ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

16 серпня 2022 року Справа № 903/319/22

Господарський суд Волинської області у складі судді Вороняк А. С., за участі секретаря судового засідання Коритан Л. Ю., розглянувши матеріали по справі

за позовом Комунального підприємства Одесміськелектротранс

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Вест Кард

про зобов`язання виконати умови договору в натурі,

за участю представників-учасників справи:

від позивача: Зуєва І. І., адвокат, ордер серія ВН № 1143292 від 11.05.2022;

від відповідача: Мороз О. В., адвокат, ордер серія № АС № 1039485 від 07.06.2022.

Права та обов`язки учасникам судового процесу роз`яснені відповідно до ст.ст. 42, 46 ГПК України.

Відводу складу суду не заявлено.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу Акорд.

Судове засідання проведено в режимі відеоконференції.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Суть спору: позивач - Комунальне підприємство Одесміськелектротранс звернулося до Господарського суду Волинської області з позовом(з урахуванням прийнятого судом збільшення розміру позовних вимог) до Товариства з обмеженою відповідальністю Вест Кард в якому просить зобов`язати відповідача виконати в натурі умови договору про закупівлю товарів №Т-ВМТЗ-П/2021/189 від 22.06.2021 року, укладеного сторонами за результатами проведених торгів UA-2021-04-29-001237-b, в частині відпуску товару Комунальному підприємству "Одесміськелектротранс" у вигляді та кількості: бензин А-92 євро 5: 35 020 літрів (код УКТ ЗЕД ), дизельне паливо євро 5: 36680 літрів (код УКТ ЗЕД ) на загальну суму 2061265,20 грн. в порядку та на умовах, визначених договором.

При обґрунтування позовних вимог вказує на неналежне виконання відповідачем умов договору № Т-ВМТЗ-П/2021/189 від 22.06.2021 в частині відпуску залишків товару.

Ухвалою суду від 19.05.2022 дану позовну заяву було залишено без руху та надано строк для усунення її недоліків, а саме, зобов`язано позивача подати суду докази сплати судового збору у розмірі 21969,35 гривень.

25.05.2022 позивач подав заяву про усунення недоліків позовної заяви, яка приймається судом.

Ухвалою суду від 30.05.2022 відкрито провадження у справі, вирішено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 29.06.2022, запропоновано відповідачу надати відзив на позов, позивачу відповідь на відзив.

20.06.2022 відповідач через відділ документального забезпечення та контролю суду подав відзив на позовну заяву № 245 від 20.06.2022 в якому просить у задоволенні позову відмовити повністю, при цьому вказує, що договір між сторонами укладено за результатом проведеної процедури закупівлі, предметом закупівлі (предмет поставки по договору) є бензин А-92-Євро5-Е5 та паливо дизельне ДП-ЗЄвро5-ВО, виробництва ВАТ Мозирський НПЗ, р-ка Білорусь. Звертає увагу суду, що неможливість виконання відповідачем своїх зобов`язань по договору є наслідком форс-мажорних обставин - військової агресії Російської Федерації проти України, та як наслідок введення на території України воєнного стану, що стану призвело до неможливості закупівлі пального виробництва ВАТ Мозирський НПЗ, знищення місць зберігання пального на АЗС та нафтобазах, знищення залишків пального у місцях зберігання. Зазначені обставини відповідають усім ознакам форс-мажорних обставин: не залежать від волі сторін договору; мають надзвичайний характер; є невідворотними; унеможливлюють виконання зобов`язань; не мають заздалегідь встановлений характер, що засвідчено Торгово-промисловою палатою України. Форс-мажорні обставини безпосередньо вплинули на реальну можливість виконання зобов`язань постачальником по договору, у зв`язку з тим, що дія форс-мажорних обставин продовжується більш ніж 30 днів, договір розірваний за ініціативою постачальника.

29.06.2022 позивач через систему Електронний суд подав клопотання про відкладення підготовчого засідання та продовження строку підготовчого провадження на 30 днів для надання можливості ознайомитись з відзивом та подати свої заперечення на нього.

