ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"23" серпня 2022 р.м. Одеса Справа № 916/3304/21

Господарський суд Одеської області у складі судді Демешина О. А. за участю секретаря судового засідання Ващенко О. В., розглянувши матеріали справи № 916/3304/21

Позивач: Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" (04073, м. Київ, Куренівський провулок, 19/5; код - 35591059)

Відповідач 1: Товариство з обмеженою відповідальністю "Агрофілд Україна" (65042, м. Одеса, Балтська дорога, буд. 15, офіс 4; код - 40323152)

Відповідач 2: ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ; АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

Відповідач 3: ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ; АДРЕСА_2 ; РНОКПП НОМЕР_2 )

про стягнення 3 862 342,44 грн.

з підстав порушення умов договору

та

за зустрічним позовом ОСОБА_2

до Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус"

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача по зустрічному позову: ОСОБА_1

про розірвання договору поруки

з підстав істотної зміни обставин, якими сторони керувались при укладанні договору

Представники сторін:

від позивача (відповідача за зустрічним позовом): не з`явився

від відповідача 1: не з`явився

від відповідача 2: не з`явився

від відповідача 3 (позивача за зустрічним позовом): ОСОБА_3

СУТЬ СПОРУ: 01.11.2021 року Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" (далі Позивач, Банк) звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофілд Україна" (далі Відповідач 1, Позичальник), ОСОБА_1 (далі Відповідач 2, Поручитель) та ОСОБА_2 (далі Відповідач 3, Поручитель) про солідарне стягнення заборгованості за Договором №1637/ЮКО-20 про надання овердрафту за поточним рахунком, станом на ранок 19 жовтня 2021 року, яка складає 3 862 342,44 грн., та включає в себе: прострочену заборгованість за основним боргом - 3 748 188,66 грн., прострочену заборгованість за нарахованими процентами - 48 700,06 грн., пеню за несвоєчасне повернення кредиту - 65 453,72 грн.

23.11.2021 року, після усунення Позивачем недоліків позовної заяви, суд відкрив провадження по справі, ухвалив справу розглядати за правилами загального позовного провадження, призначив дату та час підготовчого засідання та встановив відповідачу строк для подання відзиву на позов із урахуванням вимог ст.165 ГПК України протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі.

05.01.2022 року суд отримав відзив на позовну заяву Відповідач 3) позов не визнав. Також 05.01.2022 року Відповідач 3) надав суду клопотання про врегулювання спору за участю судді. Клопотання не було задоволено судом, оскільки не було виконано вимоги ст. 186 ГПК України щодо згоди сторін на врегулювання спору за участю судді.

05.01.2022 року Відповідач 3) звернувся до суду із зустрічним позовом до Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" про розірвання договору поруки з підстав істотної зміни обставин, якими сторони керувались при укладанні договору.

10.01.2022 року суд прийняв зустрічний позов ОСОБА_2 до Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" про розірвання договору поруки з підстав істотної зміни обставин, якими сторони керувались при укладанні договору - до спільного розгляду з первісним позовом по справі № 916/3304/21 та встановив позивачу (Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус") строк для подання відзиву на зустрічний позов із урахуванням вимог ст.165 ГПК України протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про прийняття зустрічного позову.

01.02.2022 року суд залучив до участі у справі, в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача по зустрічному позову: ОСОБА_1 .

09.02.2022 року представник Відповідача 1) ознайомився з матеріалами справи.

16.02.2022 року суд закрив підготовче провадження та призначив справу до розгляду по суті у судовому засіданні.

11.04.2022 року Позивач надав суду відповідь на відзив відповідача 3) підтримав позовні вимоги у повному обсязі.

Копії Ухвал по справі направлялись сторонам та отримувались ними вчасно, про що свідчать відповідні поштові повідомлення. Суд також вживав додаткових заходів для своєчасного повідомлення сторін про розгляд справи судом, через наявні в справі електронні адреси. Натомість, Відповідач 2) та Відповідач 3) копії ухвал суду, за встановленою адресою місцезнаходження, не отримували поштова кореспонденція суду поверталась неврученою з відміткою поштового відділення: "адресат відсутній за вказаною адресою". При цьому, представник Відповідача 3) брав участь у судових засіданнях. Тому, за приписами ч. 7 ст. 120 ГПК України Сторони вважаються повідомленим належним чином про розгляд справи Господарським судом Одеської області.

