ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 вересня 2022 року

м. Київ

cправа № 911/3403/20

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Губенко Н. М. - головуючий, Баранець О. М., Кондратова І. Д.,

за участю секретаря судового засідання - Охоти В.Б.,

представників учасників справи:

позивача - Кукоба О.М.,

відповідача - не з`явився,

третьої особи - не з`явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед

на постанову Північного апеляційного господарського суду

у складі колегії суддів: Демидова А. М., Владимиренко С. В., Попікова О. В.

від 14.06.2022

за позовом Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед

до Публічного акціонерного товариства "Центренерго"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України"

про зобов`язання вчинити певні дії та стягнення 15 508 465,74 грн,

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Короткий зміст позовних вимог

Компанія Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед звернулася до Господарського суду Київської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Центренерго" про:

- зобов`язання надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA, які за договором купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019 переказуються компанією Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з рахунку у цінних паперах в депозитарній установі - Акціонерному товаристві "ОТП Банк", депозитарний код рахунку 300137-CY20008143, код МДО депозитарної установи: 300137, підстава для виконання облікової операції: "Переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів", на рахунок у цінних паперах Публічного акціонерного товариства "Центренерго";

- стягнення з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" на користь компанії Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед грошових коштів у сумі 15 508 465,74 грн, з яких: 14 498 492,58 грн - сума основного боргу, 631 718,17 грн - 3 % річних, 378 254,99 грн - сума інфляційних нарахувань.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем зобов`язань щодо надання Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" як Центральному депозитарію розпорядження про виконання облікової операції з переказу 971 150 штук цінних паперів, та безпідставною несплатою коштів за ці акції в розмірі 14 498 492,58 грн, що є порушенням прав позивача на вихід із товариства та отримання вартості належних йому у такому товаристві акцій. Крім того, позивачем згідно з частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України нараховано та заявлено до стягнення 3 % річних у розмірі 631 718,17 грн та інфляційні втрати в розмірі 378 254,99 грн.

2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій

Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед є власником простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Центренерго" в кількості 971 150 шт.

03.04.2019 відбулись річні загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Центренерго". Серед інших питань порядку денного значилося питання 10 "Прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів", а саме:

1) прийняття рішення про надання згоди на вчинення Товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів значних правочинів:

- з продажу електричної енергії власного виробництва в межах договору між членами оптового ринку електричної енергії України (договору № 71/01-ЕР від 07.09.1999 (із змінами), укладеного Товариством з Державним підприємством "Енергоринок") та/або в порядку, передбаченому Законом України "Про ринок електричної енергії" в обсягах 9,5 млн. кВтч, орієнтовною вартістю 25 млрд. грн з урахуванням граничної сукупності вартості, визначеної у затверджених/погоджених у встановленому порядку фінансових планах Товариства на відповідні фінансові роки (2019-2020 р.р.) (за їх наявності);

- з купівлі вугілля (вугільної продукції) з граничною сукупною вартістю 15 млрд. грн та орієнтовними об`ємами 5 млн. тон у розмірах витрат, визначених у фінансових планах Товариства на відповідні фінансові роки (2019-2020 р.р.) для фінансування закупівлі вугілля (вугільної продукції);

2) уповноваження керівника виконавчого органу Товариства (з правом передоручення) протягом 1 (одного) року з дати проведення цих річних загальних зборів здійснювати всі необхідні дії щодо вчинення від імені товариства правочинів, вказаних у пункті 1 цього рішення.

За результатами вказаних вище зборів та голосування, зокрема, з десятого питання порядку денного присутніми на зборах учасниками прийнято рішення про надання згоди на вчинення Товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів вказаних вище значних правочинів, на підтвердження чого до матеріалів справи надано копію протоколу № 18 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів від 03.04.2019.

Позивач голосував "проти" надання згоди на вчинення Товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів значних правочинів.

