УХВАЛА

м. Київ

09.09.2022Справа № 910/3825/22
Суддя Яковенко А.В., розглянувши

Заяву Публічного акціонерного товариства "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582)

про відкриття провадження у справі про неплатоспроможність

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582) звернулося до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство у зв`язку із наявною та непогашеною заборгованістю в порядку ч. 4 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.06.2022 заяву Публічного акціонерного товариства "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582) про відкриття провадження у справі про банкрутство залишено без руху. Встановлено строк десять днів з дня вручення цієї ухвали Публічному акціонерному товариству "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582) на усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство. Встановлено Публічному акціонерному товариству "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582) спосіб усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство шляхом надання суду:- докази загрози неплатоспроможності (первісну документацію, на підставі якої виникла задекларована заборгованість);-інвентаризацію основних засобів, матеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, бланків документів суворої звітності, витрат і доходів майбутніх періодів;-довідку податкової служби про всі наявні рахунки боржника відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах в Україні;-рішення вищого органу управління боржника, а щодо державних підприємств - власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі.

Згідно даних з сайту Акціонерного товариства «Укрпошта»: https://track.ukrposhta.ua/tracking_UA.html поштове відправлення № 782 вручено заявнику 16.06.2022. Отже, останнім строком для усунення недоліків вказаної заяви була дата - 26.06.2022, який є вихідним днем, відтак останнім строком для усунення недоліків є 27.06.2022.

27.06.2022 до Господарського суду міста Києва надійшла заява про часткове усунення недоліків, а також клопотання заявника про продовження строку на усунення недоліків.

Так, на виконання вимог ухвали суду, заявником до заяви про часткове виконання вимог ухвали від 07.06.2022 додано копії первісної документації, на підставі якої виникла кредиторська заборгованість; копії інвентаризаційної документації (на електронному носії); листи заявника щодо вжиття заходів для отримання відомостей від податкового органу про наявність відкритих рахунків, а також відповідні відомості податкового органу.

Поряд з цим, заявником в частині виконання вимог ухвали суду від 07.06.2022 про надання рішення вищого органу управління боржника, а щодо державних підприємств - власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі заявлено клопотання про продовження строків на усунення недоліків в цій частині до 01.08.2022.

Вказане клопотання вмотивоване наступним.

Згідно розділу 10 Статуту ПАТ «Донбасенерго» (є в матеріалах справи) вищим органом Товариства є загальні збори акціонерів (далі - Загальні збори), рішення про скликання яких приймає Наглядова рада боржника на підставі вимоги Виконавчого органу боржника (Правління ПАТ «Донбасенерго»).

Для отримання рішення вищого органу управління боржника 27.04.2022 було проведено засідання Правління ПАТ «Донбасенерго» (протокол № 2022/04-04 є в матеріалах справи), на якому було прийнято рішення щодо скликання позачергових Загальних зборів акціонерів Товариства у строк до 23.05.2022 з метою прийняття рішення вищим органом управління боржника (акціонерами) про звернення до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ПАТ «Донбасенерго».

На виконання зазначеного рішення засідання Правління ПАТ «Донбасенерго» від 27.04.2022 Правлінням боржника 29.04.2022 було підготовлено на направлено вимогу Наглядовій раді № 01-1.7/00369 (є в матеріалах справи) про скликання позачергових Загальних зборів Товариства з датою їх проведення не пізніше 23.05.2022 та включення до проекту порядку денного цих Зборів питання: Щодо подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ПАТ «Донбасенерго».

Наглядова рада ПАТ «Донбасенерго» обрана річними Загальними зборами 24.04.2019 (протокол №32) (додаток 1).

Відповідно до ч.1 ст.53 Закону України «Про акціонерні товариства» члени наглядової ради акціонерного товариства обираються акціонерами під час проведення загальних зборів товариства на строк не більший ніж три роки.

Також, згідно абз. 3 п. 10.7 Статуту ПАТ «Донбасенерго» не рідше ніж раз на три роки до порядку денного Загальних зборів вносяться питання, передбачені підпунктами 10.5.23 та 10.5.24 Статуту, а саме:

« 10.5.23. обрання членів Наглядової ради, затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з членами Наглядової ради;

10.5.24. прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради, за винятком випадків, встановлених законом».

