ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.08.2022м. ХарківСправа № 922/291/22

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Кухар Н.М.

при секретарі судового засідання Руденко О.О.

розглянувши в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Космос 24" (вул. Космічна, буд. 24, м. Харків, 61145; ),
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" (вул. Москалівська, буд. 57/59, м. Харків, 61004; ),
про визнання недійсним розрахунку,
за участю представників:

позивача - Загорулько Є.О.,

відповідача - Зубрич Д.О.,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Космос 24", м.Харків, 28.01.2022 звернулось до Господарського суду Харківської області з позовною заявою до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз", м.Харків, про визнання повністю недійсним розрахунку необлікованих об`ємів природного газу з 01.06.2021 07:00 години по 10.06.2021 13:45 годину, відповідно до якого АТ "Харківміськгаз" споживачеві - ТОВ "Космос 24", на підставі Акту про порушення від 10.06.2021 № 237/21 нараховано 21777,50 куб.м спожитого газу. Позовні вимоги обґрунтовано тим, що вищевказаний Акт про порушення було задоволено рішенням постійно діючої комісії з питань, пов`язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем, оформленим протоколом від 30.06.2021 № 1879, та нараховано споживачу збитки за відсутності законних підстав (а саме без наявності будь-яких винних дій з боку споживача та без втручання останнім у роботу лічильника газу).

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 01.02.2022 вищевказану позовну заяву було прийнято до розгляду; відкрито провадження у справі №922/291/22 за правилами загального позовного провадження та призначено у справі підготовче засідання на 01.03.2022 об 11:30.

У відзиві на позовну заяву, який надійшов до суду 21.02.2022, відповідач проти позову заперечував, посилаючись на те, що факт вчинення позивачем правопорушення, що відповідає п.п. 1 п. 3 гл. 2 р. ХІ Кодексу ГРМ, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ або його складових, є доведеним наявними в матеріалах справи доказами. На думку відповідача, позивачем не надано доказів, які б спростовували факт порушення. Непогодження з дотриманням відповідачем процедури вчинення окремих дій само по собі не може бути підставою для звільнення позивача від відповідальності.

У зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX, введено в Україні воєнний стан з 24.02.2022 строком на 30 діб, тобто до 26.03.2022. Указом Президента України від 14.03.2022 № 133/2022, затвердженим Законом України № 2119-ІХ від 15.03.2022, у зв`язку з триваючою широкомасштабною збройною агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, строк дії воєнного стану в Україні продовжено ще на 30 діб. Законом України № 2212-ІХ від 21.04.2022 затверджено Указ Президента України від 18.04.2022 № 259/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", відповідно до якого продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 строком на 30 діб. Указом Президента України від 17.05.2022 р. № 341 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 строком на 90 діб.

Підготовче засідання у справі, призначене на 01.03.2022, не відбулося у зв`язку із введенням Указом Президента України від 24.02.2022 за № 64/2022 воєнного стану в Україні.

За таких обставин, у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану, враховуючи поточну обстановку, що склалася в місті Харкові, суд був вимушений вийти за межі строку, встановленого статтею 195 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою від 15.06.2022 суд призначив підготовче засідання у справі на 26.07.2022 о 14:30 та з метою недопущення випадків загрози життю, здоров`ю та безпеці учасників справи, рекомендував учасникам процесу у випадку загрози життю, здоров`ю та безпеці представників учасників справи подавати до суду заяви по суті справи за допомогою поштового/електронного зв`язку та із клопотаннями про проведення розгляду справи за їх відсутності за наявними матеріалами (або, за наявності технічної можливості - про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції).

Протокольною ухвалою господарського суду від 26.07.2022 підготовче провадження у справі № 922/291/22 закрито; розгляд справи по суті призначено на 16.08.2022 о 15:00.

У судовому засіданні, яке відбулося 16.08.2022, представник позивача підтримав заявлені позовні вимоги у повному обсязі та просив стягнути з відповідача судові витрати на професійну правничу допомогу після надання доказів на підтвердження їх розміру протягом п`яти днів після прийняття рішення у справі.

