ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" липня 2022 р. Справа№ 910/15003/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Шапрана В.В.

Куксова В.В.

За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:

від позивача - Сидорчук Я.О. (довір. №78/6-16 від 05.01.2022);

від відповідача - Топко В.Д. - самопредставництво;

розглянувши матеріали апеляційної скарги Військової частини 3078 Національної гвардії України

на рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021

у справі № 910/15003/21 (суддя Алєєва І.В.)

за позовом Військової частини 3078 Національної гвардії України

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Військсервіс-Волонтер"

про стягнення 167 319,60грн

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 у справі №910/15003/21 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:

- з огляду на те, що поставка відповідачем неякісного товару не підтверджена матеріалами справи, у позивача відсутні правові підстави для нарахування штрафу на підставі п.8.4 договору; разом з тим, за порушення вимог щодо температурного режиму при транспортуванні товару позивач мав право на застосування оперативно-господарської санкції, встановленої п.8.6 договору.

Не погоджуючись з рішенням, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 і ухвалити в цій частині нове рішення, яким позовні вимоги позивача задовольнити.

В апеляційній скарзі позивач зазначає про те, що:

- за результатами приймального контролю поставленого товару щодо якості та безпечності, позивачем було встановлено недотримання відповідачем (оператором ринку) температурного режиму транспортування (зберігання) товару, що призвело до розмноження мікроорганізмів, формування токсинів та спричиняло ризик здоров`ю споживача в особі особового складу військових частин Національної гвардії України, визначених заявкою позивача від 24.07.2020 №78/5/7-1534 ;

- в матеріалах справи відсутні докази, які б підтверджували факт поставки 31.08.2020 відповідачем якісного товару, який би відповідав вимогам ТУ та Технічному опису.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2022 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Шапрана В.В., Куксова В.В. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Військової частини 3078 Національної гвардії України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021, справу №910/15003/21 призначено на 02.03.2022.

02.03.2022 розгляд справи №910/15003/21 не відбувся, у зв`язку з введенням в Україні воєнного стану з 24.02.2022.

Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" №64/2022 від 24.02.2022 року, затвердженого Законом України від 24.02.2022 року №2102-IX, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 року строком на 30 діб, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" №133/2022 від 14.03.2022 року внесено частково зміну статті 1 Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX (зі змінами, внесеними Указом від 14 березня 2022 року № 133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-IX), продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб.

Відповідно до Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 17.05.2022 № 341/2022, продовжується строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

З 01.04.2022 по 27.05.2022 головуюча суддя Пашкіна С.А. перебувала у відпустці.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.06.2022 розгляд апеляційної скарги Військової частини 3078 Національної гвардії України на рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 призначено на 14.07.2022.

Від позивача ( 12.07.2022) надійшли письмові пояснення, в яких позивач зазначає про те, що постановою Північного апеляційного господарського суду від 17.02.2022 у справі №910/15004/21 апеляційну скаргу позивача задоволено, рішення Господарського суду міста Києва від 23.11.2021 у справі №910/15004/21 скасовано. Дана справа за предметом спору та доказам є аналогічна справі №910/15003/21. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 21.06.2022 у справі №910/15001/21 апеляційну скаргу позивача задоволено, рішення Господарського суду міста Києва від 12.01.2022 скасовано;

- висновки суду першої інстанції не узгоджуються з правовими висновками Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду, які викладені у мотивувальній частині постанов від 15.08.2018 у справі №910/11049/17 та від 26.02.2020 у справі №922/1401/19, оскільки відповідач жодним чином не довів відсутність своєї вини у порушенні свого зобов`язання щодо поставки якісного товару, належним доказом на підтвердження виконання якого є підписані сторонами договору видаткові накладні, які в матеріалах справи відсутні.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін судовою колегією встановлено.

19.06.2020 між Військовою частини 3078 Національної гвардії України, в особі командира Степаниська В.С. (замовник), та Товариством з обмеженою відповідальністю "Військсервіс-Волонтер" (учасник) укладено договір № 56/В33-2020, за яким відповідач зобов`язався поставити позивачу продукти харчування та сушені продукти, а позивач - прийняти та оплатити їх вартість.

