ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 вересня 2022 року м. ОдесаСправа № 916/415/21
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Разюк Г.П.,

суддів: Колоколова С.І., Савицького Я.Ф.

(склад суду змінено згідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.07.2022 у зв`язку зі звільненням судді Головея В.М.),

при секретарі судового засідання Полінецькій В.С.

за участю представників учасників справи:

від позивача Лунгул Л.А., посвідчення адвоката України № 001668 від 13.09.2019; свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія МК № 001668 від 13.09.2019; ордер серія ВЕ № 1045839 від 11.08.2021;

від відповідача - Боярського В.С., посвідчення адвоката України № 003865 від 17.07.2019; свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія ОД № 003865 від 17.07.2019; ордер серія ОД № 569271 від 07.10.2021

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Діагональ

на рішення Господарського суду Одеської області від 05.07.2021, прийняте о 18:43:04 суддею Бездолею Д.О. у м. Одесі, повний текст якого складено 15.07.2021

у справі № 916/415/21

за позовом Акціонерного товариства Українська залізниця в особі Регіональної філії Одеська залізниця Акціонерного товариства Українська залізниця

до Товариства з обмеженою відповідальністю Діагональ

про зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И В :

У лютому 2021 року Акціонерне товариство Українська залізниця особі Регіональної філії Одеська залізниця акціонерного товариства Українська залізниця (далі АТ Українська залізниця) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) Діагональ, в якій (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог а.с.50-53, т.3), просило суд звільнити об`єкти та земельні ділянки регіональної філії Одеська залізниця АТ Українська залізниця від рекламних конструкцій ТОВ Діагональ, які були розміщені згідно договору від 20.11.2008 №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ, шляхом демонтажу цих конструкцій за переліком та адресами, що визначені у заяві. Крім того, позивач просив суд встановити двотижневий строк для демонтажу рекламних конструкцій.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем умов договору від 20.11.2008 №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ та додаткових угод до нього в частині здійснення демонтажу рекламних конструкцій, тимчасово розміщених на території та об`єктах позивача на підставі цього договору.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 05.07.2021 позов задоволено повністю та зобов`язано ТОВ Діагональ звільнити об`єкти від рекламних конструкцій, які були розміщені згідно з договором від 20.11.2008 №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ, шляхом демонтажу цих конструкцій, які розміщені за наступними адресами:

-м. Одеса, вул. Балківська, Земполотно Пересипського мосту (навпроти Херсонського скверу) - конструкція типу книжка - 4 одиниці, розмір 3,0 x 6,0м; білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 18,0м; білборд - 3 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Балківська, між вул. От. Головатого та Чорноморського Козацтва - білборд 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул.Балківська, вул. Чорноморського Козацтва на розі вул. Приморська - білборд 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Балківська, вул. Чорноморського Козацтва на розі вул. Приморська - призматрон - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Балківська, вул. Приморська напроти буд. №59 - білборд -1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, Дальницький переїзд (вул. Стовпова) - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м, 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м.;

-м. Одеса, переїзд 2км (Тираспольське шосе) - білборд - 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, Андросовський провулок - білборд -1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0 м;

-м. Одеса, Газовий провулок - білборд 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м .Одеса, Овідіопольський шляхопровід (Метро) - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м.;

-м. Одеса, Овідіопольський шляхопровід (зі сторони 7км) - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Чорноморськ, міст-гірка, ст. Чорноморськ-Порт, на відкосах - білборд - 3 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Чорноморськ, територія ст. Чорноморськ-Порт, вздовж автодороги - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Ак. Гаркавого під Іванівським шляхопроводом рекламна конструкція - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Ак. Гаркавого, зупинка платформа Житомирська - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Червонослобідська (залізничний міст, на відкосах та у смузі відведення) - білборд - 6 одиниць, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. От. Головатого - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м, призматрон - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Маловського (залізничний міст) - спеціальні рекламні конструкції на споруді -3 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

- шлюз Петля ст. Усатово, Нова Лінія - білборд -1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

- м. Одеса, вул. Заньковецька (біля будівлі ШЧ-1) - білборд -1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, залізничний міст (виїзд з вул. От. Головатого) - спеціальна рекламна конструкція на споруді - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, будівля поста ЕЦ ст. Одеса- Головна на фасаді вул. Семінарська, 26а - спеціальна рекламна конструкція на фасаді будівлі - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Балківська, між вул. От. Головатого та Чорноморського Козацтва - білборд - 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Чорноморського Козацтва, на розі вул. Приморської - призматрон - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, Тираспольське шосе (смуга відводу) - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, Газовий провулок - білборд - 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, Горбатий міст, на відкосі, ліворуч у напрямку міста - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, будівля поста ЕЦ ст. Одеса-Головна на фасаді зі сторони вул. Семінарської - спеціальні рекламні конструкції на фасаді будівлі - 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Приморська, напроти №57-55 - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Приморська, напроти 61а - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м.;

