ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про призначення судової експертизи та

зупинення провадження

"15" серпня 2022 р. м. Київ Справа № 911/310/22

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Атлант Мегабуд", м. Київ,

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Терра Форт Про", м. Ірпінь Київської області

про стягнення 2 948 680,80 грн.,

та за зустрічним позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю "Терра Форт Про", м. Ірпінь

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Атлант Мегабуд", м. Київ,

про стягнення 829 663,53 грн.,

Суддя О.В. Конюх,

за участю представників:

від позивача: Серебрякова Л.Ю., юрисконсульт, у порядку самопредставництва, наказ від 10.06.2022 №01-58,

від відповідача: Шейко В.В., адвокат, ордер від 22.04.2022 АА №0018625;

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 04.02.2022 відкрито провадження у справі №911/310/22 у порядку загального позовного провадження за позовом ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» до ТОВ «Терра Форт Про» про стягнення 2 598 680,80 грн. основного боргу, 350 000,00 грн. штрафних санкцій а також 44 231,00 грн. судового збору.

Позов обґрунтований тим, що між позивачем ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» (генпідрядник) та ТОВ «Терра Форт Про» (підрядник) було укладено договір підряду №05/04/21 від 05.04.2021 відповідно до якого підрядник зобов`язався виконати комплекс робіт по улаштуванню фасаду на об`єкті «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу на вул. Василя Стуса 35-37 у Святошинському районі Київської області», строк виконання яких було визначено до 31.08.2021, який у подальшому новим графіком виконання робіт було встановлено до 15.11.2021. Позивач твердить, що сплатив відповідачу грошові кошти у розмірі 7 583 669,49 грн.; між позивачем та відповідачем було підписано акти виконаних робіт на загальну суму 5 084 988,69 грн.

11.10.2021 було нараховано частину штрафних санкцій та підписаний договір про зарахування зустрічних однорідних вимог від 11.10.2021.

Позивач твердить, що роботи відповідачем завершені не були, пунктом 12.2 Договору передбачено штраф у розмірі 5 000,00 грн. за кожний день прострочення виконання робіт, відтак позивач нарахував та просить суд стягнути з відповідача штраф у сумі 5000,00 грн. за кожен день з 15.11.2021 по 24.01.2022 загалом у сумі 350 000,00 грн.

Також позивач твердить, що станом на дату звернення до суду платежі позивача на суму 2 598 680,80 грн., роботи за якими не виконані, є боргом відповідача, який також має бути стягнутий з відповідача в судовому порядку.

Ухвалою від 15.06.2022 відкрито провадження за зустрічним позовом ТОВ «Терра Форт Про» до ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» у справі №911/310/22 про стягнення 829 663,53 грн. основного боргу за виконані за договором підряду №05/04/21 від 05.04.2021 та не оплачені замовником роботи.

Зустрічний позов мотивований тим, що замовник безпідставно утримав 100 000,00 грн. штрафних санкцій, оскільки не доведено, що строк виконання робіт пропущений з вини підрядника, відтак не доведено, що до нього можуть бути застосовані штрафні санкції. Також замовник навмисно не отримує документи та затягує строк прийняття робіт; підрядник з метою прийняття-передавання виконаних робіт направляв замовнику акти виконаних робіт за грудень 2021 №7, 8, 9, які замовник безпідставно відмовився підписувати.

Позивач за зустрічним позовом твердить, що по договору за матеріали було сплачено 700 000,00 грн.; за роботи було сплачено 6 883 669,49 грн.

Згідно Актів виконаних робіт з травня по грудень 2021 на матеріали було витрачено 4 255 400,53 грн.; робіт було виконано на суму 4 157 932,50 грн.

Тобто має місце недоплата за матеріали на суму 3 555 400,53 грн. (4 255 400,53 - 700 000,00), а також переплата за роботи в сумі 2 725 736,98 грн. (6 883 669,49 - 4 157 932,50).

Відтак, ціну зустрічного позову визначено як різницю між переплатою за роботи та недоплатою за матеріали в сумі 829 663,53 грн. (3 555 400,53 - 2 725 736,98).