Додатком № 2 до договору сторони узгодили технічний опис товару, який підлягає поставці відповідачем.

Пунктом 1.2 договору визначено, що найменування (номенклатура, асортимент) товару Продукти харчування та сушені продукти різні - за кодом ДК 021:2015-15890000-3 (добовий польовий набір продуктів).

Кількість товару за договором становить15 000 комплектів.

Пунктом 2.1 визначено, що якість товару, який поставляється відповідачем, повинна відповідати вимогам чинних нормативно-правових актів ТУ У підприємства виробника та Технічному опису (додаток 2 до договору).

Товар за показниками безпечності, придатності та якості повинен був відповідати документам та одиниці товару, в тому числі щодо виробника, які були надані позивачу під час проведення процедури закупівлі.

Товар, який відповідач зобов`язувався передати позивачу, мав відповідати вимогам до його якості на момент його передачі позивачу, а також протягом строку його придатності. Разом з товаром відповідач повинен передати позивачу документи, що підтверджують безпечність та якість харчових продуктів, у тому числі забезпечують їх простежуваність, відповідно до Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР, та інші необхідні документи які належать до передачі разом з товаром відповідно до чинного законодавства України.

Пакування товару, повинно було відповідати діючим стандартам, технічним умовам та забезпечувати зберігання споживацьких властивостей товару під час його транспортування та зберігання.

Маркування товару повинно було відповідати вимогам Закону України "Про інформацію для споживачів щодо харчових продуктів" від 06.12.2018 № 2639-VIII та Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР.

Пунктом 3.1 договору сторони визначили, що контроль за станом виконання договірних зобов`язань відповідачем здійснюють позивач, представники позивача (відповідні посадові особи позивача, які уповноважені на вчинення дій, визначених цим договором).

Відповідно до пунктів 3.2 та 3.3 договору сторони узгодили, що під час поставки кожної партії товару, замовник протягом 2 (двох) робочих днів, проводить обов`язкову перевірку якості та безпечності товару, що постачається учасником (далі - контрольні заходи). Уповноважені особи мають право бути присутніми при проведенні контрольних заходів. Контрольні заходи включають в себе перевірку безпечності, придатності та якості товару, що постачаються відповідно до умов цього договору (у тому числі правил маркування та етикетування), відповідність транспортних засобів, що використовуються для транспортування товару за цим договором, вимогам статті 44 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР (далі - Закон).

Згідно пункту 3.3.1 договору контрольні заходи здійснюються в обов`язковій присутності представника учасника (який діє на підставі довіреності чи іншого належного документа, що посвідчує повноваження цієї особи), у тому числі на право участі у відборі зразків (про) щодо відповідної партії товару, а у разі його відсутності - не розпочинаються.

Відсутність в представника учасника документів, які підтверджують його повноваження на складання документів від імені учасника, має наслідки неявки представника учасника.

Результати проведення контрольних заходів оформляються актом приймального контролю, який підписується представниками замовника, що здійснювали перевірку та представником учасника, а у разі відмови від підписання акту приймального контролю або відсутності представника учасника на території військової частини на момент складання вищезазначеного акту - комісійно (у складі не менше трьох осіб представника замовника), що засвідчується підписами представників замовника та в подальшому акт приймального контролю протягом 3 (трьох) календарних днів, надсилається учаснику рекомендованим листом із повідомленням про вручення чи цінним листом з описом вкладення, що вважається належним доказом ознайомлення учасника з вищезазначеним актом.

Під час проведення контрольних заходів, учасник на вимогу представників замовника зобов`язаний протягом 24 годин надати в паперовому вигляді оригінали або належним чином засвідчені копії документів про відповідність - декларацію (в тому числі декларацію про відповідність), або висновок, або свідоцтво, або сертифікат (у тому числі сертифікат відповідності) або будь який інший документ, що підтверджує виконання визначених законодавством вимог, які стосуються об`єкта оцінки відповідності.

