ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

11.08.2022м. СумиСправа № 920/926/21

Розглянувши в порядку загального позовного провадження справу № 920/926/21:

за позовом Акціонерного товариства «Укртрансгаз» (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1),

до відповідача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Сумигаз» (40021, м. Суми, вул. Лебединська, 13),

про стягнення 3 408 295 грн 45 коп.

за участю представників:

від позивача Кухтик В.М.

від відповідача Сіденко Л.В.,

Юрченко І.М.;

1. Стислий виклад позицій сторін по справі.

1.1. 19.08.2021 позивач подав позовну заяву, в якій просить суд стягнути з відповідача на свою користь заборгованість на загальну суму 3408295 грн 45 коп., відповідно до укладеного між сторонами договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 з урахуванням додаткової угоди № 1 від 29.11.2017, у тому числі 2658110 грн 71 коп. заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності, 345289 грн 30 коп. пені, 130269 грн. 38 коп. 3% річних, 274626 грн 07 коп. інфляційних втрат.

1.2. Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначає, що протягом травня грудня 2019 року в газорозподільну мережу відповідача передано 323385483 куб.м. загального обсягу природного газу; загальний обсяг розподіленого відповідачем природного газу становить 309293661,01 куб.м., загальний обсяг природного газу, відібраного з газотранспортної системи та використаного відповідачем протягом травня грудня 2019 року становить 14064813,99 куб.м. Відповідач не здійснив опалу рахунків за перевищення замовленої (договірної) потужності за травень грудень 2019 року на загальну суму 2658110 грн 71 коп., чим порушив п. 2.5, 4.1, 8.4 договору № від 17.12.2015.

1.3. У зв`язку з простроченням зобов`язань із здійснення оплати перевищення замовленої (договірної) потужності за травень грудень 2019 року, позивачем на підставі п. 13.1, 13.5 договору, ст. 258, 536, ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України, ч. 3 ст. 198, ст. 232 Господарського кодексу України нараховані відповідачу 345289 грн 30 коп. пені, 130269 грн. 38 коп. 3% річних, 274626 грн 07 коп. інфляційних втрат.

1.4. Відповідач, заперечуючи проти вимог позивача зазначив, що договором транспортування природного газу № від 17.12.2015 з урахуванням додаткових угод, визначено вичерпний перелік послуг, які позивач може надати, а відповідач отримувати та сплачувати встановлену договором вартість наданих послуг. Пунктом 2.8 договору визначено, що додатки № 1, 2, 3 є невід`ємною частиною договору. При цьому додаток № 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу. Відповідач вказує на те, що відсутність таких додатків, як невід`ємної частини договору транспортування природного газу, не дає можливості встановити обсяг наданих позивачем послуг у спірний період. Крім того, відповідач у відзиві зазначає, що договором не передбачено розподіл потужності за період за добу наперед, як зазначено у позовній заяві. Розподіл потужності на добу наперед введено в дію та внесені відповідні зміни до Кодексу ГТС з травня 2019 року постановою НКРЕКП № 580 від 22.07.2019, проте відповідних змін до діючого договору № від 17.12.2015 не відбулось, іншого договору на період травень грудень 2019 року не укладено.

2. Заяви, які подавались сторонами. Процесуальні дії, які вчинялись судом.

2.1. Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.08.2021, справу призначено до розгляду судді Жерьобкіній Є.А.

2.2. У додатку до позовної заяви відповідно до ст. 90 ГПК України позивач поставив відповідачу запитання про обставини, що мають значення для справи:

1. Чи має АТ «Сумигаз» доступ до інформаційної платформи?

2. Яку саме інформацію АТ «Сумигаз» подавало до інформаційної платформи у травні-грудні 2019 року (вказати по кожному місяцю окремо)?

3. На який обсяг природного газу АТ «Сумигаз» мало укладений(-і) договір (договори) на закупівлю природного газу для покриття об`ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ для забезпечення фізичного балансування ГРМ та власної господарської діяльності?

4. Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних, відібраний АТ «Сумигаз» з газотранспортної системи через точки виходу у травні грудні 2019 року (вказати обсяг по кожному місяцю окремо) для покриття об`ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ для забезпечення фізичного балансування ГРМ та власної господарської діяльності?

5. Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних був поданий АТ «Сумигаз» до газотранспортної системи через точки входу у травні грудні 2019 року (вказати обсяг по кожному місяцю окремо) для покриття об`ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ для забезпечення фізичного балансування ГРМ та власної господарської діяльності?

6. Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних був використаний АТ «Сумигаз» для власних виробничо-технологічних витрат та фактичних втрат у травні грудні 2019 року та розрахований ним в порядку п. 4 глави 6 розділу III Кодексу газорозподільних систем (вказати обсяг по кожному місяцю окремо)?

2.3. Ухвалою від 25.08.2021 Господарський суду Сумської області прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі № 920/926/21; призначив підготовче засідання на 29.09.2021, 11:00; надав відповідачу п`ятнадцятиденний строк з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі для подання відзиву на позовну заяву, відповідно до ст. 165 ГПК України; надав позивачу семиденний строк з дня отримання відзиву на позовну заяву для подання відповіді на відзив, відповідно до ст. 166 ГПК України; надав відповідачу семиденний строк з дня отримання відповіді на відзив для подання заперечення, відповідно до ст. 167 ГПК України.

2.4. 14.09.2021 позивач подав клопотання (вх. № 3380 від 14.09.2021) про участь у судовому засіданні 29.09.2021 у режимі відеоконференції, в якому просить визначити суд, відповідальний за проведення відеоконференції під час розгляду справи, із наданого позивачем переліку.

2.5. Ухвалою від 15.09.2021 Господарський суд Сумської області задовольнив клопотання позивача; доручив Касаційному господарському суду у складі Верховного суду (01016, м. Київ, вул. О.Копиленка, 6) забезпечити проведення судового засідання у справі № 920/926/21 29 вересня 2021 року об 11 год. 00 хв. в режимі відеоконференції.

2.6. 17.09.2021 відповідач подав до суду відзив на позовну заяву № 400007.1-СЛ-8946-0921 від 16.09.2021 (вх. № 3431 від 17.09.2021), в якому зазначає, що договором транспортування природного газу № від 17.12.2015 з урахуванням додаткових угод, визначено вичерпний перелік послуг, які позивач може надати, а відповідач отримувати та сплачувати встановлену договором вартість наданих послуг. Пунктом 2.8 договору визначено, що додатки № 1, 2, 3 є невід`ємною частиною договору. При цьому додаток № 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу. Відповідач вказує на те, що відсутність таких додатків, як невід`ємної частини договору транспортування природного газу, не дає можливості встановити обсяг наданих позивачем послуг у спірний період. Крім того, відповідач у відзиві зазначає, що договором не передбачено розподіл потужності за період за добу наперед, як зазначено у позовній заяві. Розподіл потужності на добу наперед введено в дію та внесені відповідні зміни до Кодексу ГТС з травня 2019 року постановою НКРЕКП № 580 від 22.07.2019, проте відповідних змін до діючого договору № від 17.12.2015 не відбулось, іншого договору на період травень грудень 2019 року не укладено. Крім того, відповідач у відзиві заявляє про застосування позовної давності до вимог позивача, оскільки щодо спірних правовідносин має застосовуватись спеціальна позовна давність, встановлена ч. 5 ст. 315 Господарського кодексу України.