Листом № 11/1074 від 10.04.2019 Публічне акціонерне товариство "Центренерго" повідомило Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед, що:

- відповідно до статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів;

- ціна викупу акцій становить 14,9292 грн за одну акцію;

- кількість акцій, викуп яких має право вимагати акціонер: 971 150 штук;

- загальна вартість у разі викупу акцій Товариством: 14 498 492,58 грн;

- враховуючи знаходження Публічного акціонерного товариства "Центренерго" у банкрутстві, відповідно до ухвали Господарського суду міста Києва від 09.02.2004 у справі № 15/76-б-43/624-б, здійснення акціонерним товариством укладення договору та строк, передбачений частиною 4 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", визначатиметься з урахуванням вимог частини 11 статті 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції від 04.11.2012).

25.04.2019 Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед надіслало на адресу Публічного акціонерного товариства "Центренерго" вимогу від 24.04.2019 про обов`язковий викуп акцій, емітентом яких є позивач (кількість акцій - 971 150 штук), за ринковою вартістю, розрахованою відповідно до вимог закону. Зазначена вимога отримана відповідачем 07.05.2019, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення № 156, описом вкладення у цінний лист від 25.04.2019, накладною підприємства поштового зв`язку № 156 від 25.04.2019 та фіскальним чеком поштової установи від 25.04.2019, копії яких додані до матеріалів справи.

11.11.2019 відбулося засідання наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Центренерго", оформлене протоколом № 23/2019, з порядком денним "Прийняття рішення про надання Публічному акціонерному товариству "Центренерго" згоди на вчинення значних правочинів про обов`язковий викуп Публічного акціонерного товариства "Центренерго" належних акціонеру акцій на підставі статей 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства"".

У протоколі засідання наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Центренерго" від 11.11.2019 № 23/2019 вказано: 1) вимоги акціонерів - ТОВ "Фірма "Мотор-Ділер", ОСОБА_1 , ТОВ "Український банківський консалтинг", ТОВ "Твін-Трейд", Dragon Capital (Cyprus) Limited, СП ТОВ "Драгон Капітал", ТОВ "Драгон капітал інвестментс" та ОСОБА_2 (щодо викупу акцій у кількості 65 100 шт.) були надані у повній відповідності до чинного законодавства України.

22.06.2020 позивачем надано депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції, пов`язаної з набуттям/припиненням прав на цінні папери, а саме щодо списання належних позивачу 971 150 штук акцій.

30.06.2020 Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед надіслало на адресу Публічного акціонерного товариства "Центренерго" повідомлення вих. № 1 від 26.06.2020 про необхідність виконання зобов`язання. У зазначеному повідомленні позивач з посиланням на повідомлення відповідача № 11/1074 від 10.04.2019 та вимогу Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед від 24.04.2019 про обов`язковий викуп акцій, вказав, що між сторонами у такий спосіб було досягнуто згоди щодо істотних умов договору купівлі-продажу (викупу) 971 150 акцій, та, відповідно, договір купівлі-продажу цінних паперів був укладений. У зв`язку з цим, у вказаному повідомленні позивач вимагав у семиденний строк з дня отримання цього листа виконання Публічним акціонерним товариством "Центренерго" зобов`язань щодо обов`язкового викупу акцій шляхом надання Національному депозитарію України розпорядження про виконання облікової операції переказу 971 150 акцій, а також сплати таких сум: 13 857 106,39 грн - вартість акцій, що відчужуються, за вирахуванням суми податку на репатріацію з прибутку; 435 848,52 грн - 3% річних від простроченої суми; 641 386,19 грн - збитки. Докази надсилання повідомлення Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед вих. № 1 від 26.06.2020 (копії опису вкладення у цінний лист від 30.06.2020, накладної підприємства поштового зв`язку № 915 від 30.06.2020 та фіскального чека поштової установи від 30.06.2020) містяться у матеріалах справи.