Відповідно до пункту 3.4 договору № 56/В33-2020 від 19.06.2020, позивач протягом усього строку зберігання товару, як на власному складі, так і на складі будь-якого підрозділу Національної гвардії України, має право здійснити вибіркову перевірку за якістю і комплектністю, шляхом комісійного відбору зразків (проб) та направлення їх до незалежної акредитованої лабораторії, яку визначає позивач, для проведення лабораторних досліджень. Результати лабораторних досліджень поширюються на всю партію товару.

Пунктом 4.1 сторони визначили, що його ціна складає 3 254 400грн, у тому числі ПДВ 20%: 542 400,00 грн.

Пунктом 6.1 договору сторони узгодили між собою, що дата та місце поставки товару зазначається у письмовій заявці. Строк поставки товару за цим договором складає 14 (чотирнадцять) календарних днів з моменту отримання відповідачем письмової заявки позивача, але не пізніше дати вказаної в ній. Не пізніше 7 (сьомого) числа кожного місяця відповідач (представник відповідача) прибуває до позивача для отримання письмової заявки.

У заявці зазначається найменування товару, місце поставки товару, кількість товару та інша необхідна інформація для поставки товару.

Відповідно до пункту 6.6 договору сторони визначили, що позивач має право не приймати товар за кількістю і якістю у разі встановлення невідповідності товару документам (декларації виробника або сертифікату якості; протоколу досліджень (випробувань) про безпечність та відповідність товару або експертного висновку про безпечність та відповідність товару; етикетку виробника), які були подані відповідачем до позивача під час проведення процедури закупівлі, у разі встановлення не відповідності вимогам щодо якості або маркування або етикетування товару, після проведення контрольних заходів представниками замовника. У разі, якщо сумніви щодо безпечності, придатності та якості товару підтверджуються (експертним висновком або протоколом досліджень або актом, тощо), замовник має право в односторонньому порядку відмовитись від договору.

Пунктами 6.7 та 6.8 сторони також узгодили між собою, що транспортування товару, здійснюється на плоских конструкціях - палетах (піддонах), які призначені для різноманітних товарів зручним способом, що забезпечує розвантаження будь-яким пересувним вантажопідйомним засобом. Транспортування проводиться відповідачем у тарі й упаковці з відповідним маркуванням, пакуванням, що відповідає вимогам чинних нормативно-правових актів. Тара та упаковка товару під час транспортування до місця поставки повинна бути цілісною і непошкодженою. Товар, доставлений позивачу з порушенням вимог до маркування, або тари або упаковки, встановленим у нормативних документах (ДСТУ, ГОСТ, ГСТУ, СОУ, ТУ), вважається не поставленим, про що складається відповідний акт у якому фіксується порушення. Товар має бути замінений відповідачем протягом 3 (трьох)календарних днів.

Відповідно до пункту 6.8.1 у разі виявлення представниками позивача порушень при прийманні товару, протягом 24 годин складається акт про порушення умов договору у двох примірниках. Один примірник залишається у позивача, другий примірник надається представнику відповідача під підпис, а у разі відмови від підписання акту про порушення умов договору або відсутності представника відповідача на території військової частини на момент складання вищезазначеного акту - комісійно (у складі не менше трьох осіб представників замовника), що засвідчується підписами представників замовника та протягом 3 (трьох) календарних днів надсилається учаснику рекомендованим листом із повідомленням про вручення чи цінним листом з описом вкладення, що вважається належним доказом ознайомлення учасника з вищезазначеним актом.

Відповідно до пункту 7.2.5 договору замовник має право відмовитись від прийняття і оплати товару у разі невідповідності його умовам цього договору, а якщо товар уже оплачений замовником - вимагати повернення сплаченої суми від учасника.

Пунктом 8.1 договору визначено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за договором, сторони несуть відповідальність, передбачену відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України, а також інших чинних нормативно-правових актів України та цим договором.

