ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.09.2022м. ДніпроСправа № 904/9421/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Колісника І.І.

за участю секретаря судового засідання Попової Я.В.

та представників:

від позивача: Червона Т.М. - адвокат;

від відповідача: не з`явився

розглянув у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження справу

за позовом Виробничо-торговельної корпорації "Дитинство", м. Дніпро

до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

про скасування рішення комісії, оформленого протоколом № 10-1 від 05.10.2021 з розгляду акта про порушення № 33527 від 28.09.2021.

СУТЬ СПОРУ:

Виробничо-торговельна корпорація "Дитинство" звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" та з урахуванням уточнень позовних вимог просить скасувати рішення комісії АТ "ДТЕК "Дніпровські електромережі" від 05.10.2021, оформлене протоколом № 10-1 від 05.10.2021 по розгляду акта про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії № 33527 від 28.09.2021.

Судові витрати зі сплати судового збору в сумі 2270,00 грн та витрати на професійну правничу допомогу в сумі 60000,00 грн позивач просить покласти на відповідача. При цьому розмір заявлених до стягнення витрат на професійну правничу допомогу позивач визначив попередньо на момент подання позовної заяви.

Позовні вимоги обґрунтовані наявністю недоліків акта про порушення № 33527 від 28.09.2021, покладеного в основу оспорюваного рішення відповідача.

Звертаючись з позовом до суду, позивач подав заяву про витребування доказів, які стосуються обставин складання оспорюваного акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 та формування комісії з розгляду зазначеного акта (а.с. 120 - 122 том 1).

У відзиві на позов, що надійшов до суду 29.12.2021, відповідач позов не визнає; оспорюваний позивачем акт про порушення вважає законним й обґрунтованим, складеним відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 (далі - ПРРЕ). Разом із відзивом відповідач подав до суду та в копіях позивачу витребувані останнім докази, окрім документів, що підтверджують освіту членів комісії, якими було cкладено протокол № 10-1 від 05.10.2021. Відмову у наданні таких документів вмотивовує відсутністю для цього правових підстав.

Відповідачем у відзиві наведено попередній (орієнтовний) розрахунок судових витрат на професійну правничу допомогу на суму 40000,00 грн, які він поніс і очікує понести в зв`язку з розглядом справи та зазначено, що остаточний розмір цих витрат залежатиме від складності справи й буде підтверджений доказами додатково.

04.02.2022 позивач подав відповідь на відзив, на яку відповідач відреагував запереченням, що надійшло до суду 17.02.2022.

У відповіді на відзив позивач, серед іншого, зазначив, що згідно з актом про порушення всі пломби були в наявності, без порушень. Окрім того, за долученим відповідачем відеодоказом, так званою "шунтуючою перемичкою", нею було названо шматок дроту, який лежав на столі ще до здійснення перевірки і жодним чином не був встановлений і прикріплений до жодних джерел струму. Більше того, представниками відповідача не було вилучено так звану "шунтуючу перемичку" та не проведено експертизу величини перерізу дроту (кабелю), як це передбачено законодавством.

Також відповідачем указано в акті про порушення цілісності захисного кожуху, що за відео- та фото доказами не знаходить свого підтвердження. На місці, де відповідачем передбачається встановлення "шунтуючої перемички" має бути оголений провід, з метою втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, однак такого факту відповідачем зафіксовано не було, як і самого факту наявності чи встановлення перемички.

Виходячи з Положення про Комісії АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, що затверджене Генеральним директором АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" 02.07.2021, яким мала керуватися комісія відповідача при розгляді акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 та винесенні оскаржуваного рішення, оформленого протоколом № 10-1 від 05.10.2021, втручання позивача в роботу засобів вимірювальної техніки має бути підтвердженим експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства.

Зазначені факти позивач вважає додатковою підставою для скасування рішення комісії АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" від 05.10.2021, оформленого протоколом № 10-1 від 05.10.2021 з розгляду акта про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії №33527 від 28.09.2021.

Відповідач у поданих до суду запереченнях на відповідь на відзив зазначає про необґрунтованість та безпідставність доводів позивача, викладених у відповіді на відзив.

Зокрема, відповідач указує на хибність твердження позивача щодо необхідності обов`язкового проведення експертизи, оскільки зі змісту 1.38 Положення про Комісії АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії випливає, що проведення експертизи необхідно лише тоді, коли наявне пошкодження пломб, індикаторів та/або засобів вимірювальної техніки, безпосереднє втручання в засоби вимірювальної техніки.