Щодо стягнення штрафних санкцій позивач за зустрічним позовом посилається на ст. 538 ЦК України, відповідно до якої у разі невиконання однією із сторін зобов`язання свого обов`язку або наявності очевидних підстав вважати, що вона не виконає свого обов`язку у встановлений строк або виконає не у повному обсязі, друга сторона має право зупинити виконання свого обов`язку, відмовитися від виконання частково або у повному обсязі, та твердить про те, що затримки у виконанні робіт виникли з вини замовника, який зокрема не забезпечив та не передав виконавцю фронт робіт.

24.06.2022 до господарського суду Київської області від ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» надійшов відзив на зустрічну позовну заяву, у якому відповідач за зустрічним позовом просить у задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.

У підготовчому судовому засіданні 27.06.2022 судом у порядку ст. 183 ГПК України було оголошено перерву до 11.07.2022, про що присутні представники обох сторін були повідомлені особисто під розпис.

05.07.2022 до господарського суду від представника ТОВ «Терра Форт Про» надійшла відповідь від 01.07.2022 на відзив на зустрічну позовну заяву, у якій позивач за зустрічним позовом просить суд у первісних позовних вимогах ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» відмовити у повному обсязі, зустрічні вимоги ТОВ «Терра Форт Про» задовольнити у повному обсязі.

11.07.2022 до господарського суду від представника ТОВ «Терра Форт Про» надійшло клопотання від 11.07.2022 про витребування доказів, яке судом було розглянуто та залишено без задоволення з мотивів, наведених в ухвалі від 11.07.2022.

Також 11.07.2022 до господарського суду від представника ТОВ «Терра Форт Про» надійшло клопотання від 11.07.2022 про призначення експертизи, у якому представник відповідача просить суд:

- призначити у справі 911/310/22 судову будівельно-технічну експертизу;

- проведення експертизи доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз, що розташований за адресою 03057, м. Київ, вул. Смоленська 6;

- на вирішення судової експертизи поставити наступні питання:

1) Чи відповідає фактичний об`єм виконаних будівельних робіт за Актом виконаних робіт №9 Договору підряду №05/04/21 від 05.04.2021 на Площині АМ, Покрівлі 22 поверх, Площині 4-12 об`єкту «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу на вул. Василя Стуса, 35-37 у Святошинському районі м. Києва», даним Договірної ціни від 20.07.2021 та Акту виконаних робіт №9 Договору підряду №05/04/21 від 05.04.2021?

2) Чи використані матеріали в об`ємі, вказаному у Договірній ціні від 20.07.2021 та Акті виконаних робіт №9 Договору підряду №05/04/21 від 05.04.2021 на Площині АМ, Покрівлі 22 поверх, Площині 4-12 об`єкту «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу на вул. Василя Стуса, 35-37 у Святошинському районі м. Києва»?

- у зв`язку із призначенням судової будівельно-технічної експертизи зупинити провадження у справі №911/310/21 до отримання висновку експерта;

- витребувати у ТОВ «БК «Атлант «Мегабуд» проект фасаду об`єкту «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу на вул. Василя Стуса, 35-37 у Святошинському районі м. Києва».

Ухвалою від 11.07.2022 розгляд справи у підготовчому судовому засіданні та розгляд клопотання про призначення у справі судової експертизи було відкладено на 01.08.2022.

18.07.2022 від представника ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» до господарського суду надійшли заперечення від 15.07.2022 №1507/2022-1 на відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву, у якому позивач просить суд у задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.

20.07.2022 від представника ТОВ «Терра Форт Про» на електронну пошту суду надійшла заява щодо клопотання про призначення експертизи, у якій представник пропонує доручити проведення експертизи у справі судовому експерту Ігнатькову Вадиму Миколайовичу (кваліфікаційний сертифікат серія АЕ №006703 від 12.01.2022), який має свідоцтво Міністерства юстиції №1959 від 26.10.2018 судового експерта з правом проведення будівельно-технічних, земельно-технічних, оціночно-будівельних, оціночно-земельних експертиз.

27.07.2022 від представника ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» до господарського суду надійшло клопотання, у якому позивач просить суд проведення судової будівельно-технічної експертизи доручити експертам ТОВ «Київська незалежна судово-експертна установа»; на розгляд та вирішення експерта поставити питання:

1) Який обсяг фактично виконаних робіт на об`єкті будівництва «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу по вул. Василя Стуса 35-37 у Святошинському районі міста Києва», що знаходиться за адресою вул. Василя Стуса 35-37 у Святошинському районі міста Києва,що мали бути виконані ТОВ «Терра Форт Про» згідно умов Договору підряду №05/04/21 від 05.04.2021 та яка їх вартість?