Пунктом 8.4 договору сторони узгодили між собою, що у разі поставки неякісного (некомплектного товару або поставки товару з порушенням вимог безпечності або придатності або порушенням розділу 2 цього договору), учасник зобов`язаний сплатити замовнику штраф у розмірі 20% вартості цього товару. Факт поставки недоброякісного товару підтверджується актом про порушення умов договору та протоколами випробувань Є(експертними висновками). У випадку відмови від підпису цього акту однією із сторін цього договору або не прибуття сторони на підписання, запис про таку відмову чи не прибуття сторони для підписання зазначається в акті і підписується відповідно другою стороною цього договору. Зазначений товар не зараховується учаснику у виконання поставки і підлягає заміні в строк п`яти робочих днів з дня направлення документа щодо невідповідності якості товару. Сплата штрафу не звільняє винну сторону від виконання зобов`язань за цим договором.

Відповідно до пункту 8.6 договору у разі поставки товару неналежної якості або поставки товару з порушенням вимог щодо транспортування або тари або упаковки або маркування або комплектності, замовник має право за своїм вибором використати оперативно-господарську санкцію у вигляді:

відмови від оплати: або поставленої та прийнятої, але неоплаченої партії товару, або наступної партії товару, що буде поставлена, із звільненням замовника від будь-якої відповідальності за такі дії;

відмови від прийняття та оплати товару із звільненням замовника від будь-якої відповідальності за такі дії.

Додатком № 2 до договору (Технічний опис) визначено, що зберігання добового польового набору продуктів повинно здійснюватися при температурі від 0°С до +20°С та відносній вологості не більше 75%.

Пунктом 7.1 розділу 7 "ТРАНСПОРТУВАННЯ ТА ЗБЕРІГАННЯ" ТУ У 10.8.-2:2018 "РАЦІОНИ ГОТОВОЇ ЇЖІ", розробленого та затвердженого відповідачем 03.05.2018, також визначено, що транспортування та зберігання наборів повинно проводитись відповідно до вимог цих технічних умов.

Зберігати в пакуванні виробника за температури від 0о С до 20о С, відносна вологість повітря не вища за 75%.

Позивач 24.07.2020 надав відповідачу заявку про поставку 15 000 комплектів повсякденних наборів сухих продуктів. Доставка товару здійснюється на склад позивача - військова частина 3078 НГУ, місто Київ, вулиця Нижньоюрківська, 8-А у кількості 10 000 комплектів та на адресу м. Харків, вул. Академіка Проскури, буд. 1 у кількості 5 000 комплектів.

До військової частини 3078 НГУ, місто Київ, вулиця Нижньоюрківська, 8-А 30.08.2020 відповідачем поставлено добові набори сухих продуктів у кількості 3 856 комплектів на суму 836 597,76грн, що підтверджується видатковою накладною № 65229 від 30.08.2020 та товарно-транспортною накладною № 65229 від 30.08.2020(позивачем не підписані).

За результатами огляду поставленого відповідачем товару комісією позивача за участі представника постачальника складено Акт порушення умов договору від 31.08.2020 № 139.

В акті встановлено, що добовий польовий набір продуктів в кількості 3856 комплектів, поставлений згідно договору від 19.06.2020 №56/В33-2020 не відповідають умовам договору - порушення температурного режиму при транспортуванні, а саме відповідно до вимог ТУ У 10.8.-2:2018 та Декларації виробника №11 від 27.08.2020 умови зберігання (транспортування) при температурі від 18 +- 2°С та відповідній вологості не більше 70°С, проте при вимірюванні температури на автотранспорті було виявлено наступні температурні показники: 25,0°С; 25,3°С; 25,7°С; 26,0°С, 26,5 °С - тобто середня температура становить 25,7°С.

Комісією військової частини запропоновано не приймати на зберігання добовий польовий набір сухих продуктів на продовольчий склад відділення МТЗ відділу закупівлі та зберігання матеріально-технічних засобів військової частини 3078.