-м. Одеса, вул. Балківська, на розі вул. Чорноморського Козацтва - призматрон - 1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Чорноморського Козацтва під мостом ліворуч та праворуч - спеціальні рекламні конструкції на споруді - 2 одиниці, 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Приморська, напроти 51-55 - білборд - 4 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м.;

-м. Одеса, залізничний переїзд через вулицю 7 Пересипська - білборд - 2 одиниці, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Водопровідна (на відкосі залізничного шляхопроводу 1508 км в напрямку залізничного вокзалу) - білборд - 1 одиниця, розмір 3,0 м х 6,0м;

-м. Одеса, Привокзальний провулок/Італійський бульвар (на відстані 1 м від будівлі управління ОЗ крп 1 та 6м металевого забору, 0,7 м від колодязя кабелів зв`язку поза межами охоронної зони кабелів зв`язку) - призматрон -1 одиниця, розмір 3,0м х 6,0м;

-м. Одеса, вул. Середньофонтанська, ст. Одеса - Головна - призматрон - 1 одиниця, розмір 3,0 м 6,0м.

Крім того, встановлено ТОВ Діагональ строк для здійснення демонтажу рекламних конструкцій протягом 3 місяців з дня набрання рішенням суду законної сили та стягнуто з нього на користь АТУкраїнська залізниця судовий збір в сумі 2 270 грн.

Судом встановлено факт припинення дії укладеного між сторонами договору після 31.12.2020 внаслідок закінчення строку, на який його було укладено, а тому зроблено висновок про відсутність будь-яких правових підстав для розміщення на об`єктах та території позивача рекламних конструкцій ТОВ Діагональ, при цьому відповідач від виконання покладеного на нього договором зобов`язання щодо здійснення демонтажу цих рекламних конструкцій ухиляється та станом на час вирішення даного спору рекламні конструкції у кількості 68 одиниць фактично продовжують бути встановленими на об`єктах позивача. Крім того, судом зазначено, що 3 місяці є розумним та достатнім строком для здійснення демонтажу всіх 68 одиниць конструкцій, виходячи з того, що для здійснення демонтажу однієї рекламної конструкції достатнім є один робочий день, а тому встановлено відповідний строк для вчинення цих дій.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням місцевого господарського суду, ТОВ Діагональ звернулося до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та ухвалити нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

На думку скаржника, рішення суду є незаконним та необґрунтованим, оскільки його прийнято із суттєвим порушенням норм матеріального та процесуального права при неповному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи.

Зокрема, скаржник вважає, що судом першої інстанції не надано належної правової оцінки тим обставинам, що позовна заява подана до суду за підписом представників АТ «Українська залізниця», які на підтвердження своїх повноважень надали ордери на представництво інтересів АТ «Українська залізниця» за відсутності документів, які б підтверджували повноваження на здійснення представництва саме позивача, що порушує вимоги ч. 2 ст. 162 ГПК України.

Крім того, скаржник вважає, що суд першої інстанції безпідставно залишив поза увагою той факт, що позивач всупереч положень ст. 74 ГПК України не надав доказів на підтвердження отримання відповідачем листа з відмовою від договору від 20.11.2008 №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ за один календарний місяць до дати його припинення. При цьому, скаржник вважає, що лист від 31.01.2020 №НГ-02/21 направлений на юридичну адресу відповдіача не міг бути вручений представнику відповідача Мороз оскільки у штаті ТОВ «Діагональ» відсутній працівник з таким прізвищем, що підтверджується відповідною довідкою.

Також, апелянтом в апеляційній скарзі викладено попередній розрахунок суми судових витрат, які він очікує понести у зв`язку з розглядом справи, що становить 18 405 грн., з яких 3 405 грн. судового збору та 15 000 грн. витрат на правову допомогу, та зазначено, що докази відповідних витрат будуть подані ним протягом 5 днів після ухвалення рішення суду у даній справі.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач спростовує доводи апеляційної скарги та зазначає про те, що жодних доказів на підтвердження того, що поштові відправлення надіслані ним 31.01.2020 та 27.11.2020 містили щось інше, ніж листи з відмовою від автоматичної пролонгації договору відповідач не надав, міркування відповідача про відсутність працівника з прізвищем Мороз у штаті ТОВ «Діагональ», який отримав відповідний лист з відмовою від пролонгації договору належними доказами не підтверджується, а відтак відсутні підстави для задоволення відповідної апеляційної скарги та скасування або зміни оскаржуваного рішення. Також відповідач у відзиві заявив клопотання про зменшення до 2 000 грн. розміру витрат на правову допомогу у разі задоволення апеляційної скарги та надання детального розрахунку витрат ТОВ «Діагональ».

