ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" серпня 2022 р. Справа№ 925/193/22

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Буравльова С.І.

Шапрана В.В.

За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:

від позивача - не з`явився;

від відповідача - Зінченко О.В. - директор;

від прокуратури - Синюк І.А. (посв. №058173 від 01.12.2020);

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв"

на рішення Господарського суду Черкаської області від 02.02.2022

у справі № 925/193/22 (суддя Гладун А.І)

за позовом Заступника керівника Луцької окружної прокуратури в інтересах держави в особі Департаменту освіти Луцької міської ради, Західного офісу Держаудиту

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв"

про визнання недійсними додаткових угод до договору від 22.01.2021 № С/45-21 та стягнення 207896,18грн

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 02.06.2022 у справі №925/193/22 позов задоволено частково. Визнано недійсними додаткову угоду №1 від 26.02.2021, додаткову угоду №2 від 09.03.2021, додаткову угоду №3 від 29.03.2021, додаткову угоду №4 від 29.04.2021,додаткову угоду №5 від 13.05.2021, додаткову угоду №6 від 26.05.2021, додаткову угоду №7 від 15.06.2021, додаткову угоду №8 від 23.06.2021, додаткову угоду №10 від 27.07.2021, додаткову угоду №11 від 05.08.2021, додаткову угоду №12 від 13.08.2021, додаткову угоду №13 від 17.09.2021 до договору про постачання природного газу від 22.01.2021 №С/45-21, укладеного між Департаментом освіти Луцької міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв". Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (ідентифікаційний код 36860996, адреса місцезнаходження: 18002, м. Черкаси, вул. Гоголя, 137) на користь Департаменту освіти Луцької міської ради (ідентифікаційний код 44186267, адреса місцезнаходження: 43025, м. Луцьк, вул. Шевченка, 1) 207 895,20грн (двісті сім тисяч вісімсот дев`яносто п`ять гривень 20 копійок) за товар (природний газ), який не був поставлений, відповідно до договору про постачання природного газу від 22.01.2021 №С/45-21 та укладених до нього додаткових угод. У решті позову відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:

- у період з 22.01.2021 - день укладення договору постачання природного газу по 17.09.2021 - день укладення останньої додаткової угоди про збільшення ціни на ринку природного газу відбувалися коливання ціни, які є передумовою внесення сторонами змін до договору;

- внаслідок укладення додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 сторони збільшили ціну природного газу непропорційно збільшенню ціни на ринку, наявна невідповідність змісту додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 до договору постачання природного газу № С/45-21 від 22.01.2021 вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", отже наявні підстави для визнання додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 недійсною;

- оскільки, внаслідок укладення додаткової угоди № 2 від 09.03.2021, додаткової угоди № 3 від 29.03.2021, додаткової угоди № 4 від 29.04.2021,додаткової угоди № 5 від 13.05.2021, додаткової угоди № 6 від 26.05.2021, додаткової угоди № 7 від 15.06.2021, додаткової угоди № 8 від 23.06.2021, додаткової угоди № 10 від 27.07.2021, додаткової угоди № 11 від 05.08.2021, додаткової угоди № 12 від 13.08.2021, додаткової угоди № 13 від 17.09.2021 сторони щоразу збільшували ціну природного газу (ціну за одиницю товару) більше ніж на 10% по відношенню до ціни, погодженої сторонами в момент укладення договору постачання природного газу від 22.01.2021, враховуючи визнання недійсною судом додаткової угоди № 1 від 26.02.2021, зміст додаткових угод суперечить вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

Не погоджуючись з рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Черкаської області від 02.06.2022 і ухвалити нове рішення у відповідній частині.

В апеляційній скарзі відповідач зазначає про те, що:

- позовна вимога Луцької окружної прокуратури до ТОВ «Енергогазрезерв» про визнання недійсними додаткових угод до договору №С/45-21 від 22.01.2021, без з`ясування що саме потребувалось закупити (предмет закупівлі) з боку Департаменту освіти Луцької міської ради є лише похідною вимогою від вимоги щодо визнання недійсним результатів публічної закупівлі і договору №С/45-21 постачання природного газу від 22 січня 2021 або його частин визнанні недійсними результатів публічної закупівлі №UA-2020-12-17-002136-b, правова позиція яких має збігатись/співпадати відповідно до: наказу Мінекономрозвитку і торгівлі України від 15.04.2020 №708 «Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі»; наказу Мінеконорозвитку і торгівлі від 11.06.2020 №1082 «Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі»; наказу Мінекономрозвитку і торгівлі України від 13.04.2016 №680 «Про затвердження примірної тендерної документації»; наказу Міністерства економіки України від 08.06.2021 №40 «Про затвердження Примірного положення про уповноважену особу», оскільки саме уповноважена особа Департаменту освіти Луцької міської ради, згідно ч.4.3 несе персональну відповідальність за порушення вимог, установлених Законом України «Про публічні закупівлі» та нормативно-правовими актами, прийнятими на його виконання;

- Луцька окружна прокуратура подаючи позовну заяву до Господарського суду Черкаської області самостійно встановила порушення інтересів держави під час укладення додаткових угод до договору поставки, при здійснення закупівлі товару (природний газ - це товарна продукція, у розумінні п.31 ч.1 ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу», на відміну ві Газового палива - предмет закупівлі відкритих торгів №UA-2020-12-17-002136-b і вказаному (додатково) основному (першопричинному) договорі №С/45-21 постачання природного газу від 22 січня 2021; прокурор доводить, що порушення вимог Закону України «Про публічні закупівлі» допущені при здійсненні закупівлі №UA-2020-12-17-002136-b, завдають шкоди безпосередньо державі у вигляді незаконних витрат бюджетних коштів, а який товар закуповує позивач 1, то це взагалі не предмет даного господарського спору.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.07.2022 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Буравльова С.І., Шапрана В.В. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергогазрезерв» на рішення Господарського суду Черкаської області від 22.06.2022, справу №925/193/22 призначено на 10.08.2022.

Від Луцької окружної прокуратури (08.08.2022) надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому прокурор зазначає про те, що:

- предметом позову у справі є визнання недійсними додаткових угод №1-8, 10-13 до договору на підставі ст.ст. 203, 215 ЦК України як таких, що укладені з порушенням вимог ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» та стягнення коштів сплачених за товар, який не був поставлений покупцеві на підставі ст. 670 ЦК України;

- обраний прокурором спосіб захисту є належним та ефективним, оскільки вимога про захист цивільного права відповідає змісту порушеного права, характеру правовідношення, а також забезпечить поновлення порушеного права Департаменту освіти Луцької міської ради.

В судове засідання апеляційного господарського суду 10.08.2022 не з`явився представник позивача.

Враховуючи те, що позивач про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, явку учасників судового процесу не визнано обов`язковою, неявка представника позивача в судове засідання не перешкоджає розгляду апеляційної скарги у справі по суті, колегія суддів ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності представника позивача.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представника відповідача та прокурора судовою колегією встановлено.

Заступник керівника Луцької окружної прокуратури звернувся з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" з вимогами про визнання недійсними додаткових угод до договору від 22.01.2021 №С/45-21: додаткової угоди №1 від 26.02.2021, додаткової угоди №2 від 09.03.2021, додаткової угоди №3 від 29.03.2021, додаткової угоди №4 від 29.04.2021, додаткової угоди №5 від 13.05.2021, додаткової угоди №6 від 26.05.2021, додаткової угоди №7 від 15.06.2021, додаткової угоди №8 від 23.06.2021, додаткової угоди №10 від 27.07.2021, додаткової угоди №11 від 05.08.2021, додаткової угоди №12 від 13.08.2021, додаткової угоди №13 від 17.09.2021;про стягнення з відповідача на користь Департаменту освіти Луцької міської ради отриманих коштів у розмірі 207896,18грн за товар (природний газ), який не був поставлений, відповідно до договору про постачання природного газу від 22.01.2021 №С/45-21 та укладених до нього додаткових угод. У позові заступник керівника Луцької окружної прокуратури просить стягнути з відповідача на користь Волинської обласної прокуратури понесені витрати на сплату судового збору у розмірі 5599,44грн.

