ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про розгляд заяви

"19" вересня 2022 р. м. Одеса Справа № 916/1261/16
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Большакова В.А.

дослідивши матеріали справи

за заявою кредитора: Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку "Укргазбанк"

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю «Прогресбуд-Інвест» (65026, м. Одеса, вул. Приморська, буд. 49; )

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні за участю

представників сторін та учасників:

від кредиторів: АТ "Укргазбанк" - Джаловян І.А. (приймала участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду);

ліквідатор банкрута: не з`явився.

У судовому засіданні 05.09.2022р. оголошено перерву до 14.09.2022р. о 10 год. 30 хв. у відповідності до ст. 216 ГПК України.

У судовому засіданні 14.09.2022р. оголошено перерву до 19.09.2022р. о 10 год. 30 хв. у відповідності до ст. 216 ГПК України.

Історія справи

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 31.05.2016р. (суддя - Лепеха Г.А.) порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Прогресбуд-Інвест" (далі ТОВ "Прогресбуд-Інвест"); визнано грошові вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку „Укргазбанк (далі АБ „Укргазбанк) до ТОВ "Прогресбуд-Інвест" у сумі 8 397 980, 7 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Прогресбуд-Інвест"; розпорядником майна ТОВ "Прогресбуд-Інвест" призначено арбітражного керуючого Афоніна Д.О.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 20.07.2016р. змінено п.2 висновків ухвали господарського суду Одеської області від 31.05.2016р. в частині визнання грошових вимог АБ "Укргазбанк", виклавши його у наступній редакції: "2. Визнати грошові вимоги АБ "Укргазбанк" до ТОВ "Прогресбуд-Інвест" в сумі 57 213 922, 74 грн.".

Ухвалою попереднього засідання від 04.08.2016р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Прогресбуд-Інвест" з вказівкою розміру вимог та черговості їх задоволення.

Постановою Господарського суду Одеської області від 20.10.2016р. ТОВ "Прогресбуд-Інвест" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Дєчеву О.М.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2017р. апеляційну скаргу АБ Укргазбанк задоволено частково; постанову Господарського суду Одеської області від 20.10.2016р. зі справи №916/1261/16 в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Дєчевої О.М. скасовано; справу передано на розгляд Господарському суду Одеської області на стадію призначення ліквідатора боржника.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.02.2017р. суддею Найфлейшем В.Д. справу прийнято до свого провадження.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.03.2017р. ліквідатором ТОВ „Прогресбуд-інвест призначено арбітражного керуючого Дєчеву О.М.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.06.2017р. серед іншого визнано Публічне акціонерне товариство „ВТБ Банк поточним кредитором ТОВ „Прогресбуд-Інвест з грошовими вимогами у розмірі 37 210 781, 49грн.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.08.2019р. суддею Найфлейшем В.Д. заявлено самовідвід від розгляду справи №916/1261/16 за заявою АБ „Укргазбанк до боржника ТОВ "Прогресбуд-Інвест" про визнання банкрутом.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.08.2019р. суддею Антощук С.І. справу прийнято до свого провадження.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 19.09.2019р. справу прийнято до свого провадження суддею Грабован Л.І.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.10.2019р. відсторонено арбітражного керуючого Дєчеву О.М. від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "Прогресбуд-Інвест"; тимчасово покладено на арбітражного керуючого Дєчеву О.М. виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "Прогресбуд-Інвест" до призначення судом в установленому законом порядку нового ліквідатора.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.11.2019р. призначено ліквідатором ТОВ "Прогресбуд-Інвест" арбітражного керуючого Петровську Н.А.

Зміст питань, що розглядаються судом. Заяви учасників.

АБ «Укргазбанк» звернулося із заявою від 24.06.2021р. (вх. №3-401/21 від 25.06.2021р.) (т. 13 а.с. 109-112) з врахуванням уточненої заяви від 10.08.2021р. (вх. №21377/21 від 11.08.2021р.) (т. 13 а.с. 14-15) про внесення змін до реєстру вимог кредиторів, затверджених ухвалою Господарського суду Одеської області від 31.05.2016р. у справі №916/1261/16; визнання погашеними шляхом задоволення грошових вимог АБ «Укргазбанк» до ТОВ «Прогресбуд-Інвест» в сумі 152 352 грн. у зв`язку із оплатою за рахунок коштів, виручених при реалізації предмета застави; визнання грошових вимог АБ «Укргазбанк» до ТОВ «Прогресбуд-Інвест» у розмірі 7 721 648 грн. із задоволенням в четверту чергу.