3. Короткий зміст судових рішень

Рішенням Господарського суду Київської області від 07.09.2021 позов задоволено. Зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Центренерго" надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA, які за договором купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019 переказуються компанією Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з рахунку у цінних паперах в депозитарній установі - АТ "ОТП Банк", депозитарний код рахунку 300137-CY20008143, код МДО депозитарної установи: 300137, підстава для виконання облікової операції: "Переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів", на рахунок у цінних паперах Публічного акціонерного товариства "Центренерго". Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Посейдонс, 1, Ледра, Бізнес Центр, Егкомі, а/с 2406, Нікосія, Кіпр, реєстраційний номер НЕ 171623) 14 498 492,58 грн основного боргу, 631 718,17 грн 3% річних та 378 254,99 грн інфляційних нарахувань.

Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що:

- відповідач, направляючи повідомлення №11/1074 про право вимоги обов`язкового викупу акцій, повідомив позивачу про наявність у нього права вимоги викупити акції за ціною 14,9292 грн за одну акцію та загальною вартістю -14 498 492,58 грн за 971 150 належних позивачу акцій. В свою чергу 25.04.2019 позивач звернувся до відповідача з вимогою про здійснення обов`язкового викупу 971 150 акцій за ринковою вартістю, розрахованою відповідно до вимог закону. Тобто, сторони обмінялись листом та повідомленням, що містять умови щодо: предмету договору - акції у кількості 971 150 шт., які підлягають викупу; ціни договору - ціни викупу однієї акції (14,9292 грн) та загального розміру вартості акцій, які підлягають викупу (14 498 492,58 грн). За таких обставин, оскільки шляхом обміну листами сторони узгодили усі істотні умови договору купівлі-продажу акцій, а строки виконання сторонами своїх обов`язків передати акції та оплатити вартість їх викупу встановлено положеннями статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", відтак між сторонами 07.05.2019 укладено правочин у письмовій формі шляхом викладення його змісту у кількох документах (листах), підписаних уповноваженими на це установчими документами та законом особами;

- для проведення в системі депозитарного обліку операції викупу емітентом - Публічним акціонерним товариством «Центренерго», власних акцій у позивача як власника цінних паперів, з підстав передбачених статтею 69 Закону України «Про акціонерні товариства», Публічне акціонерне товариство «Центренерго» зобов`язане надати до Центрального депозитарію лише розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів, а вказане розпорядження підлягає виконанню Центральним депозитарієм за умови наявності зустрічного розпорядження депозитарної установи, в якій у власника відкритий рахунок у цінних паперах;

- 22.06.2020 позивачем подано до Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» розпорядження на виконання облікової операції, пов`язаної з набуттям/припиненням прав на цінні папери, а саме щодо списання належних позивачу 971 150 штук акцій. Однак доказів подання відповідачем до Центрального депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів - належних позивачу 971 150 акцій, суду не надано;

- укладення між сторонами правочину щодо обов`язкового викупу акцій у письмовій формі, шляхом викладення його змісту у кількох документах (листі та вимозі), зокрема отримання відповідачем відповідної вимоги 07.05.2019 породжує для відповідача обов`язок по сплаті вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, до 06.06.2019;

- оскільки заявлений до стягнення розмір 3% річних та інфляційних нарахувань, є арифметично правильним, суд дійшов висновку про задоволення вимог позивача про стягнення з відповідача 631 718,17 грн 3% річних та 378 254,99 грн інфляційних нарахувань.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2022 скасовано рішення Господарського суду Київської області від 07.09.2021 у справі № 911/3403/20. Ухвалено нове рішення, яким у позові відмовлено.