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.11.2021 апеляційне провадження у даній справі зупинялось до закінчення розгляду справи №916/1093/21, а було поновлено ухвалою суду апеляційної інстанції від 14.07.2022 після усунення зазначених обставин.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, відзиву на неї, заслухавши пояснення представників сторін у судовому засіданні, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, судова колегія дійшла до наступного висновку.

Як вбачається з матеріалів справи, 20.11.2008 між АТ Українська залізниця (виконавець) та ТОВ Діагональ (замовник) було укладено договір про надання рекламних послуг №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ (а.с.10-14, т.1), за умовами п.1.1 якого виконавець приймає на себе зобов`язання надати замовнику послуги по тимчасовому розміщенню на території та об`єктах Одеської залізниці спеціальних рекламних конструкцій замовника з можливістю подальшого експонування на них рекламоносіїв (далі - послуги), а замовник зобов`язується прийняти і оплатити ці послуги.

Відповідно до п.1.2 договору умови надання послуг, а саме: адресна програма, тип спеціальних рекламних конструкцій, термін розміщення, вартість послуг визначаються у додаткових угодах до даного договору, що є невід`ємними частинами цього договору.

За умовами п/п 2.2.7, 2.2.12 п.2.2 замовник зобов`язується, зокрема, привести в належний санітарно-технічний стан територію, на якій розміщено спеціальну рекламну конструкцію після її встановлення, а також привести в належний санітарно-технічний стан територію та об`єкт, на якому була розміщена спеціальна рекламна конструкція, при припиненні дії цього договору.

Згідно з п.п.6.1, 6.2 договору він набирає чинності з моменту його підписання і діє до 31 грудня 2015 року. Договір може бути пролонгований за погодженням сторін.

Відповідно до п.7.9 договору у випадку порушення замовником умов договору протягом 30 календарних днів виконавець має право демонтувати спеціальні рекламні конструкції замовника. Всі затрати по демонтажу та зберіганню спеціальних рекламних конструкцій покладаються у вказаному випадку на замовника.

До договору сторонами були укладені додаткові угоди, зокрема, №№1-33 (а.с.15-97, т.1), якими сторони погодили умови проведення рекламної компанії, в тому числі, період проведення рекламної компанії до повного виконання умов договору, адресну програму (перелік рекламних місць та адрес для розміщення реклами), а також погодили, що у разі потреби демонтажу рекламної конструкції виконавець повідомляє замовника за 4 або 2 тижні, а замовник зобов`язаний демонтувати рекламний носій в термін 2 тижня, при цьому монтаж та демонтаж рекламної конструкції замовник здійснює за власний рахунок.