2) Чи відповідає якість виконаних робіт умовам Договору підряду № 05/04/21 від 05.04.2021 нормативним вимогам, технологічній карті, проектній документації, що встановлені до робіт за Договором підряду №05/04/21 від 05.04.2021?

3) Яка вартість робіт по усуненню дефектів у виконаних ТОВ «Терра Форт Про» за Договором підряду №05/04/21 від 05.04.2021 робіт?

4) Яка вартість завершення всього обсягу робіт, що передбачений Договором підряду №05/04/21 від 05.04.2021.

В підготовче судове засідання 01.08.2022 з`явились представники позивача та відповідача. У судовому засіданні було оголошено перерву до 15.08.2022 до 9 год. 50 хв., про що присутні представники обох сторін були повідомлені особисто під розпис.

04.08.2022 від представника ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» до суду надійшло клопотання від 02.08.2022 №0208/2022-1 про доручення до матеріалів справи копії вимоги від 24.01.2022 про відшкодування збитків в сумі 350 000,00 грн. з доказами направлення.

12.08.2022 також подано клопотання ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» від 10.08.2022 №1008/2022-2, у якому позивач просить суд проведення судової будівельно-технічної експертизи доручити судовому експерту Сверида Олександру Миколайовичу. Разом із тим, до вказаного клопотання не додано документів щодо контактних даних та кваліфікації вказаного судового експерта.

Розглянувши матеріали справи та докази, подані сторонами, суд встановив таке.

05.04.2021 між ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» (генпідрядник) та ТОВ «Терра Форт Про» (субпідрядник) укладено договір підряду №05/04/21 від 05.04.2021 (далі по тексту Договір), відповідно до якого підрядник зобов`язався своїми або залученими силами і засобами на свій ризик з власних матеріалів виконати комплекс робіт по улаштуванню фасаду методом скріпленої теплоізоляції на об`єкті «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу на вул. Василя Стуса 35-37 у Святошинському районі м. Києва» відповідно до Додатку №1 (Договірна ціна), Додатку №2 (Кошторис), Додатку №3 (Графік виконання робіт), вимог проектної документації, проекту виконання робіт, державних будівельних норм України, умов цього договору, у визначені договором строки, та передати виконані роботи генпідряднику, а генпідрядник зобов`язується надати підряднику фронт робіт, прийняти та оплатити якісно виконані роботи (пункт 1.1).

Ціна договору визначається на підставі узгодженої сторонами Договірної ціни (додаток №1) і складає в загальному розмірі 6 686 519,06 грн. з ПДВ (пункт 2.1).

Ціна договору може бути змінена лише у випадку внесення змін до проектної документації, що змінюють характер та вид робіт або спричиняють виникненню додаткового обсягу робіт (пункт 2.4). Ціна договору є твердою, підлягає зміні та коригуванню лише за взаємною згодою сторін згідно із пунктом 2.4 Договору (пункт 2.5).

Початок виконання робіт - впродовж 3 днів з дати перерахування генпідрядником авансу. Строк виконання робіт - 90 робочих днів з дати отримання авансового платежу (пункт 3.1).

При виникненні обставин, що не залежать від підрядника і перешкоджають виконанню робіт у встановлені строки, він може ставити питання перед генпідрядником в письмовому вигляді про перегляд строків, що відповідно обґрунтовується та оформлюється додатковою угодою (пункт 3.3).

Датою завершення всього обсягу робіт вважається дата їх прийняття генпідрядником та підписання кінцевого (останнього в часі) Акту приймання-здачі робіт. Виконавча та інша документація передається підрядником до підписання кінцевого Акту приймання-здачі робіт (пункт 3.4).

Після підписання Договору генпідрядник сплачує підряднику аванс в розмірі 62% вартості матеріалів, а саме 2 085 724,11 грн. з ПДВ (пункт 4.2).

Проміжні розрахунки за виконані роботи здійснюються генпідрядником протягом 10 банківських днів з дати підписання без зауважень Акту приймання виконаних будівельних робіт КБ-2в, Довідки про вартість виконаних будівельних робіт КБ-3. Підрядник передає форми КБ-2в та КБ-3 для підписання генпідрядником в строк не пізніше 25 числа місяця, що є звітним (пункт 4.3).