Питання представництва інтересів держави прокурором у суді врегульовано у статті 23 Закону України від 14 жовтня 2014 року № 1697-VII "Про прокуратуру", який набрав чинності 15 липня 2015 року. Ця стаття визначає, що представництво прокурором інтересів громадянина або держави в суді полягає у здійсненні процесуальних та інших дій, спрямованих на захист інтересів громадянина або держави, у випадках та порядку, встановлених законом (частина 1 статті 23 Закону України "Про прокуратуру").

Прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення або загрози порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший суб`єкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу. Наявність таких обставин обґрунтовується прокурором у порядку, передбаченому частиною четвертою цієї статті, крім випадку, визначеного абзацом четвертим цієї частини. (частина 3 статті 23 Закону України "Про прокуратуру").

Наявність підстав для представництва має бути обґрунтована прокурором у суді. Прокурор здійснює представництво інтересів громадянина або держави в суді виключно після підтвердження судом підстав для представництва. Прокурор зобов`язаний попередньо, до звернення до суду, повідомити про це громадянина та його законного представника або відповідного суб`єкта владних повноважень. У разі підтвердження судом наявності підстав для представництва прокурор користується процесуальними повноваженнями відповідної сторони процесу. Наявність підстав для представництва може бути оскаржена громадянином чи її законним представником або суб`єктом владних повноважень. (абзаци перший - третій частини четвертої статті 23 Закону України "Про прокуратуру").

Відповідно до частини третьої статті 23 Закону України "Про прокуратуру" прокурор може представляти інтереси держави в суді лише у двох випадках: 1) якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює компетентний орган; 2) у разі відсутності такого органу.

Бездіяльність компетентного органу (нездійснення захисту інтересів держави) означає, що компетентний орган знав або повинен був знати про порушення інтересів держави, мав повноваження для захисту, але не звертався до суду з відповідним позовом у розумний строк.

Прокурор, звертаючись до суду з позовом, повинен обґрунтувати та довести бездіяльність компетентного органу.

Прокурор дотримався порядку, передбаченого статтею 23 Закону України "Про прокуратуру", та попередньо, до звернення до суду, повідомив Департамент освіти Луцької міської ради та Західний офіс Держаудитслужби про існування, на його думку, порушення або загрозу порушення інтересів держави внаслідок укладення сторонами договору постачання природного газу від 22.01.2021 №С/45-21 оспорюваних додаткових угод.

Оскільки Департамент освіти Луцької міської ради та Західний офіс Держаудитслужби після отримання повідомлення прокурора самостійно не звернулися до суду з позовом в інтересах держави, то це, на переконання суду, є достатнім аргументом для підтвердження підстав для представництва інтересів держави прокурором. Причини такого незвернення, прокурор зазначив в обґрунтуванні підстав для представництва, яке міститься в позові, зокрема, відсутність, на думку Департаменту освіти Луцької міської ради, порушення його права внаслідок укладення оспорюваних додаткових угод, та відсутність повноважень на звернення з відповідним позовом до суду, на переконання Західного офісу Держаудитслужби.

На виконання частин третьої - п`ятої статті 53 ГПК України і частин третьої, четвертої статті 23 Закону України "Про прокуратуру" прокурор при поданні позовної заяви обґрунтував неналежне, на його думку, здійснення захисту інтересів держави Департаментом освіти Луцької міської ради та Західним офісом Держаудитслужби, які не вжили заходів до оспорювання додаткових угод у судовому порядку, про що вони повідомили прокуратуру відповідними листами (тобто навів підставу для представництва інтересів держави); зазначив, що порушення процедури державних закупівель та укладення відповідних додаткових угод унеможливило раціональне та ефективне використання бюджетних коштів, чим обґрунтував ймовірне порушення інтересів держави (тобто навів підстави для звернення з позовом).

Так, Управління освіти Луцької міської ради, правонаступником якого є позивач у справі Департамент освіти Луцької міської ради , опублікувало на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-12-17-002136-b по закупівлі природного газу. Обсяг закупівлі 196726 метрів кубічних природного газу. Очікувана вартість предмета закупівлі 1339704,00 грн.

Відповідно до протоколу розкриття тендерних пропозицій UA-2020-12-17-002136-b від 04.01.2021 переможцем торгів оголошено відповідача у справі ТОВ "Енергогазрезерв" з ціновою пропозицією 1200028,50грн з ПДВ.

22.01.2021 між Управлінням освіти Луцької міської ради та ТОВ "Енергогазрезерв" укладено договір № С/45-21 постачання природного газу , відповідно до умов якого сторони, із врахуванням вимог статті 180 Господарського кодексу України та Правил постачання природного газу, затверджених Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496, погодили усі істотні умови договору, відповідно до п.2.1 якого постачальник зобов`язується постачати товар (предмет закупівлі) код за ДК 021:2015-09120000-6 Газове паливо (природний газ) ( "природний газ" або "товар") споживачеві в обсягах (об`ємах) і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, а споживач зобов`язується своєчасно сплачувати постачальнику вартість природного газу в розмірах, строки, порядку та на умовах, передбачених цим договором. Постачальник забезпечує постачання природного газу у період з 01 лютого 2021 року до 31 грудня 2021 року (включно) (п.2.2). Обсяг природного газу за договором становить 196.726 тисяч метрів кубічних в тому числі за місяцями (помісячний обсяг) і кварталами (поквартальний обсяг): січень - лютий 50642; березень 32317; квітень 15205; травень 5027; червень 3118; липень 1114; серпень 990; вересень 2648; жовтень 12687; листопад 22793; грудень 50185 (п.2.3).

Загальна сума договору (ціна договору) становить 1200028,50грн (один мільйон двісті тисяч двадцять вісім гривень 50 копійок), в тому числі ПДВ 200004,75 грн. (п.5.2).

Ціна природного газу (ціна за одиницю товару) за 1000 метрів кубічних (розрахункових одиниць) становить 6099,99949 гривень (шість тисяч дев`яносто дев`ять гривень, 99949 коп.), в тому числі ПДВ 1016,67 гривень (з урахуванням вартості послуг замовлення (бронювання) потужності (п. 5.3).

Зміна ціни природного газу та/або ціни договору допускається лише з згодою сторін, в порядку, визначеному цим договором і лише у випадках, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі". Одностороння зміна ціни природного газу постачальником та/або відмова від постачання природного газу за ціною, визначеною у пункті 5.3. договору, не допускається та вважається порушенням умов цього договору (п. 5.6).

Якщо інше не передбачено умовами цього договору, зміна умов договору здійснюється сторонами відповідно до положень Цивільного та Господарського кодексів України у такому порядку (п. 11.1):

Сторона яка вважає за необхідне змінити умови договору повинна надіслати іншій Стороні письмову пропозицію, яка повинна містити 1) проект додаткової угоди про зміну умов договору; 2) обґрунтування підстав для внесення відповідних змін; 3) відповідне документальне підтвердження підстав для зміни умов договору; 4) обґрунтовані розрахунки - якщо запропоновані зміни стосуються ціни природного газу або ціни договору (п. 11.1.1).

Зміна умов договору оформляється шляхом вчинення відповідного письмового правочину, який підписується уповноваженими представниками обох сторін, та є невід`ємною частиною цього договору. Зазначений правочин вчиняється у вигляді відповідної додаткової угоди, яка набуває чинності з моменту її укладення, якщо сторони не погодять інший термін (строк) набрання чинності у самій додатковій угоді (п. 11.1.3).

Істотні умови договору не можуть бути змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань за сторонами в повному обсязі, крім випадків (п. 11.2):

п. 11.2.2 зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

п. 11.4. зміна істотних умов договору у випадку передбаченому пунктом 11.2.2. здійснюється на вимогу однієї із сторін на таких умовах:

п.11.4.1. нова (змінена) ціна за одиницю товару (1000куб.м. природного газу) обчислюється за формулою: Ц1 = Ц0хС1/С0+ПДВ, де Ц1 - нова (змінена) ціна за одиницю товару (з урахуванням ПДВ); Ц0 - ціна за одиницю товару, яка передбачена у пункті 5.3. договору у чинній його редакції (без урахування ПДВ); С0 - документально підтверджений середній рівень ціни за одиницю товару на день укладення договору (додаткової угоди про зміну ціни) або більш пізню дату місяця, в якому укладено договір (додаткова угода); С1 - документально підтверджений середній рівень ціни за одиницю товару (1000 куб.м. природного газу) на день, у якому відбувається зміна ціни за одиницю товару або більш ранню дату; ПДВ - податок на додану вартість, який нараховується відповідно до законодавства України.