В обґрунтування поданої заяви зазначено, що ухвалою попереднього засідання суду від 04.08.2016р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Прогресбуд-Інвест», до якого у тому числі включені вимоги АБ «Укргазбанк» в сумі 16 536 (судові витрати) із черговістю задоволення перша черга, 96 950 330, 35 грн. четверта черга, 19 616 605, 27 грн. шоста черга та 7 874 000 грн. - вимоги забезпечені заставою. Кредитор вказує, що в постанові Одеського апеляційного господарського суду від 20.07.2016р. заначено, його вимоги до боржника забезпечені іпотекою нерухомого майна, а саме земельною ділянкою, кадастровий номер :08:0007, площею 0, 4993 га, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля, 31 та належить боржнику на праві власності на підставі Державного акту на праві на земельну ділянку серія №915002; вартість нерухомого майна складає 7 874 000 грн., що підтверджується договором іпотеки від 29.10.2009р. Кредитор зазначає, що 15.04.2021р. в рамках справи про банкрутство був проведений електронний аукціон з продажу вищезазначеного майна банкрута (протокол проведення електронного аукціону №UA-PS-2021-04-05-000063-1) та 17.06.2021р. ТОВ «Прогресбуд-Інвест» було перераховано на банківський рахунок АБ «Укргазбанк» 147 914, 57 грн. як часткове погашення вимог заставного кредитора, у зв`язку з чим вимоги, які були забезпечені заставою становлять 7 465 248 грн. Кредитор вважає, що з врахуванням вищенаведених обставин існує необхідність у внесенні змін до реєстру кредиторів. Згідно заяви АБ «Укргазбанк» є кредитором у справі, вимоги якого вже розглянуто і визнано у встановленому законом порядку, заяву подано на підставі змін черговості раніше розглянутих і визнаних вимог у зв`язку із реалізацією предмета забезпечення, заява не містить нових вимог до боржника, а стосується лише зміни статусу раніше визнаних вимог. При цьому, кредитор у заяві посилається на ст. 572 ЦК України, ст. 1 Закону України «Про іпотеку», ч. 1 ст. 24 Закону України «Про заставу», ст.1, ч. 3 ст. 63, ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства, постанову Великої Палати Верховного Суду від 15.05.2018р. у справі №902/492/17, постанови Верховного Суду від 21.08.2018р. у справі №01/1494(14-01/1494) та від 27.05.2021р. у справі №916/1142/18.

Ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Петровською Н.А. надано відзив від 05.08.2021р. (вх. №21044/21 від 06.08.2021р.) (т. 14 а.с. 1-5), в якому викладено прохання відмовити у задоволенні заяви ПАТ АБ «Укргазбанк» про внесення змін до реєстру вимог кредиторів; визнати забезпечені вимоги ПАТ АБ «Укргазбанк» до ТОВ «Прогресбуд-Інвест» у розмірі 152 353 грн. погашеними у звязку із частковим задоволенням вимог кредитора; визнати забезпечені вимоги ПАТ АБ «Укргазбанк» до ТОВ «Прогресбуд-Інвест» у розмірі 7 721 648 грн. погашеними у зв`язку із реалізацією предмета застави (іпотеки). Згідно відзиву ухвалою попереднього засідання від 04.08.2016р. затверджено реєстр вимог кредиторів, у тому числі затверджено вимоги ПАТ «Укргазбанк» 116 566 935, 62 грн. (основний борг), 16 536 грн. (судові витрати), 96 950 330, 35 19 616 605, 27 перша, четверта, шоста, вимога забезпечені заставою 7 874 000 грн.; 15.04.2021р. в межах справи був проведений електронний аукціон з продажу майна банкрута, за результатами якого земельна ділянка, яка перебувала у заставі (іпотеці) ПАТ АБ «Укргазбанк» була реалізована за 152 352 грн., а тому розрахунок наступний: 7 874 000 152 352 = 7 721 648, тоді як кредитор вказав суму 7 465 248.