За твердженням відповідача у цій справі безпосереднє втручання в засіб вимірювальної техніки відсутнє, актом № 33527 від 28.09.2021 зафіксовано порушення ПРРЕЕ у вигляді встановлення шунтуючої перемички на проміжному клемнику вторинних кіл підключення електролічильника, що виключає необхідність проведення експертизи до проведення нарахування за актом. Адже в такому випадку виключається факт пошкодження приладу обліку.

У порядку додаткового обґрунтування заперечень проти позовних вимог 06.01.2022 відповідач подав до суду клопотання про долучення пояснень спеціаліста - провідного інженера ПВО ЦРКВ Приходька В.П. щодо причин недоврахування електричної енергії при підключенні вузла обліку за схемою неповної зірки на об`єкті ВТК "Дитинство", а 10.02.2022 - клопотання про призначення у справі комплексної електротехнічної експертизи для вирішення наступного питання: Чи свідчить зовнішній вигляд векторної діаграми по даним АСКОЕ, долученим до відзиву у справі № 904/9421/21, про недооблік електричної енергії з причини встановлення перемички, яка шунтує струмові кола у ланцюгах обліку лічильника № 02523402 споживача Виробничо-торговельна корпорація "Дитинство", ?

Ухвалою суду від 10.12.2021 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження з призначенням підготовчого засідання на 11.01.2022.

Ухвалою суду від 11.01.2022 представником позивача подана заява про зміну предмета позову, яка судом була прийнята; підготовче провадження у справі продовжено до 10.03.2022 включно; підготовче засідання відкладено на 10.02.2022.

За результатами підготовчого засідання 10.02.2022 останнє було відкладено протокольною ухвалою на 01.03.2022.

01.03.2022 підготовче засідання не відбулося у зв`язку з обставинами, які зумовлюють загрозу життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду в умовах військової агресії Російської Федерації проти України, про що судом постановлено ухвалу від 15.03.2022.

Ухвалою суду від 15.06.2022 чергове підготовче засідання було призначено на 04.07.2022 та у зв`язку з неявкою представника відповідача відкладено на 21.07.2022.

У підготовче засідання 21.07.2022 представник відповідача в черговий раз не з`явився, про дату, час та місце засідання суду повідомлявся належним чином, про причини неявки суд не повідомив.

Ухвалою суду від 21.07.2022, викладеною окремим процесуальним документом, за результатами обговорення клопотання відповідача про призначення судової експертизи суд відмовив у її призначенні.

Протокольними ухвалами від 21.07.2022 суд також відмовив у задоволенні заяви відповідача про долучення до справи пояснень спеціаліста, з огляду на невідповідність цієї заяви порядку подання доказів і доказування, передбачених статтями 71, 80 Господарського процесуального кодексу України, та відмовив у задоволенні клопотання позивача у витребуванні від відповідача документів, які підтверджують освіту членів комісії, якими було складено протокол № 10-1 від 05.10.2021, оскільки наявність таких документів для членів такої комісії не передбачена ПРРЕЕ.

Ухвалою суду від 21.07.2022 закрито підготовче провадження та призначено судове засідання з розгляду справи по суті на 11.08.2022, після чого було призначено на 13.09.2022.

У судове засідання 13.09.2022 представник відповідача не з`явився, про дату, час і місце судового засідання повідомлений належним чином.

За змістом частини першої статті 202 Господарського процесуального кодексу України неявка в судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті.

За викладених обставин, суд розглядає справу за відсутності представника відповідача за наявними в ній матеріалами.

У судовому засіданні 13.09.2022 представник позивача надала пояснення по суті спору.

За наслідком судового засідання 13.09.2022 судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази у їх сукупності, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Між Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (далі постачальник, відповідач) та Виробничо-торговельною корпорацією "Дитинство" (далі споживач, позивач) був укладений договір про постачання електричної енергії № 001072 від 23.08.2013 з подальшими змінами і доповненнями (далі договір) (а.с. 143 - 148 т. 1).

Згідно з розділом 1 договору постачальник продає електричну енергію споживачу у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 930,0 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії межа балансової належності , на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід`ємними частинами цього договору.