п.11.4.2. належним документальним підтвердженням коливання ціни такого товару на ринку та середнього рівня ціни за одиницю товару в п. 11.4. Договору визнаються наступні документи (інформація): а) документ виданий Державною службою статистики України; б) документ виданий Торгово-промисловою палатою України, або регіональною Торгово-промисловою палатою України.

п. 12.1. цей договір набуває чинності з моменту його підписання його сторонами і діє до 31 грудня 2021 року, а в частині розрахунків до повного виконання сторонами прийнятих на себе зобов`язань.

Отже, сторони погодили предмет та ціну договору, кількісні та якісні характеристики товару, ціну за одиницю товару, строк дії договору. Відповідно до умов договору постачальник протягом строку дії договору - до 31.12.2021 зобов`язався поставити споживачу 196726 метрів кубічних природного газу, за ціною 6099,99949 грн за 1000 кубічних метрів, загальною вартістю 1200028,50 грн.

До договору сторони уклали 14 додаткових угод: додаткову угоду № 1 від 26.02.2021; додаткову угоду № 2 від 09.03.2021; додаткову угоду № 3 від 29.03.2021; додаткову угоду № 4 від 29.04.2021; додаткову угоду № 5 від 13.05.2021; додаткову угоду № 6 від 26.05.2021; додаткову угоду № 7 від 15.06.2021; додаткову угоду № 8 від 23.06.2021; додаткову угоду № 9 від 22.07.2021; додаткову угоду № 10 від 27.07.2021; додаткову угоду № 11 від 05.08.2021; додаткову угоду № 12 від 13.08.2021; додаткову угоду № 13 від 17.09.2021; додаткову угоду № 14 від 28.09.2021.

Укладаючи додаткову угоду № 9 від 22.07.2021 сторони домовилися замінити замовника - Управління освіти Луцької міської ради в Договорі постачання природного газу від 22.01.2021 № С/45-21 на нову сторону - правонаступника Департамент освіти Луцької міської ради.

Укладаючи додаткові угоди № 1-8, 10-13 сторони вносили зміни до договору, щоразу збільшуючи ціну природного газу за 1000куб.м. Обсяг (кількість) постачання природного газу та загальну суму договору (ціну договору) сторони не змінювали.

Відповідно до умов додаткової угоди №1 від 26.02.2021 сторони дійшли згоди, що з 01 лютого 2021 ціна природного газу, що постачається по договору складає: 5417,50 грн. (П`ять тисяч чотириста сімнадцять гривень 50 копійок). Крім того: податок на додану вартість - 20%. Всього до сплати за 1000куб.м. природного газу - 6501,00грн. (шість тисяч п`ятсот одна гривня 00 копійок), в т.ч. ПДВ 20%: 1083,50 грн. Всі інші умови договору залишаються без змін.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб. м. на 401,00 грн. або на 6,57% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 2 від 09.03.2021 з 19.02.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 7149,00грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди №2 від 09.03.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб. м. на 648,00грн. або на 9,97% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 26.02.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 1 до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 3 від 29.03.2021 з 01.03.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 7863,18грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 3 від 29.03.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 714,18 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 09.03.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 2 до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 4 від 29.04.2021 з 01.04.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 8648,70грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 4 від 29.04.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 785,52 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 29.03.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 3 до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 5 від 13.05.2021 з 01.05.2021 вартість природного газу за 1000 куб.м. сторони погодили у розмірі 9512,70грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 5 від 13.05.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 864,00 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 29.04.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 4 до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 6 від 26.05.2021 з 15.05.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 10462,98 грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 6 від 26.05.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 950,28 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 13.05.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 5 до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 7 від 15.06.2021 з 01.06.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 11508,18грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 7 від 15.06.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 1045,20 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 26.05.2021 - у момент укладення додаткової угоди №6 до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 8 від 23.06.2021 з 15.06.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 12657,84грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 8 від 23.06.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 1149,66 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 15.06.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 7 до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 10 від 27.07.2021 з 01.07.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 13922,36грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 10 від 27.07.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 1264,52 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 23.06.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 8 до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди №11 від 05.08.2021 з 27.07.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 15313,20грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 11 від 05.08.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 1390,84 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 27.07.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 10до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 12 від 13.08.2021 з 09.08.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 16842,96грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 12 від 13.08.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 1529,76 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 05.08.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 11до договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 13 від 17.09.2021 з 01.09.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 18525,64грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 13 від 17.09.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 1682,68 грн. або на 9,99% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 13.08.2021 - у момент укладення додаткової угоди № 12до договору постачання природного газу.

Загалом внаслідок укладення додаткових угод № 1-8, 10-13 у період з лютого 2021 по вересень 2021 року сторони збільшили ціну газу на 12425,64грн або на 203,69% у порівнянні з ціною, визначеною за результатами тендеру та погодженою сторонами у момент укладення договору на постачання природного газу від 22.01.2020.

Враховуючи умови укладеного між сторонами договору (п. 11.1.1.) постачальник, як сторона яка вважає за необхідне змінити умови Договору повинен був надіслати іншій стороні (споживачу) письмову пропозицію, яка повинна містити 1) проект додаткової угоди про зміну умов Договору; 2) обґрунтування підстав для внесення відповідних змін; 3) відповідне документальне підтвердження підстав для зміни умов Договору; 4) обґрунтовані розрахунки - якщо запропоновані зміни стосуються ціни природного газу або ціни договору.

19.02.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 19/02/01, у якому повідомив, що на виконання умов договору та у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" звертається з необхідністю перегляду ціни газу у лютому 2021.Підставою для підвищення ціни і укладення додаткових угод вказав коливання ціни природного газу на ринку України з січня 2021 на лютий 2021. Наголосив на необхідності змінити планові обсяги, надавши відкориговані подобові заявки на наступний період. До листа постачальник додав проект додаткової угоди до договору постачання природного газу та висновок торгово-промислової палати.

23.03.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 23/03/01, у якому повідомив, що на виконання умов договору та у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" звертається з необхідністю перегляду ціни газу у березні 2021.Підставою для підвищення ціни і укладення додаткових угод вказав коливання ціни природного газу на ринку України у березні. Наголосив на необхідності змінити планові обсяги, надавши відкориговані подобові заявки на наступний період. До листа постачальник додав проект додаткової угоди до договору постачання природного газу та висновок торгово-промислової палати.

05.04.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 05/04/01, у якому повідомив, що на виконання умов договору та у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" звертається з необхідністю перегляду ціни газу у квітні 2021.Підставою для підвищення ціни і укладення додаткових угод вказав коливання ціни природного газу на ринку України з березня по квітень 2021. Наголосив на необхідності змінити планові обсяги, надавши відкориговані подобові заявки на наступний період. До листа постачальник додав проект додаткової угоди до договору постачання природного газу та висновок торгово-промислової палати.

05.05.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 05/05/01, у якому повідомив, що на виконання умов договору та у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" звертається з необхідністю перегляду ціни газу у травні 2021.Підставою для підвищення ціни і укладення додаткових угод вказав коливання ціни природного газу на ринку України з квітня по травень 2021. Наголосив на необхідності змінити планові обсяги, надавши відкориговані подобові заявки на наступний період. До листа постачальник додав проект додаткової угоди до договору постачання природного газу та висновок торгово-промислової палати.

25.05.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 25/05/21, у якому повідомив, що на виконання умов договору та у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" звертається з необхідністю перегляду ціни газу у травні 2021.Підставою для підвищення ціни і укладення додаткових угод вказав коливання ціни природного газу на ринку України. Наголосив на необхідності змінити планові обсяги, надавши відкориговані подобові заявки на наступний період. До листа постачальник додав проект додаткової угоди до договору постачання природного газу та висновок торгово-промислової палати.