Щодо правових підстав зміни черговості вимог ліквідатор банкрута зазначає, що ПАТ АБ «Укргазбанк» заявило свої вимоги до ТОВ «Прогресбуд-Інвест» саме як до майнового поручителя за кредитним договором, укладеним між ПАТ АКБ «Київ» та ТОВ «Паляниця». Посилаючись на умови договору про надання кредиту №001/09 від 29.10.2009р., ст.ст. 1, 11 Закону України «Про іпотеку», ліквідатор банкрута зазначає, що забезпечені заставою вимоги ПАТ АБ «Укргазбанк» до ТОВ «Прогресбуд-Інвест» за своїм змістом є вимогами забезпеченого кредитора до майнового поручителя, який не є одночасно боржником в основному зобов`язанні, в тому такі вимоги вважаться погашеними у разі реалізації предмета застави (іпотеки). Ліквідатор банкрута вказує, що внаслідок продажу майна, що забезпечувало зобов`язання банкрута, відбулося часткове погашення заборгованості ПАТ АБ «Укргазбанк», припинися іпотека, решта вимог забезпечених заставою вважаються погашеним у зв`язку із реалізацією предмета іпотеки (застави).

Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Петровська Н.А звернулася із клопотанням від 15.09.2022р. (вх. №19750/22 від 15.09.2022р.) про розгляд заяви ПАТ АБ «Укргазбанк» про внесення змін до реєстру вимог кредиторів із врахуванням поданого нею відзиву, без її участі, за наявними матеріалами.

Обставини, встановленні судом

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 31.05.2016р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Прогресбуд-Інвест"; визнано грошові вимоги АБ „Укргазбанк до ТОВ "Прогресбуд-Інвест" у сумі 8 397 980, 7 грн. та інше.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 20.07.2016р. змінено п.2 висновків ухвали господарського суду Одеської області від 31.05.2016 в частині визнання грошових вимог АБ "Укргазбанк", виклавши його у наступній редакції: "2. Визнати грошові вимоги публічного акціонерного товариства АБ "Укргазбанк" до ТОВ "Прогресбуд-Інвест" в сумі 57 213 922, 74 грн.".

Відповідно до вказаної постанови звертаючись із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Прогресбуд-Інвест", кредитор ПАТ АБ "Укргазбанк" зазначило, що постановою Одеського апеляційного господарського суду від 20.03.2012р. у справі №8/17-3839-2011 задоволено частково позовну заяву ПАТ "Акціонерний комерційний банк "КИЇВ", стягнуто солідарно з ТОВ "Прогресбуд-Інвест", ТОВ "Прогресбуд", ПП "Прогрес - Риелт" та ТОВ "Прогрес - Строй СУ №2" на користь ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Київ" 65 087 922, 74 грн. заборгованості, з яких: 50 000 000 грн. заборгованості за кредитом, 11 724 935, 40 грн. заборгованості по відсоткам за користування кредитом, 2 464 406, 03 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 898 581, 31 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків за користування кредитом; 30.03.2012р. господарським судом Одеської області видано наказ про примусове виконання постанови Одеського апеляційного господарського суду від 20.03.2012 у справі №8/17-3839-2011.

У постанові Одеського апеляційного господарського суду від 20.07.2016р. вказано, що заявником зазначено, що вимоги кредитора до боржника забезпечені іпотекою нерухомого майна, а саме, земельною ділянкою, кадастровий номер :08:0007, площею 0, 4993 га, цільове призначення для будівництва жилого 3-х секційного будинку, 9-16 поверхів, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля 31 та належить боржнику на праві власності на підставі Державного акту на праві власності на земельну ділянку серія №915002, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю за №28 від 18.07.2006 р. Вартість нерухомого майна за згодою сторін складає становить 7 874 000 грн., що підтверджується договором іпотеки від 29.10.2009 р., посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Фольгіною A.B., зареєстровано в реєстрі за №29. Заявником зазначено, що вартість нерухомого майна забезпечує частково вимоги ПАТ АБ "Укргазбанк" в розмірі 7 874 000 грн. 00 коп.

Ухвалою попереднього засідання від 04.08.2016р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Прогресбуд-Інвест", до якого включені у тому числі вимоги АБ «Укргазбанк» в сумі 16 536 (судові витрати) із черговістю задоволення перша черга, 96 950 330, 35 грн. четверта черга, 19 616 605, 27 грн. шоста черга та 7 874 000 грн. - вимоги забезпечені заставою.

Враховуючи те, що АБ «Укргазбанк» звертається до суду із заявою про погашення частини вимог у зв`язку із перерахуванням йому коштів, виручених від реалізації заставного майна в ліквідаційній процедурі, та визнання вимог до боржника з віднесенням до четвертої черги (визнання конкурсним кредитором), суд вважає з необхідне дослідити підстави подання первісної заяви, визначення правової природи боргу, результатів її розгляду судом та проведення ліквідаційних заходів щодо продажу майна та задоволення вимог заявника.

