ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.08.2022 Справа № 914/2587/21

Суддя Господарського суду Львівської області Гоменюк З.П., за участю секретаря судового засідання Бондаренко А.О., розглянувши матеріали

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України», м. Київ

до відповідача Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за первісним позовом, - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, м. Київ

про стягнення 899284368,23 грн

за зустрічним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», м. Львів

до відповідача за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України», м. Київ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом, - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, м. Київ

про зобов`язання до вчинення дій

за участю представників:

від позивача (відповідача за зустрічним позовом): Ракітін П.С.;

від відповідача (позивача за зустрічним позовом): Свідунович Р.І.;

від третьої особи: не з`явився.

ПРОЦЕС.

На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача, - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг,про стягнення 899284368,23 грн.

Ухвалою суду від 01.09.2021 відкрито провадження у даній справі за правилами загального позовного провадження, встановлено відповідачу строк у 15 календарних днів з дня отримання цієї ухвали для подання відзиву на позов та призначено підготовче засідання на 04.10.2021.

27.09.2021 на адресу суду надійшли пояснення (вх. № 22504/21) від третьої особи без самостійних вимог.

Ухвалою від 28.09.2021 відмовлено у задоволенні заяви позивача про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції (вх. № 22553/21 від 27.09.2021).

29.09.2021 на адресу господарського суду надійшло клопотання відповідача про долучення до матеріалів справи доказів (вх. № 22828/21), зокрема, заяви свідка, у якій надано відповіді на запитання, поставлені позивачем у додатку до позовної заяви, у порядку статті 90 ГПК України.

01.10.2021 на електронну пошту суду надійшло клопотання про відкладення (вх. № 23066/21) від представника позивача.

04.10.2021 через відділ діловодства суду відповідача надійшли: відзив на позовну заяву (вх. № 23120/21) та зустрічний позов (вх. № 3262).

Ухвалою від 04.10.2021, занесеною до протоколу судового засідання від 04.10.2021, суд постановив відкласти підготовче засідання на 28.10.2021.

Ухвалою від 06.10.2021 суд прийняв зустрічний позов АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» про зобов`язання до вчинення дій, до спільного розгляду з первісним позовом.

Ухвалою від 12.10.2021 задоволено заяву позивача про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції (вх. № 23800/21 від 12.10.2021).

18.10.2021 на адресу суду надійшла відповідь на відзив (вх. № 24162/21).

21.10.2021 відділом загального діловодства суду зареєстровано відзив на зустрічну позовну заяву (вх. № 24802/21).

26.10.2021 АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано клопотання про зупинення провадження у справі (вх. № 4309/21) та відповідь на відзив на зустрічний позов (вх. № 25114/21).

27.10.2021 від відповідача за первісним позовом надійшло клопотання про призначення у справі будівельно-технічної експертизи (вх. № 4341/21).

Ухвалою від 28.10.2021, занесеною до протоколу судового засідання від 28.10.2021, суд постановив відкласти підготовче засідання на 22.11.2021.

Ухвалою від 04.11.2021 суд задовольнив клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції (вх. № 25972/21 від 04.11.2021).

09.11.2021 на адресу суду надійшли заперечення на відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (вх. № 26331/21), та заперечення щодо клопотання АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про призначення у справі будівельно-технічної експертизи (вх. № 26332/21).

18.11.2021 від представника АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» надійшла заява з процесуальних питань (вх. № 27538/21), якою долучено до справи судову практику.

Ухвалою від 22.11.2021 суд постановив задовольнити клопотання представника АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про зупинення провадження у справі № 914/2587/21. Провадження у справі зупинено до набрання законної сили рішенням у справі № 640/25928/21 за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною та скасування в частині постанови.

Постановою від 05.05.2022 Західний апеляційний господарський суд задовольнив апеляційну скаргу ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» та скасував ухвалу місцевого господарського суду від 22.11.2021 про зупинення провадження у справі.

Ухвалою від 27.05.2022 суд поновив провадження у справі, підготовче засідання призначив на 09.06.2022.

Ухвалою від 09.06.2022 суд відмовив у задоволенні клопотання представника АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про призначення у справі судової будівельно-технічної експертизи. Закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на 01.08.2022.

10.06.2022 на адресу господарського суду від позивача за первісним позовом надійшли пояснення по справі (вх. № 12322/22).

20.06.2022 канцелярією суду зареєстровані письмові пояснення (вх. № 13111/22), подані ТОВ «Оператор газотранспортної системи України».

28.07.2022 АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано клопотання про зупинення провадження у справі (вх. № 2379/22).

29.07.2022 позивач за первісним позовом скерував на електронну пошту суду додаткові пояснення (вх. № 16079/22).

01.08.2022 на електронну пошту суду надійшли: заперечення на клопотання про зупинення провадження у справі (вх. № 16129/22) та письмові пояснення (вх. № 16160/22). Додатково, суд зазначає, що згадані заперечення надійшли на поштову адресу суду та зареєстровані за вх. № 16180/22 від 01.08.2022.

Ухвалою від 01.08.2022 суд залишив без розгляду клопотання АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про зупинення провадження у справі (вх. № 2379/22). Судове засідання з розгляду справи по суті постановлено відкласти на 15.08.2022.

12.08.2022 на електронну адресу суду від відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) надійшло клопотання про зупинення провадження у справі (вх. № 2568/22).

