УХВАЛА

про відкладення підготовчого засідання

м. Київ

20.09.2022Справа № 910/7357/22

За позовом Байєр Акцієнгезелльшафт ( ОСОБА_1 )

до 1. ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC)

2. Міністерства охорони здоров`я України

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-2 Державне підприємство «Державний експертний центр Міністерства охорони здоров`я України»

про захист порушеного права інтелектуальної власності

Суддя Котков О.В.

Представники учасників справи:

від позивача Падох О.І.;

від відповідача-1 не з`явилися;

від відповідача-2 не з`явилися;

від третьої особи Дараган О.Ю.

ВСТАНОВИВ:

11 серпня 2022 року до Господарського суду міста Києва від Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) (позивач) надійшла позовна заява № 33210 від 03.08.2022 року до ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) (відповідач-1) та Міністерства охорони здоров`я України (відповідач-2), в якій викладені позовні вимоги, щоб в судовому порядку:

- зобов`язати AAP Фарма ФЗ-ЛЛС припинити порушення прав Байєр Акцієнгезелльшафт на торговельну марку за міжнародною реєстрацією No 835227 від 11.06.2004 року;

- заборонити AAP Фарма Ф3-ЛЛС використовувати торговельну марку за міжнародною реєстрацією № 835227 від 11.06.2004 року у лікарському засобі "НЕКСААР за реєстраційними посвідченнями № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01, а саме шляхом використання схожих до ступеню сплутування позначень "НЕКСААР та NEXAAR;

- зобов`язати AAP Фарма Ф3-ЛЛС вилучити з цивільного обігу лікарський засіб НЕКСААР, зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021 у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР № UA/18866/01/01) та у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб НЕКСААР № UA/18867/01/01), та знищити упаковки і тaри вказаного лікарського засобу, марковані позначеннями НЕКСААР і NEXAAR;

- визнати недійсним та скасувати Наказ Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021 Про державну реєстрацію (перереєстрацію) лікарських засобів (медичних імунобіологічних препаратів) та внесення змін до реєстраційних матеріалів в частині реєстрації лікарського засобу НЕКСААР у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб НЕКСААР № UA/18866/01/01, зазначений під номером 10 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України) та у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб НЕКСААР № UA/18867/01/01, зазначений під номером 11 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України), заявник AAP Фарма ФЗ-ЛЛС;

- визнати недійсними реєстраційні посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР № UA/18866/01/01 (у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці) та № UA/18867/01/01 (у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці) та виключити лікарський засіб за реєстраційними посвідченнями № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01 з Державного реєстру лікарських засобів України шляхом видання наказу Міністерством охорони здоров`я України.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що позивач є власником майнових прав на торговельну марку NEXAVAR в Україні за міжнародною реєстрацією № 835227 від 11.06.2004 року, що підтверджується інформацією з офіційної бази даних Всесвітньої організації інтелектуальної власності Madrid Monitor", листом Укрпатенту № Вих-6101/2022 від 11.07.2022 року про дію в Україні міжнародної реєстрації № 835227 та копією бібліографічних даних щодо міжнародної реєстрації № 835227. Позивачем здійснюється виробництво лікарського засобу "НЕКСАВАР® у формі таблеток, вкритих плівковою оболонкою, по 200 мг; по 28 таблеток у блістері, по 4 блістери у картонній пачці. Виробниками лікарського засобу є Байєр АГ (Німеччина), Байєр Хелскер Мануфактурінг С.Р.Л. (Італія). Заявник - Байєр АГ (Німеччина). Лікарський засіб зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України No1725 від 11.08.2021 року , реєстраційне посвідчення № UA/7141/01/01. Термін дії реєстраційного посвідчення необмежений з 04.07.2017 року. Позивачеві вказує, що йому стало відомо, що на території України реалізується лікарський засіб НЕКСААР, зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021 року за реєстраційним посвідченням № UA/18866/01/01 на лікарський засіб НЕКСААР (розчин для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці) та реєстраційним посвідченням № UA/18867/01/01 на лікарський засіб НЕКСААР (розчин для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці) 10, заявником реєстраційних посвідченнях за якими є відповідач-1. Позивач вказує, що позначення НЕКСААР» та NEXAAR є схожими із зареєстрованою торговельною маркою позивача NEXAVAR" стосовно наведених у міжнародній реєстрації товарів 5 класу МКТП, оскільки внаслідок такого використання ці позначення можна сплутати, зокрема, може виникнути асоціація позначень НЕКСААР та NEXAAR з торговельною маркою NEXAVAR". Як зазначає позивач, наказ № 1605 від 30.07.2021 року, який був прийнятий на підставі висновку ДП «Державний експертний центр Міністерства охорони здоров`я України», порушує права позивача та має бути визнаний недійсним та скасований у частині, а реєстраційні посвідчення № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01, що підтверджують факт реєстрації лікарського засобу НЕКСААР - визнані недійсними.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.08.2022 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, ухвалено розгляд справи № 910/7357/22 здійснювати в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 13.09.2022 року.

