ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"22" серпня 2022 р. Справа№ 01/5026/1159/2011(925/1040/21)

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Гарник Л.Л.

суддів: Остапенка О.М.

Доманської М.Л.

секретар судового засідання Ковган О.І.

за участю представників учасників провадження відповідно до протоколу судового засідання від 22.08.2022

розглянувши клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «А-Ріалті» про призначення експертизи

у справі №01/5026/1159/2011 (925/1040/21)

за позовом Акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України»

до 1.Арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича,

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»,

3. Товариства з обмеженою відповідальністю «А-Ріалті»,

4. Товарної біржі «Ю-Бейс»,

5. Товариства з обмеженою відповідальністю «Біддінг Тайм»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - Акціонерного товариства «Альфа-Банк»

про визнання недійсними результатів аукціону та визнання недійсним правочину

у межах провадження у справі №01/5026/1159/2011

про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 30.05.2022 у справі №01/5026/1159/2011 (925/1040/21):

- повністю задоволено позов;

- визнано недійсними результати аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3, проведеного 30.08.2021 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» (далі ТОВ «Черкаська продовольча компанія») у складі лоту 24350064-1;

- визнано недійсним правочин щодо продажу у складі лоту 24350064-1 майна ТОВ «Черкаська продовольча компанія», вчинений на проведеному 30.08.2021 аукціоні UA-PS-2021-08-18-000015-3, що підписаний 31.08.2021 представником Товариства з обмеженою відповідальністю «А-РІАЛТІ» (далі - ТОВ «А-Ріелті», скаржник) та 01.09.2021 представником Товариства з обмеженою відповідальністю «Біддінг Тайм» (далі - ТОВ «Біддінг Тайм»), а також актом про придбання майна на аукціоні від 08.09.2021, підписаним між ТОВ «Черкаська продовольча компанія» та ТОВ «А-РІАЛТІ»;

- стягнуто з ТОВ «Черкаська продовольча компанія» на користь Акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» (далі - АТ «Державний експортно-імпортний банк України») - 1 513,34 грн судового збору;

- стягнуто з арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича на користь АТ «Державний експортно-імпортний банк України» - 1 513,33 грн судового збору;

- стягнуто з ТОВ «А-Ріалті» на користь АТ «Державний експортно-імпортний банк України» - 1 513,33 грн судового збору.

ТОВ «А-Ріалті» звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на рішення Господарського суду Черкаської області від 30.05.2022 у справі №01/5026/1159/2011 (925/1040/21), в якій просить повністю скасувати оскаржуване рішення суду та прийняти нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позовної заяви АТ «Державний експортно-імпортний банк України».

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.06.2022 апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: Гарник Л.Л. (головуючий суддя), Доманська М.Л., Остапенко О.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 29.06.2022 відкладено вирішення питання про відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою ТОВ «А-Ріалті» на рішення Господарського суду Черкаської області від 30.05.2022 у справі №01/5026/1159/2011 (925/1040/21), повернення даної апеляційної скарги або залишення її без руху до надходження матеріалів справи до Північного апеляційного господарського суду; витребувано з Господарського суду Черкаської області матеріали справи №01/5026/1159/2011 (925/1040/21).

08.07.2022 до Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №01/5026/1159/2011 (925/1040/21).

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.07.2022 за апеляційною скаргою ТОВ «А-Ріалті» відкрито апеляційне провадження, справу призначено до розгляду.

01.08.2022 від АТ «Державний експортно-імпортний банк України» надійшов відзив на апеляційну скаргу.

08.08.2022 від АТ «Альфа-Банк» надійшли письмові пояснення.

09.08.2022 від ТОВ «А-Ріалті» надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, у зв`язку з зайнятістю представника скаржника у іншому судовому засіданні у Господарському суді міста Києва.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 10.08.2022 розгляд справи №01/5026/1159/2011 (925/1040/21) відкладено.

17.08.2022 від ТОВ «А-Ріалті» надійшло клопотання про призначення у даній справі експертизи.

17.08.2022 у справі оголошено перерву.

22.08.2022 від АТ «Державний експортно-імпортний банк України» надійшли заперечення на клопотання ТОВ «А-Ріалті» про призначення експертизи.