Вимоги, викладені у заяві АБ «Укргазбанк» про порушення справи про банкрутство, ґрунтувались на постанові Одеського апеляційного господарського суду від 20.03.2012р. у справі №8/17-3839-2011, якою стягнуто солідарно у тому числі з ТОВ „Прогресбуд - Інвест на користь ПАТ „Акціонерний комерційний банк „Київ 65 087 922,74 грн. заборгованості, наказі Господарського суду Одеської області від 30.03.2012р. та постанові про відкриття виконавчого провадження від 16.07.2012р., ухвалі Господарського суду Одеської області від 09.09.2015р., якою здійснено заміну стягувача ПАТ „Акціонерний комерційний банк „Київ на АБ „Укргазбанк.

З матеріалів заяви про порушення справи про банкрутство, заяви з кредиторськими вимогами та з доданими до них доказами вбачається, що 29.10.2009р. між ПАТ «АКБ «Київ» (правонаступником якого є АБ «Укргазбанк») та ТОВ «Паляниця» був укладений договір про надання кредиту №001/09, в забезпечення виконання зобов`язань якого між ПАТ «АКБ «Київ» та ТОВ «Прогресбуд-Інвест» був укладений договір іпотеки від 29.10.2009р.

П.1.1. договору іпотеки передбачено, що іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю у якості забезпечення виконання позичальником за договором про надання кредиту №001/09 від 29.10.2009р. наступне нерухоме майно: земельну ділянку (кадастровий номер :08:006:0007), площею 0, 4993 га, цільове призначення для будівництва жилого 3-секційного будинку, 9-16 поверхів, вартістю згідно звіту про експертну грошову оцінку «Центру економіко-правового забезпечення» від 26.10.2009р. 7 874 000 грн., що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля, 31 та належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серія ЯГ№915002, зареєстрований в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю за №28 від 18.07.2006р.

Згідно п. 1.2. договору іпотеки вартість предмета іпотеки становить 7 874 000 грн.

29.10.2009р. між ПАТ „АКБ „Київ, ТОВ „Паляниця та ТОВ „Прогресбуд - Інвест був укладений договір поруки № 001/09-п1, згідно з яким поручитель (ТОВ «Прогресбуд-Інвест») зобов`язуються перед кредитором солідарно відповідати за виконання позичальником у повному обсязі зобов`язань за договором про надання кредиту № 001/09 від 29.10.2009р., а саме: повернення суми кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, комісій, а також можливої неустойки (пені, штрафу) у розмірах та у випадках, передбачених договором кредиту.

П.п. 3.1, 3.1.1, 3.1.2 договору поруки передбачено, що поручитель зобов`язаний: протягом одного робочого дня від дати отримання листа кредитора про невиконання позичальником забезпеченого порукою зобов`язання за договором, виконати відповідне зобов`язання шляхом перерахування непогашеної суми кредиту на рахунок кредитора № 2073.8.00.32635.01, непогашеної суми процентів на рахунок кредитора № 2078.3.00.32635.01, непогашеної суми комісій на рахунок кредитора № 3501, суми можливої неустойки (пені, штрафу) на рахунок № 80; у разі невиконання позичальником та поручителем забезпеченого порукою зобов`язання, відповідати перед кредитором разом із позичальником як солідарний боржник всім своїм майном на яке, згідно з чинним законодавством України, може бути звернено стягнення.

Із протоколу №1 засідання інвентаризаційної комісії ТОВ "Прогресбуд-Інвест" від 21.08.2020р. вбачається, що інвентаризація проводилась з 20.08.2020р. по 21.08.2020р. комісією у складі: голова ліквідаційної комісії ліквідатор банкрута Петровська Н.А., за результатами якої встановлено наступне: згідно з інвентаризаційними описами за підприємством значиться у наявності земельна ділянка загальною площею 0, 4993 га, що розташована по вул. Пестеля, 31, м. Одеса, кадастровий номер :08:006:0007; значиться фінансова інвестиція у вигляді частки у статутному капіталі ТОВ Складський комплекс Більшовик; дебіторська заборгованість відсутня; незавершене будівництво відсутнє.