2.7. Разом з відзивом відповідач подав відповідь на запитання позивача, поставлені в порядку ст. 90 Господарського процесуального кодексу України:

1. АТ «Сумигаз», як оператор газорозподільної системи користується доступом до інформаційної платформи, що зумовлено виконанням ліцензійних умов та вимог Кодексів ГРМ та ГТС, інших нормативно-правових актів, проте під час користування платформою виникали недоліки, помилки та технічні пробіли.

2. АТ «Сумигаз» як оператор газорозподільної системи на щоденній основі подавав до інформаційної платформи інформацію щодо кожного споживача та території ліцензійної діяльності оператора ГРМ у місті Суми, Сумській області та селі Мойка Краснокутського району Харківської області (386015 фізичних осіб та понад 2191 юридичних осіб) із зазначенням ЕІС-код споживача та за наявності ЕІС-коди його точок обліку; ЕІС-код фізичної точки виходу з газотранспортної системи; інформацію про прогнози споживання природного газу на кожну газову добу (D) для споживачів, по яких відбір/споживання не вимірюється щодобово; інформацію про попередні обсяги споживання кожної газової доби (D); інформацію про фактичне добове споживання; інформацію про фактичне споживання кожного газового місяця (М); також, дані щодо операторів газорозподільних систем (за їх наявності), яким природний газ передається з газорозподільної системи, з визначенням місць підключення таких операторів; дані щодо газовидобувних підприємств (за їх наявності), промислові газопроводи яких безпосередньо підключені до газорозподільної системи.

3. За період травень грудень 2019 року АТ «Сумигаз» закуповувало природний газ для власних потреб, не пов`язаних з його технологічним транспортуванням газорозподільними мережами, а саме - для опалення власних приміщень, підігрів води.

4. 5. Відповідно до пункту 4 глави 4 розділу IV Кодексу ГТС Оператор ГТС повинен вносити до інформаційної платформи актуальну інформацію щодо всіх точок входу/виходу до/із газотранспортної системи, але на сьогодні така інформація не відповідає дійсності.

Відсутність на інформаційній платформі повного переліку точок входу/виходу, у свою чергу, унеможливлює відображення повного переліку пунктів приймання/передачі між суміжними Операторами ГРМ, а отже, спричиняє грубі помилки у відображенні обсягу природного газу переданого до газорозподільної системи і, відповідно, у розрахунку.

6. Обсяг фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу визначається оператором ГРМ шляхом розрахунку і є залишком нерозподіленого газу за підсумками місяця. У позовній заяві позивач зазначає, що АТ «Укртрансгаз» здійснював розподіл потужності на період на добу наперед. Договором № від 17.12.2015 не передбачено розподіл потужності на період на добу наперед.

2.8. У судовому засіданні 29.09.2021, за участю представників позивача та відповідача, Господарський суд Сумської області визнав поважними причини пропуску строку на подання відзиву, поновив строк та прийняв відзив до розгляду; оголосив перерву в судовому засіданні до 20.10.2021, 10:00, для надання часу позивачу підготувати заперечення на відзив.

2.9. 30.09.2021 позивач подав до суду відповідь на відзив (вх. № 8422 від 30.09.2021), в якій заперечує проти тверджень відповідача стосовно того, що неможливо встановити обсяг наданих послуг на підставі договору транспортування природного газу, оскільки матеріалами справи підтверджено, що спірний договір сторонами виконувався, відповідач протягом спірного періоду (травень грудень 2019 року) використовував обсяги природного газу; доказів того, що потужність, яку відповідач використовував була отримана іншим шляхом або надана іншим замовником послуг транспортування відповідачем не надано. Оскільки відповідачем не подавалась заявка на розподіл потужності на рік, квартал, місяць, АТ «Укртрансгаз» здійснював розподіл потужностей відповідачу відповідно до 1. Глави 7 розділу ІХ Кодексу ГТС на період на добу наперед. Також позивач зазначає, що відсутність підписаних додатків № 1 та № 2 не спростовує факт надання послуг відповідачу. Стосовно застосування спеціального строку позовної давності позивач заперечує, оскільки використання потужності не є переміщенням вантажу в розумінні ст. 306 Господарського кодексу України.

2.10. 06.10.2021 відповідач подав до суду заперечення на відповідь на відзив (вх. № 8552 від 06.10.2021), в яких просить суд відмовити у задоволенні позову, підтримує позицію, викладену у відзиві на позовну заяву. Крім того відповідач зазначає, що зміни та доповнення до договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін, проте позивачем не були узгоджені з відповідачем дані, на підставі яких здійснено розрахунок додаткової плати за перевищення договірних потужностей.

2.11. 19.10.2021 позивач подав до суду письмові пояснення (вх. № 8802 від 19.10.2021), в яких зазначає, що до 01.05.2019 АТ «Укртрансгаз» застосовувались тарифи на транспортування природного газу магістральними трубопроводами, відповідно до території ліцензованої діяльності газорозподільних підприємств, які були затверджені постановою НКРЕКП від 29.12.2015 № 2259, а з 01.05.2019 застосовується тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и). Відповідач не замовляв за договором послугу фізичного транспортування, вказана послуга замовлялась за договором № /П36 від 28.09.2011, тому потреба в підписанні додатку № 2 до договору відсутня. Також позивач на заперечення відповідача стосовно відсутності дати на додатку 3 до договору зазначає, що відсутність дати на додатку № 3 до договору не може свідчити про його неукладеність, оскільки наявність дати не передбачена Типовим договором. Крім того, вказаний додаток підписаний сторонами та скріплений печатками.

2.12. У судовому засіданні 20.10.2021, за участю представників позивача та відповідача, Господарський суд Сумської області постановив протокольну ухвалу про прийняття до розгляду письмових пояснень позивача від 19.10.2021; продовжив строк підготовчого провадження на тридцять днів, відповідно до ст. 177 ГПК України; оголосив перерву в судовому засіданні до 22.11.2021, 11:00.

2.13. 26.10.2021 позивач подав клопотання (вх. № 3860 від 26.10.2021) про участь у судовому засіданні 22.11.2021 у режимі відеоконференції, в якому просить визначити суд, відповідальний за проведення відеоконференції під час розгляду справи, із наданого позивачем переліку.

2.14. Ухвалою від 27.10.2021 Господарський суд Сумської області задовольнив клопотання позивача; доручив Господарському суду міста Києва (01030, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44-В) забезпечити проведення судового засідання у справі № 920/926/21 22 листопада 2021 року об 11 год. 00 хв. в режимі відеоконференції.