За твердженням позивача, поставлений 30 серпня 2020 року відповідачем товар не відповідав умовам якості, визначених договором, у зв`язку з чим позивачем нараховано штраф у розмірі 167 319, 60 грн.

В силу ч.1 ст.193 Господарського кодексу України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому, до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених Господарського кодексу України.

Частиною 1 ст. 626 Цивільного кодексу України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Змістом ч.ч.1-2 ст.712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Статтею 265 ГК України передбачено, що за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно з ч.1 ст.664 Цивільного кодексу України обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним, зокрема, у момент вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар.

За умовами ст. 692 Цивільного кодексу України покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару. Покупець зобов`язаний сплатити продавцеві повну ціну переданого товару.

Як зазначено вище, відповідач поставив товар з порушенням умов договору, а тому вказаний товар не було прийнято позивачем.

Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно зі ст.525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, а за відсутності таких вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч.1 ст.530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Позивачем у даній справі доведено факт порушення відповідачем умов договору з поставки товару, а саме температурного режиму при транспортуванні товару вимогам ТУ У 10.8.-2:2018 та Декларації виробника №11 від 27.08.2020, що в свою чергу впливає на якість товару.

Законом України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР визначено, що він регулює відносини між операторами ринку харчових продуктів та споживачами харчових продуктів і визначає порядок забезпечення безпечності та окремих показників якості харчових продуктів, що виробляються, перебувають в обігу, ввозяться (пересилаються) на митну територію України та/або вивозяться (пересилаються) з неї.

Пунктом 55 частини першої статті 1 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР визначено, що оператор ринку харчових продуктів (далі - оператор ринку) - суб`єкт господарювання, який провадить діяльність з метою або без мети отримання прибутку та в управлінні якого перебувають потужності, на яких здійснюється первинне виробництво, виробництво, реалізація та/або обіг харчових продуктів та/або інших об`єктів санітарних заходів (крім матеріалів, що контактують з харчовими продуктами), і який відповідає за виконання вимог цього Закону та законодавства про безпечність та окремі показники якості харчових продуктів. До операторів ринку належать фізичні особи, якщо вони провадять діяльність з метою або без мети отримання прибутку та займаються виробництвом та/або обігом харчових продуктів або інших об`єктів санітарних заходів.

Пунктом 22 частини першої статті 1 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР визначено, що експлуатаційний дозвіл - документ дозвільного характеру, що видається територіальним органом компетентного органу операторові ринку за результатами інспектування його потужності та посвідчує право оператора ринку здійснювати визначену цим Законом діяльність з виробництва та/або зберігання харчових продуктів тваринного походження.

Судовою колегією встановлено, що відповідач є оператором ринку харчових продуктів, потужності якого зареєстровані за адресою: Рівненська область, м. Дубровиця, вул. Залізнична, 16 Б, що підтверджується листом Дубровицького районного управління Головного управління Держпродспоживслужби в Рівненській області від 02.01.2019 № 21-02-08/3 та відомостями в Державному реєстрі потужностей операторів ринку на офіційному веб - сайті Держпродспоживслужби за адресою https://www.agro-id.gov.ua/reestr.rs/rs/.

У відповідності статті 49 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР оператори ринку дотримуються зокрема таких вимог:

дотримується температурний режим, який унеможливлює розмноження мікроорганізмів, формування токсинів. Такий режим не повинен перериватися. Виключення щодо дотримання температурного режиму, який унеможливлює розмноження мікроорганізмів, формування токсинів, можливе протягом обмеженого періоду часу в процесі підготовки харчового продукту до перевезення, зберігання, продажу, сервірування харчових продуктів за умови, якщо це не спричиняє ризик здоров`ю споживачів;

потужності з виробництва, обробки, транспортування, зберігання, первинного пакування перероблених харчових продуктів повинні мати належні приміщення для окремого зберігання перероблених харчових продуктів від неперероблених, у тому числі морозильні камери достатнього розміру;

якщо харчові продукти мають зберігатися або пропонуватися до споживання при низьких температурах, вони повинні бути якнайшвидше охолоджені після стадії термічної обробки або останньої стадії виробництва до температури, яка не спричинить ризик здоров`ю споживачів.