Постанова апеляційного господарського суду мотивована тим, що:

- відповідач, після звернення до нього позивача з вимогою про викуп акцій, в порядку, визначеному законом, викупу не здійснив, договору про обов`язковий викуп Товариством належних йому акцій, викладеного у формі єдиного документа, між позивачем та відповідачем не підписано;

- листування позивача та відповідача свідчить, що ними було погоджено ціну викупу акцій, проте інші умови, які, як вбачається з матеріалів справи, визнаються сторонами істотними, як то застосування штрафних санкцій, умови застосування антикорупційного законодавства, дата укладення договору та строк виконання зобов`язань, сторонами погоджено не було, у зв`язку з чим колегія суддів вважає помилковим висновок суду першої інстанції щодо укладеності договору;

- відповідач, маючи розроблений проект договору про обов`язковий викуп акцій, 28.02.2019 офіційно (на веб-сайті Товариства у розділі "Акціонерам") повідомив усіх акціонерів, у тому числі позивача - Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед, про можливість ознайомитись з відповідним проектом договору, зазначивши при цьому графік та місце ознайомлення. Доказів узгодження розробленого відповідачем проекту договору сторонами не надано. Не надано до суду й інших проектів договорів на вимогу статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства". Тобто відповідачем, зі свого боку, було запропоновано проект договору про обов`язковий викуп акцій, проте позивач не скористався відповідною пропозицією, не надавши при цьому свого проекту договору;

- за відсутності укладеного між сторонами письмового договору про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій відповідно до вимог статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", правові підстави для зобов`язання відповідача надати третій особі - Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів та стягнення з відповідача вартості акцій, а також 3 % річних та інфляційних втрат, нарахованих у зв`язку простроченням відповідачем оплати вартості акцій, відсутні, а позов з відповідними вимогами є передчасним;

- суд першої інстанції допустився порушення вимог Господарського процесуального кодексу України, оскільки не залучив до участі у справі Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, що є безумовною підставою для скасування рішення Господарського суду Київської області від 07.09.2021 у справі № 911/3403/20.

4. Короткий зміст вимог касаційної скарги. Узагальнені доводи касаційної скарги. Доводи інших учасників справи

У касаційній скарзі скаржник просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2022, та залишити в силі рішення суду першої інстанції.

Скаржник у якості підстав касаційного оскарження постанови суду апеляційної інстанції зазначив пункт 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, а саме: судом апеляційної інстанцій не враховано висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 14.07.2021 у справі № 921/260/19 щодо застосування статей 638, 649 Цивільного кодексу України, статей 36, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства". Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед також зазначає, що подібні висновки містяться у постанові Верховного Суду від 18.05.2022 у справі № 921/199/20.

Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" надало пояснення на касаційну скаргу Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед, та просило подальший розгляд даної справи здійснювати за відсутності його представників.

Зокрема, у поясненнях на касаційну скаргу Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" зазначило, що для проведення в системі депозитарного обліку операції викупу емітентом (Публічним акціонерним товариством "Центренерго") власних акцій у власника цінних паперів (Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед), з підстав, передбачених статтею 69 Закону України «Про акціонерні товариства», емітент (Публічне акціонерне товариство "Центренерго") зобов`язаний надати до Центрального депозитарію лише розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів за формою, наведеною у Регламенті провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, в якому зазначити реквізити договору купівлі-продажу цінних паперів та підставу для виконання облікової операції як «переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів». Вказане розпорядження буде виконане Центральним депозитарієм за умови наявності зустрічного розпорядження депозитарної установи, в якій у власника відкритий рахунок у цінних паперах. При цьому, відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, Правил Центрального депозитарію цінних паперів, Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, відсутня необхідність надання до Центрального депозитарію інших документів для виконання вказаної облікової операції.

5. Позиція Верховного Суду

З метою визначення меж розгляду справи Верховним Судом застосовуються правила статті 300 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частини 1 та 2).

Причиною виникнення даного спору є питання щодо наявності/відсутності підстав для зобов`язання відповідача надати Центральному депозитарію розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій та для стягнення з відповідача вартості 971 150 акцій, 3% річних, інфляційних втрат.

Частиною 1 статті 36 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що у разі якщо порядок денний загальних зборів передбачає голосування з питань, визначених статтею 68 цього Закону, акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп товариством акцій відповідно до порядку, передбаченого статтею 69 цього Закону. Умови такого договору (крім кількості і загальної вартості акцій) повинні бути єдиними для всіх акціонерів.