2.15. 11.11.2021 позивач подав клопотання № 1001 вих-21-8494 від 08.11.2021 (вх. № 9389 від 11.11.2021), в якому просить суд визнати поважними прочини пропуску строку для подання доказів у справі та долучити до матеріалів справи копії звітів АТ «Сумигаз» форми № 8в НКРЕКП-газ-моніторинг «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків» за спірний період травень грудень 2019 року та Акт НКРЕКП від 07.10.2021 № 49, складений за результатами проведення планової виїзної перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу АТ «Оператор газорозподільної системи «Сумигаз».

2.16. 22.11.2021 відповідач подав заперечення щодо клопотання про залучення доказів (вх. № 9637 від 22.11.2021), в якому зазначає, що позивачем не обґрунтовано поважність причин пропуску строку для подачі доказів у справі та просить суд відмовити в задоволення клопотання позивача про долучення доказів від 08.11.2021.

2.17. 22.11.2021 відповідач подав письмові пояснення № 400007.1-СЛ-9948-1121 від 19.11.2021 (вх. № 9638 від 22.11.2021), в яких зазначає, що позивачем не надано розрахунок перевищення потужності (формула, порядок розрахунку, тарифи), зазначена лише загальна кількість; розрахунки за надані послуги транспортування природного газу до 01.05.2019 не пов`язані з нарахуванням додаткової плати за перевищення добової потужності у травні грудні 2019 року.

2.18. У судовому засіданні 22.11.2021, за участю представників позивача та відповідача, Господарський суд Сумської області постановив протокольну ухвалу про визнання поважними причини пропуску строку та прийняття до розгляду клопотання позивача разом з додатками (вх. № 9389 від 11.11.2021).

2.19. Ухвалою від 22.11.2021 Господарський суд Сумської області закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті з повідомленням сторін на 20.12.2021, 11:00.

2.20. 22.11.2021 позивач подав клопотання (вх. № 4139 від 22.11.2021) про участь у судовому засіданні 20.12.2021 у режимі відеоконференції, в якому просить визначити суд, відповідальний за проведення відеоконференції під час розгляду справи, із наданого позивачем переліку.

2.21. Ухвалою від 24.11.2021 Господарський суд Сумської області задовольнив клопотання позивача; доручив Господарському суду міста Києва (01030, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44-В) забезпечити проведення судового засідання у справі № 920/926/21 20 грудня 2021 року об 11 год. 00 хв. в режимі відеоконференції.

2.22. 20.12.2021 відповідач подав до суду клопотання № 400007.1-СЛ-12951-1221 від 17.12.2021 про долучення судової практики (вх. № 10347 від 20.12.2021), в якому повторно наголошує, що оскільки додатки 1, 2, 3 до спірного договору не укладались, сторонами не погоджено предмет договору транспортування (потужності та обсяг транспортування газу), внаслідок чого договір не створює юридичних насідків для його сторін, тому просить суд відмовити у задоволенні позову щодо основної суми боргу та похідних вимог про стягнення сум пені, 3 % річних та інфляційних втрат.

2.23. У судовому засіданні 20.12.2021, за участю представників позивача та відповідача, Господарський суд Сумської області постановив протокольну ухвалу про задоволення клопотання представника відповідача (вх. № 10347 від 20.12.2021) про долучення документів до матеріалів справи та оголошення перерви в судовому засіданні до 04.01.2022, 11:30.

2.24. 04.01.2022 судове засідання не відбулось, у зв`язку з перебуванням судді Жерьобкіної Є.А. у відпустці з 28.12.2021 до 08.01.2022.

2.25. Ухвалою від 10.01.2022 Господарський суд Сумської області призначив розгляд справи по суті з повідомленням сторін на 31.01.2022, 11:00.

2.26. У судовому засіданні 31.01.2022, за участю представників позивача та відповідача, Господарський суд Сумської області постановив протокольну ухвалу про відмову у задоволенні усного клопотання представника позивача про зупинення провадження у справі; оголошення перерви в судовому засіданні до 24.02.2022, 11:00.

2.27. 09.02.2022 позивач подав клопотання (вх. № 488 від 09.02.2022) про участь у судовому засіданні 24.02.2022 у режимі відеоконференції, в якому просить визначити суд, відповідальний за проведення відеоконференції під час розгляду справи, із наданого позивачем переліку.

2.28. Ухвалою від 10.02.2022 Господарський суд Сумської області задовольнив клопотання позивача; доручив Київському апеляційному суду (03110, м. Київ, вул. Солом`янська, буд. 2А) забезпечити проведення судового засідання у справі № 920/926/21 24 лютого 2022 року об 11 год. 00 хв. в режимі відеоконференції.

2.29. 24.02.2022 розгляд справи не відбувся, у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану з 24.02.2022, веденням бойових дій на території Сумської області, зміною територіальної підсудності судових справ Господарського суду Сумської області розпорядженням Голови Верховного Суду від 22 березня 2022 року № 12/0/9-22.

2.30. У період з 11.04.2022 до 25.04.2022 та з 26.04.2022 до 29.04.2022 суддя Жерьобкіна Є.А. перебувала у відпустці.

2.31. Ухвалою від 02.05.2022, враховуючи усунення обставин, які унеможливлювали розгляд справи, припинення бойових дій на території Сумської області, відновлення територіальної підсудності з 25 квітня 2022 року згідно з розпорядженням Голови Верховного Суду від 22.04.2022 № 25/0/9-22, закінчення відпустки судді Жерьобкіної Є.А., Господарський суд Сумської області визначив іншу дату судового засідання та призначив справу до судового розгляду по суті з повідомленням учасників справи на 30.05.2022, 11:30.

2.32. 24.05.2022 позивач подав до суду узагальнену письмову позицію № 1001вих-22-1783 від 20.05.2022 (вх. № 1869 від 24.05.2022), в якій підтримує позовні вимоги в повному обсязі, зазначає, що договір № транспортування природного газу від 17.12.2015 передбачає надання трьох видів послуг, а його істотні умови визначені ст. 901 Цивільного кодексу України та спеціальним законодавством - Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом ГТС, Типовим договором та не є договором перевезення вантажу, як стверджує відповідач. Сторонами у договорі визначені предмет, ціна та строк дії договору, тому непідписання додатків № 1 та № 2 до договору не призвело до неузгодженості дій щодо виконання договору. Обсяг наданих послуг за договором підтверджений відповідачем у звітах форми № 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків» за спірний період травень грудень 2019 року, з яких вбачається підтвердження самим відповідачем обсягів природного газу для його фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат, обсяг використаної потужності, яка є предметом даного судового провадження.

2.33. 26.05.2022 відповідач подав до суду клопотання № 400007.1-СЛ-1452-0522 від 26.05.2022 про долучення судової практики (вх. № 1920 від 26.05.2022).

2.34. У судовому засіданні 30.05.2022, за участю представників позивача та відповідача, Господарський суд Сумської області постановив протокольну ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні до 16.06.2022, 11:00.