Генпідрядник приймає виконані належним чином підрядником роботи шляхом підписання протягом п`яти робочих днів з дати отримання наданих підрядником Акту КБ-2в та Довідки КБ-3 (пункт 4.4). у разі незгоди з наданим Актом КБ-2в та Довідкою КБ-3 генпідрядник протягом 5 робочих днів з дати їх отримання надає підряднику мотивовану відмову від приймання робіт та відповідно від підписання наданих Акту та Довідки (пункт 4.5).

Якщо при здачі-прийманні виконаних робіт будуть виявлені їх невідповідність вимогам проектної та/або кошторисної документації та/або чинним ДБН, сторонами складається Дефектний акт з переліком допущених недоліків та строками усунення. У разі відмови підрядника від складення або підписання акту, генпідрядник може укласти такий акт самостійно із обов`язковим залученням компетентної експертної організації, при цьому витрати, пов`язані із залученням експертної організації, покладаються на винну сторону по результату експертизи (пункт 4.6).

Після усунення недоліків підрядник складає новий Акт приймання виконаних будівельних робіт КБ-2в та Довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрат КБ-3 та передає генпідряднику у порядку, встановленому пунктами 4.2 - 4.6 Договору (пункт 4.8).

Генпідрядник зобов`язаний забезпечити своєчасне прийняття та оплату фактично виконаних робіт (5.1.2.3), забезпечити готовність майданчика (фронт робіт) для виконання робіт (5.1.2.4).

В разі порушення термінів погоджених сторонами на виконання всього обсягу робіт, підрядник сплачує генпідряднику у безспірному порядку штраф у розмірі 5000,00 грн. за кожен день прострочення виконання робіт без обмеження по сумі, на письмову вимогу генпідрядника. Винятком з цього правила буде порушення терміну виконання робіт підрядником, що сталось з вини генпідрядника або підтверджених документально обставин непереборної сили (пункт 12.2).

Договір набирає чинності з моменту підписання сторонами і скріплення печатками сторін та діє до моменту повного виконання сторонами зобов`язань, а в частині гарантійних зобов`язань - продовж всього гарантійного строку (пункт 13.1).

Всі зміни та доповнення до даного договору вносять лише за взаємною згодою сторін, що оформлюється у додаткових угодах або додатках до цього договору. Всі додаткові угоди та додатки до цього договору є його невід`ємною частиною, якщо мають підписи повноважних представників сторін, завірені печатками сторін (пункт 15.9).

Сторонами 05.04.2021 укладено Додаток №3 до договору підряду №05/04/21 (графік виконання робіт), відповідно до якого роботи мали бути виконані до 20.07.2021.

На виконання умов пункту 4.2 договору генпідрядник сплатив підряднику платіжним дорученням від 06.04.2021 №2775 обумовлений аванс у сумі 2 085 724,11 грн.; крім того сплатив

платіжним дорученням від 21.04.2021 №2892 суму 510 704,65 грн.;

платіжним дорученням від 17.05.2021 №3090 суму 130 000,00 грн.;

платіжним дорученням від 28.05.2021 №3201 суму 129 773,20 грн.

Сторонами складено, підписано та скріплено печатками за травень 2021 року: Довідку КБ-3 від 31.05.2021 на суму 1 467 080,18 грн. та Акт №1 приймання виконаних будівельних робіт КБ-2в за травень 2021 року від 31.05.2021 на суму 1 467 080,18 грн.

Генпідрядник сплатив підряднику

платіжним дорученням від 02.06.2021 №3232 суму 484 942,00 грн.;

платіжним дорученням від 08.06.2021 №3271 суму 123 897,85 грн.;

платіжним дорученням від 09.06.2021 №3280 суму 33 246,90 грн.;

платіжним дорученням від 25.06.2021 №3380 суму 701 418,90 грн.

17.06.2021 рекомендованим листом №280 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» повідомлення від 15.06.2021 №15/06 про зупинення виконання робіт на 11 робочих днів з причини невиконання робіт суміжними підрядними організаціями. Доказів отримання вказаного листа до матеріалів справи не додано.

24.06.2021 рекомендованим листом №898 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» повідомлення від 24.06.2021 №24/06 про те, що роботи по площинах фасаду 1/1-1/5 вісь 4 отримані для виконання лише 22.06.2021, на виконання робіт потрібно 35 робочих днів; крім того, про те, що суміжним підрядником не виконано роботи на площині М-А вісь 4 з утеплення стелі, що унеможливлює проведення робіт. Тож підрядник повідомляв про зупинення робіт не з вини підрядника та просив сплатити простій обладнання. Доказів отримання вказаного листа до матеріалів справи не додано.