Абзац 3 ч. 1 ст. 53 закону України «Про акціонерні товариства» передбачено: якщо у встановлений цим Законом строк загальними зборами не прийняті рішення, передбачені пунктами 17 та 18 частини другої статті 33 цього Закону, повноваження членів наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання і проведення загальних зборів.

Тобто, на річних Загальних зборах, що повинні відбутися до 30 квітня було необхідно розглянути питання про припинення повноважень членів наглядової ради та обрання членів Наглядової ради ПАТ «Донбасенерго», інакше їх повноваження припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання і проведення загальних зборів.

Однак у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та законом України «Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24.02.2022 № 2102-IX в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року. Указом Президента України від 17 травня 2022 року N 341/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», який затверджено Законом України від 22 травня 2022 року N 2263-IX, було продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

Відповідно до Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - НКЦПФР) від 16.03.2022 №177 «Щодо особливостей функціонування органів управління акціонерів акціонерного товариства на період дії воєнного стану» із змінами, внесеними рішенням НКЦПФР від 04.04.2022 №250, встановлено, що у разі неможливості проведення загальних зборів акціонерів в період дії воєнного стану відповідно до Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду або у разі прийняття наглядовою радою товариства рішення про недоцільність проведення загальних зборів акціонерів в період дії воєнного стану:

- загальні збори акціонерів акціонерного товариства мають бути проведені протягом 90 днів після завершення дії воєнного стану;

- повноваження органів управління товариством, повноваження яких завершуються протягом строку дії воєнного стану, вважаються продовженими до дати завершення дії воєнного стану.

Приймаючи до уваги зазначене та з метою оптимізації роботи органів ПАТ «Донбасенерго» та витрат Товариства в період дії воєнного стану Наглядова рада 26.04.2022 прийняла наступне рішення: «Визначити недоцільним проведення річних загальних зборів акціонерів ПАТ «Донбасенерго» в період дії воєнного стану» (протокол № 2) (додаток 2).

Таким чином Наглядова рада мала всі повноваження, передбачені законом, до відміни воєнного стану.

Однак, НКЦПФР Рішенням від 29.04.2022 №323 внесла зміни до свого рішення від 16.03.2022 №177.

Відповідно до чинної редакції Рішення НКЦПФР від 16.03.2022 №177 «Щодо особливостей функціонування органів управління акціонерів акціонерного товариства на період дії воєнного стану» із змінами, внесеними рішенням НКЦПФР від 29.04.2022 №323, встановлено, що у період дії воєнного стану загальні збори акціонерів акціонерного товариства можуть бути проведенні виключно шляхом дистанційного проведення відповідно до Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (далі - Тимчасовий порядок). У разі обґрунтованої неможливості проведення загальних зборів акціонерів в період дії воєнного стану відповідно до Тимчасового порядку:

1) загальні збори акціонерів акціонерного товариства мають бути проведені протягом 90 днів після завершення дії воєнного стану;

2) повноваження органів управління товариством, повноваження яких завершуються протягом строку дії воєнного стану, вважаються продовженими до дати завершення дії воєнного стану.»

Тобто, рішення Наглядової ради ПАТ «Донбасенерго» від 26.04.2022 щодо недоцільності проведення річних зборів втратило актуальність і у ПАТ «Донбасенерго» виникла необхідність щодо скликання дистанційно Загальних зборів з обов`язковим включенням до проекту порядку денного питань щодо припинення повноважень членів наглядової ради та обрання членів Наглядової ради ПАТ «Донбасенерго». Одночасно до Наглядової ради надійшла вимога Правління щодо скликання загальних зборів з питанням: «Щодо подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ПАТ «Донбасенерго».

Абзац 2 п. 37 Тимчасового порядку унеможливлює скликання Загальних зборів за скороченою процедурою, якщо порядок денний включає питання про обрання членів Наглядової ради.

Також, заявник зазначає, що у ПАТ «Донбасенерго» (далі - Товариство) відсутній досвід проведення дистанційно Загальних зборів і процедура їх організації та проведення відрізняється від порядку, визначеному в законі України «Про акціонерні товариства».