Додатковою угодою від 21.09.2010 до договору (а.с.98, т.1) сторони дійшли згоди розірвати додаткову угоду №13 з 01.09.2010. Додатковою угодою №35 від 07.09.2011 (а.с.99-104, т.1) було, зокрема, внесено зміни до додаткових угод №№1-12, 14-25, 28, 31-33. Додатковою угодою №37 від 01.01.2012 (а.с.105-107, т.1) погоджено умови проведення рекламної компанії за адресою: Подвір`я ст. Одеса-Головна, вул. Середньофонтанська біг-борд 3м*6м у кількості 1 шт, період проведення рекламної компанії з 01.01.2012 до 31.12.2012. Додатковою №38 від 27.08.2012, з урахуванням внесених змін додатковою угодою №40 від 04.11.2013 (а.с.108-109, 112, т.1), погоджено умови проведення рекламної компанії, а саме вид робіт послуга по тимчасовому розміщенню на території та об`єктах Одеської залізниці спеціальних рекламних конструкцій замовника з можливістю подальшого експонування на них рекламоносіїв - 2 призматрони 3м*6м (однобічні). Додатковою угодою №39 від 02.01.2013 (а.с.110-111, т.1) погоджено умови проведення рекламної компанії за адресою: м. Одеса, вул. Середньофонтанська, подвір`я ст. Одеса-Головна призматрон 3м*6м (однобічний), період проведення рекламної компанії з 01.01.2013 до 31.12.2013. Додатковою угодою №41 від 04.12.2013 (а.с.113-114, т.1) погоджено умови проведення рекламної компанії за адресою: м. Одеса, вул. Середньофонтанська, подвір`я ст. Одеса-Головна призматрон 3м*6м (однобічний), період проведення рекламної компанії з 01.01.2014 до 31.12.2014. Додатковою угодою №42 від 11.02.2014 (а.с.115-117, т.1) погоджено умови проведення рекламної компанії за адресою: м. Одеса, Привокзальний провулок / Італійський бульвар (на відстані 1 м від будівлі управління Одеської залізниці корп. №1 та №6 від металевого забору, 0,7м від колодязя кабелів зв`язку, поза межами охоронної зони кабелів зв`язку) призматрон 3м*6м, період проведення рекламної компанії з 01.03.2014 до 31.12.2014. Додатковими угодами №43 від 01.06.2014 (а.с.118, т.1) та №44 від 07.07.2014 (а.с.119, т.1) сторонами було викладено у новій редакції Розділ договору Юридичні адреси та банківські реквізити сторін. Додатковою угодою №45 від 23.12.2014 (а.с.120-122, т.1) погоджено умови проведення рекламної компанії за адресою: м. Одеса, Привокзальний провулок / Італійський бульвар (на відстані 1 м від будівлі управління Одеської залізниці корп. №1 та №6 від металевого забору, 0,7м від колодязя кабелів зв`язку, поза межами охоронної зони кабелів зв`язку) призматрон 3м*6м (однобічний), період проведення рекламної компанії з 01.01.2015 до 31.12.2015. Додатковою угодою №46 від 04.12.2014 (а.с.123-124, т.1) погоджено умови проведення рекламної компанії за адресою: м. Одеса, вул. Середньофонтанська, подвір`я ст. Одеса-Головна призматрон 3м*6м (однобічний), період проведення рекламної компанії з 01.01.2015 до 31.12.2015. Додатковою угодою №51 від 27.06.2018 (а.с.150-151, т.1), сторони дійшли згоди розірвати додаткову угоду №18 до договору з 01.07.2018.

Також між сторонами було укладено: додаткову угоду №49 від 01.09.2016 (а.с.127-137, т.1) про внесення змін до додаткових угод №№1-12, 14-16, 18-22, 24, 25, 28, 32-33, 38; додаткову угоду №50 від 31.05.2017 (а.с.138-149, т.1) про внесення змін до додаткових угод №1-12, 14-16, 18-22, 24, 25, 28, 32-33, 38, 45, 46; додаткову угоду №52 від 01.11.2018 (а.с.152-153, т.1), якою внесено зміни до додаткової угоди №50 та викладено у новій редакції додаткову угоду №28.

Отже, з врахуванням внесених змін сторонами остаточні редакції додаткових угод в частині адресної програми викладені наступним чином:

- додаткова угода №1: м. Одеса, вул. Балківська, земполотно Пересипського мосту (навпроти Херсонського скверу) 4 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 8 площин 6м*3м, 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 18м*3м, 3 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м;

- додаткова угода №2: м. Одеса, вул. Водопровідна (на відкосах залізничного шляхопроводу 1508 км в напрямку залізничного вокзалу) 2 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м;

- додаткова угода №3: м. Одеса, вул. Балківська 2 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м між вул. Отамана Головатого та Чорноморського Козацтва, 2 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м вул. Чорноморського Козацтва на розі вул. Приморської, 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція призматрон 6м*3м вул. Чорноморського Козацтва на розі вул. Приморської, 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м вул. Приморська (навпроти №59);

- додаткова угода №4: м. Одеса, Дальницький переїзд (вул. Стовпова) 1 стаціонарна наземна спеціальна двостороння рекламна конструкція 6м*3м, 3 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м;

- додаткова угода №5: м. Одеса, переїзд 2 км (Тираспольське шосе) 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція на 2 площини 6м*3м, 1 стаціонарна наземна спеціальна двостороння рекламна конструкція 6м*3м;

- додаткова угода №6: м. Одеса 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м провулок Андросовський, 2 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м провулок Газовий;

- додаткова угода №7: м. Одеса 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м Овідіопольський шляхопровід (Метро), 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м Овідіопольський шляхопровід (зі сторони 7 км);

- додаткова угода №8: м. Чорноморськ, міст-гірка ст. Іллічівськ (на відкосах) 3 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м, територія станції Іллічівськ-Порт (вздовж автодороги), 1 стаціонарна наземна спеціальна двостороння рекламна конструкція 6м*3м;

- додаткова угода №9: м. Одеса, вул. Академіка Гаркавого (під Іванівським шляхопроводом) 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція на 2 площини 6м*3м, вул. Академіка Гаркавого (зупинка платформа Житомирська), 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м;