В судовому засіданні 29.06.2022 суд ухвалив на місці клопотання позивача задовольнити в частині відкладення підготовчого засідання, оскільки строк на подання відповіді на відзив ще не закінчився, а в частині продовження строку підготовчого провадження на 30 днів - по 30.08.2022 вважає його передчасним, оскільки строк підготовчого закінчується 30.08.2022, тобто ще і так є місяць такого строку.

Ухвалою суду від 29.06.2022 повідомлено сторони про те, що підготовче засідання відбудеться 19.07.2022.

04.07.2022 позивач через систему Електронний суд подав відповідь на відзив в якій просив суд визнати причини пропуску строку на подання відповіді на відзив поважними та поновити строк на подання відзиву. Щодо посилання відповідача на ті обставини, що запровадження в Україні воєнного стану унеможливило здійснення будь-яких валютних операцій з юридичними особами республіки Білорусь, видаткових операцій за рахунками юридичних осіб кінцевими бенефіціарними власниками яких є резиденти Республіки Білорусь, що в свою чергу унеможливлює також і постачання нафтопродуктів з республіки Білорусь, в тому числі з ВАТ Мозирський НПЗ, який є виробником предмета закупівлі, зазначає, що ця обставина ніяк не відноситься до вже фактично придбаного в повному об`ємі нафтопродуктів за договором. До моменту фактичного відпуску товару замовнику на АЗС за пред`явленими талонами, товар знаходиться на безкоштовному зберіганні у постачальника. Це означає, що нафтопродукти вже фактично придбані у ВАТ Мозирський НПЗ, знаходяться на території України в необхідному об`ємі за договором та вже є власністю позивача. А тому проводити додаткові розрахунки та додаткове постачання не потрібно. Щодо посилання відповідача на те, що ведення бойових дій на території України призвели до знищення запасів пального (в тому числі бензину А-92 та дизельного пального), що має безпосередній вплив на можливість виконання ТзОВ Вест Кард своїх зобов`язань щодо постачання та відпуску пального, то відповідач жодним чином не підтвердив, що саме нафтопродукти, які є вже повністю оплачені та фактично є власністю позивача знаходились на нафтобазах, по яким були ракетні удари та на яких були пожежі.

Суд, враховуючи причини пропуску строку на подання відповіді на відзив, визнав їх поважними, продовжив строк на подання відповіді на відзив та долучив дану відповідь на відзив з додатками до матеріалів справи.

07.07.2022 позивач через систему Електронний суд подав заяву про збільшення позовних вимог, в якій просить зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю Вест Кард виконати в натурі умови договору про закупівлю товарів №Т-ВМТЗ-П/2021/189 від 22.06.2021 року, укладеного сторонами за результатами проведених торгів UA-2021-04-29-001237-b, в частині відпуску товару Комунальному підприємству "Одесміськелектротранс" у вигляді та кількості: бензин А-92 євро 5: 35 020 літрів (код УКТ ЗЕД ), дизельне паливо євро 5: 36680 літрів (код УКТ ЗЕД ) на загальну суму 2061265,20 грн. в порядку та на умовах, визначених договором та стягнути 30918,98 грн витрат зі сплати судового збору. В обґрунтування заяви вказує, що в Господарському суді Волинської області знаходиться в провадженні дві справи за позовом Комунальному підприємству "Одесміськелектротранс" (справи: № 903/318/22, № 903/319/22). В ході розгляду справи №903/318/22 та підготовки відповіді на відзив позивачем було встановлено невідповідність заявлених у позовній заяві талонів видатковим накладним з ТзОВ Вог Кард (справа № 903/318/22). Натомість було виявлено, що ці талони отримані позивачем сама за договором №Т-ВМТЗ-П/2021/189 від 22.06.2021 року з ТзОВ Вест Кард (справа № 903/319/22), у зв`язку з чим позивач вважає за необхідне збільшити розмір позовних вимог в частині збільшення кількості не поставленого товару.

У судовому засіданні 19.07.2022 судом ухвалено на місці прийняти заяву позивача про збільшення розміру позовних вимог, оскільки це право позивача та він його реалізував до закінчення підготовчого засідання.