Сторонами складено, підписано та скріплено печатками за червень 2021 року: Довідку КБ-3 від 30.06.2021 на суму 1 267 665,43 грн. та Акт №2 приймання виконаних будівельних робіт КБ-2в за червень 2021 року від 30.06.2021 на суму 1 267 665,43 грн.

Генпідрядник сплатив підряднику

платіжним дорученням від 01.07.2021 №3402 суму 597 292,50 грн.;

платіжним дорученням від 06.07.2021 №3446 суму 676 431,00 грн.

07.07.2021 рекомендованим листом №812 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» повідомлення від 02.07.2021 №02/07 про завдання збитків на суму 13 815,00 грн. в результаті пошкодження співробітником генпідрядника матеріалів підрядника, що унеможливило їх застосування за призначенням. Доказів отримання вказаного листа до матеріалів справи не додано.

07.07.2021 рекомендованим листом №774 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» повідомлення від 07.07.2021 №07/07 про те, що суміжним підрядником не виконано роботи на площинах 1/1 - 1/5 вісь 4 із встановлення дренажної труби кондиціонерів, що унеможливлює проведення робіт. Тож підрядник повідомляв про зупинення робіт не з вини підрядника та про необхідність сплатити простій обладнання. Доказів отримання вказаного листа до матеріалів справи не додано.

20.07.2021 рекомендованим листом №708 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» повідомлення від 14.07.2021 №14/07 про зупинення робіт з 14.07.2021 по 19.07.2021 у зв`язку із неналежними температурними показниками та погодними умовами, які можуть вплинути на якість робіт. Доказів отримання вказаного листа до матеріалів справи не додано.

20.07.2021 рекомендованим листом №694 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» повідомлення від 19.07.2021 №19/07 про завдання збитків зливою на суму 148 555,00 грн. (вартість пошкоджених матеріалів, що не можуть бути використані за призначенням) та зупинення робіт на час усунення її наслідків. Доказів отримання вказаного листа до матеріалів справи не додано.

20.07.2021 рекомендованим листом №545 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» повідомлення від 01.07.2021 №01/07 про те, що після узгодження із замовником було прийняте рішення про заміну декоративного шару на площинах відповідно до паспорту фасаду, у зв`язку з чим буде змінено строк виконання робіт, а саме з нанесення декоративного шару імітації клінкера на 20 робочих днів, з нанесення декоративного шару з фальш рустами на 10 робочих днів. Доказів отримання вказаного листа до матеріалів справи не додано.

20.07.2021 сторонами укладено Договірну ціну від 20.07.2021, відповідно до якої вартість матеріалів та робіт за договором визначена в сумі 8 613 773,33 грн. з ПДВ. Також укладено Додаток №3 до Договору - Графік виконання робіт, відповідно до якого всі види робіт мали бути завершені до 31.08.2021.

Генпідрядник сплатив підряднику платіжним дорученням від 27.07.2021 №3592 суму 251 263,71 грн.

Сторонами складено, підписано та скріплено печатками за липень 2021 року: Довідку КБ-3 від 30.07.2021 на суму 1 155 030,76 грн. та Акт №3 приймання виконаних будівельних робіт КБ-2в за липень 2021 року від 30.07.2021 на суму 1 155 030,76 грн.

Генпідрядник сплатив підряднику

платіжним дорученням від 09.08.2021 №3670 суму 559 155,00 грн.;

платіжним дорученням від 16.08.2021 №3712 суму 148 562,31 грн.

Сторонами складено, підписано та скріплено печатками за серпень 2021 року: Довідку КБ-3 від 31.08.2021 на суму 275 318,09 грн. та Акт №4 приймання виконаних будівельних робіт КБ-2в за серпень 2021 року від 31.08.2021 на суму 275 318,09 грн.

31.08.2021 сторонами підписано та скріплено печатками Додаток №3 до Договору - Графік виконання робіт, згідно якого всі види робіт мали бути завершені до 15.11.2021.