Із проміжних звітів ліквідатора банкрута та доданих до них документів вбачається, що 15.04.2021р. за результатами проведеного електронного аукціону, зокрема, земельна ділянка площею 0, 4993 га, кадастровий номер :08:006:0007, що належить ТОВ «Прогресбуд-Інвест», була реалізована за 152 352 грн., переможцем електронного аукціону визначено ТОВ «Чорномор 2020»; 23.04.2021р. між ТОВ «Прогресбуд-Інвест» та ТОВ «Чорномор 2020» підписано акт про придбання майна на аукціоні.

Товарною біржею ФІДДА був проведений аукціон з продажу майна банкрута ТОВ «Прогресбуд-Інвест», про що свідчить протокол проведення електронного аукціону №UA-PS-2021-04-05-000063-1 від 15.04.2021р. Відповідно до вказаного протоколу для продажу було запропоновано наступне майно банкрута, яке належить йому на підставі договору купівлі-продажу земельної ділянки під забудову на аукціоні, державного акту на право власності на земельну ділянку серія ЯГ №915002: земельна ділянка загальною площею 0, 4993 га, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля, 31, кадастровий номер: :08:006:0007; переможець електронного аукціону - ТОВ «Чорномор 2020», ціна, сплачена переможцем 152 352 грн.

23.04.2021р. між ТОВ «Прогресбуд-Інвест» та ТОВ «Чорномор 2020» був підписаний акт про придбання майна на аукціоні, згідно п.1. якого продавець передав, а покупець прийняв у власність майно ТОВ «Прогресбуд-Інвест», що є предметом продажу на аукціоні №UA-PS-2021-04-05-000063-1, який відбувся 15.04.2021р., а саме: земельна ділянка загальною площею 0, 4993 га, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля, 31, кадастровий номер :08:006:0007.

Згідно платіжного доручення №1 від 17.06.2021р. ТОВ «Прогресбуд-Інвест» було перераховано АБ «Укргазбанк» 147 914, 57 грн. в рахунок часткового погашення вимог заставного кредитора у справі №916/1261/16.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.11.2021р. відмовлено у задоволенні скарги Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Іспанський-1 (вх. №3-518/21 від 10.08.2021р.) на дії ліквідатора, в якій викладено прохання визнати дії ліквідатора ТОВ Прогресбуд-Інвест арбітражного керуючого Петровської Н.А. щодо включення до ліквідаційної маси боржника з формування ліквідаційної маси боржника ТОВ Прогресбуд-Інвест та продажу земельної ділянки площею 0, 4993 га, розташовану за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля, 31, кадастровий номер :08:006:0007 незаконними.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 22.11.2021р. по справі №916/1261/16 (916/2158/21), яке залишене без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.07.2022р., відмовлено повністю у задоволенні позову Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Іспанський-1 до ТОВ Прогресбуд-Інвест, ТОВ Чорномор 2020, ТОВ Публічні процедури за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів ПАТ Акціонерний банк Укргазбанк про визнання недійсними результатів аукціону та визнання правочину недійсним.

Норми права, що підлягають застосуванню. Висновки суду.

Ч. 1 ст. 3 ГПК України передбачено, що судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч. 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу визнано такими, що втратив чинність: Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Згідно зі ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства кредитор - юридична або фізична особа, а також контролюючий орган, уповноважений відповідно до Податкового кодексу України здійснювати заходи щодо забезпечення погашення податкового боргу та недоїмки зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у межах своїх повноважень, та інші державні органи, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких до боржника або іншої особи забезпечені заставою майна боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли після відкриття провадження у справі про банкрутство.

Грошове зобов`язання згідно абз. 4 ч. 1 ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства це зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов`язань належать також зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов`язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов`язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов`язань боржника, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров`ю громадян, зобов`язання з виплати авторської винагороди, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом.

За ч.2 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства забезпечені кредитори зобов`язані подати заяву з грошовими вимогами до боржника під час провадження у справі про банкрутство в частині вимог, що є незабезпеченими, або за умови відмови від забезпечення. Забезпечені кредитори можуть повністю або частково відмовитися від забезпечення. Якщо вартості застави недостатньо для покриття всієї вимоги, кредитор повинен розглядатися як забезпечений лише в частині вартості предмета застави. Залишок вимог вважається незабезпеченим.