За визначенням, наведеним у Законі України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97- ВР, безпечний харчовий продукт - це харчовий продукт, який не справляє шкідливого впливу на здоров`я людини та є придатним для споживання; забруднююча речовина - будь-яка біологічна речовина, в тому числі організми, мікроорганізми та їх частини, або хімічна речовина, стороння домішка чи інша речовина, що ненавмисно потрапила до харчового продукту і становить загрозу безпечності харчового продукту; небезпечний харчовий продукт - харчовий продукт, що є шкідливим для здоров`я та/або непридатним для споживання.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про вилучення з обігу, переробку, утилізацію, знищення або подальше використання неякісної та небезпечної продукції" від 14.01.2000 № 1393-ХІУ до неякісної та небезпечної продукції відноситься, зокрема:

продукція, яка не відповідає вимогам чинних в Україні нормативно-правових актів стосовно відповідних видів продукції щодо її споживчих властивостей;

продукція, яка не відповідає обов`язковим вимогам чинних в Україні нормативно-правових актів щодо її безпеки для життя і здоров`я людини, майна і довкілля.

Таким чином, враховуючи вищевказані приписи чинного законодавства, колегія суддів зазначає, що недодержання температурних режимів зберігання продуктів сприяє їх псуванню та не забезпечує захист від забруднення.

Як зазначалось вище, позивач 24.07.2020 надав відповідачу заявку про поставку 15 000 комплектів повсякденних наборів сухих продуктів. Доставка товару здійснюється на склад позивача - військова частина 3078 НГУ, місто Київ, вулиця Нижньоюрківська, 8-А у кількості 10 000 комплектів та на адресу м. Харків, вул. Академіка Проскури, буд.1 у кількості 5 000 комплектів.

До військової частини 3078 НГУ, місто Київ, вул. Нижньоюрківська, 8-А 30.08.2020 відповідачем поставлено добові набори сухих продуктів у кількості 3 856 комплектів на суму 836 597, 76 грн., що підтверджується видатковою накладною № 65229 від 30.08.2020 та товарно-транспортною накладною № 65229 від 30.08.2020(позивачем не підписані)

Так, відповідно до умов пункту 6.1 договору № 56/В33-2020 позивач подав відповідачу заявку від 24.07.2020 про необхідність поставки товару у кількості 15 000 комплектів на склад позивача за адресою: м. Київ, вул. Нижньоюрківська, 8-А у строк до 27.08.2020.

31.08.2020 позивачу за адресою: м. Київ, вул. Нижньоюрківська, 8-А відповідач на підставі видаткових накладних № 65226 від 30.08.2020 та № 65228 від 30.08.2020 через свого представника Кісільова А.В. поставив товар, визначений договором, у кількості 9 320 комплектів та вартістю 1 398 000грн.

Відповідно до пунктів 3.2 та 3.3 договору, з метою перевірки безпечності, придатності та якості поставленого товару, комісія позивача у присутності представника відповідача Кісільова А.В. здійснила фактичний огляд товару та встановила порушення температурного режиму при його транспортуванні (зберіганні). Під час вимірювання температури товару в вантажних автомобілях РЕНО АС 8367 АР причіп НОМЕР_1 , було встановлено наступні температурні показники: 25,0°С; 25,3°С; 25,7°С; 26,0°С, 26,5 °С - тобто середня температура становить 25,7°С.

Разом з тим, як зазначалось вище, пунктом 2 додатку № 2 до договору (Технічний опис Товару) визначено, що зберігання добового польового набору продуктів повинно здійснюватися при температурі від 0°С до +20°С та відносній вологості не більше 75%. Пунктом 7.5 розділу 7 ТУ У 10.8.-2:2018 "РАЦІОНИ ГОТОВОЇ ЇЖІ", розробленого та затвердженого відповідачем 03.05.2018, також визначено, що добовий польовий набір продуктів потрібно зберігати в пакуванні виробника за температури від 0°С до + 20°С, відносна вологість повітря не вище за 75%.