У пункті 2.1 договору визначено, що під час виконання його умов, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватись чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

За умовами пункту 2.3 договору споживач зобов`язався виконувати, зокрема, наступні зобов`язання: оплачувати постачальнику вартість електричної енергії та інші платежі згідно з умовами додатків "Порядок розрахунків" та "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії"; забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; не допускати безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних мереж основного споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією у власних мережах та від технологічних електричних мереж основного споживача.

Відповідно до пункту 3.1 договору постачальник, у свою чергу, має такі права: отримувати від споживача плату за поставлену електричну енергію за роздрібними тарифами, розрахованими згідно з Умовами та правилами здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, та інші платежі, обумовлені цим договором; вимагати відшкодування збитків, завданих постачальнику внаслідок порушення споживачем умов цього договору та чинного законодавства; безперешкодного доступу (за пред`явленням службового посвідчення) до розрахункових засобів обліку електричної енергії, що встановлені на об`єкті (об`єктах) споживача, для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів обліку, до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, контрольного огляду засобів обліку споживача відповідно до умов договору, а також для опломбування відключеного стану електроустановок споживача (субспоживача) в результаті повного або часткового обмеження споживання електричної енергії споживачем (субспоживачем) відповідно до встановленого ПКЕЕ порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору.

Підпунктом 4.2.3 пункту 4.2 договору передбачено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розрахованої відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією (далі Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб із засобів обліку, інших умов, визначених Методикою.

Відповідно до підпунктів 4.2.4, 4.2.6 пункту 4.2 договору споживач несе відповідальність за збереження і цілісність встановлених на його території (приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування та за несанкціонований доступ і втручання у базу даних локального устаткування збору та обробки даних або автоматизованої системи комерційного обліку електричної енергії.

Цей договір набув чинності з 26.08.2013 і укладено на строк до 31.12.2013 (п. 9.8 договору).

Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 9.8.1 договору).

Сторони не надали доказів розірвання або зміни умов договору.

За змістом Додатків до договору № 2 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін", № 11 "Перелік об`єктів Споживача" об`єктом споживача, на який здійснюється постачання електричної енергії, є виробничі приміщення по пр. Кірова (перейменовано на пр. О. Поля), 97, м. Дніпро (а.с. 149, 151 т. 1).

19.04.2018 набрали чинності Правила роздрібного ринку електричної енергії від 14.03.2018 № 312, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) (далі - також Правила).

Згідно з пунктом 2 цієї постанови укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється до 01 грудня 2018 року шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Відповідно до абзаців першого, другого пункту 6 постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

За змістом пункту 2.1.7 ПРРЕЕ фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.

Після 01.01.2019 договірні відносини між сторонами продовжувалися. Доказів припинення договірних відносин сторони суду не надали.

28.09.2021 представниками позивача у складі керівника ПРР Ємець М.В., головних фахівців ДЛВЗД Михайленко А.В., Черненко М.В., провідного інженера ГВО Дроздецького О.В., інженера ЦРКВ Левицького Д.М. та за участі уповноваженої особи споживача головного енергетика ВТК "Дитинство" Діордієнка С.В. проведено перевірку користування споживачем електричною енергією на об`єкті виробничі приміщення за адресою: пр-т О. Поля, 97 та складено акт № 33527 про порушення п. 5.5.5 ПРРЕЕ, що відповідає п. 8.4.2 цих Правил, а саме самовільне підключення засобів обліку електричної енергії шляхом встановлення перемички, яка шунтує струмові кола підключення лічильника № 02523402.

В акті про порушення № 33527 від 28.09.2021 зазначено, що перемичка встановлена на проміжному клемнику вторинних кіл підключення електролічильника № 02523402 (на фазі "С") шляхом пошкодження захисного кожуху, що закриває доступ до нього. Внаслідок таких дій споживача електроенергія враховувалась не у повному обсязі. Перемичка встановлена на проміжному клемнику на фазі "С". Порушення підтверджується даними системи АСКОЕ. Технічна перевірка проведена зразковим способом обліку МТ30-02V01, заводський номер 050066727. Порушення продемонстровано представнику споживача. Схема підключення перемички зображена у Додатку № 1 до акта.

У пункті 5 акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 зафіксовано, що паспортні дані всіх наявних струмоприймачів відсутні; споживач не надав можливості виконати вимір струмового навантаження при включенні всіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність.