2.35. 09.06.2022 представник позивача подав заяву про проведення судового засідання у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів (вх. № 1057 від 09.06.2022), в якій просить суд провести судове засідання по справі № 920/926/21, призначене на 16.06.2022, 11:00, поза межами приміщення суду в режимі відеоконференції з використанням власних технічних засобів за допомогою системи «EasyСon».

2.36. Ухвалою від 10.06.2022 Господарський суд Сумської області задовольнив заяву представника позивача Акціонерного товариства «Укртрансгаз» про участь у судовому засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів; забезпечив участь представника позивача Акціонерного товариства «Укртрансгаз», адвоката Кухтика Владислава Миколайовича, у судовому засіданні 16.06.2022 об 11:00 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

2.37. 14.06.2022 відповідач подав до суду письмові пояснення по суті справи № 400007.1-СЛ-1602-0622 від 13.06.2022, в яких зазначає, що позивачем не надано первинних документів, які б свідчили про перевищення договірної потужності у травні грудні 2019 року, відповідно до Кодексу ГТС, складені позивачем звіти про використання замовленої потужності та рахунки не можуть бути належними доказами на підтвердження визначення обсягу перевищення замовленої (договірної) потужності та вартості таких послуг. Плата за перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця не передбачена договором № від 17.12.2015. Позивачем не надано докази направлення відповідачу на електронну адресу звітів про використання договірної потужності у спірному періоді, розрахунків перевищення розміру договірних потужностей та рахунків на оплату.

2.38. 29.06.2022 представник позивача подав заяву про проведення судового засідання у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів (вх. № 1345 від 29.06.2022), в якій просить суд провести судове засідання по справі № 920/926/21, призначене на 06.07.2022 о 14:00, поза межами приміщення суду в режимі відеоконференції з використанням власних технічних засобів.

2.39. Ухвалою від 30.06.2022 Господарський суд Сумської області задовольнив заяву представника позивача Акціонерного товариства «Укртрансгаз» про участь у судовому засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів; забезпечив участь представника позивача Акціонерного товариства «Укртрансгаз», адвоката Кухтика Владислава Миколайовича, у судовому засіданні 06.07.2022 о 14:00 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

2.40. У судовому засіданні 06.07.2022, за участю представників позивача та відповідача, Господарський суд Сумської області постановив протокольну ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні до 04.08.2022, 14:00.

2.41. У судовому засіданні 04.08.2022, за участю представників позивача та відповідача, Господарський суд Сумської області постановив протокольну ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні до 11.08.2022, 11:30.

2.42. 09.08.2022 позивач подав до суду лист від 04.08.2022 (вх. № 3447 від 09.08.2022), згідно якого надав додаткові докази по справі, у тому числі на матеріальному носії диску DVD+R.

2.43. Враховуючи достатність часу, наданого сторонам для подання доказів в обґрунтування своїх позицій по справі, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивності господарського процесу, господарський суд, в межах наданих йому повноважень, створив належні умови для реалізації учасниками процесу своїх прав.

3. Фактичні обставини справи, встановлені судом.

3.1. 17.12.2015 між позивачем Акціонерним товариством «Укртрансгаз» та відповідачем Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Сумигаз» укладено договір № транспортування природного газу

3.2. Відповідно до п. 2.1 договору, позивач надає відповідачу послуги транспортування природного газу на умовах, визначених договором, а відповідач сплачує встановлену у договорі вартість таких послуг.

3.3. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2493, з урахуванням особливостей, передбачених договором (п. 2.2 договору).

3.4. Згідно п. 2.3 договору, визначено послуги, які можуть надаватись замовником за договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи; послуга фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій; послуга балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.

3.5.Обсяг послуг, що надаються за договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору (п. 2.4 договору).

3.6. Відповідач має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках виходу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі (п. 2.6 договору).

3.7. Позивач має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках виходу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів (п. 2.7 договору).

3.8. Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу (п. 2.8 договору). Додаток 3 укладено між сторонами.

3.9. Відповідно до п. 3.2 договору, позивач має право стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному договором.

3.10. Згідно п. 4.1 договору, відповідач зобов`язаний, зокрема: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; вчасно врегульовувати небаланси; не перевищувати замовлені потужності, визначені у договорі; здійснити додаткову оплату оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному договором.

3.11. Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газорозподільної системи або в точках виходу з газотранспортної системи, згідно з додатком 1 до договору (п. 6.1 договору).

3.12. Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу (п. 6.2 договору).

3.13. Надання номінацій (рекомендацій) для отримання транспортування здійснюється у поряду, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному вебсайті (п. 6.3 договору).

3.14. Вартість послуг розподілу потужності визначається за тарифами, які встановлюються Регулятором (п. 7.1 договору).

3.15. Тарифи, передбачені п. 7.1 договору, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунку за послуги згідно з умовами цього договору (п. 7.3 договору).

3.16. Величина договірної потужності замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до договору. Величина договірної потужності замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформлюється додатком 1 до договору (п. 8.1 договору).

3.17. Вартість договірної потужності на період газового місяця визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця (п. 8.3 договору).

3.18. Відповідно до п. 8.4 договору (в редакції додаткової угоди № 1 від 29.11.2017), у випадку перевищення замовником розміру договірних потужностей у точках виходу/входу до/з газотранспортної системи за період газового місяця замовник сплачує додаткову плату. Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається замовнику до 10 числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до 15 чиста місяця наступного за звітним.

3.19. Послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг. Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора (п. 11.1, 11.2 договору)

3.20. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від писання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку (п. 11.3 договору).

3.21. У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 договору).

3.22. У матеріалах справи відсутні докази укладення між сторонами спору додатків 1 та 2, які за умовами договору є невід`ємними його частинами.

3.23. 29.11.2017 між позивачем та відповідачем укладено додаткову угоду № 1 до договору транспортування природного газу від 17.12.2015 № , якою внесені зміни і доповнення до останнього. Однією зі змін, обумовлених укладенням додаткової угоди, є погодження сторонами можливості надання оператором замовнику доступу до потужності на період однієї газової доби. Додаткова угода до договору набирає чинності з моменту її підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками, умови додаткової угоди застосовуються до відносин між сторонами до договору, починаючи з 29 грудня 2016 року (п. 7 додаткової угоди).

3.24. На виконання пункту 8.4 договору, АТ «Укртрансгаз» за результатами остаточної алокації відборів та подач АТ «Сумигаз» здійснило розрахунок вартості плати за перевищення потужності за період з травня до грудня 2019 на загальну суму 2658110 грн 71 коп.