У цьому клопотанні просить суд зупинити провадження у справі до вирішення Великою Палатою Верховного Суду справи № 910/11273/20. Стверджує, за наслідками розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи № 910/11273/20 будуть з`ясовані питання норми права у подібних правовідносинах, а також будуть надані правові висновки щодо нормативно-правового визначення порядку формування маржинальної ціни купівлі/продажу природного газу та застосування сформованої сталої судової практики в цьому питанні. Беручи до уваги, що позивач за первісним позовом закупляв ресурси природного газу за договорами купівлі-продажу, а маржинальні ціни продажу/придбання природного газу за кожну газову добу не можуть бути сформовані виходячи з фактичної вартості природного газу, придбаного оператором ГТС за такими договорами, враховуючи, що умови Закону України «Про ринок природного газу», положення Кодексу ГТС та умови типового договору транспортування природного газу є також однаковими для всіх суб`єктів ринку природного газу та не зазнавали суттєвих змін протягом спірного періоду, обставини та правові висновки, що будуть встановлені за наслідками розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи № 910/11273/20 будуть мати вирішальний вплив при розгляді інших, типових, подібних справ, стороною яких є Оператор ГТС, який зобов`язаний доводити реальність понесених витрат на балансування ГТС. Висновки, надані Великою Палатою Верховного Суду справи № 910/11273/20 будуть мати вагоме значення при вирішенні справи № 914/2587/21 і також підлягатимуть застосуванню у цьому спорі, який виник з подібних правовідносин в частині визначення правильності формування маржинальної ціни купівлі/продажу природного газу та обґрунтованості, реальності витрат на балансування.

Справи № 914/2587/21 та № 910/11273/20 є однаковими, оскільки предметами позовів є стягнення вартості врегулювання добових небалансів за договором. Також, у справі № 914/2587/21 при однаковому матеріально-правовому регулюванні спірних відносин відповідач наполягає на встановленні аналогічних фактичних обставин (відсутності загрози цілісності ГТС, реальності вчинених балансуючих дій, договору балансування, обґрунтованих витрат на балансування системи, недоведеності понесених витрат належними доказами тощо), що підтвердять відсутність наданих послуг, неналежно сіть ціноутворення за договором транспортування, та як наслідок, відсутність виконання будь-яких послуг за договором, що й обґрунтовує подібність правовідносин.

ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» заперечив щодо зупинення провадження у справі з підстав, викладених у поясненнях за вх. № 16129/22 від 01.08.2022. Зокрема, позивач за первісним позовом вказує на те, що правовідносини у справах № 914/2587/21 та № 910/11273/20 не є подібними, у зв`язку із чим Верховний Суд в подібних судових справа про стягнення заборгованості за негативний щодобовий небаланс вже відмовляв у зупиненні провадження. Зі змісту вимог у справі № 910/11273/20 вбачається, що предметом позову ж стягнення заборгованості за позитивні щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць січень 2020 року. У справі ж № 914/2587/21 окрім стягнення заборгованості за негативні щодобові небаланси предметом позову є також стягнення заборгованості за перевищення замовленої потужності; підстави позовних вимог у вказаних справах також є різними. Крім цього, у зазначених справах міститься різне нормативно-правове регулювання спірних правовідносин. У зв`язку із наведеним позивач за первісним позовом вважає, що результати розгляду справи № 910/11273/20 не можуть унеможливлювати розгляд заявлених вимог у справі № 914/2587/21, а встановлені у справі № 910/11273/20 обставини не можуть вплинути на оцінку доказів, якими сторони обґрунтовують свої доводи у справі № 914/2587/21, виходячи із предмету позову та нормативно-правового регулювання.

15.08.2022 представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» подано ще одне клопотання про зупинення провадження у справі.

Вказане клопотання мотивоване тим, що з судового реєстру відповідачеві за первісним позовом стало відомо, що ухвалою Великої Палати Верховного Суду від 28.04.2022 у справі № 910/22858/17 прийнято до розгляду справу, в якій вирішуватиметься питання необхідності відступу від висновку, викладеного у постановах Великої Палати Верховного Суду від 16.05.2018 у справі № 759/19440/15-ц, об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 16.10.2020 у справі № 922/3693/19, колегій Касаційного господарського суду від 25.11.2020 у справі № 927/253/19, від 18.03.2021 у справі № 905/2137/19, від 22.04.2021 у справі № 910/6322/20, від 08.06.2021 у справі № 916/2458/18, від 01.07.2021 у справі № 910/15635/20, від 21.10.2021 у справі № 922/2507/18, від 24.11.2021 у справі № 910/15086/20, від 07.12.2021 у справі № 910/3550/18, від 08.12.2021 у справі № 911/2574/18 про те, що правовий висновок, який міститься у постанові Верховного Суду, якою справу направлено на новий розгляд, не означає остаточного формування судом касаційної інстанції правового висновку у даній справі, а відтак не підлягає врахуванню іншими судами. З огляду на відсутність єдності судової практики щодо аналогічних правовідносин, просить суд зупинити провадження у справі № 914/2587/21 до розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи № 910/22858/17.

Позивач за первісним позовом заперечив щодо такого клопотання в усній формі, також зазначив, що зі змістом документа не знайомий.

У судовому засіданні 15.08.2022 суд розглянув подані АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» клопотання про зупинення провадження у справі та ухвалив відмовити у задоволенні таких.

Суд зазначає, що справи № 914/2587/21 та № 910/11273/20 не є подібними, предмети спору та підстави позовів не містять схожих ознак, а до спірних відносин застосовується відмінне нормативно-правове регулювання. Суд не вбачає жодної пов`язаності цих справ та того, яким чином надані Великою Палатою Верховного Суду висновки у справі № 910/11273/20 можуть вплинути на вирішення спору у справі № 914/2587/21.