Представник відповідача проти позову заперечував; просив відмовити у його задоволенні.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, суд встановив наступне.

04.03.2016 між Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку "Азарін" (будинок № 16-Б по провулку Отакара Яроша в місті Харкові) (Замовник) та TOB "Космос 24" (Управитель) було укладено Договір про надання послуг з управління будинку та прибудинкової території № 1/16 від 04.03.2016, відповідно до п. 1 якого Управитель зобов`язується надавати Замовникові послуги з управління будинком, спорудою, житловим комплексом або комплексом будинків і споруд та об`єктів благоустрою, що розташовані на прибудинкових територіях (далі - об`єкт), для забезпечення його сталого функціонування відповідно до цільового призначення, збереження його споживчих властивостей та організації забезпечення потреб власників, співвласників, наймачів, орендарів окремих житлових і нежитлових приміщень (далі - мешканці об`єкта) у своєчасному отриманні житлово- комунальних послуг відповідної якості (далі - послуги), а Замовник надає право Управителю відраховувати належну йому плату від загальної суми оплати за житлово-комунальні послуги, а також відшкодовувати здійснені ним необхідні витрати, пов`язані з управлінням об`єктом, у разі, коли управитель отримав на такі витрати письмову згоду замовника.

Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем передбачено, що договір розподілу природного газу - це правочин, укладений між оператором ГРМ та споживачем (у тому числі побутовим споживачем) відповідно до вимог Кодексу, згідно з яким забезпечується фізична доставка природного газу, належного споживачу, та/або цілодобовий доступ об`єкта споживача до газорозподільної системи.

Відповідно до пункту 3 глави 3 розділ VI Кодексу газорозподільних систем, договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633,634,641,642 ЦК України за формою типового договору розподілу природного газу.

Так, на виконання умов Договору про надання послуг з управління будинку та прибудинкової території № 1/16 від 04.03.2016 Управителем було подано оператору ГРМ (ПАТ "Харківміськгаз") заяву приєднання № 0942141/ГО8АТ016 від 03.02.2016, на підставі якої Споживач приєднався до Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498 (текст міститься, в тому числі на сайті Оператора ГРМ в мережі Інтернет за адресою: http:www.khgor.104.ua та https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/zl384-15#Text).

Відповідно до п. 1.1 типового договору, цей типовий договір розподілу природного газу (Договір) є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам) до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Згідно з п. 1.2 типового договору, умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.15 № 2494.

Відповідно до п. 1.3 типового договору, цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог ст.ст. 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема, надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Пунктом 2.1 типового договору визначено, що за цим Договором Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Згідно з п. 7.2 типового договору, Оператор ГРМ має право:

- отримувати від Споживача оплату за цим Договором (підп. 1);

- не здійснювати фактичний розподіл природного газу Споживачу або обмежити його чи припинити у порядку та на підставах, передбачених цим Договором (підп. 2);

- безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система, та/або газове обладнання Споживача, та/або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та цим Договором (підп. 3);

- перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем (підп. 4);

- вимагати від Споживача підписання акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності Сторін (підп. 5);

- встановлювати на комерційному вузлі обліку (лічильнику газу) засоби дистанційної передачі даних та/або дублюючі чи контрольні засоби вимірювальної техніки, якщо такі заходи здійснюються за рахунок та силами Оператора ГРМ (підп.6);

- інші права, передбачені цим Договором та Кодексом газорозподільних систем (підп. 7).

25.09.2020 між TOB "Газенергопроект" (Постачальник) та TOB "Космос 24" було укладено Договір постачання природного газу № 200925-ОСББ1, відповідно до умов п. 1.1 якого Постачальник зобов`язався поставити Споживачу газове паливо в обсягах і порядку, передбаченому даним Договором, а споживач зобов`язався прийняти газ та оплатити Постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах Договору.

Правовідносини сторін у цій справі виникли з договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) та регулюються положеннями Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕП від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс ГРС), який визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Відповідно до п. 2 гл. 1 розд. І Кодексу ГРС, цей Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу.