Ухвалою суду від 19.07.2022 повідомлено сторони про те, що підготовче засідання відбудеться 09.08.2022.

09.08.2022 позивач через систему Електронний суд подав заяву про проведення підготовчого засідання 09.08.2022 без участі представника позивача.

09.08.2022 відповідач через відділ документального забезпечення та контролю суду подав додаткові пояснення № 359 від 08.08.2022 в яких вказує, що постановою Кабінету Міністрів України, від 10.05.2022 № 555, були внесені зміни до п. 5 Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927. Вказаними змінами заборонено введення в обіг і обіг палив походженням з Російської Федерації та Республіки Білорусь та/або палива, власниками якого є юридичні особи, які зареєстровані на території Російської Федерації та Білорусь, або кінцевими бенефіціарами, яких є Російська Федерація та Білорусь. Після введення на території України воєнного стану, обіг палив походженням з Російської Федерації та Республіки Білорусь заборонено повністю. Зазначає, що дані обставини додатково підтверджують неможливість виконання постачальником своїх зобов`язань по договору та безпідставність заявленого позову.

В судовому засіданні 09.08.2022 беручи до уваги строки розгляду справи, суд ухвалив на місці закрити підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті на 16.08.2022.

Ухвалою суду від 09.08.2022 повідомлено сторони про те, що розгляд справи по суті відбудеться 16.08.2022.

В судовому засіданні 16.08.2022 представник позивача позов підтримала з підстав наведених в ньому та відповідь на відзив, представник відповідача позовні вимоги заперечив повністю з підстав наведених у відзиві та додаткових поясненнях.

Згідно ст.17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

В силу вимог ч.1 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, 1950 року, учасником якої є Україна, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов`язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Обов`язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору (§ 66-69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005р. у справі "Смірнова проти України").

Суд, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті,

встановив:

22.06.2021, за результатом проведеної процедури закупівлі UA-2021-04-29-001237-b, між Комунальним підприємством "Одесміськелектротранс" (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Вест Кард» (постачальник) укладено договір № Т-ВМТЗ- П/2021/189 про закупівлю (далі договір) (а.с.105-114 Т.1).

Відповідно до пункту 1.1 договору в порядку та на умовах, визначених цим договором, постачальник зобов`язується передати у власність (поставити) замовнику товар, загальна кількість, номенклатура, одиниця виміру, ціна за одиницю виміру та загальна вартість якого визначені у специфікації, а замовник прийняти та оплатити його на умовах цього договору.

Під товаром, що є предметом поставки розуміється: бензин А-92 євро 5, дизельне паливо евро 5 (п. 1.2 договору).

Згідно з п. 2.1 договору, ціна за одиницю товару встановлюється за погодженням сторін та вказується у специфікації, що є невід`ємною частиною договору.

Відповідно до п. 2.2 договору загальна вартість договору складає 4640400,00 грн, в тому числі ПДВ 773400,00 грн.

Згідно з п. 3.1 договору, після погодження сторонами асортименту, кількості та ціни товару (товарної партії) постачальник надає за видатковою накладною замовнику талони на пальне встановленої форми відповідного номіналу у день подання замовником заявки на електронну адресу постачальника, яка зазначена в реквізитах цього договору. Передача замовнику талонів/карток на пальне здійснюється уповноваженій особі замовника особисто за адресою замовника або іншим способом за взаємною згодою сторін. Право власності на товар переходить до замовника з моменту підписання сторонами видаткової накладної на товар. До моменту фактичного відпуску товару замовнику на АЗС за пред`явленими талонами, товар знаходиться на безкоштовному зберіганні у постачальника.

Відповідно до п. 3.3. договору, товар постачається замовнику партіями на АЗС м.Одеси, місцезнаходження яких визначається в додатку №2, що є невід`ємною частиною даного договору. Датою поставки товару є дата підписання замовником видаткової накладної на товар (п.3.4 договору).

Пунктом 4.2 сторони визначили, що розрахунки за товар замовник здійснює на підставі рахунку постачальника протягом 180-ти календарних днів з моменту поставки відповідної партії товару замовнику.

