справи, які обставини входять до предмета доказування, які докази мають бути подані тим чи іншим учасником справи; з`ясовує, чи повідомили сторони про всі обставини справи, які їм відомі; з`ясовує, чи надали сторони докази, на які вони посилаються у позові і відзиві, а також докази, витребувані судом чи причини їх неподання; вирішує питання про проведення огляду письмових, речових і електронних доказів у місці їх знаходження; вирішує питання про витребування додаткових доказів та визначає строки їх подання, вирішує питання про забезпечення доказів, якщо ці питання не були вирішені раніше; вирішує питання про призначення експертизи, виклик у судове засідання експертів, свідків, залучення перекладача, спеціаліста; за клопотанням учасників справи вирішує питання про забезпечення позову, про зустрічне забезпечення; вирішує заяви та клопотання учасників справи; направляє судові доручення; встановлює строки для подання відповіді на відзив та заперечення; встановлює строк для подання пояснень третіми особами та відповіді учасників справи на такі пояснення; встановлює строки та порядок врегулювання спору за участю судді за наявності згоди сторін на його проведення; встановлює порядок з`ясування обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, та порядок дослідження доказів, якими вони обґрунтовуються під час розгляду справи по суті, про що зазначається в протоколі судового засідання; з`ясовує розмір заявлених сторонами судових витрат; вирішує питання про колегіальний розгляд справи; призначає справу до розгляду по суті, визначає дату, час і місце проведення судового засідання (декількох судових засідань - у разі складності справи) для розгляду справи по суті; здійснює інші дії, необхідні для забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи по суті.

Відповідно до пункту 3 частини 2 статті 183 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження коли питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

Таким чином, для належної підготовки справи для розгляду по суті суд вважає за необхідне відкласти підготовче засідання з огляду на неможливість виконання завдання підготовчого провадження та вчинення всіх, передбачених частиною 2 статті 182 Господарського процесуального кодексу України процесуальних дій, а також з метою надання можливості сторонам скористатися своїми процесуальними правами, визначеними статтями 42 та 46 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись частиною 2 статті 182, пунктом 3 частини 2 статті 183, статтями 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Відкласти підготовче засідання (загальне позовне провадження) на 06.10.2022 о 14:30 год.

Судове засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області, в залі судових засідань №1-202 за адресою: м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1.

2. До судового засідання запропонувати:

Позивачу - надати письмові пояснення щодо клопотання про зупинення провадження у справі.

3. При направленні у судове засідання уповноважених представників учасників судового процесу мати при собі відповідно до статті 60 Господарського процесуального кодексу України документи, що підтверджують повноваження представників.

4. Учасникам справи заяви, клопотання, заперечення, пояснення щодо суті спору та в межах питань підготовчого судового засідання подавати суду у письмовому вигляді з доказами надсилання на адресу іншим учасникам справи, з використанням дистанційних каналів зв`язку, з дотриманням визначених законом чи судом процесуальних строків та відповідно до вимог, серед іншого, статей 169, 170 Господарського процесуального кодексу України.

5. Роз`яснити учасникам справи про можливість суду прийняти рішення за наслідком підготовчого судового засідання за відсутності їх представників за умов повного використання ними процесуальних прав, обов`язків та за наявності від них відповідних заяв.

6. Звернути увагу учасників справи, що у разі подання документів електронною поштою на електронну адресу суду, такі документи повинні відповідати вимогам статті 7 Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг".

7. Нагадати учасникам судового процесу, що для отримання процесуальних документів в електронному вигляді необхідно:

- зареєструватися в системі обміну електронними документами між судом та учасниками судового процесу (завести поштову скриньку в системі "Електронний суд"), розміщеній на офіційному веб-порталі судової влади України за адресою: mail.gov.ua;

- подати до суду заяву про отримання процесуальних документів в електронному вигляді, яку необхідно роздрукувати на офіційному веб-порталі судової влади України у вищевказаному розділі (процесуальні документи у відповідній справі, що видані після дати подання вказаної заяви до суду, будуть надходити в електронному вигляді на зареєстровану електронну адресу учасника судового процесу в домені mail.gov.ua).

8. Повідомити учасників справи, що належним повідомленням сторін про час і місце судового засідання, є направлення вказаної ухвали засобами поштового або електронного зв`язку (електронною поштою) або за допомогою системи обміну електронними документами між судом та учасниками судового процесу "Електронний суд".

9. Обмежити на період дії карантину та воєнного стану доступ до приміщення суду осіб, які не є представниками учасників справи (вільних слухачів).

10. Явка у судове засідання уповноважених представників учасників судового процесу є необов`язковою за наявності відповідної заяви чи клопотання про розгляд справи без участі представника.

11. Ухвала набирає законної сили 20.09.2022.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz/.

Повний текст ухвали підписано 23.09.2022.

Суддя Т.В. Загинайко