На підставі ч. 9 ст. 165 ГПК України у зв`язку із ненаданням відповідачами 1) та 2) відзивів, а Позивачем відзиву на зустрічний позов Відповідача 3), у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Позивач неодноразово надавав суду клопотання про розгляд справи без участі представника, підтримував позовні вимоги та заперечував щодо задоволення зустрічного позову. Представник Відповідача 3) заперечував проти задоволення позову, зустрічний позов підтримував.

В С Т А Н О В И В:

20.11.2020 року між Позивачем (Банк) та Відповідачем 1 (Позичальник) було укладено Договір №1637/ЮКО-20 про надання овердрафту за поточним рахунком, відповідно до п. 2.1. якого Банк надає Позичальнику Овердрафт шляхом сплати протягом операційного дня з Рахунку Позичальника в АТ «КБ «ГЛОБУС» розрахункових документів на суму, що перевищує залишок на Рахунку, в межах встановленого ліміту Овердрафту на наступних умовах:

2.1.1. Номер рахунку нарахованих процентів ІВАN НОМЕР_3 , АТ «КБ «ГЛОБУС».

2.1.2. Ліміт Овердрафту - 3 800 000,00 грн.

2.1.3. Строк дії Ліміту Овердрафту - з 20 листопада 2020р. по 19 листопада 2021р. включно.

2.1.4. Процентна ставка(в залежності від Строку безперервного користування Овердрафтом): до 10 календарних днів 10% річних, від 11 до 45 календарних днів 16 % річних, від 45 календарних днів 26% річних.

Згідно пунктів 1.1., 1.3., та 1.4. Договору про надання овердрафту Овердрафт - короткостроковий кредит, що надається Банком Позичальнику шляхом сплати з його поточного рахунку розрахункових документів на суму, що перевищує залишок на такому рахунку, в межах заздалегідь обумовленого ліміту Овердрафту; при цьому на цьому поточному рахунку утворюється дебетове сальдо.

Рахунок - поточний рахунок Позичальника, відкритий в Банку, за яким Банк надає Овердрафт.

Ліміт овердрафту - встановлений у Договорі гранично допустимий розмір заборгованості за Овердрафтом.

Пунктами 3.1. Договору про надання овердрафту, Овердрафт надається Банком Позичальнику шляхом сплати з Рахунку протягом операційного дня розрахункових документів Позичальника на суму, що перевищує залишок на Рахунку, в межах встановленого Договором Ліміту Овердрафту.

Змістом положень п. 3.2. Договору про надання овердрафту, чітко визначено, що Строк безперервного користування Овердрафтом становить не більше 45 (сорока п`яти) календарних днів. Днем початку перебігу Строку безперервного користування Овердрафтом є перший день, з якого, незалежно від суми, Позичальник безперервно мав заборгованість за Овердрафтом, днем закінчення - день, в який заборгованість за Овердрафтом сплачено в повному обсязі (день зарахування на Рахунок грошових коштів в сумі, що дорівнює або перевищує розмір фактичної заборгованості по Овердрафту).

Відповідно до п. 3.4. та підпункту 3.4.1. Договору про надання овердрафту, Проценти за користування Кредитом та комісія за управління овердрафтом, нараховується за період з дня надання Кредиту по день повного виконання (сплати) боргових зобов`язань на суму фактичної заборгованості за Кредитом, при цьому день надання Кредиту включається до розрахунку. Нарахування процентів за користування Кредитом та комісія за управління овердрафтом здійснюється у валюті Кредиту щомісячно та у день остаточного повернення Кредиту. Нарахування процентів за користування кредитом та комісії за управління овердрафтом в розмірі, передбаченому п.2.1.5. цього Договору, здійснюється у валюті кредиту щомісячно за період з 01 (першого) числа місяця по останнє число місяця (включно) та у день остаточного повернення Кредиту.

Проценти за користування Овердрафтом в національній валюті нараховуються на суму щоденного залишку фактичної заборгованості за Овердрафтом, виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році.

Проценти за користування Овердрафтом в іноземні валюті нараховуються на суму щоденного залишку фактичної заборгованості за Овердрафтом, виходячи з фактичної кількості днів у місяці та 360 днів у році.