За результатами приймального контролю поставленого відповідачем товару позивачем складено в двох примірниках акт № 139 від 31.08.2020 про порушення відповідачем умов договору, який є підтвердженням поставки недоброякісного товару (пункт 8.4 договору), примірник якого отриманий під підпис представником відповідача Кісільовим А.В., в якому він зазначив, що зауважень не має. Такий товар не було зараховано відповідачу у виконання поставки та 31.08.2020 було повернуто без прийняття та оплати.

Таким чином, за результатами приймального контролю поставленого товару щодо якості та безпечності, позивачем було встановлено недотримання відповідачем (оператором ринку) температурного режиму транспортування (зберігання) товару, що призводило до розмноження мікроорганізмів, формування токсинів та спричиняло ризик здоров`ю споживача в особі особового складу військових частин Національної гвардії України, визначених заявкою позивача від 24.07.2020 № 78/5/7-1534.

Судом апеляційної інстанції враховано, що до складу раціону №1 товару входить набір продуктів, який при недотриманні температурного режиму транспортування (зберігання) стає непридатним до споживання, а саме: борщ на м`ясному чи м`ясо-кістковому бульйоні з м`ясом яловичини та каша рисова з м`ясом курки; до раціону №2 - суп гороховий на м`ясо-кістковому бульйоні з м`ясом свинини та каша гречана з м`ясом яловичини; до раціону №3: суп рисовий на м`ясо-кістковому бульйоні з м`ясом курки, горох з овочами та м`ясом свинини, каша пшенична з м`ясом яловичини та картопля тушкована з овочами та м`ясом курки; до раціону №4 - суп гречаний на м`ясо-кістковому бульйоні з м`ясом яловичини, каша ячна з м`ясом курки та каша рисова з м`ясом свинини; до раціону №5 - борщ на м`ясо-кістковому бульйоні з м`ясом яловичини, каша гречана з м`ясом курки, квасоля з овочами та м`ясом курки та каша перлова з м`ясом яловичини; до раціону №6 - суп гречаний на м`ясо-кістковому бульйоні з м`ясом свинини, горох з овочами та м`ясом яловичини, каша ячна з м`ясом свинини та картопля тушкована з овочами та м`ясом свинини; до раціону №7 - суп гороховий на м`ясо-кістковому бульйоні з м`ясом свинини, каша пшенична з м`ясом курки, каша гречана з м`ясом яловичини та каша рисова з м`ясом свинини; до раціону №8 - суп рисовий на м`ясо-кістковому бульйоні з м`ясом курки, каша перлова з м`ясом свинини, каша гречана з м`ясом яловичини та горохом з овочами та м`ясом яловичини.

Також, судова колегія звертає увагу на те, що недотримання відповідачем температурного режиму транспортування (зберігання) товару відбувалось протягом тривалого періоду в часі, оскільки пункт навантаження товару за адресою: Рівненська область, м. Дубровиця, вул. Залізнична, 16-Б, а пункт розвантаження за адресою: м. Київ, вул. Нижньоюрківська, 8-А.

Втім, як зазначалось вище, виключення щодо дотримання температурного режиму, який унеможливлює розмноження мікроорганізмів, формування токсинів, можливе лише протягом обмеженого періоду часу в процесі підготовки харчового продукту до перевезення, зберігання, продажу, сервірування харчових продуктів за умови, якщо це не спричиняє ризик здоров`ю споживачів (пункт 5 частини першої статті 49 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 №77і/97-ВР).