- додаткова угода №10: м. Одеса, вул. Червонослобідська (залізничний міст, на відкосах та у смузі відведення) 6 стаціонарних наземних спеціальних односторонніх рекламних конструкцій 6м*3м;

- додаткова угода №11: м. Одеса, вул. Отамана Головатого 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м, 1 стаціонарна наземна спеціальна двостороння рекламна конструкція з можливістю використання однієї сторони призматрон 6м*3м;

- додаткова угода №12: м. Одеса, вул. Маловського (на залізничному мосту) 3 спеціальні рекламні конструкції на споруді 6м*3м;

- додаткова угода №14: Шлюз-петля ст. Усатово (магазин Нова Лінія) 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція на 2 площини 6м*3м;

- додаткова угода №15: м. Одеса, вул. Заньковецької (будівля ШЧ-1) 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м;

- додаткова угода №16: м. Одеса, виїзд з вул. Отамана Головатого (залізничний міст) 1 спеціальна рекламна конструкція на споруді з облегшених матеріалів на 3 площини по 6м*3м;

- додаткова угода №19: м. Одеса, вул. Середньофонтанська (будівля поста ЕЦ на фасаді праворуч) 1 спеціальна рекламна конструкція на фасаді будинку 6м*3м;

- додаткова угода №20: м. Одеса, вул. Балківська; 2 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м між вул. Отамана Головатого та Чорноморського Козацтва, 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція призматрон 6м*3м вул. Чорноморського Козацтва (на розі вулиці Приморської);

- додаткова угода №21: м. Одеса, Тираспольське шосе (смуга відведення) 1 стаціонарна наземна спеціальна двостороння рекламна конструкція 6м*3м;

- додаткова угода №22: м. Одеса, провулок Газовий 2 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м;

- додаткова угода №24: м. Одеса, Горбатий міст (на відкосі, ліворуч у напрямку міста) 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м;

- додаткова угода №25: м. Одеса, вул. Середньофонтанська (будівля поста ЕЦ ст. Одеса-Головна, на фасаді зі сторони вул. Семінарської ліворуч від входу) 2 спеціальні рекламні конструкції на фасаді будинку 6м*3м;

- додаткова угода №28: м. Одеса, вул. Приморська (навпроти №57-55) 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м, вул. Приморська (навпроти №61а) 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція 6м*3м, вул. Балківська на розі вул. Чорноморського Козацтва 1 стаціонарна наземна спеціальна одностороння рекламна конструкція призматрон 6м*3м, вул. Чорноморського Козацтва (під мостом ліворуч та праворуч) 2 спеціальні рекламні конструкції на споруді 6м*3м;

- додаткова угода №32: м. Одеса, вул. Приморська (навпроти №51-55) 4 стаціонарні наземні спеціальні односторонні рекламні конструкції 6м*3м;

- додаткова угода №33: м. Одеса, вул. 7 Пересипська (залізничний переїзд) 2 стаціонарні наземні спеціальні двосторонні рекламні конструкції 6м*3м;

- додаткова угода №38: послуга по тимчасовому розміщенню на території та об`єктах філії Одеська залізниця спеціальних рекламних конструкцій замовника з можливістю подальшого експонування на них рекламоносіїв, 1 стаціонарна наземна спеціальна двостороння рекламна конструкція з можливістю використання однієї сторони 6м*3м;

- додаткова угода №45: м. Одеса, Привокзальний провулок / Італійський бульвар (на відстані 1 м від будівлі управління Одеської залізниці корп. №1 та №6 від металевого забору, 0,7м від колодязя кабелів зв`язку, поза межами охоронної зони кабелів зв`язку) призматрон 3м*6м (однобічний);

- додаткова угода №46: м. Одеса, вул. Середньофонтанська, подвір`я ст. Одеса-Головна призматрон 3м*6м (однобічний).

20.04.2015 між сторонами було укладено додаткову угоду №47 до договору (а.с.125, т.1), відповідно до п.1 якої сторони погодили пункт 6.1 договору викласти в наступній редакції: Договір набирає чинності з моменту підписання і діє до 31.12.2020 (тридцять першого грудня дві тисячі двадцятого) року. Згідно з п.8 додаткової угоди №47 якщо жодна із сторін не повідомила іншу сторону про відмову від автоматичної пролонгації даного договору в письмовому вигляді за один календарний місяць до 31.12.2020 року, договір вважається пролонгованим на той самий строк та на тих же умовах. Сторона вважається письмово повідомленою іншою стороною про свій намір відмови від пролонгації договору у випадку отримання такою стороною письмового повідомлення направленого іншою стороною рекомендованим листом із описом вкладення. У випадку автоматичної пролонгації договору усі його пункти не втрачають своєї чинності.