В підготовчому засіданні 13.09.2022 року судом оголошувалася перерва.

З матеріалів позовної заяви вбачається, що місцезнаходженням відповідача-1 - ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) є: приміщення 702, 7-й поверх, будівля: ДіЕйСі Тауер, п/с 478837, Дубай, Об`єднані Арабські Емірати.

Судом встановлено, що відповідач-1 по справі є нерезидентом України, є юридичною особою, що створена і існує за законодавством країни Об`єднані Арабські Емірати та інформація щодо наявності на території України офіційно зареєстрованого представництва відповідача-1 у суду відсутня.

Згідно статті 367 Господарського процесуального кодексу України у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Порядок взаємної правової допомоги у цивільних та комерційних справах регулюється Договором між Україною та Об`єднаними Арабськими Еміратами від 26.11.2012 року, ратифікованим Законом України від 19.06.2013 року № 337-VII (надалі - договір).

Статтею 3 зазначеного договору передбачено, що сторони згідно з цим Договором надають одна одній найширший обсяг взаємної правової допомоги у цивільних та комерційних справах у відповідності до їхнього законодавства. Правова допомога згідно з цим Договором охоплює, в тому числі і вручення повісток та інших судових документів.

У відповідності до ч. 1 ст. 4 договору про взаємну правову допомогу у цивільних та комерційних справах, центральним органом для направлення та отримання запитів в Україні і Об`єднаних Арабських Еміратах є Міністерство юстиції.

Відповідно до відомостей сайту Міністерства юстиції Об`єднаних Арабських Еміратів за посиланням https://www.moj.gov.ae/en/contact-us.aspx його місцезнаходженням є: Khalifa City (A), Sector 133, Street 12, P.O. Box: 260.

Всі офіційні документи відповідно до цього договору підписуються та скріплюються печаткою компетентних органів відповідно до законодавства запитуваної сторони, а запит повинен бути підтверджений Центральним органом запитуваної сторони. Усі запити та супровідні документи супроводжуються перекладами на офіційну мову запитуваної сторони або на англійську мову згідно із ст. 5 договору.

Відповідно до пунктів 6.1 - 6.8 Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації України від 27 червня 2008 року № 1092/5/54 (далі - Інструкція) у разі, якщо правова допомога запитується або надається на підставі Конвенції, застосовуються відповідні положення цієї Інструкції з урахуванням викладеного в пунктах 6.2 - 6.14 цієї Інструкції. Доручення про вручення документів за кордоном на підставі Конвенції складається судом чи іншим заінтересованим компетентним органом України у формі прохання, яка установлена Конвенцією, згідно з додатком 10 до цієї Інструкції.

Відповідно до абз. 3, 4 п. 2.3 Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації №1092/5/54 від 27.06.2008 (із змінами, внесеними згідно з наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації України №604/5/47 від 25.03.2010) (далі - Інструкція), документи, що підлягають врученню згідно з дорученням суду України, складаються мовою запитуваної держави чи іншою мовою, передбаченою міжнародним договором України, або супроводжуються завіреним перекладом на таку мову. У відповідних випадках документи, що підлягають врученню, можуть бути складені або перекладені на ту мову, яку, як є підстави вважати, розуміє особа, якій необхідно вручити документи.

Згідно зі ст. 9 Договору вручення підтверджується підписом адресата та підтвердженням, виданим компетентним органом, в якому зазначено ім`я адресата, дату та спосіб вручення, а у випадку неможливості вручення - причини цього.

Підтвердження про вручення, підписане адресатом, надсилається запитуючій стороні.