Пунктом 4 гл. 1 розд. І Кодексу ГРС визначається, що вузол обліку природного газу /вузол обліку/ ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

У пункті 6 гл. 6 розд. X Кодексу ГРС (абзаци 1-3) визначено обов`язки власника (користувача) комерційного ВОГ у випадку виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, до яких належить також лічильник, та перелік ситуацій, які кваліфікуються як позаштатний режим роботи.

Згідно з пп. 2 п. 6 гл. 6 розд. X Кодексу ГРС, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

З матеріалів справи вбачається, що 07.06.2021 позивачем (Управителем) листом за вих. № 2021/06-007 було повідомлено ПАТ "Харківміськгаз" про нехарактерний звук при роботі лічильника (РГК-1/30-01-Ех зав.№ 0477).

Вищезазначеного листа було отримано АТ "Харківміськгаз" за вх. № СЛ-5060-61101-0621 від 07.06.2021.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 614 Цивільного кодексу України, особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Уточнення того, яким чином здійснюється визначений у пункті 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу за порушення для споживачів, що не є побутовим, міститься у главі 4 розділу XI Кодексу ГРС, які закріплюють не лише певні господарські санкції та конкретизують підстави їх застосування, а й встановлюють певні заохочувальні норми для споживачів природного газу, які добросовісно поводяться у відповідних договірних відносинах.

Ця заохочувальна норма повинна тлумачитися з урахуванням загальних принципів розумності, добросовісності та відповідальності за вину (статті 3, 614 Цивільного кодексу України). Такі висновки викладені Верховним Судом у постанові від 19.09.2019 по справі № 908/2313/18 (пункти 8.42, 8.44 постанови Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 11.11.2021 по справі №904/6468/20).

10.06.2021 представниками АТ "Харківмісьгаз" було складено акт контрольного огляду обліку, в якому, зокрема, зазначено наступне: "...Згідно листу споживача виконано розпломбування лічильника газу G100 РГК-1/30-01-Ех зав. № 0477 для проведення позачергової повірки та ремонту (при необхідності) у зв`язку з наявністю нехарактерних шумів при роботі лічильників газу...".

10.06.2021 представниками АТ "Харківміськгаз" було складено акт про порушення № 237/21, в якому, зокрема, зазначено наступне: "...встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: розділ XI, глава 2, пункт 3, пп. 1 - пошкодження лічильника газу, або роботи комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно (наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу)...".

Того ж дня представниками оператора ГРМ складено протокол про направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку № 742/21, в пункті 4 якого ініціатором проведення повірки зазначено АТ "Харківміськгаз".

15.06.2021 ДП "Укметртестстандарт" було видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39/1-4/2041 ЦСБ218ПЕ, в якій підставою для визнання ЗВТ непридатним зазначено "основна відносна похибка лічильника перевищує максимально допустимі значення". При цьому, довідка не містить підпису персоналу, який виконував роботи з повірки (К.В. Царінна).

30.06.2021 постійно діюча комісія з питань, пов`язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем, розглянувши лист споживача № СЛ-5060-61101-0621 від 07.06.2021; акт про порушення № 237/21 від 10.06.2021; протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку № 742/21 від 10.06.2021; акт контрольного огляду вузла обліку № 1006БЕЗ від 10.06.2021; довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-4/2041 ЦСБ218ПЕ від 15.06.2021, вирішила акт про порушення задовольнити; нарахування провести згідно з Кодексом оператора ГРМ, про що складено протокол № 1879.

В подальшому представником АТ "Харківміськгаз" було складено розрахунок необлікованих об`ємів природного газу з 01.06.2021 07:00 по 10.06.2021 13:45, відповідно до якого споживачеві нараховано 21 777,50 куб.м спожитого газу.

Рішення постійно діючої комісії з питань, пов`язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем, оформлене протоколом від 30.06.2021 № 1879 складений на його виконання представником АТ "Харківміськгаз" Кутеповою Т.В. та розрахунок необлікованих об`ємів природного газу споживач вважає протиправним та таким, що підлягає визнанню недійсним, оскільки вищевказаним рішенням було задоволено Акт про порушення та нараховано споживачу збитки за відсутності законних підстав (а саме без наявності будь-яких винних дій з боку споживача та без втручання останнім у роботу лічильника газу).