Суд також не вбачає доцільності зупинення провадження до вирішення Великою Палатою Верховного Суду справи № 910/22858/17. Таке клопотання є безпідставним, в ньому відсутнє належне обґрунтування того, яким чином справа № 914/2587/21 є пов`язана із спором, що перебуває на розгляді у Великої Палати Верховного Суду, а також, які саме наслідки матиме такий розгляд для вирішення спору у справі № 914/2587/21.

У судовому засіданні 15.08.2022 суд заслухав пояснення представників сторін, дослідив докази, на які сторони посилаються як на підтвердження своїх вимог та заперечень. Суд дійшов висновку про відсутність підстав для відкладення розгляду справи та вийшов до нарадчої кімнати для ухвалення рішення.

У судовому засіданні 15.08.2022 після повернення з нарадчої кімнати суд оголосив вступну та резолютивну частини рішення.

ПРАВОВА ПОЗИЦІЯ СТОРІН.

Первісний позов.

Аргументи ТОВ «Оператор газотранспортної системи України».

Первісні позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що позивач за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за лютий-березень 2021 року виявив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за лютий 2021 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 16580,50542 тис.куб.м. (171608231 кВт*год) всього на загальну суму 194 609 514,57 грн, з ПДВ;

- за лютий 2021 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі 18226,46619 тис.куб.м. (188643925 кВт*год) всього на загальну суму 131704080,17 грн, з ПДВ;

- за березень 2021 року було виявлено остаточні обсяги негативних ·щодобових небалансів в розмірі 67648,25535 тис.куб.м. (700159443 кВт*год) всього на загальну суму 489 274 665,75 грн, з ПДВ.

Вказані негативні щодобові небаланси Відповідача виникли внаслідок:

- безпідставного відбору Відповідачем у лютому-березні 2021 року з газотранспортної системи природного газу без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи у зазначені періоди.

Відповідач не оплатив у встановлені Договором від 04.02.2020 № строки на користь позивача щодобові негативні небаланси за лютий-березень 2021 року у розмірі 815400357,41 грн, чим порушив п.п. 2.5., 9.3. Договору та п. 18 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи України.

У зв`язку із простроченням виконання зобов`язання, позивач нарахував АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» пеню в розмірі 39635608,49 грн, 3% річних у сумі 7575012,15 грн та інфляційні втрати в розмірі 14573546,68 грн.

У спірному періоді між позивачем та відповідачем були підписані акти наданих послуг, якими також підтверджується відповідачем перевищення обсягів замовленої (договірної) потужності, та, відповідно, і обсяги допущених ним щодобових негативних небалансів, у тому числі за лютий-березень 2021 року, обсяги яких є ідентичними.

Станом на дату подання первісного позову, відповідач не здійснив повної оплати за перевищення замовленої потужності за період січень-березень 2021 року на загальну суму 20370497,89 грн.

У зв`язку із цим позивач нарахував відповідачеві пеню в розмірі 1056843,18 грн, 3% річних - 214159,72 грн, інфляційні втрати - 458342,71 грн.

На підставі викладеного позивач просить суд стягнути з відповідача заборгованість у загальній сумі 899284368,23 грн.

Відповідь на відзив (вх. № 24162/21 від 18.10.2021). Викладені у відзиві твердження заперечує, стверджуючи, що з системного аналізу законодавства та судової практики вбачається, що одним із варіантів дій, якими боржник визнає наявність у нього заборгованості, є зокрема здійснення часткових оплат. Як вбачається з розрахунку заборгованості від 05.08.2021, АТ «Львівгаз» на користь ТОВ «Оператор ГТС України» сплачуються грошові кошти з призначенням платежу «опл. за добовий небаланс, згідно договору від 04.02.2020, в т.ч. ПДВ». Таким чином, АТ «Львівгаз» вчинено дії, які беззаперечно свідчать про визнання ним боргу заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси за лютий-березень 2021 року.

Позивач вважає за необхідне звернути увагу суду на те, що як би АТ «ОГС «Львівгаз» підтвердило відповідними торговими сповіщеннями та номінаціями весь об`єм природного газу, який ним фактично було відібрано з газотранспортної системи України у лютому-березні 2021 року, то відповідно і небалансу у Відповідача у вказаний період і не було б.

Твердження відповідача про те, що акти наданих послуг за газові місяці лютий-березень 2021 року не є належними доказами оскільки у них «відсутнє посилання на те, що газ передається на умовах договору транспортування газу від 04.02.2020», є безпідставними оскільки з номеру акту наданих послуг містить вказівку на номер договору, місяць та рік, а саме №02-2021-/1000221; №03-2021-/1000321.

Відповідачем у відзиві не було жодними доказами доведено чітко визначені та обґрунтовані розміри небалансів. Контррозрахунок також не було надано відповідачем.

З наявних в матеріалах справи доказів чітко вбачається, в період з 01.02.2021 по 16.02.2021 ТОВ «Оператор ГТС України» балансування газотранспортної системи України здійснювалося на підставі договору про надання послуг балансування від 19.01.2021 за № , як того вимагає Кодекс ГТС.

З 17.02.2021 Позивачем на виконання вимог постанови НКРЕКП № 235 для розрахунку маржинальної ціни застосовувалися договори про закупівлю природного газу, укладені у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» та відбори власного природного газу із газосховищ.

Сукупно за даними, що подаються відповідачем, які відображені на інформаційній платформі, в лютому, березні 2021 у відповідача було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в розмірі за лютий 2021 в обсязі 34 806,9716 куб.м. та березень 2021 в обсязі 67 648,25535 куб.м.

Відповідач підписав акти надання послуг перевищення замовленої потужності за січень-березень 2021 без зауважень, тобто визнав, факт такого перевищення. Крім того, з боку Відповідача не надходило будь-яких заперечень чи зауважень щодо обсягів і вартості перевищення потужності, зазначених в актах наданих послуг, звітах про використання замовленої потужності та рахунках на оплату за січень-березень 2021.