За приписами частин першої, третьої та четвертої статті 268 Господарського кодексу України якість товарів, що поставляються, повинна відповідати стандартам, технічним умовам, іншій технічній документації, яка встановлює вимоги до їх якості, або зразкам (еталонам), якщо сторони не визначать у договорі більш високі вимоги до якості товарів. У разі відсутності в договорі умов щодо якості товарів остання визначається відповідно до мети договору або до звичайного рівня якості для предмета договору чи загальних критеріїв якості. Постачальник повинен засвідчити якість товарів, що поставляються, належним товаросупровідним документом, який надсилається разом з товаром, якщо інше не передбачено в договорі.

Відповідно зі ст.ст. 610, 611 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання), а у разі порушення зобов`язання, настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Згідно з ч.1 ст.612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

За приписами статті 230 Господарського кодексу України визначено, що порушення зобов`язання є підставою для застосування господарських санкцій (неустойка, штраф, пеня). Штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Частиною другою статті 231 Господарського кодексу України визначено, що у разі якщо порушено господарське зобов`язання, в якому хоча б одна сторона є суб`єктом господарювання, що належить до державного сектора економіки, або порушення пов`язане з виконанням державного контракту, або виконання зобов`язання фінансується за рахунок Державного бюджету України чи за рахунок державного кредиту, штрафні санкції застосовуються, якщо інше не передбачено законом чи договором, у таких розмірах:

за порушення умов зобов`язання щодо якості (комплектності) товарів (робіт, послуг) стягується штраф у розмірі двадцяти відсотків вартості неякісних (некомплектних) товарів (робіт, послуг).

Так, здійснивши перевірку розрахунку штрафу на підставі п.8.4 договору та ст. 231 ГК України, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що загальний розмір штрафу, який підлягає стягненню з відповідача за поставку 31.08.2020 товару з порушенням вимог температурного режиму транспортування товару, що безпосередньо впливає на його якість, становить 167 319,60грн:

20% вартості товару на підставі видаткової накладної №65229 від 30.08.2020, яка передбачає господарську операцію відповідача з поставки товару у кількості 3 856 комплектів та вартістю 836 597,76грн (20% х 836 597,76грн = 167 319,60грн).

Таким чином, враховуючи вищевикладене, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, а рішення суду першої інстанції скасуванню з підстав зазначених вище.

При цьому, судова колегія відхиляє доводи відповідача, що позивачем не було доведено неналежну якість поставленого товару, так як ним не було проведено контрольні заходи, що оформляються актом приймального контролю та не було проведено лабораторні дослідження для встановлення неякісного товару.

Колегія суддів звертає увагу, що при прийнятті товару, сторонами було складено Акт порушення умов договору від 31.08.2020 № 139, що підписаний сторонами без зауважень.

В Акті встановлено, що добовий польовий набор продуктів у кількості 3856 комплектів на суму 836597,76грн не відповідають умовам договору № 56/В33-200 від 19.06.2020 - порушено температурний режим при транспортуванні товару, вимоги ТУ У 10.8.-2:2018 та Деклараціям виробника, що безпосередньо впливає на якість товару (харчових продуктів), що також визначено чинним законодавством.

Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Військової частини 3078 Національної гвардії України задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 у справі №910/15003/21 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Військсервіс-Волонтер" (04116, м. Київ, вул. Маршала Рибалка, будинок 10/8, ідентифікаційний код 40887542) на користь Військової частини 3078 Національної гвардії України (04080, м. Київ, вул. Нижньоюрківська, будинок 8-А, ідентифікаційний код 25574423) 167 319 (сто шістдесят сім тисяч триста дев`ятнадцять) грн 60 коп. штрафу, 2 509 (дві тисячі п`ятсот дев`ять) грн 00 коп. судового збору за розгляд справи у суді першої інстанції, 3 764 (три тисячі сімсот шістдесят чотири ) грн 68 коп. судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції.

4. Видачу наказів на виконання даної постанови доручити Господарському суду міста Києва.

5. Матеріали справи №910/15003/21 повернути до Господарського суду міста Києва.

6. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду відповідно до ст. 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 17.08.2022

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді В.В. Шапран

В.В. Куксов