Згідно із пунктом 2 частини 1 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства» кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивач на загальних зборах акціонерів Публічного акціонерного товариства "Центренерго", які відбулися 03.04.2019, голосував "проти" надання згоди на вчинення Товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів значних правочинів.

Відповідно до частини 2 статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонерне товариство протягом не більш як п`яти робочих днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, у порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє акціонерів, які мають право вимагати обов`язкового викупу акцій, про право вимоги обов`язкового викупу акцій із зазначенням: 1) ціни викупу акцій; 2) кількості акцій, викуп яких має право вимагати акціонер; 3) загальної вартості у разі викупу акцій товариством; 4) строку здійснення акціонерним товариством укладення договору та оплати вартості акцій (у разі отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій).

Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов`язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов`язкового викупу яких він вимагає. До письмової вимоги акціонером мають бути додані копії документів, що підтверджують його право власності на акції товариства станом на дату подання вимоги (частина 3 статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов`язкового викупу яких він вимагає. Оплата акцій здійснюється у грошовій формі, якщо сторони в межах строків, установлених у цій статті, не дійшли згоди щодо іншої форми оплати (частина 4 статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Відповідно до частини 1 статті 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною (частина 2 статті 638 Цивільного кодексу України).

Згідно із статтею 639 Цивільного кодексу України договір може бути укладений у будь-якій формі, якщо вимоги щодо форми договору не встановлені законом. Якщо сторони домовилися укласти договір у певній формі, він вважається укладеним з моменту надання йому цієї форми, навіть якщо законом ця форма для даного виду договорів не вимагалася. Якщо сторони домовилися укласти договір за допомогою інформаційно-комунікаційних систем, він вважається укладеним у письмовій формі. Якщо сторони домовились укласти у письмовій формі договір, щодо якого законом не встановлена письмова форма, такий договір є укладеним з моменту його підписання сторонами. Якщо сторони домовилися про нотаріальне посвідчення договору, щодо якого законом не вимагається нотаріальне посвідчення, такий договір є укладеним з моменту його нотаріального посвідчення.

Відповідно до частини 1 статті 640 Цивільного кодексу України договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції.

Розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування та в інших випадках, встановлених законом, вирішуються судом. Розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору не на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування, можуть бути вирішені судом у випадках, встановлених за домовленістю сторін або законом (стаття 649 Цивільного кодексу України).

Судами попередніх інстанцій встановлено, що листом № 11/1074 від 10.04.2019 Публічне акціонерне товариство "Центренерго" повідомило Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед, що: - відповідно до статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів; - ціна викупу акцій становить 14,9292 грн за одну акцію; - кількість акцій, викуп яких має право вимагати акціонер: 971 150 штук; - загальна вартість у разі викупу акцій Товариством: 14 498 492,58 грн; - враховуючи знаходження Публічного акціонерного товариства "Центренерго" у банкрутстві, відповідно до ухвали Господарського суду міста Києва від 09.02.2004 у справі № 15/76-б-43/624-б, здійснення акціонерним товариством укладення договору та строк, передбачений частиною 4 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", визначатиметься з урахуванням вимог частини 11 статті 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції від 04.11.2012).

25.04.2019 Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед надіслало на адресу Публічного акціонерного товариства "Центренерго" вимогу від 24.04.2019 про обов`язковий викуп акцій, емітентом яких є позивач (кількість акцій - 971 150 штук), за ринковою вартістю, розрахованою відповідно до вимог закону. Зазначена вимога отримана відповідачем 07.05.2019, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення № 156, описом вкладення у цінний лист від 25.04.2019, накладною підприємства поштового зв`язку № 156 від 25.04.2019 та фіскальним чеком поштової установи від 25.04.2019, копії яких додані до матеріалів справи.

22.06.2020 позивачем подано до Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» розпорядження на виконання облікової операції, пов`язаної з набуттям/припиненням прав на цінні папери, а саме щодо списання належних позивачу 971 150 штук акцій.