01.06.2021, 15.06.2021 та 16.07.2021 постачальник звернувся до споживача з інформаційними листами № 01/06/21, № 15/06/21 та № 16/07/21, у яких повідомив, що відповідно до п.5 Розділу ІІ Правил постачання природного газу споживачу має бути надане належне повідомлення постачальника про намір змінити умови договору постачання природного газ, при цьому споживач має бути повідомлений про його права відмовитися від запропонованих змін. Таке повідомлення має бути надане споживачеві не пізніше ніж за 30 днів до запланованого набрання чинності такими змінами. У відповідності до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» зміна ціни в бік збільшення можлива лише за умови коливання ціни товару на ринку та в інших випадках, передбачених законодавством. Тобто, ціна може бути змінена внаслідок ринкових процесів і не може бути передбачена за 30 днів до її застосування. Повідомив, що протягом дії договору можлива неодноразова зміна ціни на природний газ, що може бути пов`язане із коливанням ціни. Наголосив, що цей інформаційний лист є офіційним повідомленням про можливу зміну умов постачання природного газу. У разі коли відбудеться фактичне коливання ціни природного газу, постачальник надаватиме відповідне звернення з підтвердженням змін, що відбулись.

08.06.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 08/06/21, у якому повідомив, що на виконання умов договору та у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" звертається з необхідністю перегляду ціни газу у червні 2021. Підставою для підвищення ціни і укладення додаткових угод вказав коливання ціни природного газу на ринку України з травня по червень. Наголосив на необхідності змінити планові обсяги, надавши відкориговані подобові заявки на наступний період. До листа постачальник додав проект додаткової угоди до договору постачання природного газу та висновок торгово-промислової палати.

17.06.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 17/06/21, у якому повідомив, що на виконання умов договору та у відповідності до Закону України "Про публічні закупівлі" звертається з необхідністю перегляду ціни газу у червні 2021.Підставою для підвищення ціни і укладення додаткових угод вказав коливання ціни природного газу на ринку України. Наголосив на необхідності змінити планові обсяги, надавши відкориговані подобові заявки на наступний період. До листа постачальник додав проект додаткової угоди до договору постачання природного газу та висновок торгово-промислової палати.

08.07.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 08/07/38, у якому повідомив, що відповідно до п. 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" передбачено можливість зміни істотних умов договору про закупівлю. Підтвердженням росту ціни товару на ринку можуть надаватися у вигляді офіційного листа та довідки уповноважених не це установ. До таких установ відносяться: Торгова-промислова палата, ДП "Держзовнішінформ", управління статисти та ін. Повідомив про необхідність внесення змін до договору в частині ціни природного газу у липні 2021. Вказав, що ціна в Україні газу на тогах УЕБ у липні 2021 зросла понад 15000 грн. Ціна на європейських хабах в період з 15.06.2021 по 01.07.2021 зросли на 17,12%. Відповідно до інформації про середньозважену ціну газу місячного ресурсу липня 2021 в порівнянні з червнем 2021, за всіма умовами оплати становить - 20,619%, за умовами попередньої оплати - 26,778% за умовами післясплати - 7,55%. Попередив споживача про його право відмовитися від договору, якщо він не приймає нові умови, повідомлені постачальником. До листа додав додаткову угоду та документ з інформацією про коливання приведеної вартості природного газу.

28.07.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 28/07-01, у якому повідомив, що відповідно до п. 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено можливість зміни істотних умов договору про закупівлю. Підтвердженням росту ціни товару на ринку можуть надаватися у вигляді офіційного листа та довідки уповноважених не це установ. До таких установ відносяться: Торгова-промислова палата, ДП "Держзовнішінформ", управління статисти та ін. Повідомив про необхідність внесення змін до договору в частині ціни природного газу у липні 2021. Вказав, що ціна в Україні газу на тогах УЕБ знаходилась в досить широкому діапазоні від 14200 до 15710. Ціни на європейських хабах (NCG, Gaspool, TTF, CEGH) в період з 08.07.2021 по 27.07.2021 зросли на 10,04%. Попередив споживача про його право відмовитися від договору, якщо він не приймає нові умови, повідомлені постачальником. До листа додав додаткову угоду та документ з інформацією про коливання приведеної вартості природного газу.

09.08.2021 постачальник звернувся до споживача з листом № 09/08-01, у якому повідомив, що відповідно до п. 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" передбачено можливість зміни істотних умов договору про закупівлю. Підтвердженням росту ціни товару на ринку можуть надаватися у вигляді офіційного листа та довідки уповноважених не це установ. До таких установ відносяться: Торгова-промислова палата, ДП "Держзовнішінформ", управління статисти та ін. Повідомив про необхідність внесення змін до договору в частині ціни природного газу у серпні 2021 року. Повідомив, що ціни на європейських хабах (NCG, Gaspool, TTF, CEGH) в період з 27.07.2021 по 09.08.2021 зросли на понад 13%. Попередив споживача про його право відмовитися від договору, якщо він не приймає нові умови, повідомлені постачальником. До листа додав додаткову угоду та документ з інформацією про коливання приведеної вартості природного газу.

Судом було досліджено копії експертних висновків Черкаської торгово-промислової палати, що містяться у матеріалах справи та були додані постачальником до листів пропозицій про внесенні змін до договору, та встановив, що завданням експертизи було надання інформації про коливання ціни природного газу. Для виконання завдання експертизи експертом ТПП використовувалася інформація середньозважені ціни на природний газ на електронних біржових торгах ТБ "Українська енергетична біржа" та інформація про коливання приведеної вартості природного газу на європейських хабах (NCG, Gaspool, TTF, CEGH) до кордону України) за інформацією ТБ "Українська енергетична біржа". При цьому в певних випадках експертом взято до уваги коливання середньозваженої ціни природного газу місячного ресурсу з умовою післяплата, а в інших випадках - попередня оплата.

До позовної заяви прокурором додано інформацію про середньозважені ціни на природний газ за результатами електронних біржових торгів на Українській енергетичній біржі за період січень-вересень 2021 року. Ця ж інформація використовувалася експертами Черкаської торгово-промислової палати України при складанні експертних висновків № О-182 від 19.02.2021, № О-116 від 03.02.2021, № О-439 від 05.05.2021, № О-537 від 07.06.2021 на замовлення відповідача.

Так, у період січень-вересень 2021 року за результатами електронних біржових торгів на Українській енергетичній біржі спостерігалися коливання ціни природного газу.

Станом на 22.01.2021 - день укладення сторонами договору постачання природного газу, середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс січня) становила 8040,77 грн.

Станом на 19.02.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 1середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс лютого) становила 8208,21 грн.

Отже, у період з 22.01.2021 - день укладення сторонами договору постачання природного газу до 19.02.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: січень та лютий) збільшилася на 167,44грн або на 2,08%.

Доказів часу (дати) ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 2 від 09.03.2021 сторонами не надано. Із врахуванням цієї обставини судом обґрунтовано взято до уваги дату укладення додаткової угоди № 2 при розрахунку (встановленні факту) коливання ціни на ринку. Станом на 09.03.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 2 до договору середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс березня) становила 7509,76 грн.

Станом на 26.02.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 1 до договору постачання природного газу середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс лютого)становила 8205,51грн.

Отже, у період з 26.02.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 1 договору постачання природного газу по 09.03.2021 - день укладення сторона додаткової угоди № 2 від 09.02.2021 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: лютий та березень) зменшилась на 695,75грн або на 9,26%.

Станом на 23.03.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 3середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс березня) становила 7538,11грн.

Станом на 09.03.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 2 до договору середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс березня) становила 7509,76грн .

Отже, у період з 09.03.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 2 до договору постачання природного газу по23.03.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 3 від 29.03.2021 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточного місяця періоду: березень) збільшилася на 28,35грн або на 0,38%.

Станом на 05.04.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 4середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс квітня) становила 7704,26грн .

Станом на 29.03.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 3середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс березня) становила 7546,99грн.

Отже, у період з 29.03.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 3 до договору постачання природного газу по 05.04.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 4 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: березень-квітень) збільшилася на 157,27грн або на 2,08%.

Станом на 05.05.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 5середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс травня) становила 9403,73 грн.

Станом на 29.04.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 4середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс квітня) становила 8248,40 грн.

Отже, у період з 29.04.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди №4 до договору постачання природного газу по 05.05.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 5 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: квітень-травень) збільшилася на 1155,33грн або на 14,00%.

Станом на 25.05.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 6середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс травня) становила 9403,73грн.

Станом на 13.05.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 5середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс травня) становила 9403,73 грн.

Отже, у період з 13.05.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 5 до договору постачання природного газу по25.05.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 6 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточного місяця періоду: травень) не змінилася.

Станом на 08.06.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 7 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс червня) становила 12145,19 грн.

Станом на 26.05.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 6 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс травня) становила 9403,73 грн.