Згідно абз. 2-4 ч. 6 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, подані в межах строку, визначеного частиною першою цієї статті, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. Вимоги кредиторів, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, розглядаються господарським судом у порядку черговості їх отримання у судовому засіданні, яке проводиться після попереднього засідання господарського суду. За результатами розгляду зазначених заяв господарський суд постановляє ухвалу про визнання чи відхилення (повністю або частково) вимог таких кредиторів.

Абз. 5 ч. 6 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що ухвала господарського суду є підставою для внесення відомостей про таких кредиторів до реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Згідно ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Ст. 553 ЦК України передбачено, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі. Поручителем може бути одна особа або кілька осіб.

Відповідно до ст. 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки. Особи, які за одним чи за декількома договорами поруки поручилися перед кредитором за виконання боржником одного і того самого зобов`язання, є солідарними боржниками і відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки.

Ч.ч.1, 2 ст. 543 ЦК України передбачено, що у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов`язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов`язаними доти, доки їхній обов`язок не буде виконаний у повному обсязі.

Згідно ч. 1 ст. 546 ЦК України виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності.

Визначення забезпеченого зобов`язання та, відповідно, вимог забезпеченого кредитора, які включаються до реєстру вимог кредиторів у справі про банкрутство, має здійснюватися з урахуванням положень законодавства, яке регулює забезпечення зобов`язань (зокрема, ст. 572, 575, 589 ЦК України, Закону України Про заставу, Закону України Про іпотеку).

Так, відповідно до ст. 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов`язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов`язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв`язку із пред`явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором застави (ч.2 ст. 589 ЦК України, ст. 19 Закону України Про заставу).

Ч.1 ст. 583 ЦК України визначено, що заставодавцем може бути боржник або третя особа (майновий поручитель); відповідні положення наведено також у частині другій статті 11 Закону України Про заставу, за якою заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (майновий поручитель).

Згідно зі ст. 589 ЦК України у разі невиконання зобов`язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави.

За визначеннями, наведеними у ст. 1 Закону України Про іпотеку, іпотека - вид забезпечення виконання зобов`язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов`язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом; основне зобов`язання - зобов`язання боржника за договорами позики, кредиту, купівлі-продажу, лізингу, а також зобов`язання, яке виникає з інших підстав, виконання якого забезпечене іпотекою; майновий поручитель - особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов`язання іншої особи-боржника.

Ч.5,6 ст. 3 Закону України Про іпотеку визначено, що іпотека має похідний характер від основного зобов`язання і є дійсною, зокрема, до припинення основного зобов`язання. У разі порушення боржником основного зобов`язання відповідно до договору іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами.

Відповідно до ч.1 ст. 7 Закону України Про іпотеку за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов`язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов`язання. Якщо інше не встановлено законом або іпотечним договором, іпотекою також забезпечуються вимоги іпотекодержателя щодо відшкодування: витрат, пов`язаних з пред`явленням вимоги за основним зобов`язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрат на утримання і збереження предмета іпотеки; витрат на страхування предмета іпотеки; збитків, завданих порушенням основного зобов`язання чи умов іпотечного договору.

Застава - це спосіб забезпечення зобов`язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов`язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами (ст.1 Закону України "Про заставу").

Згідно ст.19 Закону України "Про заставу" за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

У відповідності до ч.2 ст.11 Закону України "Про заставу", заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (майновий поручитель).

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 593 ЦК України право застави припиняється у разі реалізації предмета застави.

У разі реалізації предмета застави (іпотеки) у зв`язку зі зверненням на нього стягнення заставодавцем (іпотекодавцем) відповідне забезпечувальне зобов`язання припиняється (абз. 5 ст. 28 Закону України "Про заставу", абз. 3 ч.1 ст. 17 Закону України "Про іпотеку").

Ч.ч.1, 4 ст. 591 ЦК України передбачено, що реалізація предмета застави, на який звернене стягнення, провадиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом. Порядок реалізації предмета застави з публічних торгів встановлюється законом. Якщо сума, одержана від реалізації предмета застави, не покриває вимоги заставодержателя, він має право отримати суму, якої не вистачає, з іншого майна боржника в порядку черговості відповідно до ст. 112 цього Кодексу, якщо інше не встановлено договором або законом.

Ч. 1 ст. 24 Закону України Про заставу передбачено, що у випадках, коли суми, вирученої від продажу предмета застави, недостатньо для повного задоволення вимог заставодержателя, він має право, якщо інше не передбачено законом чи договором, одержати суму, якої не вистачає для повного задоволення вимоги, з іншого майна боржника в порядку черговості, передбаченої законодавством України.