Відповідачем до Центрального депозитарію не було подано розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів - належних позивачу 971 150 акцій.

Задовольняючи позов суд першої інстанції виходив з того, що укладення між сторонами правочину щодо обов`язкового викупу акцій у письмовій формі, шляхом викладення його змісту у кількох документах (листі та вимозі), зокрема отримання відповідачем відповідної вимоги 07.05.2019 породжує для відповідача обов`язок по сплаті вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, до 06.06.2019.

У постанові Верховного Суду від 14.07.2021 у справі № 921/260/19 (яка зазначена скаржником у якості підстави касаційного оскарження постанови суду апеляційної інстанції передбаченої пунктом 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України), зроблено наступні висновки за наслідками аналізу статей 36, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства":

«Відповідно до статей 36, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" обов`язковий викуп акцій у позивача мав би відбуватися у наступному порядку:

- повідомлення акціонерів про скликання загальних зборів, порядок денний яких включає питання про вчинення товариством значного правочину;

- визначення оцінювача, проведення незалежної оцінки ринкової вартості акцій;

- затвердження ціни обов`язкового викупу акцій наглядовою радою товариства;

- надання акціонерам можливості ознайомитися з проєктом договору купівлі-продажу з зазначенням всіх умов, включаючи ціну викупу;

- голосування акціонером проти рішення про вчинення значного правочину на загальних зборах товариства;

- складення товариством переліку акціонерів, які мають право на викуп;

- направлення товариством акціонеру повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру;

- направлення акціонером вимоги про викуп акцій (не пізніше 30 днів з дати ухвалення рішення);

- оплата товариством викуплених акцій (протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій);

- укладення договору купівлі-продажу акцій (протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій).

Верховний Суд звертає увагу на вказану в Законі послідовність дій - першою дією вказано оплату акцій, другою - укладення договору купівлі-продажу акцій (хоча обидві дії мають відбутися в однаковий строк).».

Крім того, у зазначеній постанові Верховний Суд зробив наступні висновки щодо застосування статей 638, 649 Цивільного кодексу України та статей 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства":

«Норми Цивільного кодексу України щодо порядку укладення договору (статті 638, 649) застосовуються з урахуванням особливостей, передбачених статтями 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства". Адже йдеться про обов`язковий викуп акцій і товариство у випадку настання умов, передбачених у статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства", вже позбавлено права на вільне волевиявлення щодо правочину з купівлі-продажу акцій (воно не може відмовитися від укладання цього правочину), воно обмежене у праві погоджувати з акціонером умови правочину на загальних засадах (такі умови вже визначені у статтях 68, 69 Закону України «Про акціонерні товариства» - предмет, порядок визначення ціни, строк розрахунків).

Строк проведення товариством розрахунку за акції визначено законом і він починає перебіг з дати отримання вимоги про викуп від акціонера, а не з дати укладення договору. Такий підхід свідчить про намір законодавця спростити процедуру укладення договору і тим самим захистити акціонера від спроб товариства затягнути чи ускладнити процес підписання договору, наприклад, включити в проект договору несприятливі, обтяжливі для акціонера умови.

Відтак, офертою товариства треба вважати направлення акціонеру повідомлення про право викупу акцій відповідно з проектом, який був наданий для ознайомлення перед проведенням зборів, а акцептом - вимогу про викуп акціонера, направлену товариству.».

Таким чином, з огляду на висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 14.07.2021 у справі № 921/260/19 щодо застосування статей 638, 649 Цивільного кодексу України, статей 36, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства", та встановлені судами обставини справи, Суд вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про наявність підстав для задоволення позову.