Відповідно до п. 8.1 договору сторони прийшли до згоди про те, що у випадку виникнення форс-мажорних обставин (виникнення непереборної сили, яка не залежить від дії сторін, а саме: війни, військових дій, блокади, ембарго, пожежі, повені та інших стихійних лих чи сезонних природних явищ, дій інших держав, міжнародних санкцій, валютних обмежень, зміни національного законодавства, обмежень, введених органами державної влади, знеструмлення електромережі, збоїв комп`ютерних систем тощо), які роблять неможливим виконання сторонами своїх обов`язків, сторони звільняються від виконання своїх обов`язків на час дії вказаних обставин.

Пунктом 8.2 сторони визначили, що у випадку якщо дія форс-мажорних обставин продовжується більш ніж 30 днів, кожна із сторін має право на розірвання договору і не несе відповідальності за це при умові, що вона сповістила про це іншу сторону не пізніше ніж за 10 днів до дати розірвання.

Згідно з п. 8.3 договору, достатнім доказом дії форс - мажорних обставин є довідка, яка видана органами Торгової промислової палати України або організацією, на яку Урядом покладені обов`язки по ліквідації таких обставин.

Пунктом 12.1 договору сторони визначили, що цей договір набуває сили з моменту його підписання сторонами і діє до 31.12.2021, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

Даний договір підписаний уповноваженими представниками сторін та скріплений їх печатками без будь-яких зауважень.

Відповідно до специфікації кількість товару, що зобов`язувався передати постачальник складала 100000 літрів (бензин A-95 Євро 5) та 60000 літрів (дизельне паливо Євро 5) загальною вартістю 4640400,00 грн (а.с.115-116 Т.1).

30.12.2021 між Комунальним підприємством "Одесміськелектротранс" та Товариством з обмеженою відповідальністю «Вест Кард» укладено додаткову угоду № 2 до договору № Т-ВМТЗ- П/2021/189 про закупівлю від 22.06.2021, якою сторони збільшили суму закупівлі на 20% від суми основного договору, а саме на 928080,00 грн (з ПДВ) та продовжено строк дії договору до 31.03.2022 включно, а в частині розрахунків до їх повного виконання (а.с.132 Т.1).

На виконання умов договору відповідачем було поставлено позивачу товару на загальну суму 5568480,00 грн, про що сторонами підписано відповідні видаткові накладні: № 56887 від 23 червня 2021 р. - на загальну суму 2 970 000,00 грн (а.с.76-103 Т.1); № 84466 від 03 вересня 2021 р. - на загальну суму 556 800,00 грн (а.с.19-24 Т.1); № 94074 від 15 вересня 2021 р. - на загальну суму 1 113 600,00 грн (а.с.25-34 Т.1); № 1312 від 04 січня 2022 р. - на загальну суму 928 080,00 грн (а.с.35 Т.1).

Позивачем, в свою чергу, здійснено оплату поставленого товару на суму 5568,480 грн, що підтверджується платіжними дорученнями (а.с.45-72 Т.1).

08.04.2022 позивачем було отримано повідомлення відповідача про настання форс-мажорних обставин за договором в якому останній повідомив, що у зв`язку із військовою агресією Російської Федерації проти України із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року на території України введено воєнний стан, згідно з Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року «Про введення воєнного стану в Україні». Зазначив, що дана подія має безпосередній вплив на можливість виконання ТзОВ "Вест Кард" своїх зобов`язань за договором та є такою, яка виникла після укладення Договору в результаті подій, які відповідач не міг передбачити, у зв`язку з чим не має можливості на час дії вказаних обставин виконувати свої зобов`язання за договором. На підтвердження форс-мажорних обставин до повідомлення додано лист Торгово-промислової палати України за №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 року (а.с.44 Т.1).

12.04.2022 позивач надіслав відповідь на повідомлення відповідача про настання форс-мажорних обставин в якій вказав, що форс-мажорні обставини звільняють тільки від відповідальності за порушення зобов`язань, проте не звільняють від необхідності виконання відповідних договірних зобов`язань. Також у відповіді позивач зазначив, що станом на 12.04.2022 всі вказані в додатку № 2 АЗС м.Одеси відповідача працюють та відпускають паливо. Вважає, що відсутні підстави для застосування форс-мажорних обставин до договору № Т-ВМТЗ- П/2021/189 про закупівлю від 22.06.2021 (а.с.74-75 Т.1).