Розглянувши заяву про призначення експертизи та заперечення на неї, проаналізувавши приписи чинного процесуального законодавства, колегія суддів вважає, що подана заява підлягає задоволенню з наступних підстав.

Предметом судового розгляду у даній справі є вимоги АТ «Державний експортно-імпортний банк України» про визнання недійсними результатів аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3, проведеного 30.08.2021 з продажу майна ТОВ «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, а також вчиненого ТОВ «А-Ріелті» та ТОВ «Біддінг Тайм» за результатом проведення цього аукціону правочину щодо продажу у складі лоту 24350064-1 майна ТОВ «Черкаська продовольча компанія».

Позов АТ «Державний експортно-імпортний банк України» обґрунтований наступними обставинами:

- частина реалізованого на аукціоні майна є складовими частинами та комунікаціями нерухомого майна, яке перебуває в іпотеці банку, а тому на його реалізацію ліквідатор повинен отримати згоду АТ «Державний експортно-імпортний банк України» як заставного кредитора або відповідне рішення суду про визначення умов продажу предмету забезпечення, що зроблено не було;

- інженерні мережі не підлягають відокремленню від нерухомого майна та продажу згідно з приписами ст.ст. 186, 187 Цивільного кодексу України (далі ЦК України);

- в цілому продаж майна банкрута за наслідками проведення оспорюваного аукціоні відбувся з порушенням ст.ст. 75, 77 Кодексу україни з процедур банкрутства (далі КУзПБ), підпункту 2 пункту 6 розділу V Порядку проведення аукціонів з продажу майна боржників у справах про банкрутство, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 02.10.2019 №865, а відтак - не дотримано принцип забезпечення продажу майна банкрута за найвищою ціною.

Враховуючи викладене вище, позивач зазначає, що в результаті оспорюваного аукціону відчужене майно, розташоване за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 122/1, яке є предметом іпотеки за іпотечним договором від 21.11.2008 №7208Z20, укладеним ним з ТОВ «Черкаська продовольча компанія».

По суті позову ліквідатор ТОВ «Черкаська продовольча компанія», ТОВ «А-Ріелті» зазначають, що майно, реалізоване в результаті проведення оспорюваного аукціону, не пов`язано з майном, яке є предметом іпотеки за вказаним вище іпотечним договором від 21.11.2008 №7208Z20.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що рішення Господарського суду Черкаської області від 30.05.2022 у справі №01/5026/1159/2011 (925/1040/21) серед іншого мотивовано тим, що ні матеріали справи про банкрутство ТОВ «Черкаська продовольча компанія», ні матеріали справи, яка розглядається, не містять належних та допустимих доказів того, що у банкрута станом на 28.03.2018 у власності перебували інженерні мережі саме як окрема річ за адресою м. Черкаси, вул. Смілянська, будинок 122/1, а тому таке майно не могло бути включене до ліквідаційної маси окремо від об`єктів нерухомості.

Виготовлений на замовлення ліквідатора ТОВ «Черкаська продовольча компанія» висновок експертизи, згідно з яким, виходячи з відомостей про групи основних засобів і рахунків, на яких ведеться облік, було спростовано те, що індивідуально-визначене майно, згідно переліку в кількості 22 номенклатурних позицій, що обліковується на балансі та належить банкруту, є будівлями та спорудами і відноситься до нерухомості, суд першої інстанції відхилив з тих підстав, що вказаний висновок не місить відомостей про те, що висновок підготовлено для подання до суду, а експерт обізнаний про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок. Крім того, судом враховано, що питання - чи є перелічене майно будівлями та спорудами, а також чи є інженерні мережі невід`ємною частиною об`єктів нерухомості, не ставилося перед експертом.

Відповідно до ст.99 ГПК України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

1)для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну.

З урахуванням зазначеного, оскільки рішення Господарського суду Київської області від 09.02.2021 у справі №911/2987/13 мотивовано тим, що наявність у банкрута станом на 28.03.2018 у власності інженерних мереж як окремої речі за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, будинок 122/1, не доведено, що заперечується ліквідатором ТОВ «Черкаська продовольча компанія» з посиланням на вказаний вище висновок експертизи, колегія суддів доходить висновку про наявність підстав для призначення судової експертизи для повного та всебічного встановлення усіх обставин справи у даній справі.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об`єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні, зокрема, суду.