У пунктах 7, 8 акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 зазначено, що схема комерційного обліку електричної енергії відновлена; відключення не виконувалось.

У пункті 9 акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 викладено припис щодо усунення споживачем порушення шляхом відновлення працездатності АСКОЕ, виконання підключення вторинних кіл живлення лічильника без розривів цільним проводом.

У пункті 10 акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 наведено перелік вилучених та укладених у сейф-пакети засобів вимірювання електричної енергії, пломб та/або інших технічних засобів, а саме: пломб сейф-пакет № 5014326, кожух клемника сейф-пакет SP№ 2006474, електролічильник № 02523402 сейф-пакет SP№ 2006475. Пакет опломбований пломбою № 5014326/SP№ 2006475 та вилучений представниками АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі". Акт про пломбування від 28.09.2021 № 120815.

Акт про порушення № 33527 від 28.09.2021 підписано представником споживача (відповідача) Діордієнком С.В. без заперечень і зауважень.

При цьому представнику споживача було повідомлено про те, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 05.10.2021 за адресою: вул. Я. Мудрого, 40, каб. 52 та запрошено його для участі у цьому засіданні. Також представника споживача попереджено, що у разі його неявки цей акт буде розглянуто без його участі (а.с. 153-154 т. 1).

Примірник акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 вручено представнику споживача під розписку, що вбачається зі змісту додаткових відомостей акта.

Засідання комісії відповідача з розгляду акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 відбулося 05.10.2021 за участю представника позивача Діордієнка С.В., результати якого оформлені протоколом № 10-1 від 05.10.2021.

За допущене споживачем порушення комісією прийнято рішення провести нарахування за необліковану електричну енергію в сумі 604142,36 грн за 165797 кВт/годин згідно з пунктом 8.4.10 та за формулою № 4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, за період з 02.04.2021 (дата останньої технічної перевірки) по 28.09.2021 (дата усунення порушення).

Розрахунок необлікованої електричної енергії здійснено відповідачем, виходячи з тривалості роботи струмоприймачів протягом 14 годин на добу та з дозволеної потужності згідно з договором 230 кВт. При цьому також запропоновано позивачу нараховану суму сплатити протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунку (а.с. 156 т. 1).

На підставі сформованого розрахунку відповідач вручив 05.10.2022 довіреній особі позивача Діордієнку С.В. рахунок для сплати вартості не облікованої електроенергії на суму 604142,36 грн разом із протоколом та розрахунком (а.с. 156 - 158 т. 1).

Позивач вартість електричної енергії у сумі 604142,36 грн за отриманим рахунком не сплатив, вважаючи рішення відповідача, яке оформлене протоколом № 10-1 від 05.10.2021, таким, що підлягає визнанню недійсним з огляду на сукупність недоліків акта про порушення № 33527 від 28.09.2021.

Відповідач вважає позовні вимоги необґрунтованими та безпідставними, оскільки, на його думку, в акті про порушення № 33527 від 28.09.2021 детально зазначений зміст виявленого порушення з посиланням на пункти Правил роздрібного ринку електроенергії та наведені всі відомості, які є необхідними та достатніми для визначення обсягу необлікованої електричної енергії.

Викладене й стало причиною спору.

Предметом доказування є обставини, пов`язані з достовірністю встановленого за актом № 33527 від 28.09.2021 порушення з боку позивача, правомірністю цього акта та прийнятого на його підставі відповідачем комісійного рішення про нарахування вартості неблікованої електроенергії на суму 604142,36 грн.

Правилами роздрібного ринку електричної енергії врегульовано взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Пунктом 1.2.1 ПРРЕЕ передбачено, що на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

За змістом пункту 5.1.1 ПРРЕЕ, в редакції, чинній у спірний період, оператор системи має право:

- на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до розрахункових засобів вимірювання електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживачів та інших учасників роздрібного ринку, електроустановки яких приєднані до електричних мереж на території діяльності оператора системи;

- проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії;

- на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору;

- тимчасово припиняти розподіл (передачу) електричної енергії, обмежувати обсяг розподілу (передачі) електричної енергії або відключати споживача від мережі без його згоди у випадках та порядку, передбачених цими Правилами та Кодексом систем розподілу, зокрема у зв`язку із заборгованістю споживача за договором про користування електричною енергією та/або договором про постачання електричної енергії, які продовжують свою дію в частині регулювання відносин сторін щодо заборгованості (переплати) за цими договорами, нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо;

- на отримання доступу до засобів вимірювальної техніки, систем автоматизованого вимірювання та баз даних результатів такого вимірювання (з метою отримання інформації) для контролю обсягів розподілу електричної енергії та величини потужності;

- перевіряти схеми приєднання струмоприймачів споживача, які беруть участь у регулюванні навантаження в електромережі, а також перевіряти працездатність установлених у споживача пристроїв протиаварійної автоматики та інших пристроїв, що забезпечують регулювання навантаження в енергосистемі;

- контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів;

- складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики.