3.25. Позивачем, згідно п. 8.4 договору (в редакції додаткової угоди № 1 від 29.11.2017), направлено в інформаційній платформі на електронну адресу відповідача:

- рахунок № 05-2019-/1000519 від 31.05.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 1761 грн 37 коп. та звіт про використання замовленої потужності за травень 2019 року;

- рахунок № 06-2019-/1000619 від 30.06.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 1409 грн 14 коп. та звіт про використання замовленої потужності за червень 2019 року;

- рахунок № 07-2019-/1000719 від 31.07.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 635 грн 23 коп. та звіт про використання замовленої потужності за липень 2019 року;

- рахунок № 08-2019-/1000819 від 31.08.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 1776 грн 70 коп. та звіт про використання замовленої потужності за серпень 2019 року;

- рахунок № 09-2019-/1000919 від 30.09.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 1528 грн 08 коп. та звіт про використання замовленої потужності за вересень 2019 року;

- рахунок № 10-2019-/1001019 від 31.10.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 3683 грн 99 коп. та звіт про використання замовленої потужності за жовтень 2019 року;

- рахунок № 11-2019-/1001119 від 30.11.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 6523 грн 37 коп. та звіт про використання замовленої потужності за листопад 2019 року;

- рахунок № 12-2019-/1001219 від 31.12.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 7716 грн 77 коп. та звіт про використання замовленої потужності за грудень 2019 року.

3.26. Позивач також направив відповідачу акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності) № 05-2019-/1000519 від 31.05.2019, № 06-2019-/1000619 від 30.06.2019, № 07-2019-/1000719 від 31.07.2019, № 08-2019-/1000819 від 31.08.2019, № 09-2019-/1000919 від 30.09.2019, № 10-2019-/1001019 від 31.10.2019, № 11-2019-/1001119 від 30.11.2019, № 12-2019-/1001219 від 31.12.2019.

4. Оцінка доказів з посиланням на норми права, якими керувався суд. Висновки суду.

4.1. Взаємовідносини, які виникають у процесі укладення договорів транспортування природного газу, регулюються Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493 та Типовим договором транспортування природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497.

4.2. Відповідно до пунктів 7, 45 частини 1 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), газотранспортна система технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу; транспортування природного газу господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

4.3. Відповідно до п. 2, 3 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи, цей кодекс є регламентом функціонування газотранспортної системи України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

4.4. Дія Кодексу ГТС поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України, операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності, а також операторів торгових платформ.

4.5. Позивач та відповідач є суб`єктами ринку природного газу, які на момент виникнення спірних правовідносин здійснювали діяльність з транспортування (Акціонерне товариство «Укртрансгаз» як оператор газотранспортної системи) та розподілу (Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Сумигаз» як оператор газорозподільної системи на підставі ліцензії, виданої згідно постанови НКРЕКП від 19.06.2017 № 814) природного газу.

4.6. Відповідач, згідно підпунктів 16, 27, 28 пункту 2,2 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201, при провадженні ліцензованої діяльності повинен дотримуватись таких організаційних умов: використовувати кошти, отримані за рахунок надання послуг розподілу природного газу передбачених структурою тарифу (річної тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням; мати укладений з оператором газотранспортної системи договір транспортування природного газу відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого НКРЕКП; здійснювати розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу.

4.7. Пунктом 1 глави 6 розділу ІІІ Кодексу ГРС, з урахуванням специфіки переміщення природного газу газорозподільною системою, що пов`язана з умовною нормативною герметичністю газопроводів, з`єднувальних деталей, арматури, компенсаторів, газового обладнання, інших приладів та обладнання (тобто стан, за якого можливий витік газу, що не може бути зафіксований органолептичним методом) та витоками газу під час технічного огляду чи обслуговування, поточного ремонту, заміни арматури, приладів, обладнання, устаткування, оператор ГРМ укладає договір (договори) на закупівлю природного газу для покриття об`ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ для забезпечення фізичного балансування ГРМ та власної господарської діяльності.

4.8. Відповідно до п. 1 глави 1 розділу VІІІ Кодексу газотранспортної системи, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

4.9. Згідно з частинами 1, 2 статті 32 Закону України «Про ринок природного газу» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

4.10. Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2497 було затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плату (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

4.11. Для здійснення діяльності з розподілу природного газу (надання послуг розподілу природного газу споживачам), на виконання Ліцензійних умов з розподілу природного газу, Кодексу ГТС, Кодексу газорозподільних систем та Типового договору транспортування природного газу 17.12.2015 між позивачем Акціонерним товариством «Укртрансгаз» та відповідачем Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Сумигаз» укладено договір № транспортування природного газу.

4.12. Замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити у оператора газотранспортної системи наступні послуги: доступ до потужності в точці входу або виходу з газотранспортної системи; замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтвердженої номінації; вчинення дій з врегулювання добового небалансу (п. 9 глави 1 розділу VІІІ Кодексу газотранспортної системи).

4.13. Відповідно до постанови НКРЕКП № 2497 від 30.09.2015 (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) Типовий договір транспортування природного газу містить додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - розподіл потужності з обмеженнями, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

4.14. Суд установив, що додатки 1 та 2 сторонами не укладались.

4.15. Проте відсутність відповідних додатків, які самі сторони в договорі визнали його невід`ємною частиною, тобто такими, що за змістом є обов`язковими, а, отже, й істотними в контексті предмета договору, за звичайних обставин мала б свідчити про неукладеність договору. До того ж обов`язковість названих додатків до договору транспортування, виходячи з наведених приписів законодавства передбачена й безпосередньо законом.

4.16. Водночас не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами. Якщо дії сторін свідчать про те, що договір фактично був укладений, суд має розглянути по суті питання щодо відповідності цього договору вимогам закону (пункт 49 постанови Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2018 у справі № 338/180/17).

4.17. Фактичне виконання сторонами спірного договору виключає кваліфікацію цього договору як неукладеного. Зазначена обставина також виключає можливість застосування до спірних правовідносин приписів частини восьмої статті 181 ГК України, за змістом якої визнання договору неукладеним (таким, що не відбувся) може мати місце на стадії укладення господарського договору, якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов.

4.18. Подібний правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду від 11.10.2018 зі справи № 922/189/18.

4.19. Відповідач не замовляв за договором послугу фізичного транспортування, вказана послуга замовлялась за договором № /П36 від 28.09.2011, тому потреба в підписанні додатку 2 до договору відсутня.

4.20. Виходячи зі змісту положень пунктів 2.3, 2.7 договору, у випадку надання доступу до потужності на період однієї газової доби, додатки 1 та 2 до договору не укладаються.

4.21. Стосовно зауважень відповідача щодо відсутності дати на додатку 3 до договору суд зазначає, що відсутність дати на додатку № 3 до договору не може свідчити про його неукладеність, оскільки наявність дати не передбачена Типовим договором. Разом з цим, вказаний додаток підписаний сторонами та скріплений печатками.

4.22. Крім того, укладаючи додаткову угоду № 1 від 29.11.2017 № 1 до договору, сторони узгодили можливість замовлення відповідачем потужності на одну добу наперед (можливість отримання послуг) та визначили підстави і порядок виникнення обов`язку з оплати у випадку, коли обсяг використаної потужності перевищує обсяг договірної потужності за результатами звітного місяця, а отже, досягли згоди щодо цієї істотної умови.