Крім того необхідний додатковий час для вирішення питання щодо отримання працівниками Товариства електронних цифрових підписів, для їх обрання особами уповноваженими на взаємодію з ПАТ «Національний депозитарій України». Також, необхідно укласти договір з ПАТ «Національний депозитарій України» (далі - ПАТ «НДУ») на проведення дистанційних Зборів і здійснити передплату за його послуги та вирішити інші організаційні питання.

Наглядовою радою після аналізу ситуації та усунення технічних проблем, що склалися в Товаристві з приводу проведення Зборів, було прийняте рішення 20.05.2022 (є в матеріалах справи) щодо проведення дистанційно річних Загальних зборів 06.07.2022 з включенням до проекту порядку денного цих Зборів питання: «Щодо подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ПАТ «Донбасенерго».

Відповідно до вимог п.24 Тимчасового порядку, після проведення засідання Наглядової ради 20.05.2022, на якому прийняте рішення щодо проведення Зборів,

Товариством направлено до ПАТ «НДУ» підписаний з боку Товариства Договір від 23 травня 2022 року про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів №ДЗЗА/ЕД/23343582 (далі - Договір на проведення зборів - додаток 3).

Перелік акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення річних загальних зборів станом на 23 травня 2022 року, надано Товариству від ПАТ «НДУ» 27 травня 2022 року.

Після затвердження Наглядовою радою проекту порядку денного, визначення дати проведення річних Загальних зборів та отримання Товариством переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення річних Зборів, Товариством підготовлено повідомлення про проведення Загальних зборів та інформація, що передбачена п.44 Тимчасового порядку.

Повідомлення про проведення зборів було затверджено Наглядовою радою 27 травня 2022 року та визначено спосіб його направлення акціонерам з урахуванням вимог абзацу 1 п. 42 Тимчасового порядку.

Боржником 02.06.2022 р. виконано всі дії, що передбачені п.42 Тимчасового порядку, щодо опублікування та надіслання акціонерам та іншим особам повідомлення про проведення річних Загальних зборів та інформації, зазначеної у п.44 Тимчасового порядку (Роздруківка повідомлення на сайті ПАТ «Донбасенерго» (https://de.com.ua/document/sobranija_akcionerov) та додатково на інформаційному ресурсі даних про емітентів цінних паперів (https://smida.gov.ua/db/feed/76295) - додаток 4).

Товариством 01 червня 2022 року надано до ПАТ «НДУ» розпорядження про проведення Загальних зборів дистанційно.

Також, заявник наголошує на наступному:

25 червня 2022 року (не пізніше 11 години) буде розміщений у вільному для акціонерів доступі бюлетень для голосування з питань порядку денного (крім кумулятивного голосування) на власному веб-сайті Товариства, який необхідно попередньо затвердити Наглядовою радою;

01 липня 2022 року (не пізніше 11 години) буде розміщений у вільному для акціонерів доступі бюлетень для кумулятивного голосування на власному веб - сайті Товариства, який необхідно попередньо затвердити Наглядовою радою.

Відповідно до п. 120 Тимчасового порядку протокол Загальних зборів складається протягом 10 днів після дати отримання від Центрального депозитарію документів, передбачених п.74 Тимчасового порядку.

Таким чином ПАТ «Донбасенерго» вчинило усі необхідні дії для проведення Загальних зборів Товариства у строк до 23.05.2022 для прийняття рішення щодо подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ПАТ «Донбасенерго».

Проте враховуючи зміни до чинного законодавства через введення воєнного стану на території України, проведення Загальних зборів боржника можливо лише 06.07.2022 року.

Так, ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.07.2022 клопотання Публічного акціонерного товариства "Донбасенерго" про продовження строку для усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство - задовольнити задоволено частково. Продовжено Публічному акціонерному товариству "Донбасенерго" строк для усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582) на 10 днів з дня отримання вказаної ухвали. Встановлено Публічному акціонерному товариству "Донбасенерго" у строк 10 днів з дня отримання ухвали надати суду рішення вищого органу управління боржника, а щодо державних підприємств - власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі.