День повернення кредитних коштів в часовий інтервал при розрахунку процентів та комісій не включається. Сплата Позичальником Процентів за користування Овердрафтом здійснюється щомісячно в строк по 10 (десяте) число (включно) кожного місяця наступного за місяцем їх нарахування на рахунок, в АТ «КБ «ГЛОБУС».

Відповідно до п. 5.2.4. Договору про надання овердрафту, Банк має право щомісячно переглядати розмір Ліміту Овердрафту, процентні ставки за користування Овердрафтом, розмір комісії за управління Овердрафтом. У випадку невиконання Позичальником зобов`язання, визначеного п.6.1.16, що за результатами щомісячного перегляду призвело до зменшення розрахункового ліміту овердрафту більш ніж на 20%, Банк має право в односторонньому порядку зменшити Ліміт овердрафту Позичальника та повідомити Позичальника про зменшення Ліміту овердрафту на поточний місяць з використанням програмно-технічного комплексу «Клієнт- банк». Підписанням цього Договору, клієнт погоджується із встановленням нового Ліміту Овердрафту, розрахункова сума якого буде зазначена в повідомлені, що направлено з використанням програмно-технічного комплексу «Клієнт-Банк». У випадку наявності заборгованості за овердрафтом, що перевищує Ліміт овердрафту на поточний місяць, користування овердрафтом буде можливим після зниження заборгованості до встановленого Ліміту овердрафту на поточний місяць.

Пунктом 3.8 Договору визначено, що при надходженні від Позичальника коштів на сплату заборгованості по Овердрафту за наявності простроченої заборгованості по Процентах та/або комісійної винагороди, Банк в першу чергу зараховує кошти на рахунок сплати процентів і комісійної винагороди.

Пунктом 8.1. встановлено відповідальність сторін, зокрема, у разі несвоєчасної сплати заборгованості по Овердрафту (порушення максимального строку безперервного користування Овердрафтом чи строку дії Ліміту Овердрафту) та/або сплати Процентів та/або сплати Комісійної винагороди, якщо прострочення становить від 1 (одного) до 30 (тридцяти) календарних днів включно, Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого платежу, що діяла в період прострочення від невчасно сплаченого платежу за кожен день прострочення.

Відповідно до пункту 6.1.9. Договору Позичальник зобов`язаний достроково повернути всю заборгованість за цим Договором, а саме: повернути всю суму Овердрафту, сплатити усі нараховані проценти, комісійну винагороду, штрафні санкції (за наявністю), а також сплатити всі інші платежі, передбачені цим Договором, у випадках, строки та в порядку, передбачених п.п.9.1., 9.2 цього Договору.

Згідно із пунктом 9.2. Договору Банк має право зупинити подальше кредитування Позичальника та/або вимагати дострокового повернення кредитних коштів, сплати процентів, комісійної винагороди та штрафних санкцій, що передбачені цим Договором, а також відшкодування збитків, завданих Банку внаслідок накладення арешту на поточний рахунок Позичальника та/або невиконання або неналежного виконання Позичальником та/або іншими особами що є поручителями Позичальника (в т.ч. гарантами, майновими поручителями, заставодавцями та ін.) умов цього Договору та/або угод (договорів), укладених у забезпечення виконання Позичальником зобов`язань (Договорів забезпечення) за цим Договором, а Позичальник зобов`язаний протягом 5 (п`яти) календарних днів (а у випадку, якщо зобовязання Позичальника за цим Договором забезпечується заставою майнових прав на грошові кошти, розміщені на депозитному рахунку в АТ «КБ «ГЛОБУС» - не пізніше наступного робочого дня), з дати надіслання відповідної вимоги, повернути суму заборгованості по Овердрафту, що залишилась, сплатити проценти, комісії, інші платежі за цим Договором та штрафні санкції, а також відшкодувати збитки, завдані Банку, у разі настання будь-якого з наступних випадків:

9.2.1. порушення Позичальником строків (термінів) платежів, що встановлені цим Договором.