Також додатковою угодою від 11.04.2016 №48 до договору (а.с.126, т.1) сторонами розділ договору Юридичні адреси та банківські реквізити сторін викладено в новій редакції, зокрема, із зазначенням від виконавця ПАТ Укразалізниця.

Відповідно до витягу з протоколу №Ц-64/91 Ком.т. засідання правління АТ Укрзалізниця від 04.12.2018 (а.с.86, т.3), правлінням було ухвалено, зокрема, перейменувати регіональну філію Одеська залізниця Публічного акціонерного товариства Українська залізниця на регіональну філію Одеська залізниця Акціонерного товариства Українська залізниця та затверджено положення відокремлених підрозділів АТ Укрзалізниця. Згідно з положенням про регіональну філію Одеська залізниця Акціонерного товариства Українська залізниця (а.с.87-94, т.3), філія є відокремленим підрозділом АТ Українська залізниця, не має статусу юридичної особи, діє від імені товариства та в його інтересах, здійснює делеговані товариством функції у визначеному регіоні транспортної мережі, відповідно до мети, завдань та предмету діяльності товариства.

Позивач зазначає, що 04.02.2020 засобами поштового зв`язку направив на юридичну адресу відповідача лист від 31.01.2020 №НГ-02/21, в якому повідомив, що відмовляється від автоматичної пролонгації укладеного з відповідачем договору про надання рекламних послуг по тимчасовому розміщенню на території та об`єктах філії Одеська залізниця спеціальних рекламних конструкцій ТОВ Дігональ від 20.11.2008 №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ, термін якого закінчується 31.12.2020.

Також позивач стверджує, що 27.11.2020 повторно направив на юридичну адресу відповідача лист за №ДН-1-18/1232 (а.с.5-7, т.2) з повідомленням про відмову від автоматичної пролонгації договору, який відповідно до здійсненого позивачем відстеження з сайту Укрпошта був вручений працівником пошти адресату 01.12.2020.

Позивач на адресу відповідача направив лист від 08.12.2020 №НГ-02/193 (а.с.1, т.2), в якому повідомив відповідача про необхідність протягом січня місяця 2021 року здійснити демонтаж рекламних конструкцій, розміщених на підставі договору від 20.11.2008 №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ, у зв`язку з припиненням цього договору 31.12.2020, факт отримання цього листа від позивача відповідач визнає.

У відповіді вих. № 1222 на вищевказаний лист позивача від 08.12.2020 №НГ-02/193 (а.с.151, т.2), відповідач просив позивача надати пояснення щодо змісту його листа, наголосивши на тому, що відповідач не отримував від позивача повідомлення про відмову від автоматичної пролонгації договору.

Також відповідачем було долучено до матеріалів справи інші листи (а.с.152-159, т.2), зміст яких стосується звернень відповідача до позивача з приводу недоліків розрахунків плати за послуги по договору, невідповідності зазначених у актах відомостей умовам договору тощо, а також звернення відповідача до голови правління АТ Укрзалізниця, в якому відповідач знову наголосив на тому, що договір є автоматично пролонгованим та просив посприяти у вирішенні спірних питань, що склались між сторонами.

В свою чергу, позивач також додатково надав направлені ним на адресу відповідача листи після спливу передбаченого договором терміну його дії (а.с.79-85, т.3), в яких наголошує на припиненні між сторонами договірних відносин, відсутності підстав для прийому заяв та актів відповідача, а також про недоцільність продовження договірних відносин з відповідачем.

Комісією у складі працівників позивача була проведена з 02.02.2021 по 03.02.2021 перевірка щодо наявності рекламних засобів ТОВ Діагональ на території та об`єктах регіональної філії Одеська залізниця, про що було складено відповідний акт з фотофіксацією (а.с.11-83, т.2). В процесі перевірки було встановлено, що не зважаючи на закінчення терміну дії договору 31.12.2020 та попередження відповідача в установленому порядку про необхідність протягом січня місяця 2021 року здійснити демонтаж рекламних конструкцій, фактично на момент перевірки виявлено наявність 68 рекламних конструкцій ТОВ Діагональ на об`єктах позивача.

Позивач зазначав, що правових підстав для знаходження рекламних конструкцій ТОВ «Діагональ» на об`єктах, що належать АТ «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Одеська залізниця» не має, у зв`язку з чим і звернувся до суду із відповідним позовом.

Правовідносини сторін регулюються наступними нормами права.