Ретельно дослідивши наявні у матеріалах справи докази, з`ясувавши всі фактичні обставини спору і надавши їм правову кваліфікацію, суд дійшов висновку про законність та обґрунтованість позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Космос 24", виходячи з наступного.

Відповідно до п. 8 гл. 4 розд. XI Кодексу газорозподільних систем, у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження лічильника газу або пошкодження пломби (крім її відсутності) за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу чи пошкодження пломби з прихованими заходами процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого лічильника газу, який був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку) (п. 12 підрозд. 3 розд. XI Кодексу).

Процедура перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог цього Кодексу не застосовується, якщо: 1) споживач своєчасно (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмово повідомив Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності); 2) відсутні пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу; у даному випадку істотне значення для правильного вирішення справи має своєчасність повідомлення відповідача про витоки газу, яка згідно з абзацом 1 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС пов`язана з моментом виявлення порушення представником Оператора ГРМ, а не з "терміновністю поінформування", як помилково вважав суд апеляційної інстанції, (пункти 4.12, 4.14 постанови Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 01.07.2020 по справі № 910/4560/19).

Згідно з п. 1 гл. 5 розд. XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами (п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем).

Відповідно до п. 8 гл. 5 розд. XI Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, в даному випадку рішення про задоволення акту про порушення приймалось за відсутності голови комісії, начальника виробничо- технічного управління, представника відділу НКРЕКП в Харківській області та представника ДП "Харківстандартметрологія".

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості (пункт 11 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем).

За приписами пп. 1 п. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

В Акті про порушення від 10.06.2021 № 237/21 дослівно переписано зміст розділу XI, глава 2, пункт 3, пп. 1 Кодексу газорозподільних систем, проте не визначено конкретно, які саме порушення мали місце. Водночас, ця норма містить два різні складові правопорушення: "пошкодження ЗВТ (лічильника газу)" або "робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі", і застосування сполучника "або" виключає можливість їх одночасного застосування.

Сама же графа Акту про порушення передбачає: "(детально вказати вид, обставини і суть порушення)". Проте, в даному випадку відсутня будь-яка деталізація.

Теж саме стосується і наслідків визначених даною нормою: "не обліковується" та "обліковується некоректно" із застосуванням диз`юнкційного/роз`єднувального сполучника "або".

Будь-яких інших порушень, які зазначені у Кодексі, та які мають бути обов`язково зафіксовані у відповідному акті, представниками АТ "Харківміськгаз" під час огляду лічильника газу виявлено не було, як то зняття з лічильника газу мастичних пломб, зриву або пошкодження пломб газопостачальної організації на лічильнику, будь-яких ознак його конструкції, тощо. Тобто, згідно акту контрольного огляду, всі пломби газового лічильника станом на момент огляду та повірки є неушкодженими.

Також, в Акті не зазначено про неможливість встановлення зазначених порушень шляхом зовнішнього огляду лічильника.

Єдиною підставою несправності газового лічильника була наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків - що з урахуванням обставин даної справи не є порушенням у розумінні положень Кодексу газорозподільних систем.

Актом про порушення від 10.06.2021 № 237/21 не зафіксовано факту пошкодження пломб газового лічильника, що виключає можливість втручання в його роботу з боку позивача.

Відповідно до абзацу 16 пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб - комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу", з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання.

Відповідно до п. 8 гл. 10 розд. X Кодексу газорозподільних систем, результати огляду фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) або його уповноваженою особою. Якщо споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) або його уповноважена особа чи член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи.

Натомість, в даному випадку акт експертизи не складався, а було видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 15.06.2021 № 39/1-4/2041 ЦСБ218ПЕ, яка не містить підпису персоналу, який виконував роботи з повірки (К.В. Царінна), а отже не має жодного юридичного значення.

Також, ані в акті про порушення від 10.06.2021 № 237/21, ані в довідці про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 15.06.2021 № 39/1-4/2041 ЦСБ218ПЕ не встановлена вина споживача/управителя у непридатності лічильника газу.