4.23. Так, згідно з пунктами 1, 2, 10 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС оператор газотранспортної системи надає право користування потужністю точок входу/виходу на прозорих та недискримінаційних засадах відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу. Розмір потужності, що надається замовнику послуг транспортування в точці входу / виходу, визначається відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу. Доступ до потужності надається оператором газотранспортної системи на такі періоди: 1) річний - потужність в визначеного обсягу, доступна строком на 1 газовий рік, з постійним потоком за кожну газову добу протягом газового року; 2) квартальний - потужність визначеного обсягу, доступна строком на 1 газовий квартал, з постійним потоком за кожну газову добу протягом газового кварталу (квартали газового року починаються 01 жовтня, 01 січня, 01 квітня або 01 липня відповідно); 3) місячний - потужність визначеного обсягу, доступна строком на 1 газовий місяць, з постійним потоком за кожну газову добу протягом газового місяця (місяці - починаються кожного першого дня газового місяця); 4) на добу наперед - потужність визначеного обсягу, доступна строком на 1 газову добу, з постійним потоком протягом газової доби, наступної за газовою добою, у якій відбувся розподіл потужності. Потужність віртуальної точки виходу до газорозподільних систем надається замовникам послуг транспортування відповідно до вимог цього Кодексу на гарантованій основі. Загальна потужність кожної віртуальної точки виходу до газорозподільної системи дорівнює сумі технічних потужностей усіх фізичних точок виходу до газорозподільної системи, які вона об`єднує.

4.24. Потужність віртуальної точки виходу до газорозподільних систем надається замовникам послуг транспортування відповідно до вимог цього Кодексу на гарантованій основі. Оператори газорозподільних систем для забезпечення транспортування природного газу, необхідного для покриття власних виробничо-технологічних витрат та втрат, замовляють потужність віртуальної точки виходу до газорозподільної системи відповідно до вимог цього Кодексу (пункт 10 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС).

4.25. Отже, здійснення господарської діяльності відповідачем як оператором ГРМ з розподілу природного газу знаходиться у прямій залежності від того, що з газотранспортної системи позивача мають надходити до газорозподільної системи відповідача обсяги природного газу, які останній розподіляє приєднаним до його мережі споживачам. У випадку неукладання додатку 1 відповідачем як замовником послуг транспортування не визначається замовлений обсяг потужності, право користування яким позивач як оператор газотранспортної системи надає на гарантованій (постійній) та/або переривчастій основі на річний, квартальний або місячний період. Використання гарантованої та/або переривчастої потужності на добу наперед не обумовлюється підписанням вказаного додатку.

4.26. Як зазначалось судом вище, виходячи зі змісту положень пунктів 2.3, 2.7 договору, у випадку надання доступу до потужності на період однієї газової доби додатки 1 та 2 до договору не укладаються.

4.27. Відповідно до пунктів 17, 18 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГТС величина використаних замовником послуг транспортування обсягів потужності точок входу/виходу дорівнює величинам остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу у відповідних точках входу / виходу. Відповідальність за перевищення замовлених потужностей несуть замовники послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу. Оператор газотранспортної системи оприлюднює на своєму вебсайті перелік точок входу/виходу, обсяг технічної, договірної та вільної потужності. Оператор газотранспортної системи зазначає про точки входу/виходу, для яких з точки зору технічних обмежень обсяг та вид потужності може відрізнятись в окремі періоди газового року.

4.28. Розділом ХІ Кодексу ГТС передбачено, що якщо замовник послуг з транспортування природного газу не надав номінацію на точку входу/виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, то вважається, що замовником було подано нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу.

4.29. За змістом пункту 2 глави 2 розділу ХV Кодексу ГТС оператор газотранспортної системи вчиняє дії, які дозволяють уникнути можливості виникнення перевантажень, зокрема стягує із замовника послуг транспортування додаткову оплату за перевищення потужності відповідно до договору транспортування.

4.30. Кодекс ГТС у розділі ХІІ детально регламентує здійснення алокації (на яких даних грунтується, порядок здійснення тощо). Так, у межах процедури алокації передбачено, що підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу ІІІ Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, визначені комерційними вузлами обліку у фізичних точках входу/виходу, поданого до ГТС, є основою для формування інформації, що передається оператору ГТС для здійснення ним алокацій (п. 5 глави 1 розділу ХІІ Кодексу ГТС).

4.31. Оплата послуг балансування має бути здійснена замовником у разі надсиланням оператором ГТС такому замовнику рахунку на оплату, звіту по точках входу/виходу замовника послуг транспортування (пункти 3, 4 глави 4 розділу ХІV Кодексу ГТС) відсутності доказів самостійного регулювання небалансу.

4.32. Суд установив, що на підставі інформації, наданої відповідачем до інформаційної платформи, згідно форми 2, 3, 5, позивач, за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за травень грудень 2019 року, встановив величину використаних відповідачем обсягів потужності точок входу/виходу.

4.33. Обсяг наданих послуг за договором підтверджений і самим відповідачем у звітах форми № 8в НКРЕКП-газ-моніторинг «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків» за спірний період (травень грудень 2019 року), з яких вбачається підтвердження самим відповідачем обсягів природного газу для його фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат, обсяг використаної потужності, яка є предметом даного судового провадження.

4.34. Відповідно до акту перевірки № 499, опублікованому на офіційному сайті НКРЕКП, під час перевірки Комісією з проведення перевірки, були досліджені питання щодо наявності укладеного з оператором газотранспортної системи договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП № 2497 від 30.09.2015 та здійснення розрахунків за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу протягом 2017-2020 років, у тому числі за 2019 рік за договором, укладеним з АТ «Укртрансгаз» № від 17.12.2015.

4.35. Актом перевірки встановлено, що послуги транспортування природного газу для забезпечення власних потреб, виробничо-технологічних витрат та нормованих втрат АТ «Сумигаз», надавались АТ «Укртрансгаз», відповідно до договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 та додаткової угоди до нього № 1 від 29.11.2017. Протягом 2019 року АТ «Укртрансгаз» надавало за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015, в тому числі послуги обсягом 14091, 81397 тис. куб.м. природного газу на загальну суму 2658,11 тис. грн. та має у вказаній сумі заборгованість перед АТ «Укртрансгаз».

4.36. У зв`язку з наявністю заборгованості за договором, Комісією було встановлено порушення АТ «Сумигаз» підпункту 28 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП № 201 від 16.02.2017 у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу.

4.37. Вказане свідчить, що спірний договір сторонами виконувався, у тому числі в частині надання доступу до потужності, що підтверджує акт наданих послуг за травень 2019, підписаний сторонами та скріплений печатками, листи відповідача, звіти відповідача, акт перевірки НКРЕКП № 499, що спростовує твердження відповідача про ненадання послуг транспортування природного газу у спірний період саме на виконання договору № транспортування природного газу від 17.12.2015.