До матеріалів справи долучено копію листа від 03.09.2021 №_0309-1_, яким ТОВ «БК «Мегабуд» повідомило ТОВ «Терра Форт Про» про прострочення виконання робіт, яке має наслідком застосування штрафної санкції 5000,00 грн. на день, та необхідність прибути на об`єкт для проведення переговорів. Вказаний лист направлений рекомендованим листом №033 від 07.09.2022. Доказів отримання вказаного листа суду не подано.

Генпідрядник сплатив підряднику

платіжним дорученням від 01.09.2021 №3826 суму 275 318,91 грн.;

платіжним дорученням від 15.09.2021 №3933 суму 175 938,45 грн.

Сторонами підписано та скріплено печатками за вересень 2021 року: Довідку КБ-3 від 30.09.2021 на суму 575 878,33 грн. та Акт №5 приймання виконаних будівельних робіт КБ-2в за вересень 2021 року від 30.09.2021 на суму 575878,33 грн.

До матеріалів справи долучено копію претензії від 23.09.2021 №230921-2, якою ТОВ «БК «Мегабуд» повідомляло про прострочення виконання робіт на 23 дні, вимагало перерахувати у добровільному порядку протягом 3 банківських днів 289 963,83 грн збитків із призначенням платежу відшкодування збитків через порушення договору підряду. Вказана претензія направлена рекомендованим листом №818 від 23.09.2022. Доказів отримання вказаного листа суду не подано.

30.09.2021 рекомендованим листом №169 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» лист/повідомлення від 30.09.2021 №30/09 у якому просило узгодити та підписати Додаток №4 до договору підряду із кінцевим строком виконання робіт 30.10.2021 та направити другий екземпляр на адресу підрядника. На вказаний лист було надано відповідь від 11.10.2021 №11110-2, копія якої залучена до матеріалів справи.

Між позивачем та відповідачем було укладено Договір про зарахування зустрічних однорідних вимог від 11.10.2021, відповідно до якого ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» (сторона-1) є боржником перед ТОВ «Терра Форт Про» (сторона-2) на суму 575 878,34 грн. на підставі підписаного сторонами Акту за вересень 2021, а Сторона-2 є боржником перед стороною-1 за штрафними санкціями, передбаченими пунктом 12.2 договору в сумі 100 000,00 грн. у зв`язку із простроченням виконання робіт. Зобов`язання сторони-1 зменшуються на 100 000,00 грн., а зобов`язання сторони-2 припиняються зустрічним їх зарахуванням.

Генпідрядник сплатив підряднику

платіжним дорученням від 11.10.2021 №4161 суму 200 000,00 грн.;

платіжним дорученням від 28.10.2021 №4293 суму 350 000,00 грн.

Сторонами підписано та скріплено печатками за жовтень 2021 року: Довідку КБ-3 від 31.10.2021 на суму 344 015,90 грн. та Акт №6 приймання виконаних будівельних робіт КБ-2в за жовтень 2021 року від 31.10.2021 на суму 344015,90 грн.

Генпідрядник сплатив підряднику платіжним дорученням від 11.11.2021 №4407 суму 150 000,00 грн.

18.01.2022 рекомендованим листом №485 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» Акти виконаних робіт за грудень 2021 КБ-2в та довідки КБ-3, а також лист/вимогу від 17.01.2022 №17/01, у якому повідомило про отримання 23.12.2021 працівниками генпідрядника Актів за грудень 2021 на суму 1 147 827,46 грн, які не повернуті, оплата за якими не виконана. Як вбачається з доданої роздруківки трекінгу поштового відправлення, вказаний лист/вимогу та Акти за грудень 2021 ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» отримало 21.01.2022.

20.01.2022 рекомендованим листом №250 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» лист/повідомлення від 17.01.2022 №17/01/1, у якому, посилаючись на ст.ст. 837, 853, 538 ЦК України повідомило про зупинення виконання робіт за договором з 17.01.2022 у зв`язку із відмовою генпідрядника отримувати документи, проводити оплату, та про намір звернутися до суду у випадку, якщо оплати за Актами виконаних робіт за грудень 2021 року не будуть проведені.