Отже, у період з 26.05.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 6 до договору постачання природного газу по 08.06.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 7 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: травень) збільшилася на 2741,46грн або на 29,15%.

Станом на 17.06.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 8 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс червня) становила 12145,19 грн.

Станом на 15.06.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 7 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс червня) становила 12145,19грн.

Отже, у період з 15.06.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 7 до договору постачання природного газу по 17.06.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 8 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: червень) не змінилася.

Станом на 08.07.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 10середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс липня) становила 13062,26 грн.

Станом на 23.06.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 8 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс червня) становила 12145,19 грн.

Отже, у період з 23.06.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 8 до договору постачання природного газу по 08.07.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 10 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: червень-липень) збільшилася на 917,07грн або на 7,55%.

Станом на 28.07.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 11середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс липня) становила 13071,22 грн.

Станом на 27.07.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 10середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс липня) становила 13071,22 грн.

Отже, у період з 27.07.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 10 до договору постачання природного газу по 28.07.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 11 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: липень) не змінилася.

Станом на 09.08.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 12 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс серпня) становила 15732,05 грн.

Станом на 05.08.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 11 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс серпня) становила 15732,05 грн.

Отже, у період з 05.08.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 11 до договору постачання природного газу по 09.08.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 12 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: серпень) не змінилася.

Доказів часу (дати) ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 13 від 17.09.2021 сторонами суду не надано. Із врахуванням цієї обставини суд бере до уваги дату укладення додаткової угоди № 12 при розрахунку (встановленні факту) коливання ціни на ринку.

Станом на 13.08.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 12 до договору середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс серпня) становила 15732,05 грн.

Станом на 17.09.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 13 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс вересня) становила 18046,83 грн.

Отже, у період з 13.08.2021 - день укладення сторонами додаткової угоди № 12 до договору постачання природного газу по 17.09.2021 - день укладення додаткової угоди № 13 середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000 куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: серпень-вересень) збільшилася на 2314,78грн або на 14,71%.

11.05.2022 за участі прокурора відділу Черкаської обласної прокурори Бутар В.С. та Широкова Д.М. (самопредставництво відповідачем ТОВ "Енергогазрезер") суд здійснив огляд доказів за їх місцезнаходженням (огляд веб-сайту (сторінки) в мережі Інтернет), які розміщені на веб-сайті Товарна біржа "Українська енергетична біржа" за посиланням: https:www.ueex.com.ua/exchange-qutations/natural-gas/other-price-indicators/#chartEUR, про що складено протокол, який підписано учасниками, які взяли участь в огляді, та долучено до матеріалів справи . До протоколу судового засідання судом долучено графічне відображення біржових котирувань, досліджених під час огляду доказів та Роз`яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України "Щодо розрахунку ціни на природний газ" № 3304-04/54265-06 від 11.12.2018 ). Під час здійснення огляду доказів за їх місцем знаходження здійснювалася відеофіксація огляду із збереженням відеофонограми на компакт-диск, який долучено до матеріалів справи.

Дослідивши вартість природного газу за даними індексів ТТF та CEGH на європейських хабах, у період з 22.01.2021 по 17.09.2021 відбувалося коливання ціни на ринку на природний газ в діапазоні цін від 9463,80грн до 29747,77грн за 1000куб.м. При цьому з моменту укладення договору 22.01.2021 по 19.02.2021 - день ініціювання постачальником укладення додаткової угоди № 1 за даними індексу ТТF спостерігалося зниження ціни на 1469,28грн або на 16,7% з 10265,25грн до 8795,97грн; за даними індексу CEGH зниження на 573,49грн або на 6,45% з 9463,80грн до 8890,31грн. Отже, в середньому за даними індексів ТТF та CEGH ціна природного газу на європейських хабах з моменту укладення договору 22.01.2021 по 19.02.2021 - день ініціювання постачальником укладення додаткової угоди № 1 зменшилась на 11,57%. Поступовий ріст ціни спостерігався до 06.07.2021 й досяг максимального значення у цей день 17043,84грн (TTF) 16858,19 (CEGH). Різкі падіння ціни на понад 10% грн відбулися 07.07.2021, 20.08.2021 та 17.09.2021. Щоразу після різкого падіння спостерігався поступовий ріст ціни. Станом на 17.09.2021 (день укладення додаткової угоди №13 й останнього збільшення ціни сторонами) вартість природного газу становила 26112,10грн за 1000куб.м., за даними індексу ТТF, та 25844,25 - за даними індексу CEGH.

Висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2020-12-17-002136-b підтверджено, що у період з 04.01.2021 - дата завершення аукціону по 01.06.2021 на ринку природного газу відбулося збільшення ціни на природний газ з 7578,55грн до 10735,46грн за 1000куб.м або на 41,66%.

Отже, на підставі досліджених доказів вбачається, що період з 22.01.2021 - день укладення договору постачання природного газу по 17.09.2021 - день укладення останньої додаткової угоди про збільшення ціни на ринку природного газу відбувалися коливання ціни, які є передумовою внесення сторонами змін до договору.

Відповідно до частини першої статті 652 Цивільного кодексу України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Правовою підставою укладення додаткових угод сторони вказали пункт 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", відповідно змісту якого (в редакції закону, чинній на день укладення додаткової угоди №1 від 26.02.2021) істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Відповідно до п.5.6., п.11.2. укладеного між сторонами договору постачання природного газу зміна ціни природного газу та/або ціни договору допускається лише за згодою сторін, в порядку, визначеному цим договором і лише у випадках, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі". Одностороння зміна ціни природного газу постачальником та/або відмова від постачання природного газу за ціною, визначеною у пункті 5.3. договору, не допускається та вважається порушенням умов цього договору. Істотні умови договору не можуть бути змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань за сторонами в повному обсязі, крім випадків: п. 11.2.2 зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10% є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника. До такого висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 18.06.2021 у справі № 927/491/19.Відповідно до висновку Верховного Суду у цій же постанові (п. 124) про застосування ст. 36 Закону "Про публічні закупівлі" (зміст якої відповідає змісту ст. 41 у чинній редакції Закону) передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%. Інше тлумачення відповідної норми Закону "Про державні закупівлі" нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. Верховний Суд вважає, що обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначену в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

У період з 22.01.2021 - день укладення сторонами договору постачання природного газу по 19.02.2021 - день ініціювання постачальником внесення змін до договору про збільшення ціни і укладення додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 за інформацію про середньозважені ціни на природний газ за результатами електронних біржових торгів на Українській енергетичній біржі середньозважена ціна природного газу з ПДВ за 1000куб.м. на умовах післяплати (ресурс поточних місяців періоду: січень та лютий) збільшилася на 2,08%. Заданими індексів ТТF та CEGH у цей період ціна природного газу на європейських хабах в середньому зменшилась на 11,57%.

Внаслідок укладення додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 6,57% у порівнянні з ціною на природний газ погодженою сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Отже, на підставі встановлених фактичних обставин, враховуючи норми статті 652 Цивільного кодексу України, пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", умови пунктів 5.6., 11.2. договору постачання природного газу від 22.01.2021, висновок про застосування норм права Верховного Суд у постанові від 18.06.2021 у справі № 927/491/19, на момент ініціювання постачальником внесення змін до договору 19.02.2021 та укладення додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 до договору постачання природного газу № С/45-21 від 22.01.2021 обставини, якими сторони керувалися при укладенні договору, істотно не змінилися та не існувало об`єктивних передбачених законом передумов для зміни істотної умови договору, а саме збільшення ціни за одиницю товару, пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку, але не більше 10%.

Враховуючи встановлені обставини зменшення ціни на природний газ на європейських хабах за даними індексів TTF та CEGH в середньому на 11,57%, збільшення середньозваженої ціни на природний газ за результатами електронних біржових торгів на Українській енергетичній біржі лише на 2,08% у період з 22.01.2021 (день укладення договору) по19.02.2021 (день ініціювання постачальником внесення змін до договору та укладення додаткової угоди 1 від 26.02.2021), внаслідок укладення додаткової угоди №1 від 26.02.2021 про зміну (збільшення) ціни природного газу на 6,57% до 6501,00грн з ПДВ, у порівнянні з ціною на природний газ, погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу, сторони збільшили ціну природного газу непропорційно збільшенню ціни на ринку.