Судова експертиза призначається у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

З огляду на викладене, приймаючи до уваги питання, яке ставиться у клопотанні про проведення у справі судової експертизи, колегія судів вважає за необхідне поставити на вирішення експертизи питання щодо:

- наявності в переліку майна, реалізованого в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, майна, яке призначене для обслуговування та пов`язане спільним призначенням з майном, вказаним в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»;

- наявності в переліку майна, реалізованого в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, майна, яке не може бути відокремлене без пошкодження або істотного знищення майна, вказаного в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»;

- наявності є в переліку майна, реалізованого в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, майна, яке утворює єдине ціле із майном, вказаним в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія».

Проведення комплексної експертизи суд доручає Черкаському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Відповідно до ст. 100 ГПК України про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

В ухвалі про призначення експертизи суд попереджає експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків.

За таких обставин, судова колегія попереджає експерта про кримінальну відповідальність відповідно до ст. 384, 385 Кримінального кодексу України, та направляє справу до експертної установи.

Оплата вартості експертизи покладається на заявника - Товариство з обмеженою відповідальністю «А-Ріалті».

Відповідно до ч.1 ст. 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

За таких обставин, апеляційне провадження по справі підлягає зупиненню на час проведення експертизи.

Керуючись ст.ст. 99, 100, 107, 228, 234 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «А-Ріалті» про призначення експертизи задовольнити.

Призначити у справі №01/5026/1159/2011(925/1040/21) судову експертизу.

Проведення судової експертизи доручити Черкаському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, попередивши експертів, які безпосередньо проводитимуть судову експертизу, про відповідальність по ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

На розгляд та вирішення експертів поставити такі питання:

- встановити, чи міститься в переліку майна, яке реалізоване в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, майно, яке призначене для обслуговування та пов`язане спільним призначенням із майном (в цілому або окремих об`єктів), розташованим за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 122/1, вказаним в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»;

- у разі встановлення зазначити, яке саме майно, що міститься в переліку майна, реалізованого в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, призначене для обслуговування та пов`язане спільним призначенням із майном (в цілому або окремих об`єктів), розташованим за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 122/1, вказаним в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»;

- встановити, чи міститься в переліку майна, яке реалізоване в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, майно, яке не може бути відокремлене без пошкодження або істотного знищення майна (в цілому або окремих об`єктів), розташованого за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 122/1, вказаного в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»;

- у разі встановлення зазначити, яке саме майно, що міститься в переліку майна, реалізованого в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, не може бути відокремлене без пошкодження або істотного знищення майна (в цілому або окремих об`єктів), розташованого за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 122/1, вказаного в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»;

- встановити, чи міститься в переліку майна, яке реалізоване в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, майно, яке утворює єдине ціле із майном (в цілому або окремих об`єктів), розташованим за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 122/1, вказаним в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія»;

- у разі встановлення зазначити, яке саме майно, що міститься в переліку майна, реалізованого в результаті проведення 30.08.2021 аукціону UA-PS-2021-08-18-000015-3 з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія» у складі лоту 24350064-1, утворює єдине ціле із майном (в цілому або окремих об`єктів), розташованим за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 122/1, вказаним в пункті 1.3.1 іпотечного договору від 21.11.2008 №7208Z20 (в редакції договору про внесення змін від 05.01.2009 №7208Z20-1), укладеного між Акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкаська продовольча компанія».

Оплату вартості експертизи покласти на заявника - Товариства з обмеженою відповідальністю «А-Ріалті».

Зупинити апеляційне провадження по справі №01/5026/1159/2011(925/1040/21) за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «А-Ріалті» на рішення Господарського суду Черкаської області від 30.05.2022 у справі №01/5026/1159/2011 (925/1040/21).

Направити матеріали справи Черкаському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та може бути оскаржена у касаційному порядку відповідно до ст.ст. 287-288 ГПК України.

Головуючий суддя Л.Л. Гарник

Судді О.М. Остапенко

М.Л. Доманська