До матеріалів справи залучено копію Дефектного акту від 21.01.2022, складеного комісією у складі працівників ТОВ «БК «Атлант Мегабуд», відповідно до якого на підставі комісійного обстеження робіт по утепленню фасаду згідно актів №7, №8 за грудень місяць 2021 було перевірено нанесення фінішного декоративного слою та виявлено ряд недоліків, у зв`язку з чим зроблено висновок про те, що обсяг робіт по актам №7 та №8 за грудень 2021 прийняти неможливо до усунення зауважень. Вказаний Дефектний акт був направлений на адресу ТОВ «Терра Форт Про» рекомендованим листом №172 від 24.01.2022, та отриманий відповідачем 25.01.2022

Враховуючи, що Акт КБ-2в №7 та №8 та Довідки КБ-3 за грудень 2021 разом із листом-вимогою від 17.01.2022 №17/01 були направлені генпідряднику 18.01.2021 та отримані ним 21.01.2022, обґрунтована відмова від прийняття робіт у формі Дефектного акту від 21.01.2022 була надана підряднику із дотриманням строку, встановленого пунктом 4.5 Договору.

Матеріали справи також містять письмову вимогу ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» від 24.01.2022, у якій позивач вимагає сплати штрафних санкцій у сумі 350 000,00 грн. за прострочення виконання робіт. Вказана вимога була направлена до ТОВ «Терра Форт Про» рекомендованим листом №164 від 24.01.2022.

28.01.2022 рекомендованим листом №786 ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» лист/відповідь від 27.01.2022 №27/01, у якому повідомило про невизнання недоліків за Актом №7 у зв`язку з тим, що вказані у Дефектному акті недоліки не стосуються робіт, вказаних в Акті №7, а також про намір усунути недоліки за Актом виконаних робіт №8 при наявності відповідних погодних умов протягом 7 днів із наступним наданням відповідного Акту.

08.02.2022 рекомендованими листами №569 (на адресу м. Київ, вул. Василя Стуса 35-37) та №461 (на адресу м. Київ, вул. Болсуновська 13-15) ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» Акт виконаних робіт №8 за грудень 2021, довідку КБ-3 за грудень 2021, підсумкову відомість ресурсів, та лист від 04.02.2022 №04/02, у якому повторно повідомило про відхилення недоліків щодо Акту №7, про усунення недоліків за Актом №8, та просило підписати Акт №8 та оплатити його, як і виконати умови договору за Актом №7 за грудень. Доказів отримання вказаних листів до матеріалів справи не додано.

09.02.2022 рекомендованими листами №395 (на адресу м. Київ, вул. Василя Стуса 35-37) та №387 (на адресу м. Київ, вул. Болсуновська 13-15) ТОВ «Терра Форт Про» надіслало ТОВ «БК «Атлант Мегабуд» Акт виконаних робіт №9 за грудень 2021, довідку КБ-3 за грудень 2021, підсумкову відомість ресурсів та лист від 08.02.2022 №08/02, у якому просило виконати зобов`язання по сплаті виконаних робіт по Актам №7, №8, №9, підписати Акт звірки взаємних розрахунків. Лист вручено за довіреністю 18.02.2022.

До матеріалів справи долучено копію листа від 14.06.2022 №1406/2022-1, яким ТОВ «БК «Мегабуд» повідомило ТОВ «Терра Форт Про» про незгоду та відмову від підписання Акту №9 за грудень 2021 та про відсутність факту усунення недоліків за Актами №7 та №8. Додатком до листа вказано Дефектний Акт від 14.06.2022. Вказаний лист та Дефектний акт направлені ТОВ «Терра Форт Про» рекомендованим листом №140 від 14.06.2022 та отримано 27.06.2022 згідно трекінгу відстеження пересилання поштового відправлення.

З огляду на викладене, вбачається, що між сторонами чинного Договору підряду №05/04/21 від 05.04.2021 не досягнуто згоди щодо обсягу, строків, якості та вартості робіт, витрат та матеріалів, які були включені підрядником ТОВ «Терра Форт Про» до Актів виконаних будівельних робіт КБ-2в №7, №8 та №9.

Встановлення вказаних обставин входить до предмету розгляду у справі та потребує спеціальних знань, з огляду на що, суд вбачає підстави для призначення у справі судової будівельно-технічної експертизи.

Суд відхиляє питання, запропоновані представником позивача за первісним позовом, з огляду на те, що необхідність встановлпення факту виконання, якості та вартості всього обсягу виконаних робіт за Договором шляхом проведення експертизи відсутня, оскільки Акти приймання виконаних будівельних робіт за Договором №№1, 2, 3, 4, 5, 6 підписані без зауважень. Відповідно до ст. 853 ЦК України обов`язок прийняти роботу, виконану підрядником, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові закон покладає на замовника. При цьому, якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.