Позивач за первісним позовом також покликається на те, що відсутність підписаних між сторонами Договору від 04.02.2020 Додатків № 1 та № 2 не свідчить про юридичний факт неукладення Договору. Підписання таких додатків не є обов`язковим, воно доцільне у певних випадках, зокрема, коли оператору ГРМ надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби; та коли йому надається право на використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та /або протягом доби. Норми Кодексу ГТС свідчать про те, що саме замовник послуг зобов`язаний вчинити відповідні дії по замовленню гарантованої та/або переривчастої потужності та/або потужності з обмеженнями, за результатами яких сторони Договору підписують Додаток 1 чи Додаток 2.

Відсутність додатків 1, 2 до Договору жодним чином не впливає на його виконання та на обов`язок Відповідача по оплаті щодобових негативних небалансів.

Аргументи АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

Відзив на позовну заяву (вх. № 23120/21 від 04.10.2021). АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо первісного позову заперечує. Зазначає, що долучені позивачем до позовної заяви акти приймання-передачі природного газу підписані сторонами на виконання технічної угоди відповідно до якої відповідач, як Оператор ГРМ, зобов`язаний отримувати весь природний газ замовників послуг транспортування (постачальників), який потрапляє з газотранспортної системи в його газорозподільні мережі з метою подальшого його розподілу між кінцевими споживачами природного газу. Позивач володіє інформацією про обсяги газу, який передається постачальниками природного газу для транспортування в точках входу та обсяги газу передані в точці виходу з газотранспортної системи, оскільки є власником комерційних вузлів обліку в точках виходу; а також контролює подачу природного газу в точці виходу з газотранспортної системи, оскільки має право її припиняти чи обмежувати. Тому саме на позивача покладена вся відповідальність за балансування газотранспортної системи, що узгоджується з положеннями Закону України «Про ринок природного газу». Відповідач не може нести відповідальність за дії чи бездіяльність ТОВ «Оператор газотранспортної системи України».

Відповідач не відбирав природний газ з газотранспортної системи, оскільки не мав такої технічної можливості. Позивач закачував природний газ в газорозподільні мережі за відсутності замовлень відповідача (поза його волею). Послуга в примусовому порядку надаватись не може.

Замовлення послуг транспортування - це право замовника, а не обов`язок. Позивач належними та допустимими доказами не підтверджує наявності у відповідача добових небалансів, здійснення заходів балансування та понесення витрат на врегулювання небалансів.

На переконання відповідача, в цілому обставини справи свідчать про те, що договір транспортування сторонами не виконувався, оскільки, сторони не погодили обсяг і строки надання послуг транспортування; відповідач газ у точках входу не подавав, номінацій не подавав, послуг транспортування газу не отримував, фінансове забезпечення не надавав, замовником послуг себе не вважає; позивач послуг транспортування газу не надавав, номінацій не отримував і не підтверджував, передачу газу в точках виходу не зупиняв і не обмежував за наявності підстав і обов`язку; визначених умовами договору і нормами Кодексу ГТС.

Тому похідні, пов`язані з транспортуванням, вимоги про стягнення вартості щодобових небалансів та послуг перевищення замовленої (договірної) потужності є безпідставними та не підлягають задоволенню.

Заперечення на відповідь на відзив (вх. № 25115/21 від 26.10.2021). Оператор ГРМ (тобто АТ «Львівгаз») приймає тільки ті обсяги газу, які подаються (закачуються) Оператором ГТС у розподільні газопроводи , а Оператор ГТС має право і обов`язок подати ( закачати) у ці газопроводи тільки ті обсяги газу, які йому на вході в ГТС передали постачальники для транспортування своїм споживачам ( неможливо транспортувати речі , які не були передані для транспортування). Оператор ГРМ у межах газотранспортної системи ніяких дій не вчиняє і впливу на її розбалансування фізично не може мати. Втрата газу у газорозподільних мережах не може мати впливу на розбалансування технічно відокремленої газотранспортної системи. Різниця між обсягами газу, які були закачані позивачем за дорученням постачальників (замовників послуг транспортування) у розподільні газопроводи відповідача, і обсягами газу, які були передані відповідачем споживачам постачальників, може свідчити про втрату відповідачем у розподільних мережах газу, який належить постачальникам, і прийнятий для подальшого транспортування споживачам постачальників. В такому разі втрата газу відбулася поза межами газотранспортної системи і Оператор ГТС до цього відношення не має.

Позивачем не долучено до матеріалів справи доказів подання відповідачем номінацій та їх підтвердження позивачем. В матеріалах справи відсутні докази здійснення позивачем попередніх і остаточних алокацій.

Долучені позивачем до матеріалів справи акти врегулювання щодобових небалансів за газові місяці лютий-березень 2021 року підтверджують обставини подачі (закачування) Оператором ГТС газу у суміжні розподільні газопроводи без подачі відповідачем газу у точках входу та без підтверджених номінацій протягом всього спірного періоду. В актах наявні відомості про неподачу АТ «Львівгаз» газу у точках входу для його транспортування протягом всіх днів лютого-березня 2021 року. Відповідач наголошує на обов`язку позивача не подавати газ у суміжну мережу без його подачі у точках входу і без підтверджених номінацій.

За відсутності фінансового забезпечення позивач всупереч умов договору і вимог Кодексу ГІС протягом всього спірного періоду подавав (закачував) незабезпечені обсяги газу у газопроводи відповідача.