За приписами частини другої статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно з частиною першою статті 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до положень статей 525,526 Цивільного кодексу України та статті 193 Господарського кодексу України цивільні та господарські зобов`язання мають бути виконані належним чином і у встановлений договором строк, а одностороння відмова від виконання зобов`язань не допускається, крім випадків, передбачених законом.

За статтею 599 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Статтею 610 Цивільного кодексу України встановлено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Частиною 1 статті 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (частина перша статті 628 Цивільного кодексу України).

Обов`язковість договору до виконання сторонами встановлена статтею 629 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ст. 631 Цивільного кодексу України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення. Сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення. Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.

Частино 7 статті 180 Господарського кодексу України визначено, що строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов`язання сторін, що виникли на основі цього договору. На зобов`язання, що виникли у сторін до укладення ними господарського договору, не поширюються умови укладеного договору, якщо договором не передбачено інше. Закінчення строку дії господарського договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору.

Укладений між сторонами договір за своєю правовою природою є договором надання послуг.

Відповідно до ст.901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Положення цієї глави можуть застосовуватися до всіх договорів про надання послуг, якщо це не суперечить суті зобов`язання.

Статтею 905 Цивільного кодексу України визначено, що строк договору про надання послуг встановлюється за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом або іншими нормативно-правовими актами.

Положеннями статті 13 Закону України "Про поштовий зв`язок" визначено, що у договорі про надання послуг поштового зв`язку, якщо він укладається у письмовій формі, та у квитанції, касовому чеку тощо, якщо договір укладається в усній формі, обов`язково зазначаються найменування оператора та об`єкта поштового зв`язку, які надають послуги, дата та вид послуги, її вартість. У договорі, стороною якого є національний оператор зв`язку, укладеному у будь-якій формі, має міститися попередження про недопущення пересилання письмової кореспонденції, виконаної і розтиражованої друкарським способом, без вихідних даних (тираж, назва друкарні, номер замовлення та інше). За недотримання цієї вимоги несе відповідальність оператор поштового зв`язку.

Пунктом 11 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270 (далі - Правила надання послуг поштового зв`язку) установлено, що поштові відправлення залежно від технології приймання, обробки, перевезення, доставки/вручення поділяються на такі категорії: прості, рекомендовані, без оголошеної цінності, з оголошеною цінністю.

Згідно із пунктом 19 Правил надання послуг поштового зв`язку внутрішні поштові відправлення з оголошеною цінністю можуть прийматися для пересилання з описом вкладення та/або з післяплатою.

Пунктом 61 Правил надання послуг поштового зв`язку передбачено, що у разі приймання внутрішніх поштових відправлень з оголошеною цінністю з описом вкладення бланк опису заповнюється відправником у двох примірниках. Працівник поштового зв`язку повинен перевірити відповідність вкладення опису, розписатися на обох його примірниках і проставити відбиток календарного штемпеля. Один примірник опису вкладається до поштового відправлення, другий видається відправникові. На примірнику опису, що видається відправникові, працівник поштового зв`язку повинен зазначити номер поштового відправлення. За бажанням відправника на примірнику опису, що вкладається до поштового відправлення, вартість предметів може не зазначатися.

Дослідивши наданий позивачем опис вкладення у цінний лист від 04.02.2020, апеляційний господарський суд зауважує, що господарським судом першої інстанції не враховано, що отримувачем у ньому зазначено ТОВ «Діагональ», а в графі "Найменування предметів" вказано про направлення листа для ТОВ «Діагональ» без вказівки будь-яких реквізитів, при цьому на описі проставлено календарний штемпель з датою направлення "04.02.20.-21", водночас номер поштового відправлення на описі вкладення відсутній, як відсутнє і найменування поштамту, вузла зв`язку чи відділення зв`язку та ідентифікуючі ознаки працівника зв`язку, що перевірив вміст вкладення, зокрема, і його посада.

Зазначене свідчить про те, що наданий АТ "Українська залізниця" опис не відповідає вимогам Правил надання послуг поштового зв`язку, оскільки має значну кількість недоліків його оформлення, у тому числі не містить номера поштового відправлення. Отже, апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що надані АТ "Українська залізниця" фіскальний чек № 894 від 04.02.2021 та поштова накладна № 894 від 04.02.2021 за відсутності належним чином оформленого опису вкладення у цінний лист жодним чином не підтверджують надсилання ТОВ «Діагональ» повідомлення № НГ-02/21 від 31.01.2020, оскільки, по-перше, останні підтверджують лише надання (оплату) послуг поштового зв`язку та не надають можливості суду перевірити вміст поштового відправлення; по-друге, у поданому описі вкладення у цінний лист від 04.02.2021 відсутні будь-які відмітки/застереження про те, що останній є описом вкладень саме у поштове відправлення за відповідним трек-номером 894.