Оскільки, внаслідок укладення додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 сторони збільшили ціну природного газу непропорційно збільшенню ціни на ринку, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про невідповідність змісту додаткової угоди №1 від 26.02.2021 до договору постачання природного газу № С/45-21 від 22.01.2021 вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", що зумовлює підстави для визнання додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 недійсною, на підставі частини 1 статті 203, частини 1 статті 215 Цивільного кодексу України.

Відповідно до частини 1 статті 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Згідно з частиною 1 статті 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

У зв`язку з цим, позов прокурора, поданий в інтересах держави в особі позивачів, в частині визнання недійсною додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 до договору постачання природного газу № С/45-21 від 22.01.2021 підлягає задоволенню.

Відповідно до умов додаткової угоди №1 від 26.02.2021 сторони дійшли згоди, що з 01 лютого 2021 ціна природного газу, що постачається по договору складає: 6501,00 грн. з ПДВ. Всі інші умови договору залишаються без змін.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000 куб. м. на 401,00 грн. або на 6,57% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Обсяг (кількість) постачання природного газу та загальну суму договору (ціну договору) сторони не змінювали.

Законодавчою умовою внесення змін до істотних умов договору є умова про те, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Зокрема, відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

У пункті 2.3. договору постачання природного газу (а. с. 34 том 1) сторони погодили обсяг постачання природного газу - 196.726 тисяч кубічних метрів. А у пункті 5.2 договору постачання природного газу сторони погодили загальну суму договору (ціну договору) - 1200028,50 грн.

Отже, при зміні ціни природного газу (ціни за одиницю товару) без зміни (зменшення) обсягу постачання збільшується загальна суму договору (ціна договору), що зумовлює невідповідність змісту додаткової угоди вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" в частині, що зміна ціни за одиницю товару не повинна призводити до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, та є самостійною підставою для визнання додаткової угоди недійсною.

Проте, дана обставина не є правовою підставою позову прокурора, а тому суд, враховуючи принцип диспозитивності господарського судочинства, не надає цій обставині правову оцінку на предмет дійсності додаткової угоди № 1 від 26.02.2021.

Укладаючи додаткову угоду № 1 від 26.02.2021 сторони договору погодили, що змінена (збільшена) ціна природного газу застосовуватиметься до поставок газу з 01.02.2021.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад встановлює Закон України "Про публічні закупівлі". Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Відповідно до статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі" закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням.

Відповідно до експертного висновку коливання ціни природного газу (як товару) місячного ресурсу, станом на дату публікації (післяплата): 14.01.2021 (ресурс січня 2021) відносно 28.12.2020 (ресурс грудня 2020), в Україні становить 26,73% . З експертного висновку вбачається, що для дослідження експертом використано інформацію електронних біржових торгів ТБ "Українська енергетична біржа" станом на дату публікації 14.01.2021 та порівняно її з інформацією станом на дату публікації 28.12.2020. Водночас, договір постачання природного газу укладений сторонами 22.01.2021, а внесення змін до договору постачальник ініціював 19.02.2021.

Сторони погодили, що для обчислення нової (зміненої) ціни за одиницю товару використовується документально підтверджений середній рівень ціни за одиницю товару на день укладення Договору (додаткової угоди про зміну ціни) або більш пізню дату місяця, в якому укладено Договір (додаткова угода) та документально підтверджений середній рівень ціни за одиницю товару (1000 куб.м. природного газу) на день, у якому відбувається зміна ціни за одиницю товару або більш ранню дату.

Отже, період з 28.12.2021 по 14.01.2021, тобто до укладення сторонами договору, не є належним для встановлення коливання (зростання) ціни у ньому з метою внесення змін до істотних умов договору, після його укладення.

Відповідно до експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати № О-116 від 03.02.2021 зміна середньозваженої ціни (попередня оплата) природного газу місячного ресурсу: лютий 2021 відносно січня 2021 станом на дату публікації 01.02.2021, становить6,62%, з якого вбачається, що для дослідження експертом використано інформацію електронних біржових торгів ТБ "Українська енергетична біржа" з січня та порівняно її з інформацією станом на дату публікації 01.02.2021. Який день біржових торгів у січні 2021 взято експертом при розрахунку коливання висновок не містить. Також суд, не визнає належним використання експертом інформації про середньозважені ціни на природний газ придбання, якого здійснюється на умовах попередньої оплати, враховуючи умови укладеного між сторонами договору та досягнутої домовленості зі сплати товару після його постачання, тобто на умовах післяплати, на підставі актів-приймання передачі, які є підставою для здійснення розрахунків між сторонами (п. 3.9. договору).

Враховуючи, що із висновків Черкаської торгово-промислової палати № О-116 від 03.02.2021 та № О-182 від 19.02.2021 не можна встановити обставини коливання (зростання) ціни на природний газ у період між укладенням договору та ініціюванням зміни ціни, на умовах, тотожних укладеному між сторонами договору, такі докази є неналежними для доказування обставин, які входять у предмет доказування.

Під час розгляду справи місцевим господарським судом встановлені фактичні обставини, які свідчать про коливання та підвищення ціни на природний газ на ринку у період між укладенням сторонами договору 22.01.2021 і 17.09.2021 - день укладення додаткової угоди № 13 від 17.09.2021, якою сторони востаннє змінили ціну договору. Отже, у вказаний період існували об`єктивні передумови для внесення змін до договору, у зв`язку зі зміною (збільшенням) ціни на газ на ринку, що об`єктивно зумовлює понесення постачальником додаткових незапланованих матеріальних збитків, у випадку не укладення сторонами додаткової угоди про збільшення ціни.

Відповідно до умов додаткової угоди № 2 від 09.03.2021 з 19.02.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 7149,00грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 2 від 09.03.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб. м. на 1049,00051грн. або на 17,20% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 3 від 29.03.2021 з 01.03.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 7863,18грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 3 від 29.03.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 1763,18051грн. або на 28,90%у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 4 від 29.04.2021 з 01.04.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 8648,70грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 4 від 29.04.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 2548,70051грн або на 41,78% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 5 від 13.05.2021 з 01.05.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 9512,70грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 5 від 13.05.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 3412,70051грн. або на 55,95%у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 6 від 26.05.2021 з 15.05.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 10462,98грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 6 від 26.05.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 4362,98051грн або на 71,52% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 7 від 15.06.2021 з 01.06.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 11508,18грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 7 від 15.06.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 5408,18051грн або на 88,66% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 8 від 23.06.2021 з 15.06.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 12657,84грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 8 від 23.06.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 6557,84051грн або на 107,51% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 10 від 27.07.2021 з 01.07.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 13922,36грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 10 від 27.07.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 7822,36051грн або на 128,24% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 11 від 05.08.2021 з 27.07.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 15313,20грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 11 від 05.08.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 9213,20051грн або на 151,04% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 12 від 13.08.2021 з 09.08.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 16842,96грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 12 від 13.08.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 10742,96051грн або на 176,11% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Відповідно до умов додаткової угоди № 13 від 17.09.2021 з 01.09.2021 вартість природного газу за 1000куб.м. сторони погодили у розмірі 18525,64грн з ПДВ.

Отже, внаслідок укладення додаткової угоди № 13 від 17.09.2021 сторони збільшили ціну природного газу за 1000куб.м. на 12425,64051грн або на 203,69% у порівнянні з ціною на природний газ погодженої сторонами 22.01.2021 - у момент укладення договору постачання природного газу.

Оскільки, внаслідок укладення додаткової угоди №2 від 09.03.2021, додаткової угоди №3 від 29.03.2021, додаткової угоди №4 від 29.04.2021, додаткової угоди № 5 від 13.05.2021, додаткової угоди № 6 від 26.05.2021, додаткової угоди № 7 від 15.06.2021, додаткової угоди № 8 від 23.06.2021, додаткової угоди № 10 від 27.07.2021, додаткової угоди № 11 від 05.08.2021, додаткової угоди № 12 від 13.08.2021, додаткової угоди № 13 від 17.09.2021 сторони щоразу збільшували ціну природного газу (ціну за одиницю товару) більше ніж на 10% по відношенню до ціни, погодженої сторонами в момент укладення договору постачання природного газу від 22.01.2021, враховуючи визнання недійсною судом додаткової угоди №1 від 26.02.2021, зміст додаткових угод суперечить вимогам пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", що зумовлює підстави для визнання додаткових угод недійсними на підставі частини 1 статті 203, частини 1 статті 215 Цивільного кодексу України.