Крім того, 20.11.2020 року в забезпечення виконання зобов`язань Позичальника за Договором №1637/КЖО-20 про надання овердрафту за поточним рахунком між Позивачем та ОСОБА_1 (Відповідач 2) укладено Договір Поруки №1637/ЮПОР- 20, згідно якого Відповідач 2) поручається перед Позивачем, за виконання Відповідачем 1 (Позичальником) зобов`язань за Договором про надання овердрафту, а саме зобов`язується повернути кредит та або/сплачувати проценти за користування кредитом та/або комісій та/або сплатити штрафні санкції та інші платежі у розмірі та у випадках передбачених Кредитним договором.

Також, 20.11.2020 року в забезпечення виконання зобов`язань Позичальника за Договором №1637/ЮКО-20 про надання овердрафту за поточним рахунком між Позивачем та ОСОБА_2 (Відповідач 3) укладено Договір Поруки №1637- 1/ЮПОР-20, згідно якого Відповідач 3) поручається перед Позивачем, за виконання Відповідачем 1 (Позичальником) зобов`язань за Договором про надання овердрафту, а саме зобов`язується повернути кредит та або/сплачувати проценти за користування кредитом та/або комісій та/або сплатити штрафні санкції та інші платежі у розмірі та у випадках передбачених Кредитним договором.

Положеннями пунктів 1.3.-1.4. Договорів поруки Поручителі (Відповідачі 2 та 3) підтверджують, що їм відомі всі умови Кредитного договору. У випадку внесення Боржником та Кредитором (Позивачем) змін та доповнень до Кредитного договору Поручителі (Відповідачі) дають свою згоду на збільшення розміру забезпеченого порукою за цим Договором зобов`язання Боржника (збільшення розміру кредиту, збільшення розміру процентів за його користування, продовження строку користування кредитними коштами, комісії, тощо), що може виникнути в майбутньому, внаслідок чого збільшується обсяг їхньої відповідальності.

У разі порушення Боржником зобов`язань, передбачених Кредитним договором. Поручителі (Відповідачі 2 та 3) та Боржник відповідають перед Кредитором як солідарні боржники.

Позов ґрунтується на тому, що починаючи з 11.09.2021 року у Позичальника закінчився строк безперервного користування Овердрафтом, що визначений п. 3.2. Договору про надання овердрафту, а станом на 01.10.2021 року заборгованість за нарахованими відсотками відсутня, заборгованість за Овердрафтом складає 3798188,66 грн. що підтверджується Випискою по рахунку. Тому, за розрахунками Позивача, загальна сума боргу Відповідача 1) складає - 3 862 342,44 грн., та включає в себе: прострочену заборгованість за основним боргом - 3 748 188,66 грн., прострочену заборгованість за нарахованими процентами - 48 700,06 грн., пеню за несвоєчасне повернення кредиту - 65 453,72 грн.

22.09.2021 року за Вих. №1-2838, №1-2840, №1-2839, за юридичною адресою та фактичним місцезнаходженням Позичальника/Відповідача 1 та на адреси Відповідачів 2 та 3 - Поручителів, Позивачем направлено Вимоги про погашення заборгованості. Станом на момент подачі позову, Позичальником/Відповідачем 1 та Відповідачами 2 та 3 - Поручителями заборгованість за Овердрафтом не сплачено (не погашено).

Отже, посилаючись на ст. ст. 11, 14, 202, 509, 525, 526, ч. 1 ст. 530, ст. 617, ст. ст. 629, 1048, 1054 Цивільного кодексу України, ст. ст. 173, 193 Господарського кодексу України, Позивач просить суд: стягнути солідарно з ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АГРОФІЛД УКРАЇНА», ОСОБА_1 , та ОСОБА_2 , на користь АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА «КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК «ГЛОБУС»: заборгованість за Договором №1637/ЮКО-20 про надання овердрафту за поточним рахунком, станом на ранок 19 жовтня 2021 року, яка складає 3 862 342,44 грн., та включає в себе: прострочену заборгованість за основним боргом - 3 748 188,66 грн., прострочену заборгованість за нарахованими процентами - 48 700,06 грн., пеню за несвоєчасне повернення кредиту - 65 453,72 грн.