Щодо повторного повідомлення ТОВ «Діагональ» листом №ДН-1-18/1232 від 27.11.2020, то на підтвердження надсилання позивачу цього листа засобами поштового зв`язку позивачем надано копії фіскального чеку № 886 від 27.11.2020, поштової накладної № 886 від 27.11.2020, опису вкладення у цінний лист № 886 від 27.11.2020, в якому в графі "Найменування предметів" вказано про направлення листа для ТОВ «Діагональ» без вказівки будь-яких реквізитів. Із роздруківки з офіційного Інтернет-сайту "Укрпошта" про відстеження поштових відправлень вбачається, що відправлення №886 було вручене адресату 01.12.2020.

Таким чином, факт надсилання відповідачу поштовим відправленням №886 повідомлення № ДН-1-18/1232 від 27.11.2020 про відмову від пролонгації договору №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ від 20.11.2008 ним заперечується, при цьому відсутність в описі вкладення у цінний лист № 886 від 27.11.2020 будь-яких ідентифікуючих ознак листа, який надсилався, зокрема, номера, дати або його тематики, фактично унеможливлює достовірне встановлення факту направлення АТ "Українська залізниця" саме наведеного повідомлення щодо відсутності наміру пролонгації договірних відносин, а не будь-якого іншого листа.

Апеляційний господарський суд враховує, що у всіх інших наявних у матеріалах справи описах вкладень у цінні листи, які були оформлені АТ "Українська залізниця" у зв`язку з направленням позивачу документів, крім описів вкладень до поштових відправлень, якими, за його твердженням, були надісланні повідомлення про відмову від пролонгації договору №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ від 20.11.2008, було зазначено поіменний перелік документів з їх реквізитами та темою. Крім того, має місце невідповідність відомостей, викладених у наведеному описі № 886 від 27.11.2020 та у поштовій накладній № 886 від 27.11.2020, оскільки в описі зазначено про те, що оголошена цінність відправлення становить 1 грн, у той час як у поштовій накладній значиться інша сума - 5 грн. Зазначене свідчить про те, що наданий опис має низку недоліків, зокрема, не містить найменування об`єкта поштового зв`язку та ідентифікуючих ознак працівника зв`язку, що перевірив вміст вкладення, натомість включає інформацію щодо оголошеної цінності відправлення, яка відрізняється від відомостей, вказаних у поштовій накладній.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає доведеним факт недотримання відповідачем узгодженого сторонами порядку відмови від автоматичної пролонгації договору, у зв`язку з чим, за висновком апеляційного господарського суду, цей договір продовжено на той самий строк (на 5 років), а саме: до 31.12.2025.

Зазначені обставини також встановлені постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 29.11.2021 у справі №916/1093/21, яка залишена без змін Постановою Верховного Суду від 15.02.2022.

За таких обставин, оскільки договір про надання рекламних послуг №ОД/НРЕКЛ-08-785д-НЮ від 20.11.2008, укладений між ТОВ «Діагональ» та АТ "Українська залізниця" є продовженим відсутні правові підстави для звільнення об`єктів та земельних ділянок позивача від рекламних конструкцій ТОВ Діагональ, які були розміщені згідно зазначеного договору, а відтак відсутні і підстави для задоволення відповідних позовних вимог.

В силу приписів статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним та обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Отже, рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з`ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Рішення Господарського суду Одеської області від 05.07.2021 у справі №916/415/21 не відповідає вказаним вище вимогам у зв`язку з невідповідністю викладених у ньому висновків обставинам справи, а тому підлягає скасуванню з одночасним ухваленням нового рішення про відмову у задоволенні позову в повному обсязі, а апеляційна скарга ТОВ «Діагональ» підлягає задоволенню.

Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати з розгляду справи підлягають покладанню на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 273, 275, 277, 282-284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Діагональ задовольнити, рішення Господарського суду Одеської області від 05.07.2021 у справі № 916/415/21 скасувати, в позові відмовити.

Стягнути з Акціонерного товариства Українська залізниця в особі Регіональної філії Одеська залізниця Акціонерного товариства Українська залізниця на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Діагональ 3 405 грн. судового збору, сплаченого за розгляд апеляційної скарги.

Видачу наказу за постановою з зазначенням повних реквізитів сторін доручити Господарському суду Одеської області.

Відповідно до ст.284 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом 20 днів, які обчислюються у відповідності до ст.288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 6.09.2022 о 12.30.

Головуючий суддя Г.П. Разюк

Суддя С.І. Колоколов

Суддя Я.Ф. Савицький