За даними споживача/управителя, на момент складення акту облік триває без збоїв, механічних пошкоджень вузла обліку немає. Пломба ціла. Інших пошкоджень немає.

Оператором ГРМ не надано належних, допустимих та достатніх доказів того, що коректор відображав невірні показники, та те, що дані коректору були недостатніми для визначення обсягу природного газу, або встановленого факту невірної (позаштатної) його роботи.

Довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 15.06.2021 № 39/1-4/2041 ЦСБ218ПЕ не є належним та допустимим доказом наявності вини або втручання в роботу лічильника саме з боку споживача, не встановлює несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням).

Складаючи розрахунок не облікованих об`ємів природного газу Оператор ГРМ послався на розділ XI, глави 4 п. 1 Кодексу, відповідно до вимог якого у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму не облікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Згідно з п. 4 гл. 1 розд. І Кодексу газорозподільних систем, несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу.

Несанкціонований газопровід - самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу)

Представниками Оператора ГРМ не підтверджено та не доведено самого факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ або несанкціонованого газопроводу, а саме наявність усіх його обов`язкових ознак, передбачених п. 4 гл. 1 розділу І Кодексу ГРМ, у зв`язку з чим відсутні законні підстави для застосування донарахування об`єму природного газу позивачу, що також вбачається з наступного.

Системний аналіз змісту вказаних положень закону свідчить про те, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, за котре наступає відповідальність у вигляді донарахування ціни не облікованого газу, має місце лише у випадку сукупності трьох обставин:

1) дія, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку;

2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації);

3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу).

При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Аналогічний висновок викладений у постанові Верховного суду від 14.06.2018 у справі № 916/1656/17; постанові Верховного суду від 24.10.2018 у справі №914/2384/17 та у постанові Верховного суду від 02.04.2019 у справі № 903/885/17.

Згідно з ч. 5, 6 ст. 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

З наведеного вбачається, що для здійснення перерахунку розподіленого (спожитого) об`єму природного газу на підставі розділу XI, глави 4 п. 1 Кодексу необхідним є встановлення наявності всіх складових частин складу правопорушення, а саме: наявність неправомірного діяння, наявність шкоди, наявність причинного зв`язку між протиправним діянням та спричиненою шкодою та наявність вини.

Отже, здійснення перерахунку розподіленого (спожитого) об`єму природного газу на підставі розділу XI, глави 4 п. 1 Кодексу споживачеві здійснюється у разі навмисного пошкодження лічильника газу, повірочного тавра і цілісності пломб або у разі дій, що призвели до заниження показників лічильника.

Водночас, із наданих споживачем доказів і заперечень вбачається, що навмисне пошкодження позивачем чи іншими особами, повірочного тавра і цілісності пломб Оператор ГРМ при нарахуванні збитків не довів, як і не довів таких дій споживача, що призвели до заниження показань лічильника, а само по собі висловлювання сумнівів у правильній роботі лічильника, про що йдеться в акті про порушення, а також демонтаж лічильника з цієї підстави, не передбачено законодавством.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, під час проведення позачергової повірки не було встановлено та не досліджувалося питання можливості вчинення конкретних дій з метою викривлення даних обліку природного газу. А отже, довідкою про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 15.06.2021 № 39/1-4/2041 ЦСБ218ПЕ не підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

До того ж, як вже зазначалося вище, вказана довідка не містить підпису особи, що виконала роботи з повірки ( ОСОБА_1 ), у зв`язку з чим вона не має жодного юридичного значення, а відтак не може бути прийнята судом у якості належного доказу.

Разом з тим, ані в Акті про порушення від 10.06.2021 № 237/21, ані під час проведення засідання комісії також не встановлено, що факт втручання в конструкцію лічильника мав наслідком спотворення даних обліку газу.