Норми права якими керувався суд при вирішенні спору.

Згідно з статтями 626-628 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

За змістом статей 525, 526, 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами, а зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства; одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Згідно з ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до положень ст. 662 ЦК України продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу.

За змістом ст. 663 ЦК України продавець зобов`язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу.

Як встановлено судом, під час розгляду справи в господарському суді, відповідачем було передано позивачу товару на загальну суму 5568480,00 грн, а позивачем оплачено даний товару, що підтверджується видатковими накладними та платіжними дорученнями.

Станом на 11.04.2022 позивачем використано талони на пальне на загальну суму 3507214,80 грн, залишок невикористаного пального становить 2061265,20 грн, з них 35020 літрів Бензину А-92 на суму 1040094,00 грн та 36680 літрів дизельного пального Євро-5 на суму 1021171,20 грн, які позивач просить поставити в натурі.

Судом приймаються до уваги твердження відповідача, що виконати умови договору в натурі він немає можливості через настання форс-мажорних обставин. У зв`язку із військовою агресією Російської Федерації проти України із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року на території України введено воєнний стан відповідно до Указу Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. Строк дії воєнного стану в Україні продовжено Указами Президента України: від 14 березня 2022 року №133/2022, від 18 квітня 2022 року № 259/2022, від 17 травня 2022 року № 341/2022. Дана подія має безпосередній вплив на можливість виконання ТзОВ "Вест кард" своїх зобов`язань за договором та є такою, яка виникла після укладення договору в результаті подій, які відповідач не міг передбачити.

Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.

Згідно п. 8.1 договору, сторони прийшли до згоди про те, що у випадку виникнення форс-мажорних обставин (виникнення непереборної сили, яка не залежить від дії сторін, а саме: війни, військових дій, блокади, ембарго, пожежі, повені та інших стихійних лих чи сезонних природних явищ, дій інших держав, міжнародних санкцій, валютних обмежень, зміни національного законодавства, обмежень, введених органами державної влади, знеструмлення електромережі, збоїв комп`ютерних систем тощо), які роблять неможливим виконання сторонами своїх обов`язків, сторони звільняються від виконання своїх обов`язків на час дії вказаних обставин.

Ознаками форс-мажорних обставин є наступні елементи: вони не залежать від волі учасників цивільних (господарських) відносин; мають надзвичайний характер; є невідворотними; унеможливлюють виконання зобов`язань за даних умов здійснення господарської діяльності.

Форс-мажорні обставини не мають преюдиціальний (заздалегідь встановлений) характер. При їх виникненні сторона, яка посилається на дію форс-мажорних обставин, повинна це довести. Сторона яка посилається на конкретні обставини повинна довести те, що вони є форс-мажорними, в тому числі, саме для конкретного випадку. Виходячи з ознак форс- мажорних обставин, необхідно також довести їх надзвичайність та невідворотність. Те, що форс-мажорні обставини необхідно довести, не виключає того, що наявність форс-мажорних обставин може бути засвідчено відповідним компетентним органом.

Наявність форс-мажорних обставин засвідчується Торгово-промисловою палатою України та уповноваженими нею регіональними торгово-промисловими палатами відповідно до статей 14, 141 Закону України "Про торгово-промислові палати України" шляхом видачі сертифіката.

Згідно з п. 8.3. договору, достатнім доказом дії форс - мажорних обставин є довідка, яка видана органами Торгової промислової палати України або організацією, на яку Урядом покладені обов`язки по ліквідації таких обставин.