Суд частково відхиляє питання, запропоновані представником відповідача за первісним позовом, оскільки між сторонами не врегульовано спірне питання щодо виконання та прийняття робіт не лише за Актом виконаних робіт за грудень 2021 року №9, але також і за Актами №7 та №8. При цьому встановлення факту виконання та відповідності виконаних робіт, вказаних у цих Актах №7 та №8, умовам Договору також належить до предмету доказування у справі та також потребує спеціальних знань.

Відповідно до частин 1, 4, 5 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом.

Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або заміну.

Відповідно до частин 1 та 2 ст. 100 ГПК України про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

Якщо суд доручає проведення експертизи кільком експертам чи експертним установам, суд в ухвалі призначає провідного експерта або експертну установу.

Відповідно до пункту 2 частини 1 ст. 228, пункту 6 частини 1 ст. 229 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках зокрема призначення судової експертизи - на час проведення експертизи.

Враховуючи викладене, керуючись принципом процесуальної економії та ст.ст. 80, 81, 90, 100, 182, 183, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі №911/310/22 за позовом ТОВ "Будівельна компанія "Атлант Мегабуд" до відповідача ТОВ "Терра Форт Про" про стягнення 2 948 680,80 грн. та за зустрічним позовом ТОВ "Терра Форт Про" до ТОВ "Будівельна компанія "Атлант Мегабуд" про стягнення 829 663,53 грн. судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити судовому експерту Ігнатькову Вадиму Миколайовичу ( АДРЕСА_1 ).

2. На судову експертизу винести наступні питання:

1) Чи фактично виконані роботи, здійснені витрати та використані матеріали, зазначені у складених підрядником Товариством з обмеженою відповідальністю «Терра Форт Про» Актах приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2021 року №7, №8 та №9 за укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Атлант Мегабуд» (код 43084780) як генпідрядником та Товариством з обмеженою відповідальністю «Терра Форт Про» (код 44102894) як підрядником договором підряду №05/04/21 від 05.04.2021, об`єкт будівництва «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу на вул. Василя Стуса 35-37 у Святошинському районі м. Києва»?

2) Чи відповідають виконані роботи, здійснені витрати та використані матеріали, зазначені у складених підрядником Товариством з обмеженою відповідальністю «Терра Форт Про» Актах приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2021 року №7, №8 та №9 умовам договору підряду №05/04/21 від 05.04.2021, об`єкт будівництва «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу на вул. Василя Стуса 35-37 у Святошинському районі м. Києва»?

3. Надати судовому експерту Ігнатькову Вадиму Миколайовичу для здійснення експертизи матеріали господарської справи №911/310/22.

4. Попередити судового експерта Ігнатькова Вадима Миколайовича про кримінальну відповідальність за дачу неправдивого висновку та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків відповідно до ст.ст. 384, 385 КК України.

5. По закінченню судової експертизи висновок експерта подати господарському суду Київської області разом із матеріалами справи та даними щодо витрат, пов`язаних із проведенням експертизи.

6. Витрати на проведення судової експертизи покласти на відповідача за первісним позовом Товариство з обмеженою відповідальністю «Терра Форт Про» (код 44102894). Зобов`язати ТОВ «Терра Форт Про» укласти із судовим експертом відповідний договір та невідкладно забезпечити оплату вартості судової експертизи відповідно до наданих рахунків.

7. Зобов`язати позивача за первісним позовом Товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Атлант Мегабуд» (код 43084780) забезпечити доступ судового експерта до об`єкта будівництва «Будівництво науково-учбового центру з гуртожитком готельного типу на вул. Василя Стуса 35-37 у Святошинському районі м. Києва» за його вимогою.

8. Попередити учасників судового процесу у справі №911/310/22 про кримінальну відповідальність згідно ст. 382 КК України за невиконання рішень, ухвал суду, що набрали законної сили.

9. Провадження у справі №911/310/22 зупинити у зв`язку із призначенням у справі судової експертизи.

10. Копію ухвали направити сторонам та судовому експерту Ігнатькову Вадиму Миколайовичу.

Ухвала набирає законної сили у порядку, передбаченому частиною 1 ст. 135 ГПК України з моменту її оголошення, може бути оскаржена в апеляційному порядку відповідно до пункту 12 частини 1 ст. 255 ГПК України протягом строків, передбачених ст. 256 ГПК України.

Суддя О.В. Конюх