Відповідач для здійснення своєї статутної діяльності не має потреби замовляти послуги транспортування газу і за таких умов не може бути замовником послуг транспортування газу. Саме тому сторони не погодили і не могли погодити такі істотні умови договору транспортування газу як обсяг і строки надання послуг транспортування газу.

Пояснення третьої особи.

Третя особа протягом всього періоду розгляду справи № 914/2587/21 своїх письмових пояснень не подавала.

Зустрічний позов.

Аргументи АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

в обґрунтування зустрічних позовних вимог АТ «ОГС «Львівгаз» зазначає, що на підтвердження виникнення у вказаного товариства негативних щодобових небалансів ТОВ «Оператор ГТС України», керуючись постановою НКРЕКП № 235 від 17.02.2021, склав односторонні документи: два окремі акти врегулювання щодобових небалансів за лютий 2021 року, два окремі рахунки на їх оплату, акт врегулювання щодобових небалансів за березень 2021 року, рахунок на їх оплату. Також, в підтвердження понесених витрат на врегулювання щодобових небалансів надав до суду договори на купівлю-продаж природного газу із постачальниками природного газу, за умовами яких, період передачі газу Оператору ГТС становив із жовтня 2020 по квітень 2021 року.

Позивач за зустрічним позовом вважає, що відповідач за зустрічним позовом неправильно застосував викладені у постанові № 235 положення, що призвело до порушення прав та інтересів АТ «ОГС «Львівгаз». Обраний Оператором ГТС механізм вчинення балансуючих дій в частині врегулювання щодобових небалансів, має наслідком порушення п.9.1 та п. 9.2 Договору.

Також зазначає, що застосування відповідачем за зустрічним позовом постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 року, в тому числі, неправильне тлумачення 11 положень, призвело до неправильного складення Оператором ГТС односторонніх документів та безпідставного виставлення їх до оплати.

Обов`язок Оператора ГТС для розрахунку плати за добовий небаланс для кожного замовника послуг транспортування природного газу застосовувати метод розрахунку маржинальної ціни відповідно до пунктів 8-11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС та оприлюднювати на власному вебсайті остаточні ціни газової доби закріплено положеннями Кодексу ГТС. Тому, не виконання відповідачем за зустрічним позовом вказаного обов`язку, свідчить про порушення ним положень Кодексу ГТС та положень Договору, оскільки свідчить про непрозорість, сумнівність та недостовірність обрахунків та розрахунків плати вартості щодобових небалансів за лютий-березень 2021 року, односторонньо здійснених Оператором ГТС. За таких обставин, Відповідач за зустрічним позовом безпідставно виставив рахунки на плату за спірний період.

Вбачається, що ТОВ «Оператор ГТС України» порушив права та законні інтереси позивача за зустрічним позовом, безпідставно в своїй діяльності застосував положення постанови № 235, вчинив балансуючі дії та визначив вартість щодобових небалансів за лютий-березень 2021 року не у спосіб визначений Кодексом ГТС з порушенням умов, визначених пунктами 9.1, 9.2, 9.3 Договору, що призвело до спору між сторонами щодо вартості добових небалансів та безпідставного вимоги про сплату таких небалансів.

Відповідь на відзив на зустрічний позов (вх. № 25114/21 від 26.10.2021). Укладеним між сторонами Договором транспортування природного газу визначений механізм врегулювання щодобових небалансів , зокрема механізм визначення вартості щодобових небалансів та порядок розрахунків за них , а отже , такий договір має пріоритетність для сторін над іншими положеннями законодавства, і неможливість зобов`язань поза межами укладеного договору. виникнення в учасників правовідносин

Чинне на момент укладення спірного договору законодавство не встановлювало будь-яких особливостей щодо балансування газотранспортної системи та порядку визначення ціни купівлі/продажу в Оператора природного газу у разі виникнення у Замовника негативного небалансу, тому до таких договорів застосовуються положення Кодексу ГТС.

Порушення визначеного за договором механізму врегулювання щодобових небалансів має наслідком не врегулювання відповідних питань сторонами за договором та впливає на правильність розрахунків плати за добовий небаланс (у тому числі маржинальної ціни). При цьому, твердження Оператора ГТС про те , що вказаний договір не містить положень щодо способу здійснення Оператором ГТС балансуючих дій , не заслуговують на увагу суду, оскільки договір, зокрема п.9.2 , має посилання на розділ XIV Кодексу ГТС, який регулює правила комерційного балансування в цілому.

Особливості визначені Постановою 235 не можуть підміняти домовленості сторін за Договором і Оператор ГТС , застосовуючи у своїй діяльності Постанову № 235, мав проявити розумну обачність та вчинити дії щодо внесення відповідних змін до договору, як того вимагають положення розділу XVII Договору. Також вчиняючи балансуючі дії Оператор ГТС не міг виходити за межі заборони встановленої Кодексом ГТС щодо вчиненням балансуючих дій з використанням власного природного газу із газосховища.

Відносно тверджень Оператора ГТС про те , що до позивача за зустрічним позовом було застосовано сприятливий підхід до його прав і обов`язків та фактично зменшено маржинальна ціну придбання природного газу на 30%, слід зазначити про таке.

У разі вчинення балансуючих дій в спірний період із застосуванням положень Кодексу ГТС маржинальна ціна придбання природного газу була би визначена виходячи із ціни придбання короткострокового стандартизованого продукту або ціни природного газу, придбаного оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування за кожну газову добу. Втім , такі ціни залишаються невідомими , оскільки Оператор ГТС не закуповував ні короткостроковий стандартизований продукт, ні послуги балансування. Внаслідок застосування положень Постанови НКРЕКП №235 Оператор ГТС визначав маржинальну ціну в спірний період виходячи з вартості закупівлі природного газу на підставі укладених договорів з постачальниками . Отже , в спірному випадку не має підстав припускати , що маржинальна ціна придбання природного газу визначена за приписами Кодексу ГТС є рівною маржинальній ціні придбання природного газу, що визначена за Постановою НКРЕКП №235 від 17.02.2021 р., а тому не має підстав стверджувати , що фактично було зменшено маржинальна ціну придбання природного газу на 30%. В цій частині доводи відповідача за зустрічним позовом не є такими, що ґрунтуються на доказах. Так само не можна припускати , що застосування спірної постанови свідчить про сприятливий підхід до прав і обов`язків для АТ «Львівгаз».