Відповідач 3) позов не визнав пославшись у відзиві на позов, що Договір поруки був укладений сторонами у зв`язку з тим, що, ОСОБА_2 був одним із учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА», однак, 19 травня 2021 року, ОСОБА_2 було прийнято рішення про вихід зі складу учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА» про що подано відповідну заяву державному реєстратору, а з « 20» травня 2021 року ОСОБА_2 більше не є учасником ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА», не має жодного відношення до вказаного Товариства, не може впливати на прийняті останнім управлінські рішення та контролювати його фінансовий стан. Тому, Відповідач 3) просить суд у задоволені позову відмовити.

Позивач у відповіді на відзив не погодився із позицією Відповідача 3).

Зустрічний позов Відповідача 3) обґрунтовано, тим що Договір поруки між Позивачем та Відповідачем 3) був укладений сторонами у зв`язку з тим, що, ОСОБА_2 був одним із учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА» з часткою, розмір якої складав 16,67% статутного капіталу товариства. Однак, 19 травня 2021 року, ОСОБА_2 було прийнято рішення про вихід зі складу учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА» про що подано відповідну заяву державному реєстратору, а з « 20» травня 2021 року ОСОБА_2 більше не є учасником ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА», не має жодного відношення до вказаного Товариства, не може впливати на прийняті останнім управлінські рішення та контролювати його фінансовий стан.

Тому, посилаючись на ст. 652 ЦК України, Відповідач 3) просить суд розірвати Договір поруки №1637-1/ЮПОР-20 від 20 листопада 2020 року, укладений між АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ «КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК «ГЛОБУС» та ОСОБА_2 у зв`язку з істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору.

Заслухавши пояснення учасників справи, розглянувши та дослідивши всі письмові докази, які містяться в матеріалах справи, господарський суд вважає, що позов слід задовольнити, а у задоволені зустрічного позову слід відмовити з огляду на наступне.

Загальні засади цивільного законодавства встановлено статтею 3 ЦК України. До цього переліку, зокрема, належить свобода договору.

За змістом положень ст. ст. 626, 627 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору (ст. 638 ЦК України).

Предметом договору є дії (або утримання від дій), які повинна виконати (або утриматися від виконання) зобов`язана сторона.

Статтями 525, 526 і 629 ЦК України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами, а зобов`язання за ним має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться; одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Аналогічні приписи містить і ст. 193 ГК України.

Так, відносини, що склались між Позивачем та Відповідачем 1) базуються на Договорі від 20.11.2020 року №1637/ЮКО-20 про надання овердрафту за поточним рахунком, відповідно до п. 2.1. якого Позивач надає Відповідачу 1) Овердрафт шляхом сплати протягом операційного дня з Рахунку Позичальника в АТ «КБ «ГЛОБУС» розрахункових документів на суму, що перевищує залишок на Рахунку, в межах встановленого ліміту Овердрафту на умовах Договору.

Відносини між Позивачем та Відповідачами 2) та 3) базуються на відповідних Договорах Поруки від 20.11.2020 року №1637/ЮПОР-20 та №1637-1/ЮПОР-20 за умовами яких Відповідач 2) та 3) поручається перед Позивачем, за виконання Відповідачем 1 (Позичальником) зобов`язань за Договором про надання овердрафту, а саме зобов`язується повернути кредит та або/сплачувати проценти за користування кредитом та/або комісій та/або сплатити штрафні санкції та інші платежі у розмірі та у випадках передбачених Кредитним договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Згідно з ч.ч. 1, 3 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, - такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Статтею 1055 ЦК України встановлено, що кредитний договір укладається у письмовій формі. Кредитний договір, укладений з недодержанням письмової форми, є нікчемним.

Відповідно до ч.1 ст. 1066 ЦК України за договором банківського рахунка банк зобов`язується приймати і зараховувати на рахунок, відкритий клієнтові (володільцеві рахунка), грошові кошти, що йому надходять, виконувати розпорядження клієнта про перерахування і видачу відповідних сум з рахунка та проведення інших операцій за рахунком.

Відповідно ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив зобов`язання, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно ст. 625 ЦК України, боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання.

Ст. 553 ЦК України передбачає, що поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язань боржником.

Згідно ст.554 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Солідарний обов`язок боржників (відповідачі) встановлено ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов`язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов`язаними доти, доки їхній обов`язок не буде виконаний у повному обсязі. Солідарний боржник не має права висувати проти вимоги кредитора заперечення, що ґрунтуються на таких відносинах решти солідарних боржників з кредитором, у яких цей боржник не бере участі. Виконання солідарного обов`язку у повному обсязі одним із боржників припиняє обов`язок решти солідарних боржників перед кредитором.