4.38. Відповідно до положень Кодексу ГРМ та Закону України «Про ринок природного газу», закупівлі природного газу для покриття об`ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу здійснюється оператором ГРМ у газовидобувних підприємств, виробників біогазу, оптових продавців, постачальників природного газу.

4.39. В матеріалах справи відсутні докази щодо закупівлі відповідачем природного газу для покриття виробничо-технологічних витрат у будь-якого іншого постачальника природного газу, окрім АТ «Укртрансгаз». Твердження відповідача щодо відсутності доступу до потужності та надання у спірний період послуг транспортування природного газу спростовуються наявними в матеріалах справи доказами. Факт роботи відповідача на ринку природного газу та виконання ним покладених чинним законодавством завдань є свідченням того, що він не міг не укладати та не виконувати оспорюваний договір. Без такого договору оператор ГРМ не мав би права на допуск до газотранспортної системи і не міг вчиняти жодних дій з розподілу газу.

4.40. Крім того, матеріали справи містять копії актів приймання-передачі природного газу на виконання технічних угод про умови приймання-передачі природного газу та п. 5 глави 1 розділу ХІІ Кодексу ГРМ (порядок документального оформлення приймання-передачі природного газу на точках виходу з газотранспортної системи до газорозподільної системи між оператором ГТС та оператором ГРМ), що підтверджує факт забору природного газу АТ «Сумигаз» (який фактично неможливий без укладення договору транспортування природного газу).

4.41. Позивач за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за травень грудень 2019 року встановив величину використаних відповідачем обсягів потужності точок входу/виходу. Як вбачається із звітів про використання замовленої потужності, оскільки відповідач не надав номінації на точку входу/виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, вважається, що замовник подав нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу, а тому вся потужність, яка була йому надана, є перевищенням замовленої договірної потужності. Відповідні звіти фіксують обсяги перевищення розміру використаної потужності над замовленою подобово.

4.42. Враховуючи зазначене, суд установив, що в розрахунку суми основного боргу, за обсягом наданих послуг по договору в розмірі 14091813,97 куб. м. природного газу, на суму 2658110, 71 грн, показники повністю відповідають обсягу, визначеному в акті перевірки № 449.

4.43. Сумарні обсяги за результатами місяця (період травень грудень 2019 року) містяться в актах наданих послуг.

4.44. Оформлення послуг, які надаються за договором, за винятком послуг балансування здійснюється шляхом підписання сторонами актів наданих послуг відповідно до умов пункту 11.1 договору.

4.45. Направлення позивачем рахунків, звітів та актів наданих послуг за період з травня до грудня 2019 підтверджується реєстром відправлених файлів з інформаційної платформи АТ «Укртрансгаз» на електронну адресу АТ «Оператор газорозподільної системи «Сумигаз».

4.46. Акт наданих послуг № 05-2019-/1000519 від 31.05.2019 за травень 2019 підписаний сторонами та скріплений відтисками печаток сторін без будь-яких заперечень чи зауважень (а. с 107 том 1).

4.47. Постановою НКРЕКП від 21.12.2018 № 2001 встановлені тимчасові тарифи на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на перший рік другого регуляторного періоду для АТ «Укртрансгаз», який становить 157,19 грн за 1000 куб.м. на добу без ПДВ.

4.48. Зазначений тариф затверджено відповідно до Методики визначення та розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на основі багаторічного стимулюючого регулювання, затвердженої постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2517, згідно з пунктом 4 розділу І якої тариф на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу - виражена у грошовій формі вартість забезпечення у планованому періоді замовнику обсягу замовленої потужності, вираженої в 1000 м-3 (одиницях енергії) до одиниці часу в точках входу в газотранспортну систему та точках виходу з газотранспортної системи.

4.49. За результатами дослідження актів наданих послуг суд установив, що тариф, який застосував позивач для розрахунку вартості перевищення замовленої (договірної) потужності, є тарифом, встановленим регулятором у відповідній точці виходу.

4.50. Суд перевірив відповідність відображених у актах даних даним, визначеним регулятором та правильність розрахунків позивача при нарахуванні суми за перевищення замовленої потужності.

4.51. За змістом частини третьої статті 11 та частини першої статті 13 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства. Цивільні права особа здійснює у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства.

4.52. Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

4.53. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

4.54. Отже цивільне законодавство передбачає наявність обов`язку боржника відносно кредитора, якому кореспондує право кредитора вимагати у боржника виконання відповідного обов`язку, і таке зобов`язання в силу частини третьої статті 11 Цивільного кодексу України може виникати на підставі акта цивільного законодавства.

4.55. Частиною другою статті 4 Цивільного кодексу України передбачено, що основним актом цивільного законодавства України є Цивільний кодекс України.

4.56. Згідно зі ст.ст. 526, 629 Цивільного кодексу України, п. 1 ст. 193 Господарського кодексу України, зобов`язання повинні виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від зобов`язання не допускається; договір є обов`язковим для виконання сторонами.

4.57. Судом встановлено, що як до, так і під час розгляду справи, відповідач не подав доказів в спростування перевищення замовленої (договірної) потужності, не здійснив оплату рахунків за перевищення замовленої (договірної потужності) за період травень грудень 2019 року на загальну суму 2658110 грн 71 коп.

4.58. Враховуючи вищевикладене, оцінивши надані сторонами докази в обґрунтування своїх вимог та заперечень, враховуючи порушення відповідачем п. 2.5, 4.1, 8.4 договору № транспортування природного газу від 17.12.2015, не здійснення оплати рахунків за перевищення замовленої (договірної) потужності за травень грудень 2019 року, суд дійшов висновку, що вимоги позивача про стягнення з відповідача 2658110 грн 71 коп. заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності є правомірними, обґрунтованими та підлягають задоволенню.

4.59. Відповідно до частини 1 статті 546 Цивільного кодексу України виконання зобов`язання, зокрема, може забезпечуватися неустойкою.

4.60. За змістом статті 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, яке боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

4.61. Відповідно до п. 13.5 договору, у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

4.62. Позивач нарахував відповідачу пеню в сумі 345289 грн 30 коп.

4.63. Перевіривши розрахунки позивача, суд установив, що останнім невірно визначено початок періоду прострочення виконання грошового зобов`язання, без урахування вихідних днів у липні та жовтні 2019 року.

4.64. З огляду на викладене, враховуючи встановлений судом факт прострочення виконання відповідачем зобов`язання з оплати перевищення замовленої (договірної) потужності, суд вважає правомірними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги щодо стягнення з відповідача на користь позивача пені в сумі 342775 грн 42 коп. У задоволенні позовних вимог в іншій частині нарахування пені, суд відмовляє за їх необґрунтованістю.

4.65. Статтею 625 Цивільного кодексу України визначено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

4.66. За прострочення виконання грошового зобов`язання відповідачу нараховані 3 % річних в сумі 130269 грн 38 коп. та інфляційне збільшення суми боргу на 274626 грн 07 коп., виходячи з суми заборгованості за травень грудень 2019 року, з урахування строків розрахунків, визначених договором.