Аргументи ТОВ «Оператор газотранспортної системи України».

З системного співставлення приписів постанови НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493 «Про затвердження Кодексу газотранспортної системи» та приписів постанови НКРЕКП від 17.02.2021 № 235 «Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам» вбачається, що в період з 17.02.2021 по 31.03.2021 ТОВ «Оператор ГТС України» зобов`язане було по відношенню до операторів газорозподільних систем здійснювати балансування газотранспортної системи в окремий спосіб ніж це передбачено умовами Кодексу газотранспортної системи, з метою безперебійний розподілу останніми природного газу споживачам (населенню).

Крім того, ТОВ «Оператор ГТС України» звертає увагу суду на те, що у разі здійснення балансування газотранспортної системи у період з 17.02.2021 по 31.03.2021, по відношенню до операторів газорозподільних систем, із застосуванням положень Кодексу газотранспортної системи то: по-перше, маржинальна ціна придбання газу при визначенні щодобових негативних небалансів становила б без застосування величини коригування, орієнтовно на 30% більше, ніж фактично застосовано; по-друге, застосовувалася б величина коригування, визначена пунктом 13 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи на рівні 20%.

АТ «Львівгаз», як оператор газорозподільної системи, був обізнаний про прийняття НКРЕКП вказаної постанови та поширення її дії на Відповідача, оскільки 30.03.2021 АТ «Львівгаз» звернулося до ТОВ «Оператор ГТС України» з листом №790-Сл-3896-0321 з вимогою про необхідність перегляду та приведення у відповідність до вказаної постанови НКРЕКП від 17.02.2021 вартості послуг добового небалансу АТ «Львівгаз», відображених в актах № 02-2021- та № 02-2021-/2 врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року та рахунках, виставлених на оплату за добовий небаланс за лютий 2021, отриманих від Оператора ГТС через Інформаційну платформу.

Укладений між сторонами договір не містить положень щодо способу здійснення Оператором ГТС балансуючих дій.

Заперечення на відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву (вх. № 26331/21 від 09.11.2021). У вказаних запереченнях продубльовано викладену у відзиві на зустрічний позов.

Сторонами у справі також надано численні письмові пояснення із аналітичним викладом вже наявної судової практики, а також дублювання раніше викладеної ними позиції в основних заявах по суті справи. Суд враховує всі надані сторонами пояснення при вирішенні цього спору.

Пояснення третьої особи.

Третя особа протягом всього періоду розгляду справи № 914/2587/21 своїх письмових пояснень не подавала.

ОБСТАВИНИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ.

Між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (позивач за первісним позовом) та Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (відповідач за первісним позовом) 04.02.2020 укладено договір транспортування природного газу № .

Згідно п. 2.1 договору Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (Послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Відповідно до п.2.2 договору Послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника.

Відповідно до п. 2.3 договору обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог кодексу (п. 2.4 договору).

Як передбачено п. 2.5. договору, замовник має виконувати вимоги, визначені в кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, визначених у договорі.

Взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом (п. 2.8 договору).

Згідно п. 3.2. договору оператор має право своєчасно отримувати від замовника плату за надані послуги.

Відповідно до п. 4.1 договору, замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим договором та Кодексом; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця.

Пунктом 5.1. Договору закріплено, що порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу ГТС та з урахуванням цього договору.

Пунктом 5.5. Договору передбачено, що на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу, його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки.

Як передбачено п. 6.1. договору, оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

Згідно п. 7.1 договору вартість послуги з балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Як передбачено п. 8.4. договору, вартість замовленої потужності замовника (суб`єкта, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільної системи) на період газового місяця визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця. Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, наведеною у даному пункті договору.

Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу (п. 9.1 Договору).

Згідно п. 9.2 договору у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

У випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту (п. 9.3. Договору).

Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.3 договору).

Згідно п. 9.6 договору розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього договору, визначається за даними оператора.

Відповідно до п. 11.1. договору послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформляються оператором і замовником актами наданих послуг.

Як передбачено п. 11.2. договору, оператор до 15 числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора.

Пунктом 11.3. договору передбачено, що замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора.

У п. 11.4. договору сторонами обумовлено, що врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 договору).

У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 договору).

У додатку № 3 до договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № сторонами визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Законодавством передбачено обов`язковість додатків № 1, № 2 до договору транспортування природного газу від 04.02.2020 №, однак суд зауважує, що такі додатки сторонами не укладено.

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів природного газу до/з газотранспортної системи за лютий-березень 2021 року (інформація подана до інформаційної платформи згідно форм 2, 3, 4, 9) Товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» виявив наявність у АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» негативних щодобових небалансів як різниці між алокаціями подач/відборів природного газу за лютий - березень 2021 року в розмірі 102455,22696 тис.куб.м та здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобових небалансів за кожну газову добу звітного місяця і сумарно за звітний місяць за вказані періоди на загальну суму 815400357,41 грн.

Відповідно до односторонніх довідок № 1, № 3 негативні небаланси у АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» виникли внаслідок відбору з газотранспортної системи природного газу без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи.

Позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу:

- акти врегулювання щодобових небалансів: № 02-2021-№ від 28.02.2021 за лютий 2021 року (за період з 01.02.2021 по 16.02.2021), № 02-2021-/2 від 28.02.202. за лютий 2021 року (за період з 17.02.2021 по 28.02.2021), № 03-2021- від 31.03.2021 за березень 2021 року;

- рахунки: № 02-2021- від 28.02.2021 на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року на загальну суму 194609514,57 грн, № 02-2021- від 28.02.2021 (за період з 17.02.2021 по 28.02.2021) на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року на загальну суму 131704080,17 грн, № 03-2021- від 31.03.2021 на оплату за добові небаланси за березень 2021 року на загальну суму 489274665,75 грн;

- звіти про використання замовленої потужності Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз»: за січень 2021 року об`ємом 30566,03169 тис.куб.м; за лютий 2021 року об`ємом 38507,80465 тис.куб.м; за березень 2021 року об`ємом 67648,25535 тис.куб.м;

- акти наданих послуг: № 01-2021-/1000121 від 31.01.2021 на суму 4554094,19 грн (перевищення замовленої потужності становить 30566,03169 тис.куб.м); № 02-2021-/1000221 від 28.02.2021 на суму 5737354,84 грн (перевищення замовленої потужності становить 38507,80465 тис.куб.м); № 03-2021-/1000321 від 31.03.2021 на суму 10079048,86 грн (перевищення замовленої потужності становить 67648,25535 тис.куб.м);

- рахунки: № 01-2021-/1000121 від 31.01.2021 на суму 4554094,19 грн (перевищення замовленої потужності становить 30566,03169 тис.куб.м); № 02-2021-/1000221 від 28.02.2021 на суму 5737354,84 грн (перевищення замовленої потужності становить 38507,80465 тис.куб.м); № 03-2021-/1000321 від 31.03.2021 на суму 10079048,86 грн (перевищення замовленої потужності становить 67648,25535 тис.куб.м);

Згідно бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 18.05.2021 в бухгалтерському обліку ТОВ «Оператор ГТС України» відображено господарські операції по контрагенту АТ «Оператор газорозподільної системи Львівгаз» згідно договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № : врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 16580,50542 тис.куб.м природного газу, позитивний добовий небаланс - 0,00 тис.куб.м природного газу.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 18.05.2021 в бухгалтерському обліку ТОВ «Оператор ГТС України» відображено господарські операції по контрагенту АТ «Оператор газорозподільної системи Львівгаз» згідно договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № : врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 18226,46619 тис.куб.м природного газу, позитивний добовий небаланс - 0,00 тис.куб.м природного газу.

Згідно бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 18.05.2021 в бухгалтерському обліку ТОВ «Оператор ГТС України» відображено господарські операції по контрагенту АТ «Оператор газорозподільної системи Львівгаз» згідно договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № : врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць березень 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 67648,25535 тис.куб.м природного газу, позитивний добовий небаланс - 0,00 тис.куб.м природного газу.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 25.06.2021 відповідно до даних бухгалтерського обліку, сформованих на підставі первинних документів, та відповідно до постанови НКРЕКП від 17.02.2021 № 235 ціна власного природного відібраного з газосховищ, з урахуванням витрат на зберігання, закачування, відбір природного газу у лютому склала 5 283,06 грн. за тис.куб.м. Обсяг використаного для балансування ГТС, згідно з Постановою, власного природного газу з 17 лютого 2021 року до 28 лютого 2021 року щодобово склав всього 136736426,27 куб.м.

Згідно бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 25.06.2021 відповідно до даних бухгалтерського обліку, сформованих на підставі первинних документів, та відповідно до постанови НКРЕКП від 17.02.2021 № 235 ціна власного природного відібраного з газосховищ, з урахуванням витрат на зберігання, закачування, відбір природного газу у березні склала 5 291,15 грн за тис.куб.м. Обсяг використаного для балансування ГТС, згідно з Постановою, власного природного газу у березні 2021 щодобово склав всього 493771666,37 куб.м.

Відповідно до листа - відповіді Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, надано відповідь (лист від 24.12.2020 № 13910/16.3.2/7-20), зазначено, що з метою забезпечення сталого функціонування газотранспортної системи та ринку природного газу в цілому НКРЕКП вважає, що ТОВ «Оператор ГТС України» може протягом січня 2021 року до дати укладення договору про надання послуг балансування, визначати маржинальні ціни придбання/продажу природного газу, виходячи з середньозважених цін, що складуться відповідно до умов діючих договорів купівлі-продажу природного газу.

19.01.2021 між товариством з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» (виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (оператор) укладено договір про надання послуги балансування № , відповідно до п. 2.1.1. якого сторони погодили, що протягом періоду надання послуги балансування виконавець зобов`язується надати оператору послуги балансування, які полягають у тому, що виконавець зобов`язаний за дорученням оператора у визначену оператором газову добу подати природний газ в газотранспортну систему оператора або відібрати природний газ з газотранспортної системи оператора (послуги балансування).

Відповідно до п. 2.1.2. договору оператор зобов`язується прийняти послуги балансування та оплатити їх на умовах визначених цим договором.

Згідно п. 2.3. договору послуги балансування надаються на добовій основі. Газова доба, в якій надаються послуги балансування, визначається дорученням оператора.

Обсяг газу, який передається сторонами при наданні послуг балансування, визначається дорученням оператора.

Обсяг поданого або відібраного природного газу до/з газотранспортної системи оператора в газову добу, визначений дорученням оператора, не може бути меншим за 1000 куб.м та не більше 10000000 куб.м природного газу, а обсяг поданого або відібраного природного газу до/з газотранспортної системи за газовий місяць не може перевищувати 300000000 куб.м природного газу.