Згідно з пунктом 5.5.5 ПРРЕЕ споживач електричної енергії, серед іншого, зобов`язаний:

- користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів);

- сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів;

- здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору;

- дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів;

- узгоджувати з оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності;

- забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору;

- забезпечити безперешкодний доступ представникам постачальника послуг комерційного обліку, електропостачальника та/або оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживача, для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів комерційного обліку;

- забезпечувати безперешкодний доступ до власних електричних установок уповноважених представників відповідних органів виконавчої влади (після пред`явлення ними службових посвідчень), яким згідно з законодавством України надано відповідні повноваження, а також виконувати їх приписи;

- своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень;

- не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Частинами першою, другою статті 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором (стаття 216 Господарського кодексу України).

Приписами частини другої статті 217 Господарського кодексу України встановлено, що у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Пунктом 8.2.4 ПРРЕЕ (в редакції, чинній на момент виявлення порушення) передбачено, що у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

За змістом пункту 8.2.5 ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:

меж балансової належності;

перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення;

фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Пунктом 8.2.6 ПРРЕЕ передбачено, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення.

Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

У разі відмови споживача або представника споживача від отримання акта про порушення, у якому визначено місце, час та дату проведення засідання комісії, або окремого повідомлення про місце, час і дату засідання комісії оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення на адресу, визначену в даних щодо споживача, наявних в оператора системи. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну.

Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи.

Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. За рішенням оператора системи у зв`язку з отриманням результатів експертизи чи інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Відповідно до пункту 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).

У разі незгоди споживача з фактом без облікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення та/або визначенні обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, вирішуються Регулятором, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики відповідно до компетенції, енергетичним омбудсменом та/або судом.

Якщо судом прийнято рішення, яким спростовано факт безоблікового споживання електричної енергії споживачем та/або відмовлено оператору системи в задоволенні позову щодо стягнення зі споживача вартості необлікованої електричної енергії, розрахованої на підставі акта про порушення, та за умови набрання рішенням суду законної сили оператор системи скасовує відповідний акт про порушення.

Згідно з пунктом 8.4.1 глави 8.4 ПРРЕЕ оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

Відповідно до пункту 8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення, зокрема, таких порушень: пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) або відсутність засобів вимірювальної техніки (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, та у разі пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо) (п. 3).

Аналізуючи надані сторонами докази у контексті зазначеного законодавства, суд доходить висновку, що в акті про порушення відповідачем відображено порушення, яке передбачено підпунктом 3 пункту 8.4.2 глави 8.4 ПРРЕЕ.

Пунктом 8.4.10 ПРРЕЕ встановлено, що у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт·год) розраховується за формулою 4:

Wдоб = P *tдоб * Kв.

Приймаючи оспорюване позивачем рішення, комісія, розраховуючи вартість безоблікового споживання електричної енергії, керувалася пунктом 8.4.10 ПРЕЕ.

Утім, комісією не було враховано, що згідно з абзацами першим четвертим пункту 8.4.4 ПРРЕЕ факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбувати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності). Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються.

Якщо оператор системи не є власником засобів вимірювальної техніки, оператор системи має право за заявою власника засобів вимірювальної техніки надати йому належним чином упаковані та опломбовані засоби вимірювальної техніки та інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності), для направлення їх на експертизу (за умови, що оператором системи не було направлено засоби вимірювальної техніки на експертизу до моменту отримання ним заяви власника засобів вимірювальної техніки). У цьому разі оператор системи в довільній формі складає акт про передачу засобів вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу, у якому зазначаються відомості про передані засоби, цілісність упаковки та пломб, установлених на ній, перелік питань від оператора системи для дослідження на експертизі та кінцевий термін надання оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу. Цей акт підписується представником оператора системи та споживачем/власником засобів вимірювальної техніки. Власник засобів вимірювальної техніки або споживач має протягом 30 календарних днів з дня отримання засобів вимірювальної техніки надати оператору системи документи, що підтверджують передачу цих засобів на експертизу. Якщо власником засобів вимірювальної техніки до моменту передачі засобів вимірювальної техніки на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави незалежно від результатів експертизи.