В свою чергу, суд апеляційної інстанції скасовуючи рішення суду першої інстанції та приймаючи нове рішення про відмову у позові, не врахував зазначених висновків, викладених в постанові Верховного Суду від 14.07.2021 у справі № 921/260/19, щодо застосування положень статей 638, 649 Цивільного кодексу України, статей 36, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства", та відповідно дійшов помилкових висновків про: - відсутність укладеного між сторонами письмового договору про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій, відповідно до вимог статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства"; - відсутність правових підстав для зобов`язання відповідача надати третій особі - Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів та стягнення з відповідача вартості акцій, а також 3 % річних та інфляційних втрат, нарахованих у зв`язку простроченням відповідачем оплати вартості акцій; - передчасне звернення позивача до суду з відповідними вимогами. При цьому, висловлені в постанові Верховного Суду від 11.11.2021 у справі № 910/3008/20, на яку здійснив посилання суд апеляційної інстанції, правові позиції не є релевантними до правовідносин, які є предметом цього спору, оскільки у справі № 910/3008/20 розглядався спір про визнання договорів викупу акцій укладеними, в той час як у даній справі предметом позову є вимоги про зобов`язання відповідача надати Центральному депозитарію розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій та про стягнення з відповідача вартості 971 150 акцій, 3% річних, інфляційних втрат.

Крім того, Суд не може погодитися із висновком апеляційного господарського суду про те, що судом першої інстанції прийнято рішення про права та обов`язки Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", оскільки вимога про зобов`язання надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження щодо виконання облікової операції переказу цінних паперів заявлена саме до відповідача, і ця вимога будь-яким чином не впливає на права чи обов`язки Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", з огляду на те, що у разі встановлення судом обов`язку у відповідача надати Центральному депозитарію розпорядження щодо виконання облікової операції та задоволення позову про зобов`язання відповідача надати Центральному депозитарію розпорядження, Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" виконує розпорядження або відмовляє у виконанні операції у порядку визначеному Положенням провадження депозитарної діяльності, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №735 від 23.04.2013. Тобто, обов`язок з виконання розпорядження виникає не на підставі рішення суду, а відповідно до Положення провадження депозитарної діяльності.

Отже, наведена скаржником підстава касаційного оскарження, передбачена у пункті 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, отримала своє підтвердження.

6. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

Згідно з пунктом 4 частини 1 статті 308 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково і залишити в силі рішення суду першої інстанції у відповідній частині.

Відповідно до статті 312 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції скасовує постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково і залишає в силі судове рішення суду першої інстанції у відповідній частині, якщо в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах встановить, що судом апеляційної інстанції скасовано судове рішення, яке відповідає закону.

Верховний Суд вважає, що суд першої інстанції ухвалив правильне по суті рішення, а судом апеляційної інстанції помилково та безпідставно скасовано судове рішення, яке відповідає закону. За таких обставин, суд касаційної інстанції скасовує постанову суду апеляційної інстанції і залишає в силі рішення першої інстанції суду.

7. Судові витрати

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України у зв`язку з тим, що касаційна скарга підлягає задоволенню, постанова суду апеляційної інстанції - скасуванню, а рішення суду першої інстанції - залишенню в силі, витрати зі сплати судового збору в сумі 469 457,98 грн за розгляд справи в суді касаційної інстанції підлягають стягненню на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з Публічного акціонерного товариства "Центренерго".

Керуючись статтями 129, 300, 301, 308, 312, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед задовольнити.

2. Скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2022 у справі № 911/3403/20.

3. Рішення Господарського суду Київської області від 07.09.2021 у справі № 911/3403/20 залишити в силі.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" (08711, Київська обл., Обухівський р-н, смт. Козин, вул. Рудиківська, 49, ідентифікаційний код 22927045) на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Посейдонос, 1, Ледра Бізнес Центр, Егкомі, а/с 2406, Нікосія, Кіпр, реєстраційний номер НЕ 171623) 469 457,98 грн (чотириста шістдесят дев`ять тисяч чотириста п`ятдесят сім гривень 98 коп.) судового збору за розгляд справи в суді касаційної інстанції.

5. Видачу відповідного наказу доручити Господарському суду Київської області.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий Н. М. Губенко

Судді О. М. Баранець

І. Д. Кондратова