Так, офіційним листом за №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 року Торгово - промислова палата засвідчила форс-мажорні обставини: військова агресія Російської Федерації проти України, що стала підставою для введення Указом Президента № 64 військового стану та підтвердила, що зазначені обставини, які розпочалися з 24 лютого 2022 р. та до їх офіційного закінчення є надзвичайними, невідворотними та об`єктивними обставинами для суб`єктів господарської діяльності та/або фізичних осіб за договором, окремим податковим та/або іншим зобов`язанням, виконання яких/-го настало згідно з умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів та виконання відповідно до яких/-го стало неможливим у встановлений термін внаслідок настання таких форс-мажорних обставин.

У зв`язку з цим, відповідачем було надіслано позивачу повідомлення про настання форс-мажорних обставин за договором № Т-ВМТЗ-П/2021/189 від 22.06.2021 р., яке отримано відповідачем 08.04.2022.(а.с.44 Т1).

Правлінням Національного Банку України, у зв`язку із запровадженням в Україні воєнного стану, була прийнята постанова № 18, від 24.02.2022 р. «Про роботу банківської системи в період запровадження воєнного стану» (надалі - Постанова № 18), згідно п.15 якої забороняється здійснення обслуговуючими банками видаткових операцій за рахунками резидентів Російської Федерації/Республіки Білорусь, за рахунками юридичних осіб (крім банків), кінцевими бенефіціарними власниками яких є резиденти Російської Федерації/Республіки Білорусь. Уповноваженим установам забороняється здійснювати будь-які валютні операції: 1) з використанням російських рублів та білоруських рублів; 2) учасником яких є юридична або фізична особа, яка має місцезнаходження (зареєстрована/постійно проживає) в Російській Федерації або в Республіці Білорусь; 3) для виконання зобов`язань перед юридичними або фізичними особами, які мають місцезнаходження (зареєстрована/постійно проживає) в Російській Федерації або в Республіці Білорусь (п.17 постанови № 18).

Враховуючи дані обставини, запровадження в Україні воєнного стану унеможливило здійснення будь-яких валютних операцій з юридичними особами Республіки Білорусь, видаткових операцій за рахунками юридичних осіб, кінцевими бенефіціарними власниками яких є резиденти Республіки Білорусь, що в свою чергу унеможливлює також і постачання нафтопродуктів з Республіки Білорусь, в тому числі з ВАТ «Мозирський НПЗ», який є виробником предмета закупівлі.

Ведення бойових дій на території України, призвели до знищення запасів пального (в тому числі бензину А-92 та Дизельного пального), що має безпосередній вплив на можливість виконання ТзОВ "Вест Кард" своїх зобов`язань щодо постачання та відпуску зі зберігання пального.

Судом не приймаються до уваги твердження позивача, що інше паливо, ніж яке є предметом позову, знаходилось на нафтобазах, по яким були ракетні удари та на яких були пожежі виходячи з такого.

Під час участі у процедурі закупівлі UA-2021-04-29-001237-b, відповідачем було надано позивачу повний комплект документів, який показує весь ланцюжок закупівлі предмета закупівлі. Так, закупівля пального здійснюється ТзОВ «Вог Ресурс». ТзОВ «Вест Кард» письмово (лист вих. № 196, від « 01» квітня 2022 р.) звертався до ТзОВ «Вог Ресурс» з приводу підтвердження можливості постачання пального (бензин А-92 евро 5, дизельне паливо евро-5) виробництва ВАТ «Мозирський НПЗ». У відповідь отримано повідомлення ТзОВ «Вог Ресурс» (лист вих. № б/н, від « 04» квітня 2022 р.) про неможливість постачання зазначеного пального. ТзОВ «Вог Ресурс» повідомив, що зберігання закупленого пального, згідно з договором зберігання № 31/12/21-1, від 31 грудня 2021 р., здійснюється ТзОВ «Грантермінал». Додатком № 1 до договору зберігання, сторони визначили наступні місця зберігання (нафтобази): м. Луцьк, вул. Єршова,1; м. Житомир, вул. Корольова,173; м. Дубно, вул. Страклівська,18а. Водночас, у зв`язку запровадженням на території України воєнного стану та ведення бойових дій, зазначені вище нафтобази були піддані ракетним ударам. Як наслідок майно нафтобаз, в тому числі нафтопродукт виробництва ВАТ «Мозирський НПЗ», який знаходився на зберіганні, був повністю знищений, що підтверджується актами про пожежі та довідками щодо кількості пального, яке зберігалось на нафтобазах до здійснення ракетних ударів по нафтобазах (а.с.242-249 Т1, 1-8 Т2).