За положеннями ч.2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства ліквідатор з дня свого призначення продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Кодексом; веде реєстр вимог кредиторів.

Погашення вимог забезпечених кредиторів за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Кодексом, позачергово (ч. 6 ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства).

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства погашені вимоги кредиторів - задоволені вимоги кредиторів, а також зобов`язання, щодо яких досягнуто згоди про припинення, у тому числі заміну або припинення зобов`язання в інший спосіб.

Судом встановлено, що 29.10.2009р. між ПАТ «АКБ «Київ» (правонаступником якого є АБ «Укргазбанк») та ТОВ «Паляниця» був укладений договір про надання кредиту №001/09, в забезпечення виконання зобов`язань якого між ПАТ «АКБ «Київ» та ТОВ «Прогресбуд-Інвест» був укладений договір іпотеки від 29.10.2009р., предметом якої було визначено земельну ділянку (кадастровий номер :08:006:0007), площею 0, 4993 га, цільове призначення для будівництва жилого 3-секційного будинку, 9-16 поверхів, вартістю 7 874 000 грн., що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля, 31, та договір поруки №001/09-п1 від 29.10.2009р., за умовами якого зобов`язуються перед кредитором солідарно відповідати за виконання позичальником у повному обсязі зобов`язань за вказаним договором про надання кредиту.

Таким чином, ТОВ «Прогресбуд-Інвест», крім як майновий поручитель згідно договору іпотеки від 29.10.2009р., відповідає за основним зобов`язанням, яке виникло на підставі договору про надання кредиту від 29.10.2009р. №001/09, на підставі договору поруки №001/09-п1 від 29.10.2009р., перед кредитором АБ «Укргазбанк» солідарно з основним боржником, тобто у тому обсязі, що і останній.

Товарною біржею ФІДДА був проведений аукціон з продажу майна банкрута, про що свідчить протокол проведення електронного аукціону №UA-PS-2021-04-05-000063-1 від 15.04.2021р., відповідно до якого вказана земельна ділянка була реалізована за 152 352 грн., та згідно платіжного доручення №1 від 17.06.2021р. ТОВ «Прогресбуд-Інвест» було перераховано АБ «Укргазбанк» 147 914, 57 грн. в рахунок часткового погашення вимог заставного кредитора у справі №916/1261/16.

Таким чином, внаслідок продажу майна, що забезпечувало зобов`язання банкрута, відбулося часткове погашення заборгованості останнього і така заборгованість зменшилась на суму реалізації заставного майна.

У постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 27.05.2021р. по справі №916/1142/18 зазначено:

«Вимоги кредитора стосовно суми основного боргу, якої не вистачає після реалізації предмета іпотеки на виконання рішення суду про звернення стягнення на предмет іпотеки, втрачають статус забезпечених. Розмір таких вимог як і їх черговість повинен визначатися судом (аналогічний висновок викладений у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 31.10.2019 у справі № 911/2430/14).

Тлумачення абзацу 11 частини другої статті 25 Закону про банкрутство у взаємозв`язку з іншими норми цього Закону, та нормами ЦК України, Закону України "Про іпотеку", Закону України "Про заставу" із застосуванням системного методу інтерпретації свідчить, що кінцева вартість заставного (іпотечного) майна для цілей проведення розрахунків із забезпеченим кредитором формується в момент його реалізації. Після продажу заставного (іпотечного) майна вимоги забезпеченого кредитора до майнового поручителя, який є одночасно боржником в основному зобов`язанні, якщо інше не обумовлено договором застави (іпотеки) та немає заяви такого кредитора про відмову від забезпечення, включаються до реєстру вимог кредиторів до відповідної черги за правилами цього Закону.

Близькі за змістом висновки сформульовані у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 21.03.2018 у справі № 926/4740-б/16, від 27.06.2018 у справі № 922/2250/16, від 06.09.2018 у справі № 918/1071/15, від 11.09.2018 у справі № 909/1060/16».

Загальне цивільне законодавство та законодавство про іпотеку застосовується у справах про банкрутство з врахуванням особливостей законодавства про банкрутство як спеціального законодавства, що регулює правовідносини сторін у справі про банкрутство.

У разі реалізації предмета іпотеки з дотриманням вимог Кодексу України з процедур банкрутства іпотека та майнова порука припиняються у повному обсязі, оскільки їх мета досягнута.