Таким чином, наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника, само по собі не може свідчити про наявність складу правопорушення, оскільки ані актом, ані позачерговою повіркою не встановлено, що такі "недоліки", на думку оператора ГРМ, вплинули на роботу або конструкцію чи складові конструкції ЗВТ, та саме внаслідок цього - витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковувалася (обліковувалася частково чи з порушенням законодавства), та призвело до викривлення даних обліку природного газу. А отже, за відсутності обов`язкового елементу складу правопорушення, факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ - не доведений.

Також суд бере до уваги, що донарахування ціни необлікованого об`єму газу це не штрафні санкції, в свою чергу - це витрати за використаний але несплачений газ. Тобто для того, щоб здійснити донарахування ціни не облікованого газу потрібно встановити той факт, що він певний час не обліковувався та не сплачувався, чого не було зроблено представниками Оператором ГРМ та не враховувалося Комісією під час прийняття рішення.

З огляду на викладене, враховуючи вимоги чинного законодавства, застосування такого виду порушення як "несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу" є неможливим, оскільки відсутні його обов`язкові елементи передбачені законодавством, а саме: 1) факт втручання позивача у роботу газового лічильника; 2) наявність наслідку такого втручання.

У зв`язку з наведеним, у Комісії були відсутні законні підставі для задоволення як Акту про порушення від 10.06.2021 № 237/21, так нарахування споживачу збитків.

Без наявності будь-яких винних дій з боку споживача та без втручання в прилади він не має нести жодної відповідальності. Лише докази саме втручання в роботу лічильника газу з боку споживача дали б Оператору ГРМ законні підстави здійснити донарахування в обсязі 21 777,50 куб.м природного газу та можливість стягувати заборгованість саме з нього.

Проте, такі докази в матеріалах справи відсутні. Зокрема, ані Оператором ГСМ, ані ДП "Укрметртестстандарт" в ході повірки лічильника не було встановлено факту його умисного ушкодження, а припущення відповідача, що пошкодження дозволяє впливати на роботу відлікового механізму не є беззаперечним доказом такого впливу саме з боку споживача.

Крім того, оператором ГРМ було виконано розпломбування лічильника газу G100 РГК-1/30-01-Ех зав.№ 0477 для проведення позачергової повірки, а причиною виконання технічного розрахунку визнано позаштатний режим роботи лічильника промислового КВР-1.01 віб № 00510, до якого споживач (позивач) взагалі не мав жодного відношення.

Також позивач вказує, що в спірний період (з 01.06.2021 по 10.06.2021) облік використання природного газу на об`єкті позивача здійснювався за допомогою двох засобів: лічильника газу РГК-1/30-01-Ех зав.№ 0477 та обчислювача об`єму газу "Універсал" № 9685/коректору об`єму газу - дистанційно, і оператор ГРМ через встановлене програмне забезпечення має доступ до вказаних даних.

Показник згідно обчислювача об`єму газу "Універсал" № 9685/коректору об`єму газу - 17 куб.м та додатково за 10.06.2021 - 34 куб.м, а разом - 51 куб.м; аварійних ситуацій не виявлено.

Відповідно до правової позиції, викладеної у п. 8.34 постанови об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 02.12.2020 у справі №906/962/18: "...Приймаючи постанову у цій справі, об`єднана палата Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з аналізу абзацу 6 пункту 6 глави 9 розділу X, пункту 3 глави 2 та пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС доходить висновку, що за умови відсутності пошкодження лічильника, пропущення строку періодичної повірки лічильника газу з вини споживача або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та за наявності справного обчислювача (коректора) об`єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС....".

Дані коректору були достатніми для визначення обсягу природного газу відповідачем; відповідач не має належних та допустимих доказів того, що коректор відображав невірні показники; докази на підтвердження факту невірної (позаштатної) його роботи відсутні.

Таким чином, наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, що відповідно до абзацу 2 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС звільняє позивача від застосування щодо нього заходів відповідальності у випадку наявності порушень, пов`язаних з позаштатним режимом роботи лічильника.