Таким чином, ведення бойових дій на території України, призвели до знищення запасів пального (в тому числі бензину А-92 та дизельного пального), що має безпосередній вплив на можливість виконання ТзОВ "Вест Кард" своїх зобов`язань щодо постачання та відпуску зі зберігання пального.

Також настання форс-мажорних обставин за договором підтверджується висновком № 19-22/01-3/44, від 25.04.2022 р. Торгово-промислова палата встановила факт ускладнення/неможливості виконання зобов`язань по договорам поставки пального/нафтопродуктів партіями з використанням паливних карт/талонів (штрих-карт) з причин, що не залежать від волі сторін, є непередбачуваними та невідворотними (а.с.14-18 Т2).

Пунктом 8.2. договору передбачено, що у випадку якщо дія форс-мажорних обставин продовжується більш ніж 30 днів, кожна із сторін має право на розірвання договору і не несе відповідальності за це при умові, що вона сповістила про це іншу сторону не пізніше ніж за 10 днів до дати розірвання.

Відповідно до ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ч 2 ст.653 ЦК України у разі розірвання договору зобов`язання сторін припиняються.

Судом встановлено, що повідомлення про настання форс-мажорних обставин за договором отримане позивачем 08 квітня 2022 року, що підтверджується відміткою позивача на копії повідомлення.

У зв`язку з тим, що дія форс-мажорних обставин продовжувалася більш ніж 30 днів, відповідач керуючись своїм правом згідно п. 8.2 договору, направив позивачу повідомлення вих. № 205 від 13.06.2022 про розірвання договору (а.с.19 Т.2), яке позивач отримав 17.06.2022. За умовами повідомлення договір вважається припиненим/розірваним по спливу 10 календарних днів з моменту повідомлення про розірвання, тобто з 28.06.2022 договір є розірваним, а зобов`язання сторін припиненими. Також в даному повідомленні відповідач вказав, що кошти за непоставлене пальне, будуть повернуті позивачу шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок позивача.

В силу положень ст. ст. 73 ГПК України доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Частиною 1, 3 ст. 74 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до ч.1 ст. 77 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до ст.86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказі.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частинами 1, 2, 3 ст. 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005р.).

Беручи до уваги наявні в матеріалах справи пояснення та докази сторін, підтверджені форс-мажорні обставини, що продовжуються більш ніж 30 днів, які безпосередньо вплинули на реальну можливість виконання зобов`язань відповідача перед позивачем та як наслідок розірвання договору з ініціативи постачальника, господарський суд, оцінюючи за своїм переконанням, що ґрунтується на повному, всебічному й об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, дійшов висновку, що в задоволенні позовних вимог про зобов`язання виконати в натурі умови договору про закупівлю товарів №Т-ВМТЗ-П/2021/189 від 22.06.2021 року, укладеного сторонами за результатами проведених торгів UA-2021-04-29-001237-b, в частині відпуску товару Комунальному підприємству "Одесміськелектротранс" у вигляді та кількості: бензин А-92 євро 5: 35 020 літрів (код УКТ ЗЕД ), дизельне паливо євро 5: 36680 літрів (код УКТ ЗЕД ) на загальну суму 2061265,20 грн. в порядку та на умовах, визначених договором слід відмовити.

Відповідно до ч. 1 ст. 129 ГПК України, у зв`язку із прийняттям судом рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, сплата судового збору покладається на позивача, за результатами розгляду позовної заяви.

Керуючись ст. ст. 74, 86, 129, 231, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд України,-

вирішив:

у позові Комунального підприємства Одесміськелектротранс до Товариства з обмеженою відповідальністю Вест Кард про зобов`язання виконати умови договору в натурі відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч.ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України).

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту рішення до Північно-західного апеляційного господарського суду.

Дата складення повного

судового рішення

23.08.2022.

Суддя А. С. Вороняк