Як свідчать матеріали справи та не заперечується Відповідачами, станом на 01.10.2021 року заборгованість Позичальника (Відповідача 1) перед Банком (Позивач) за нарахованими відсотками відсутня, заборгованість за Овердрафтом складає 3798188,66 грн. що підтверджується Випискою по рахунку.

Тому, за розрахунками Позивача, загальна сума боргу Відповідача 1) складає - 3 862 342,44 грн., та включає в себе: прострочену заборгованість за основним боргом - 3 748 188,66 грн., прострочену заборгованість за нарахованими процентами - 48 700,06 грн., пеню за несвоєчасне повернення кредиту - 65 453,72 грн.

Відповідно до ст. 611 ЦК України - у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Ч. 1 ст. 229 ГК України встановлено, що учасник господарських відносин у разі порушення ним грошового зобов`язання не звільняється від відповідальності через неможливість виконання і зобов`язаний відшкодувати збитки, завдані невиконанням зобов`язання, а також сплатити штрафні санкції відповідно до вимог, встановлених цим Кодексом та іншими законами.

Згідно ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Ст. 1 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань встановлено, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін.

А ст. 3 вказаного Закону зазначає, що розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відповідно ст. 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Згідно ч. 6 ст. 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Як було зазначено, нарахування пені, у разі несвоєчасної сплати заборгованості по Овердрафту (порушення максимального строку безперервного користування Овердрафтом чи строку дії Ліміту Овердрафту) та/або сплати Процентів та/або сплати Комісійної винагороди передбачено також пунктом 8.1. Договору: якщо прострочення становить від 1 (одного) до 30 (тридцяти) календарних днів включно, Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого платежу, що діяла в період прострочення від невчасно сплаченого платежу за кожен день прострочення.

Суд встановив, що розрахунок заборгованості Позивачем зроблено відповідно до умов вищевказаних Договорів та вимог Законодавства України. Тому, за відсутності в матеріалах справи доказів погашення заявленого в позові боргу та будь-яких заперечень щодо правомірності його нарахування Позивачем суд вважає, що позов слід задовольнити.

Щодо зустрічного позову Відповідача 3) суд звертає увагу на наступне.

Підстави для зміни або розірвання договору визначені ст. 651, 652 ЦК України.

Згідно ч. 2 ст. 651 ЦК України Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Відповідно ч. 1, 2 ст. 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Крім того, згідно ст. 559 ЦК України:

1. Порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов`язання. У разі зміни зобов`язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшився обсяг відповідальності боржника, такий поручитель несе відповідальність за порушення зобов`язання боржником в обсязі, що існував до такої зміни зобов`язання.

2. Порука припиняється, якщо після настання строку виконання зобов`язання кредитор відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником або поручителем.

3. Порука припиняється у разі переведення боргу на іншу особу, якщо поручитель не погодився забезпечувати виконання зобов`язання іншим боржником у договорі поруки чи при переведенні боргу.

4. Порука припиняється після закінчення строку поруки, встановленого договором поруки. Якщо такий строк не встановлено, порука припиняється у разі виконання основного зобов`язання у повному обсязі або якщо кредитор протягом трьох років з дня настання строку (терміну) виконання основного зобов`язання не пред`явить позову до поручителя. Якщо строк (термін) виконання основного зобов`язання не встановлений або встановлений моментом пред`явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор протягом трьох років з дня укладення договору поруки не пред`явить позову до поручителя. Для зобов`язань, виконання яких здійснюється частинами, строк поруки обчислюється окремо за кожною частиною зобов`язання, починаючи з дня закінчення строку або настання терміну виконання відповідної частини такого зобов`язання.

5. Ліквідація боржника - юридичної особи не припиняє поруку, якщо до дня внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про припинення боржника - юридичної особи кредитор звернувся до суду з позовом до поручителя у зв`язку з порушенням таким боржником зобов`язання.

Так, зустрічний позов обґрунтовано тим, що вихід ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА» для Договору поруки, яким забезпечені виконання зобов`язань товариства перед Банком - є істотною зміною обставин та впливає на суть самого зобов`язання.