Крім того, як вбачається зі складеного відповідачем розрахунку необлікованих об`ємів природного газу, причиною виконання даного технічного розрахунку є позаштатний режим роботи лічильника промислового КВР-0.01 G16 № 00510, а не лічильника газу РГК-1/30-010А-Ех зав. №0477. Також невірно зазначено норми закону, на підставі яких було виконано перерахунок необлікованих об`ємів природного газу. А саме, замість пп.1 п.4 гл. 4 р. XI Кодексу ГРМ зазначено розділ ХІ, глави 4, п.1 Постанови НКРЕКП № 2494 від 30.09.2015, що не збігається з відомостями, зазначеними в Акті про порушення № 237/21 від 10.06.2021.

Відповідачем надано пояснення щодо допущення описок при складанні розрахунку необлікованих об`ємів природного газу, проте це ставить під сумнів правомірність і законність підстав нарахування необлікованих об`ємів природного газу, здійсненого відповідачем, та свідчить про недійсність розрахунку необлікованих об`ємів природного газу з 01.06.2021 07:00 год. по 10.06.2021 13:45 год., здійсненого на підставі Акту про порушення від 10.06.2021 № 237/21.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 Цивільного кодексу України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Частинами 1, 2 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно до абз. 2 п. 12 гл. 5 розд. XI Кодексу ГРС, споживач має право оскаржити об`єм та/або вартість донарахованого природного газу в судовому порядку.

Згідно з висновком Верховного Суду, викладеного у постанові 12.03.2020 у справі № 914/766/17, згідно з яким, ні нарахування вартості необлікованого об`єму природного газу, ні рішення комісії Оператора ГРМ про задоволення акта про порушення Кодексу ГРС та про донарахування вартості необлікованого об`єму природного газу, оформлені протоколом та актом-розрахунком, не є оперативно-господарською санкцією. У цій же постанові Верховний Суд зазначив, що акт-розрахунок, який відповідно до вимог пунктів 11 та 12 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС складається в результаті задоволення комісією акта про порушення, є єдиним документом, передбаченим Кодексом ГРС, у якому за наслідками задоволення акту про порушення визначаються період донарахування, обсяг донарахованого природного газу і його вартість. Цей документ безпосередньо стосується прав та обов`язків споживача природного газу, оскільки визначає грошову суму, яку зобов`язаний сплатити господарюючий суб`єкт. Кодекс ГРС передбачає визначення цієї суми саме в цьому документі. У рахунку на оплату цієї суми, який складається після її визначення у акті-розрахунку, ця сума не визначається, вона дублюється з акту-розрахунку.

Отже, позовна вимога стосовно оскарження рішення комісії з розгляду актів про порушення щодо задоволення акта про порушення та донарахування об`єму природного газу, оформлених протоколом та актом-розрахунком, має розглядатися судом як вимога про визнання повністю або частково недійсним акта Оператора ГРМ відповідно до частини другої статті 20 Господарського кодексу України, що узгоджується з висновком Великої Палати Верховного Суду, викладеним в постанові від 14.01.2020 у справі №910/17955/17 (провадження № 12-137гс19).

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Надавши правову оцінку обставинам, встановленим на підставі наявних у матеріалах справи доказів, враховуючи, що відповідачем не доведено факту порушення роботи лічильника внаслідок несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ відповідача, а також не надано належних доказів на підтвердження наявності законних підстав нарахування необлікованих об`ємів природного газу, суд дійшов висновку, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Космос 24" обґрунтовані, підтверджуються наявними у матеріалах справи доказами та підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати покладаються на відповідача.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України, ст.ст. 29, 42, 73, 74, 86, 91, 123, 129, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Визнати повністю недійсним розрахунок необлікованих об`ємів природного газу з 01.06.2021 07:00 години по 10.06.2021 13:45 годину, відповідно до якого АТ "Харківміськгаз" () споживачеві - ТОВ "Космос 24" (), на підставі Акту про порушення від 10.06.2021 № 237/21 нараховано 21777,50 куб.м спожитого газу.

Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" (вул. Москалівська, буд. 57/59, м. Харків, 61004; ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Космос 24" (вул. Космічна, буд. 24, м. Харків, 61145; ) - витрати зі сплати судового збору в розмірі 2481,00 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не буде подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається відповідно до ст.ст. 256-257 ГПК України.

Повне рішення складено "22" серпня 2022 р.

Суддя Н.М. Кухар