Таким чином, з метою належного повідомлення відповідача-1 - ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) про дату, час і місце розгляду даної справи, враховуючи норми договору відправлення судових документів здійснюється шляхом направлення Центральному Органу запитуваної Держави (ОАЕ) - Міністерству юстиції прохання згідно з формуляром, у зв`язку з чим з метою належного повідомлення відповідача-1 про розгляд справи, необхідно вручати йому судові документи та матеріали по справі в нотаріально засвідченому перекладі на англійську мову відповідно до вимог вказаного договору.

За п. 4 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених пунктом 4 частини першої статті 228 цього Кодексу - до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги, вручення виклику до суду чи інших документів (п. 8 ч. 1 ст. 229 Господарського процесуального кодексу України).

Враховуючи необхідність звернення до Міністерства юстиції Об`єднаних Арабських Еміратів з судовим дорученням про вручення ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) ухвали про відкриття провадження у справі та копії позовної заяви, приймаючи до уваги положення ст. 228 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справі підлягає зупиненню.

Керуючись ст. 12, 121, 177, 182, 183, 202, 228, 229 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

1. Підготовче засідання відкласти на 14.03.23 о 10:00. Підготовче засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: 01054, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-Б, зал судових засідань № 6. Повідомити сторін, що явка їх представників в судове засідання є обов`язковою.

2. Зобов`язати позивача:

- у строк до 18.10.2022 року надати до суду належним чином нотаріально завірені копії перекладу на англійську мову ухвали Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 року, позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року та доданих до неї документів у трьох примірниках для направлення відповідачу-1 - ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) в порядку, встановленому Договором між Україною та Об`єднаними Арабськими Еміратами про взаємну правову допомогу у цивільних та комерційних справах від 26.11.2012 року.

3. Встановити відповідачам строк у п`ятнадцять днів з дня вручення даної ухвали для подання відзиву на позов із урахуванням вимог, передбачених статтею 165 Господарського процесуального кодексу України, з викладенням мотивів повного або часткового відхилення вимог позивача з посиланням на діюче законодавство; докази направлення відзиву позивачу.

4. Запропонувати позивачу у строк до 5 днів з дня отримання відзиву надати суду відповідь на відзив; докази направлення відповіді на відзив відповідачу.

5. Попередити позивача про те, що у разі ненадання господарському суду без поважних причин документів або нез`явлення його представника у судове засідання, позов відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 226 ГПК України може бути залишений без розгляду.

6. Попередити відповідачів, що у разі ненадання відзиву на позов, справа згідно з ч. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України буде розглянута за наявними в ній матеріалами.

7. Повідомити сторін, що подання ними додаткових письмових доказів, висновків експертів, клопотань, заяв, пояснень, можуть бути подані до суду у строк - до закінчення підготовчого провадження.

8. Повідомити учасників справи про можливість надавати суду всі необхідні документи (заяви, пояснення, клопотання тощо) в електронному вигляді на електронну адресу суду через особистий кабінет в системі Електронний суд, поштою або дистанційними засобами зв`язку.

9. Повідомити учасників справи про підготовче засідання.

10. Звернути увагу учасників справи, що заяви з процесуальних питань (заяви, клопотання, заперечення) учасники справи подають з дотриманням вимог ст. 169, 170 ГПК України.

11. Звернути увагу позивача, що у разі подання будь-якої заяви, передбаченої пунктом 2 частини другої, частиною третьою або четвертою статті 46 ГПК України, до суду подаються докази направлення копії такої заяви та доданих до неї документів іншим учасникам справи. У разі неподання таких доказів суд не приймає до розгляду та повертає заявнику відповідну заяву, про що зазначає в ухвалі (ч. 5 ст. 46 ГПК України).

12. Довести до відома сторін, що відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 135 Господарського процесуального кодексу України суд має право стягувати в дохід Державного бюджету України з винної особи штраф у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб за невиконання процесуальних обов`язків, зокрема ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу.

13. Звернутися до Міністерства юстиції Об`єднаних Арабських Еміратів (Khalifa City (A), Sector 133, Street 12, P.O. Box: 260), з судовим дорученням про вручення ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) (приміщення 702, 7-й поверх, будівля: ДіЕйСі Тауер, п/с 478837, Дубай, Об`єднані Арабські Емірати) ухвали Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 року та позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року та доданих до неї документів.

14. Зупинити провадження у справі № 910/7357/22.

Ухвала набирає законної сили 20 вересня 2022 року.

Ухвала підлягає оскарженню в порядку передбаченому ст.ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України в частині зупинення провадження у справі.

Повний текст ухвали складено 20 вересня 2022 року.

Суддя О.В. Котков