При цьому пропорційність збільшення сторонами ціни по відношенню до рівня коливання (збільшення) ціни на ринку, як умови внесення змін до договору, суд не досліджує, з огляду на перевищення граничної межі у 10%, встановленої законом.

У зв`язку цим, позов прокурора, поданий в інтересах держави в особі позивачів, в частині визнання недійсною додаткової угоди № 2 від 09.03.2021, додаткової угоди № 3 від 29.03.2021, додаткової угоди № 4 від 29.04.2021, додаткової угоди № 5 від 13.05.2021, додаткової угоди № 6 від 26.05.2021, додаткової угоди № 7 від 15.06.2021, додаткової угоди № 8 від 23.06.2021, додаткової угоди № 10 від 27.07.2021, додаткової угоди № 11 від 05.08.2021, додаткової угоди № 12 від 13.08.2021, додаткової угоди № 13 від 17.09.2021 до договору постачання природного газу № С/45-21 від 17.12.2020 підлягає задоволенню.

28.09.2021 сторони уклали додаткову угоду № 14 до договору постачання природного газу від 22.01.2021, якою достроково розірвали договір. Постачання газу погодили здійснювати до 30.09.2021 включно.

За період дії договору постачальник поставив споживачу 104,264886 тис. куб. м природного газу, що встановлено судом на підставі актів приймання-передачі природного газу загальною вартістю 843 910,95 грн.

У січні 2021 року відповідач поставив позивачу 1,7617756тис.куб.м. природного газу за ціною 6099,99грн, погодженою сторонами у п.5.3. договору, загальною вартістю 10746,83грн., що підтверджується рахунком-актом № СФ-0009574 від 01.03.2021.

У лютому 2021 року відповідач поставив позивачу 42,4508400тис.куб.м. природного газу за ціною 7149грн, загальною вартістю 303481,06грн, що підтверджується актом № РН-0000989 приймання-передачі природного газу від 28.02.2021. Проте, відповідно до пункту 1 додаткової угоди № 1 від 26.02.2021 з 01.02.2021 сторони погодили ціну природного газу у розмірі 6501,00 грн. І лише 09.03.2021, укладаючи додаткову угоду № 2 , сторони погодили ціну природного газу у розмірі 7149,00грн і лише з 19.02.2021.

Отже, відповідно до змісту укладених між сторонами додаткових угод № 1 від 26.02.2021 та № 2 від 09.03.2021 у період з 01.02.2021 по 18.02.2021 ціна природного газу складала 6501,00грн, а з 19.02.2021 по 28.02.2021 - 7149,00 грн.

На підставі встановлених обставин, суд дійшов висновку, що склавши та підписавши 28.02.2021 акт № РН-0000989 приймання-передачі природного газу сторони діяли усупереч умов договору постачання природного газу від 22.01.2021 та додаткових угод № 1 від 26.02.2021 та № 2 від 09.03.2021 до договору. Станом на день складення та підписання акту № РН-0000989 приймання-передачі природного газу від 28.02.2021 у сторін були відсутні підстави для обрахунку ціни природного газу у розмірі 7149,00грн, про яку сторони домовилися лише 09.03.2021 у момент укладення додаткової угоди №2.

Вказані обставини свідчать про недобросовісність дій сторін договору постачання природного газу та недотримання принципів публічних закупівель.

У березні 2021 року відповідач поставив позивачу 36,3150400тис.куб.м. природного газу за ціною 7863,18грн, погодженою сторонами з 01.03.2021 у пункті 1 додаткової угоди №3 від 29.03.2021 , загальною вартістю 285551,70 грн, що підтверджується актом № РН-0001728 приймання-передачі природного газу від 31.03.2021.

У квітні 2021 року відповідач поставив позивачу 13,9362000тис.куб.м. природного газу, за ціною 8648,70грн, погодженою сторонами з 01.04.2021 у пункті 1 додаткової угоди №4 від 29.04.2021, та загальною вартістю 120530,02 грн, що підтверджується актом № РН-0002511 приймання-передачі природного газу від 30.04.2021.

У травні 2021 року відповідач поставив позивачу 4,6311400тис.куб.м. природного газу за ціною 10462,98грн, загальною вартістю 48455,52 грн, що підтверджується актом № РН-0002787 приймання-передачі природного газу від 31.05.2021. Проте, відповідно до пункту 1 додаткової угоди №5 від 13.05.2021 з 01.05.2021 сторони погодили ціну природного газу у розмірі 9512,70 грн. І лише 26.05.2021, укладаючи додаткову угоду № 6 сторони погодили ціну природного газу у розмірі 10462,98грн і лише з 15.05.2021.

Отже, відповідно до змісту укладених між сторонами додаткових угод № 5 від 13.05.2021 та № 6 від 26.05.2021 у період з 01.05.2021 по 14.05.2021 ціна природного газу складала 9512,70грн, а з 15.05.2021 по 31.05.2021 - 10462,98 грн.

Склавши та підписавши 31.05.2021 акт № РН-0002787 приймання-передачі природного газу сторони діяли усупереч умов договору постачання природного газу від 22.01.2021 та додаткових угод № 5 від 13.05.2021 та № 6 від 26.05.2021 до договору. Складаючи та підписуючи акт № РН-0002787 приймання-передачі природного газу від 31.05.2021 у сторін були відсутні підстави для обрахунку вартості поставленого природного газу за весь період постачання природного газу у травні 2021 року, виходячи із ціни природного газу у розмірі 10462,98грн, яка відповідно до умов додаткової угоди № 5 від 26.05.2021 підлягала застосуванню лише з 15.05.2021.

Вказані обставини свідчать про недобросовісність дій сторін договору постачання природного газу та недотримання принципів публічних закупівель.

У червні 2021 року відповідач поставив позивачу 3,0519000тис.куб.м. природного газу за ціною 12657,84грн, загальною вартістю 38630,46грн, що підтверджується актом № РН-0003146 приймання-передачі природного газу від 30.06.2021. Проте, відповідно до пункту 1 додаткової угоди №7 від 15.06.2021 з 01.06.2021 сторони погодили ціну природного газу у розмірі 11508,18 грн. І лише 23.06.2021, укладаючи додаткову угоду №8, сторони погодили ціну природного газу у розмірі 12657,84грн і лише з 15.06.2021.

Отже, відповідно до змісту укладених між сторонами додаткових угод № 7 від 15.06.2021 та № 8 від 23.06.2021 у період з 01.06.2021 по 14.06.2021 ціна природного газу складала 11508,18грн, а з 15.06.2021 по 30.06.2021 - 12657,84 грн.

Склавши та підписавши 30.06.2021 акт № РН-0003146 приймання-передачі природного газу, сторони діяли усупереч умов договору постачання природного газу від 22.01.2021 та додаткових угод № 7 від 15.06.2021 та № 8 від 23.06.2021 до договору. Складаючи та підписуючи акт № РН-0003146 приймання-передачі природного газу від 30.06.2021 у сторін були відсутні підстави для обрахунку вартості поставленого природного газу за весь період постачання природного газу у червні 2021 року, виходячи із ціни природного газу у розмірі 12657,84грн, яка відповідно до умов додаткової угоди № 8 від 23.06.2021 підлягала застосуванню лише з 15.06.2021.

Вказані обставини свідчать про недобросовісність дій сторін договору постачання природного газу та недотримання принципів публічних закупівель.

У липні 2021 року відповідач поставив позивачу 0,8420600тис.куб.м. природного газу за ціною 15313,20грн, загальною вартістю 12894,64грн, що підтверджується актом № РН-0003594 приймання-передачі природного газу від 31.07.2021. Проте, відповідно до пункті 1 додаткової угоди №10 від 27.07.2021 з 01.07.2021 сторони погодили ціну природного газу у розмірі 13922,36 грн. І лише 05.08.2021, укладаючи додаткову угоду № 11, сторони погодили ціну природного газу у розмірі 15313,20грн і лише з 27.07.2021.

Отже, відповідно до змісту укладених між сторонами додаткових угод № 10 від 27.07.2021 та № 11 від 05.08.2021 у період з 01.07.2021 по 26.07.2021 ціна природного газу складала 13922,36грн, а з 27.07.2021 по 31.07.2021 - 15313,20 грн.