З урахуванням положень чинного цивільного і господарського законодавства (ст. ст. 599,601, 604 ЦК України, ст.ст. 198,204 ГК України) способами погашення грошових вимог у процедурі банкрутства можна визнати: оплату боргу; новацію; передання відступного; неможливість виконання, що може набувати судової форми (обумовлена недостатністю майна боржника-банкрута та його примусовою ліквідацією) та законодавчої форми (передбачення законом обставин, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язання, наприклад, списання заборгованості, штрафних санкцій тощо); сплив граничної давності; прощення боргу; залік взаємних вимог.

З огляду на це, грошові вимоги АБ «Укргазбанк» в сумі 152 352 грн. є такими, що погашені шляхом задоволення у зв`язку із оплатою за рахунок коштів, виручених при реалізації предмета застави.

Враховуючи те, що грошові вимоги АБ «Укргазбанк» виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство та є конкурсними вимогами, документально підтверджені та обґрунтовані, суд визнає грошові вимоги в сумі 7 721 648 грн. із задоволенням у четверту чергу.

Законодавцем в абз. 4, 5 ч. 6 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що прийнята за наслідком розгляду вимог конкурсних або забезпечених кредиторів поза межами попереднього судового засідання ухвала місцевого суду про визнання чи відхилення (повністю або частково) спірних кредиторських вимог є підставою для внесення відомостей про таких кредиторів до реєстру вимог кредиторів.

Отже, з введенням в дію 21.10.2019р. Кодексу України з процедур банкрутства законодавець передбачив внесення судом змін до реєстру вимог кредиторів боржника, затвердженого ухвалою попереднього засідання суду під час розгляду вимог конкурсних або забезпечених кредиторів, також на підставі ухвали господарського суду про визнання вимог конкурсного та/або забезпеченого кредитора повністю (частково), прийнятої у судовому засіданні після формування реєстру вимог кредиторів з вимогами конкурсних кредиторів, які були визнані судом у попередньому засіданні.

Відповідна правова позиція викладена у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду по справі №Б8/065-12 від 25.05.2021р.

Приймаючи до уваги визнання грошових вимог АБ «Укргазбанк» до ТОВ «Прогресбуд-Інвест» в сумі 7 721 648 грн. із задоволенням у четверту чергу після формування реєстру вимог кредиторів з вимогами конкурсних кредиторів, які були визнані судом у попередньому засіданні, суд вважає за необхідне внести зміни до реєстру вимог кредиторів, затвердженого ухвалою попереднього засідання суду від 04.08.2016р.

Доводи ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Петровської Н.А. вказані у відзиві, судом до уваги не приймаються, оскільки умовами договору поруки передбачено, що поручитель (ТОВ «Прогресбуд-Інвест») зобов`язуються перед кредитором солідарно відповідати за виконання позичальником у повному обсязі всім своїм майном на яке, згідно з чинним законодавством України, може бути звернено стягнення.

Керуючись ст.ст. 45, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1.Заяву Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк Укргазбанк з врахуванням уточнень до неї від 10.08.2021р. (вх. №21377/21/21 від 11.08.2021р.) про внесення змін до реєстру вимог кредиторів, затвердженого ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.08.2016р. задовольнити.

2.Визнати погашеними шляхом задоволення грошові вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк Укргазбанк до Товариства з обмеженою відповідальністю Прогресбуд-Інвест (65026, м. Одеса, вул. Приморська, буд. 49; ) в сумі 152 352 грн. у зв`язку із оплатою за рахунок коштів, виручених при реалізації предмета застави.

3.Визнати грошові вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк Укргазбанк до Товариства з обмеженою відповідальністю Прогресбуд-Інвест (65026, м. Одеса, вул. Приморська, буд. 49; ) у розмірі 7 721 648 грн. із задоволенням в четверту чергу із внесенням змін до реєстру вимог кредиторів, затвердженого ухвалою попереднього засідання суду від 04.08.2016р.

Ухвала набирає законної сили 19 вересня 2022р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги.

Повну ухвалу складено та підписано 23 вересня 2022 р.

Копію ухвали надіслати: ПАТ АБ "Укргазбанк" (03087, м. Київ, вул. Єреванська,1), ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Петровській Н.А. (79054, м. Львів, вул. Петлюри, 2, а/с 3147, ВПЗ №54).

Суддя Л.І. Грабован