У разі визнання споживачем факту пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факту втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, про що окремо зазначається в акті про порушення, письмової відмови споживача від проведення експертизи або ненадання власником засобів вимірювальної техніки чи споживачем оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу (з винесенням, у тому числі, питань від оператора системи) протягом встановленого цим пунктом строку (якщо оператором системи були передані засоби вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Отже, за приписом пункту 8.4.4 цих Правил доведення факту порушення споживачем ПРРЕЕ, що полягають у втручанні останнього в роботу засобу вимірювальної техніки, вимагає обов`язкового проведення експертизи спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства.

Доказів наявності обставин, які згідно з пунктом 8.4.4 цих Правил виключають необхідність проведення експертизи (зафіксованого в акті про порушення визнання споживачем факту втручання в роботу засобу вимірювальної техніки; письмової відмови споживача від проведення експертизи або ненадання власником засобів вимірювальної техніки чи споживачем оператору системи документів, що підтверджують передачу засобу вимірювальної техніки на експертизу протягом встановленого пунктом 8.4.4 ПРРЕЕ строку тощо) відповідач суду не надав.

За наявними у справі доказами відповідачем під час перевірки на об`єкті позивача та складання акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 не було дотримано вимог пункту 8.4.4 ПРРЕЕ щодо забезпечення проведення належної експертизи. Зокрема, не було знято, упаковано, опломбовано та направлено на експертизу засіб вимірювальної техніки (електролічильник №02523402) та технічний засіб, яким здійснювалося втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (перемичку).

Крім того, в акті відсутні відомості щодо зняття, упаковування та опломбування перемички, якою, за твердженням відповідача, здійснювалося втручання в роботу електролічильника № 02523402.

Відтак, за відсутності попередніх результатів експертизи проведення засідання комісії відповідача з розгляду акта про порушення № 33527 від 28.09.2021 та визначення на підставі цього акта обсягу безоблікового споживанням електричної енергії є неправомірним.

За таких обставин рішення комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", яке оформлене протоколом № 10-1 від 05.10.2021 засідання комісії по розгляду акта про порушення № 33527 від 28.09.2021, підлягає скасуванню.

Інші доводи та міркування учасників справи на результат вирішення спору не впливають.

У питанні повноти обґрунтування рішення суд враховує приписи Закону України від 23.02.2006 № 3477-IV "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" щодо обов`язку судів застосовувати при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

Відповідно до пункту 58 рішення Європейського суду з прав людини "Серявін та інші проти України" від 10.02.2010 у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" від 09.12.1994, пункт 29).

У рішенні Суду у справі "Трофимчук проти України" від 28.10.2010 Європейським судом з прав людини також зазначено, що вимога щодо обґрунтованості рішень не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати позивача зі сплати судового збору за подання позовної заяви в сумі 2270,00 грн покладаються на відповідача.

Витрати позивача на професійну правничу допомогу під час ухвалення рішення не розподіляються між сторонами, враховуючи заяву представника позивача про надання доказів, зроблену ним до початку судових дебатів в порядку частини восьмої статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 2, 3, 20, 73-79, 86, 91, 129, 202, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Виробничо-торговельної корпорації "Дитинство" до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" про скасування рішення комісії, оформленого протоколом № 10-1 від 05.10.2021 з розгляду акта про порушення № 33527 від 28.09.2021, задовольнити повністю.

Скасувати рішення комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" від 05.10.2021, оформлене протоколом № 10-1 від 05.10.2021 з розгляду акта про порушення № 33527 від 28.09.2021.

Стягнути з Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" (ідентифікаційний код 23359034; місцезнаходження: 49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, буд. 22) на користь Виробничо-торговельної корпорації "Дитинство" (ідентифікаційний код 25534122; місцезнаходження: 49054, м. Дніпро, пр-т О. Поля, буд. 97) судовий збір у сумі 2270,00 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду в порядку та строки, передбачені статтями 256, 257 ГПК України.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено 23.09.2022.

Суддя І.І. Колісник