Склавши та підписавши 31.07.2021 акт № РН-0003594 приймання-передачі природного газу сторони діяли усупереч умов договору постачання природного газу від 22.01.2021 та додаткових угод № 10 від 27.07.2021 та № 11 від 05.08.2021 до договору. Станом на день складення та підписання акту № РН-0003594 приймання-передачі природного газу від 31.07.2021 у сторін були відсутні підстави для обрахунку вартості природного газу виходячи із ціни природного газу у розмірі 15313,20грн, про яку сторони домовилися лише 05.08.2021 у момент укладення додаткової угоди № 11, і лише з 27.07.2021.

Вказані обставини свідчать про недобросовісність дій сторін договору постачання природного газу та недотримання принципів публічних закупівель.

У серпні 2021 року відповідач поставив позивачу 0,0098500тис.куб.м. природного газу за ціною 16842,64грн, що підтверджується актом № РН-0003947 приймання-передачі природного газу від 31.08.2021. Проте, відповідно до пункту 1 додаткової угоди №11 від 05.08.2021 з 27.07.2021 сторони погодили ціну природного газу у розмірі 15313,20 грн. І лише 13.08.2021, укладаючи додаткову угоду № 12 сторони погодили ціну природного газу у розмірі 16842,96грн з 09.08.2021.

Отже, відповідно до змісту укладених між сторонами додаткових угод № 11 від 05.08.2021 та № 12 від 13.08.2021 у період з 01.08.2021 по 08.08.2021 ціна природного газу складала 15313,20грн, а з 09.08.2021 по 31.08.2021 - 16842,96 грн.

Склавши та підписавши 31.08.2021 акт № РН-0003947 приймання-передачі природного газу сторони діяли всупереч умов договору постачання природного газу від 22.01.2021 та додаткових угод №11 від 05.08.2021 та №12 від 13.08.2021 до договору. Складаючи та підписуючи акт №РН-0003947 приймання-передачі природного газу від 31.08.2021 у сторін були відсутні підстави для обрахунку вартості поставленого природного газу за весь період постачання природного газу у серпні виходячи із ціни природного газу у розмірі 16842,64грн, оскільки відповідно до умов додаткової угоди № 12 від 13.08.2021 підлягала застосуванню ціна у розмірі 16842,96грн лише з 09.08.2021.

Вказані обставини свідчать про недобросовісність дій сторін договору постачання природного газу та недотримання принципів публічних закупівель.

У вересні 2021 року відповідач поставив позивачу 1,2660800тис.куб.м. природного газу за ціною 18525,54грн, погодженою сторонами з 01.09.2021, відповідно до умов додаткової угоди №13 від 17.09.2021 , та загальною вартістю 23454,82грн, що підтверджується актом № РН-0004331 приймання-передачі природного газу від 30.09.2021.

За поставлений природний газ споживач сплатив на користь постачальника 843910,95грн, що підтверджуються платіжними дорученнями: від 02.03.2021 № 1003 на суму 1 226,60грн; від 02.03.2021 № 1002 на суму 6474,54грн; від 02.03.2021 № 1008 на суму 3 045,69грн; від 15.03.2021 № 1171 на суму 26 570,04грн; від 15.03.2021 № 1170 на суму 182 128,29грн; від 16.03.2021 № 488 на суму 91 459,66грн; від 16.03.2021 № 289 на суму 963,90 грн; від 16.03.2021 № 290 на суму 2 359,17грн; від 13.04.2021 № 1680 на суму 161 036,91грн; від 13.04.2021 № 1681 на суму 32 475,95грн; від 13.04.2021 № 503 на суму 961,66грн; від 13.04.2021 № 504 на суму 2 594,86грн; від 14.04.2021 № 682 на суму 88 482,32грн; від 19.05.2021 № 653 на суму 2 644,63грн; від 19.05.2021 № 654 на суму 2 594,86грн; від 24.05.2021 № 2306 на суму 30 773,38 грн; від 24.05.2021 № 2305 на суму 53 387,62грн; від 26.05.2021 № 1005 на суму 31 129,53грн; від 15.06.2021 № 852 на суму 1 542,87грн; від 15.06.2021 № 865 на суму 1 266,02грн; від 17.06.2021 № 2761 на суму 20 712,53грн; від 17.06.2021 № 2762 на суму 18 491грн; від 18.06.2021 № 1198 на суму 6 443,10грн; від 08.07.2021 № 3131 на суму 32 659,12грн; від 08.07.2021 № 1304 на суму 5971,34 грн; від 16.08.2021 № 3801 на суму 392,94грн; від 16.08.2021 № 3800 на суму 12472,76грн; від 16.08.2021 № 267 на суму 28,94грн; від 09.09.2021 № 4159 на суму 2,53грн; від 09.09.2021 № 4158 на суму 136,26грн; від 10.09.2021 № 484 на суму 27,11грн; від 06.10.2021 № 4694 на суму 2,59грн; від 06.10.2021 № 4693 на суму 13 993,27грн; від 07.10.2021 № 1186 на суму 3 673,80грн; від 11.10.2021 № 730 на суму 5 785,16грн.

Враховуючи умови договору постачання природного газу від 22.01.2021 (п. 5.3) та враховуючи визнання недійсними додаткових угод № 1-8, 10-13 ціна природного газу (ціна за одиницю товару) за 1000куб.м. (розрахункових одиниць) з моменту укладення договору становила 6099,99949грн (шість тисяч дев`яносто дев`ять гривень, 99949 коп.), в тому числі ПДВ 1016,67грн (з урахуванням вартості послуг замовлення (бронювання) потужності.

Згідно з п. 5.5. договору місячна вартість природного газу визначається як добуток ціни природного газу на загальний місячний обсяг (об`єм) реалізованого природного газу.

У січні 2021 року відповідач поставив позивачу 1,7617756тис.куб.м. природного газу, загальною вартістю 10 746,83грн (6099,99949 * 1,7617756); у лютому 2021 року відповідач поставив позивачу 42,4508400тис.куб.м. природного газу, загальною вартістю 258950,10235грн (6099,99949 * 42,4508400); у березні 2021 року відповідач поставив позивачу 36,3150400 тис.куб.м. природного газу, загальною вартістю 221521,72547грн (6099,99949 * 36,31504005; у квітні 2021 року відповідач поставив позивачу 13,9362000 тис.куб.м., загальною вартістю 35519,20711грн (6099,99949*13,9362000); у травні 2021 року відповідач поставив позивачу 4,6311400тис.куб.м., загальною вартістю 28249,95163грн (6099,99949*4,6311400); у червні 2021 року відповідач поставив позивачу 3,0519000тис.куб.м., загальною вартістю 18616,58844грн (6099,99949*3,0519000); у липні 2021 року відповідач поставив позивачу 0,8420600тис.куб.м., загальною вартістю 5136,56557грн (6099,99949*0,8420600); у серпні 2021 відповідач поставив позивачу 0,0098500 тис.куб.м., загальною вартістю 60,08499грн (6099,99949*0,0098500); у вересні 2021 року відповідач поставив позивачу 1,2660800тис.куб.м., загальною вартістю 7723,08735грн (6099,99949*1,2660800).

Отже, загальна вартість поставленого природного газу за весь період дії договору за ціною одиниці товару 6099,99949грн за 1000куб.м. становить 636015,75143 грн.

Враховуючи погоджену сторонами договору з ціну газу у розмірі 6099,99949грн за 1000куб.м, беручи до уваги обсяг поставленого газу - 104,264886тис.куб.м., та суму сплачених споживачем коштів за поставлений природний газ 843910,95грн, споживач надмірно сплатив постачальнику 207895,20грн (843910,95 - 636015,75143 (104,264886 х 6099,99949), а постачальник недопоставив споживачу 34,08118тис.куб.м. природного газу за ціною 6099,99949грн за 1000куб.м. (207895,20/6099,99949).

Відповідно до частини 1 статті 670 Цивільного кодексу України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

Позивач - Департамент освіти Луцької міської ради вправі вимагати від відповідача повернення грошової суми за природний газ, який не був поставлений.

Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення Господарського суду Черкаської області від 02.06.2022 не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Черкаської області від 02.02.2022 у справі №925/193/22 залишити без змін.

3. Матеріали справи №925/193/22 повернути до Господарського суду Черкаської області.

4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 25.08.2022

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді С.І. Буравльов

В.В. Шапран