Тобто, єдиною підставою для розірвання Договору поруки, на яку посилається Відповідач 3) - є вихід ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА», який відбувся за власним бажанням самого ОСОБА_2 , а саме: 19 травня 2021 року, ОСОБА_2 було прийнято рішення про вихід зі складу учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА» про що подано відповідну заяву державному реєстратору.

По перше, дії Відповідача 3) прямо суперечать п. 2, ч. 2 ст. 652 ЦК України, які вимагають від сторін договору турботливості та обачливості щодо усунення причин, які зумовили зміну обставин.

По-друге, вказана обставина прямо залежить від волі, рішення та дій самого ОСОБА_2 , а ризик зміни такої обставини, тобто перебування у складі учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА» - несе сама заінтересована сторона - ОСОБА_2 .

Таким чином, вимоги ст. 652 ЦК України, на яку посилається Відповідач 3) щодо "наявності одночасно таких умов" в даному випадку не виконано, оскільки не вбачається наявність двох умов:

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Отже, сам вихід ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ «АГРОФІЛД УКРАЇНА» - є прямим наслідком свідомих дії цієї особи - особистим рішенням самого ОСОБА_2 , реалізованим у встановленому законом порядку, що не вважається судом істотною зміною обставин, в розумінні ст. 652 ЦК України, або підставою для припинення договору поруки, в розумінні ст. 559 ЦК України.

Відповідно ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ч. 1, 2 ст. 73 ГПК України Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Ст. 76 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

В ч. 1 ст. 77 ГПК України вказано, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування

Відповідно до статті 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

На думку суду Відповідач 3) не надав суду належних та допустимих доказів існування обставин для розірвання Договору поруки, укладеним між ним та Позивачем.

Крім того, слід зазначити, що задоволення зустрічного про розірвання договору поруки позову не тягне за собою припинення зобов`язань поручителя, які виникли по цьому договору до звернення позивача з позовом по цій справі і існують на момент вирішення спору, - оскільки спірний договір поруки, в разі його розірвання в судовому порядку, може вважатися розірваним з моменту набрання судовим рішенням законної сили і зобов`язання сторін, які виникли по договору до його розірвання не можуть вважатися припиненими.

Тобто, відповідачем 3 обрано неналежний спосіб захисту, який не звільняє його від належного виконання обов`язків поручителя.

Таким чином, підстав для задоволення зустрічного позову судом не вбачається.

З огляду на наведене, суд вважає позовні вимоги, обґрунтованими, підтвердженими матеріалами справи та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі, з покладенням на відповідачів витрат по сплаті судового збору порівну, оскільки поручитель не несе солідарної відповідальності по судовим витратам, в задоволені зустрічного позову слід відмовити, судові витрати по зустрічному позову покладаються на Відповідача 3).

Керуючись ст.ст.129, 233, 238, 240 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофілд Україна" (65042, м. Одеса, Балтська дорога, буд. 15, офіс 4; код - 40323152), з ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ; АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) та з ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ; АДРЕСА_2 ; РНОКПП НОМЕР_2 ) на користь Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" (04073, м. Київ, Куренівський провулок, 19/5; код - 35591059): 3 748 188 гривень 66 коп. боргу по кредиту 48 700 гривень 06 коп. боргу по нарахованим процентам та 65 453 гривні 72 коп. пені.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофілд Україна" (65042, м. Одеса, Балтська дорога, буд. 15, офіс 4; код - 40323152) на користь Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" (04073, м. Київ, Куренівський провулок, 19/5; код - 35591059): 19311 грн. 71 коп. судового збору.

4. Стягнути з ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ; АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" (04073, м. Київ, Куренівський провулок, 19/5; код - 35591059): 19311 грн. 71 коп. судового збору.

5. Стягнути з ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ; АДРЕСА_2 ; РНОКПП НОМЕР_2 ) на користь Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" (04073, м. Київ, Куренівський провулок, 19/5; код - 35591059): 19311 грн. 71 коп. судового збору.

6. У задоволені зустрічного позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст.241 ГПК України

та може бути оскаржено в порядку ст..ст.253-259 ГПК України.

Повний текст рішення складено 26 серпня 2022 р.

Суддя О.А. Демешин