09.08.2022 до Господарського суду міста Києва надійшла заява Публічного акціонерного товариства "Донбасенерго" про усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Так, в поданій заяви заявник зазначає, що 06.07.2022 відбулися річні Загальні збори акціонерів ПАТ "Донбасенерго", на яких одинадцятим питанням порядку денного розглядалось питання щодо подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство останнього.

За підсумками голосування за цим питанням рішення не було прийнято через недостатність кількості голосів акціонерів, які проголосували "за" прийняття рішення (29%) щодо подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство ПАТ "Донбасенерго", на підтвердження чого суду подано копію Протоколу річних Загальних зборів акціонерів ПАТ "Донбасенерго" №38.

Дослідивши подані заявником пояснення, суд дійшов висновку про повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582) без розгляду з огляду на наступне.

Частиною 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Відповідно до ч. 3 ст. 37 Кодексу України з процедур банкрутства Господарський суд залишає без руху заяву про відкриття провадження у справі з підстав, передбачених статтею 174 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням вимог цього Кодексу.

Відповідно до ч. 2 ст. 174 ГПК України в ухвалі про залишення позовної заяви без руху зазначаються недоліки позовної заяви, спосіб і строк їх усунення, який не може перевищувати десяти днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху.

Приписами пункту 4 статті 174 ГПК України передбачено, що якщо позивач не усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом, заява вважається неподаною і повертається особі, що звернулась із позовною заявою.

Відповідно до частини 6 статті 174 ГПК України суддя повертає позовну заяву і додані до неї документи не пізніше п`яти днів з дня її надходження або з дня закінчення строку на усунення недоліків.

Як уже було зазначено судом в ухвалі Господарського суду міста Києва від 02.06.2022 заява боржника не містила доказів загрози неплатоспроможності (первісну документацію, на підставі якої виникла задекларована заборгованість); -інвентаризації основних засобів, матеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, бланків документів суворої звітності, витрат і доходів майбутніх періодів; -довідки податкової служби про всі наявні рахунки боржника відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах в Україні; -рішення вищого органу управління боржника, а щодо державних підприємств - власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі.

Надалі, в ухвалі Господарського суду міста Києва від 18.07.2022 судом було встановлено, що боржником частково виконано вимоги ухвали від 02.06.2022, в частині подання суду копій первісної документації, на підставі якої виникла кредиторська заборгованість; копії інвентаризаційної документації (на електронному носії); листів заявника щодо вжиття заходів для отримання відомостей від податкового органу про наявність відкритих рахунків, а також відповідні відомості податкового органу. В частині подання суду рішення вищого органу управління боржника, а щодо державних підприємств - власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі боржнику було продовження строк для усунення вказаних недоліків.

Із поданої заяви боржника від 08.08.2022 №01-1.1./00681 про усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство вбачається, що недоліки в частині подання суду рішення вищого органу управління боржника, а щодо державних підприємств - власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі не усунуто з причин встановлених вище.

Отже, встановлені судом обставини під час розгляду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство та неусунення заявником недоліків вказаної заяви, які були встановлені Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.06.2022 та від 18.07.2022, унеможливлюють прийняття її до розгляду, а тому вказана заява про відкриття провадження у справі про банкрутство та додані до неї документи підлягають поверненню заявнику - Публічного акціонерного товариства "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582), про що судом постановляється відповідна ухвала.

Крім того, суд вважає за необхідне роз`яснити Публічному акціонерному товариству "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582), що відповідно до ч. 8 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України повернення позовної заяви не перешкоджає повторному зверненню з нею до господарського суду в загальному порядку після усунення недоліків.

Керуючись ст. 38 Кодексу України з процедур банкрутства, ч. 6 ст. 12, ст. 174, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Заяву Публічного акціонерного товариства "Донбасенерго" (03150, м. Київ, вул. Предславинська,34А, ідентифікаційний номер 23343582) про відкриття провадження у справі про банкрутство та додані до неї документи повернути без розгляду.

Повернення заяви про відкриття провадження у справі ро банкрутство не перешкоджає повторному зверненню з такою заявою до Господарського суду у встановленому порядку.

Ухвала набирає законної сили в порядку статті 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена.

Суддя А.В. Яковенко