4.67. Враховуючи встановлений судом факт неналежного виконання відповідачем зобов`язань за договором, перевіривши розрахунок позивача щодо нарахування 3% річних та інфляційного збільшення суми боргу, суд вважає правомірними, обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги щодо стягнення з відповідача 130269 грн 38 коп. 3% річних та 274626 грн 07 коп. інфляційного збільшення суми боргу.

5. Щодо застосування строків позовної давності.

5.1. Відповідно до положень статті 256 Цивільного кодексу України, позовна давність це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

5.2. За приписами ч. 4, 5 ст. 267 Цивільного кодексу України, позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

5.3. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки (ст. 257 ЦК України).

5.4. Частиною 1 статті 258 Цивільного кодексу України передбачено, що для окремих видів вимог законом може встановлюватися спеціальна позовна давність: скорочена або більш тривала порівняно із загальною позовною давністю.

5.5. За змістом ст. 261 Цивільного кодексу України, перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила. За зобов`язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання.

5.6. У відзиві на позовну заяву № 400007.1-СЛ-8946-0921 від 16.09.2021 (вх. № 3431 від 17.09.2021) відповідач заявляє про застосування позовної давності до вимог позивача, оскільки щодо спірних правовідносин має застосовуватись спеціальна позовна давність згідно ч. 5 ст. 315 Господарського кодексу України, якою встановлено, що для пред`явлення перевізником до вантажовідправників та вантажоодержувачів позовів, що випливають з перевезення, встановлюється шестимісячний строк.

5.7. Заперечуючи проти застосування спеціального строку позовної давності, позивач зазначає, що у питанні транспортування «газу» як продукції існує різниця між наданням послуг з його транспортування та перевезенням його як вантажу, у зв`язку з чим такі правовідносини мають різну правову природу.

5.8. Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України «Про ринок природного газу», за договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу.

5.9. На відміну від договору перевезення, в якому переміщення вантажу завжди здійснюється за допомогою руху самого транспортного засобу, переміщення трубопроводом забезпечується за допомогою спеціальної технологічної системи, статичної стосовно простору і вантажу.

5.10. Відповідно до ч. 3 ст. 909 Цивільного кодексу України, укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням транспортної накладної (коносамента або іншого документа, встановленого транспортними кодексами (статутами). Аналогічне положення містить ч. 5 ст. 308 Господарського кодексу України.

5.11. Отже обов`язковими істотними умовами перевезення є прийом перевізником від вантажовідправника вантажу для подальшого перевезення для вантажоотримувача та складання відповідних транспортних документів.

5.12. Спірний договір № від 17.12.2015 не має усіх ознак договору перевезення. Договір транспортування природного газу трубопроводами за своєю правовою природою є самостійним видом договору про надання послуг.

5.13. Транспортування газу як продукції та транспортування і перевезення його як вантажу мають різну правову природу. Природний газ, що транспортується трубопровідним транспортом не є продукцією виробничо-технічного призначення та не є виробом народного споживання.

5.14. Згідно п. 31 ч.1 ст.1 Закону України «Про ринок природного газу», природний газ, нафтовий (попутний) газ, газ (метан) вугільних родовищ та газ сланцевих товщ, газ колекторів щільних порід, газ центрально-басейнового типу суміш вуглеводнів та невуглеводневих компонентів, що перебуває у газоподібному стані за стандартних умов (тиск -760 мм ртутного стовпа і температура 20 градусів за Цельсієм) є товарною продукцією.

5.15. Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 827 від 12.12.1994, природний газ є видобувною сировиною, корисною копалиною, визначеною у Переліку корисних копалин загальнодержавного значення.

5.16. Відповідно до ч. 2 ст. 306 Господарського кодексу України, суб`єктами відносин перевезення вантажів є перевізники, вантажовідправники та вантажоодержувачі.

5.17. Разом з цим, у п. 9 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що транспортування природного газу є послугою, яка замовляється на підставі договору і стороною у такому договорі є замовник, а не вантажовідправник. Відповідно до п. 5 глави 1 розділу 1 Кодексу газотранспортної системи, замовник послуг транспортування юридична особа або фізична особа підприємець, яка на підставі договору транспортування, укладеного з оператором газотранспортної системи, замовляє одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування), тобто, за суб`єктним складом договір транспортування природного газу відповідає договору про надання послуг.

5.18. Таким чином, природний газ, що транспортується трубопровідним транспортом не є вантажем у розумінні ст. 306 Господарського кодексу України.

5.19. Суд установив, що згідно п. 8.4 договору (в редакції додаткової угоди № 1 від 29.11.2017), замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Отже строк оплати послуг, наданих у період з травня 2019 до грудня 2019 року настав з 16.06.2019 до 16.01.2020.

5.20. Позивач направив позовну заяву до суду 18.08.2021 в межах трирічного строку позовної давності щодо вимог у даній справі.

5.21. Згідно з частиною 3 статті 267 Цивільного кодексу України, позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

5.22. У свою чергу, якщо позовні вимоги господарським судом визнано обґрунтованими, а стороною у справі заявлено про сплив позовної давності, суд зобов`язаний застосувати до спірних правовідносин положення статті 267 Цивільного кодексу України і вирішити питання про наслідки такого спливу (тобто або відмовити в позові у зв`язку зі спливом позовної давності, або, за наявності поважних причин її пропущення, - захистити порушене право, але в будь-якому разі вирішити спір з посиланням на зазначену норму Цивільного кодексу України).

5.23. Враховуючи вищевикладене, оскільки зобов`язання з транспортування трубопровідним транспортом не є зобов`язанням перевезення, договір транспортування природного газу № від 17.12.2015 є самостійним видом договору про надання послуг, поняття якого визначене спеціальним законодавством (Кодексом газотранспортної системи, Законом України «Про ринок природного газу»), сторони договору не виступають по відношенню один до одного перевізником, вантажовідправником чи вантажоодержувачем та на правовідносини, що виникають із договору поширюються загальні положення щодо договорів про надання послуг, суд дійшов висновку, що позивач звернувся до суду в межах встановленого законом строку позовної давності.

6. Розподіл судових витрат між сторонам.

6.1. Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати позивача по сплаті судового збору покладаються на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 2, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 252 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Сумигаз» (40021, м. Суми, вул. Лебединська, буд. 13, ) на користь Акціонерного товариства «Укртрансгаз» (01021, м. Київ, Кловський узвіз, буд. 9/1) 2658110 грн 71 коп. заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності, 342775 грн 42 коп. пені, 130269 грн 38 коп. 3% річних, 274626 грн 07 коп. інфляційного збільшення суми боргу, 51086 грн 72 коп. витрат по сплаті судового збору.

3. У задоволенні позову в іншій частині відмовити.

4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

5. Відповідно до ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

6. Згідно з ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене та підписане суддею 22.08.2022.

Суддя Є.А. Жерьобкіна