Загальний очікуваний обсяг поданого природного газу до газотранспортної системи за період надання послуг балансування не може перевищувати 800000000 куб. м природного газу.

Відповідно до п. 3.1. договору для отримання послуги балансування оператор надсилає виконавцю доручення оператора не пізніше 18:00 за київським часом газової доби надання послуг балансування, за формою, яка визначена додатком 1 до цього договору. За домовленістю сторін час надсилання виконавцю доручення оператора може бути змінено, про що сторони укладають додаткову угоду до цього договору.

Доручення оператора надсилається в електронному вигляді, підписане уповноваженою особою оператора з застосуванням електронного цифрового підпису/кваліфікованого електронного підпису на електронну пошту виконавця.

Доручення оператора не потребує погодження його виконання зі сторони виконавця та є безумовним для виконання виконавцем.

Як передбачено п. 3.3. договору, надання послуг балансування за газовий місяць оформляється актом надання послуг, форма якого встановлена в додатку 2 до цього договору. За домовленістю сторін форма акту надання послуг, встановлена в додатку 2 до цього договору, може бути змінена.

Оператор, не пізніше 10-го числа газового місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування, зобов`язується надати виконавцю підписані та скріплені печаткою оператора два примірники акта надання послуг, у якому зазначаються: кожна газова доба газового місяця, в якому надавалися послуги балансування; обсяги газу подані/відібрані до/з газотранспортної системи оператора при наданні послуг балансування за кожну газову добу; ціна газу за кожну газову добу; вартість поданих/відібраних обсягів газу за кожну газову добу; загальна вартість послуг балансування за газовий місяць.

Виконавець не пізніше 12-го числа місяця, наступного за місяцем надання послуг балансування, зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акту надання послуг балансування, підписаний уповноваженим представником виконавця та скріплений його печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акту надання послуг балансування.

Підписані акти є підставою для остаточних розрахунків між сторонами (п. 3.4. договору).

Відповідно до п. 4.1. договору вартість послуг (маржа) виконавця з забезпечення надання послуг балансування оператору за 1000 куб.м природного газу поданого або відібраного до/з газотранспортної системи оператора, що склалася за результатами процедури закупівлі, визначається за відповідною формулою, без урахування податку на додану вартість, і становить 1598,55 грн.

Згідно п. 5.1. договору у випадку, якщо за результатом газового місяця надання послуг балансування сума вартості балансування має позитивне значення (більше нуля), оператор здійснює оплату послуг балансування шляхом перерахування грошових коштів на рахунок виконавця на підставі акту надання послуг балансування до 25-го числа місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування.

У випадку, якщо за результатом газового місяця надання послуг балансування сума вартості послуг балансування має від`ємне значення (менше нуля), то виконавець здійснює перерахування грошових коштів на рахунок оператора на підставі акту надання послуг балансування до 25-го числа місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування.

Цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін і діє у частині надання послуг протягом періоду надання послуги балансування, а у частині розрахунків - до їх повного здійснення (п. 14.1. договору).

Товариством з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» та товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» підписано акти надання послуг балансування, а саме: № 02-2021- від 28.02.2021 на суму 304665648,00 грн (вартість поданого газу); № 03-2021- від 31.03.2021 на суму 65459865,60 грн (вартість відібраного газу).

Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» сплачено Товариству з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» за газ по договору № від 19.01.2021 згідно з платіжними дорученнями: № 17969 від 25.03.2021 на суму 304665648,00 грн, № 23839 від 23.04.2021 на суму 65459865,60 грн, № 2213 від 24.02.2021 на суму 19755672,00 грн.

Згідно з листом АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» від 30.03.2021 № 790-Сл-3896-0321, адресованого ТОВ «Оператор ГТС України», товариством зазначено, що акти врегулювання щодобових небалансів за лютий 2021 року та рахунки до них не відповідають вимогам Кодексу ГТС та постанові НКРЕКП № 235 від 17.02.2021.

У відповідь на лист ТОВ «Оператор ГТС України» повідомлено, що у фінансово-господарських взаємовідносинах з АТ «Львівгаз» за результатами газового місяця - лютого 2021 року Оператор ГТС діяв з дотриманням та у відповідності до умов укладеного договору транспортування природного газу, положень Кодексу ГТС, актів Регулятора (в тому числі, постанови НКРЕКП від 17.02.2021 № 235) та чинних нормативно-правових актів, що є свідченням відповідності актів № 02-2021- та № 02-2021-/2 врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року та рахунків, виставлених на оплату за добовий небаланс за лютий 2021, вимогам таких актів та відсутності підстав для їх перегляду.

Відповідно до довідки АБ «Укргазбанк» № 15932/10448/2022 від 08.06.2022 за період з 05.08.2021 по 01.06.2022 надходження грошових коштів від АТ «Львівгаз» склали 481300000,00 грн. згідно реєстру платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України».

Крім того, в матеріалах справи наявні: заяви про припинення зобов`язань зарахуванням зустрічних однорідних вимог на загальну суму 5322581,85 грн, інформація щодо маржинальних цін природного газу відповідно до постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021; реєстри файлів з інформаційної платформи, копії звітів АТ «Львівгаз» форми 8в НКРЕКП; договори купівлі-продажу природного газу, укладені ТОВ «Оператор ГТС України» з різними контрагентами.

ПОЗИЦІЯ СУДУ.

Первісний позов.

Щодо вимог за первісним позовом в частині несплати АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» негативних добових небалансів за період лютий-березень 2021 суд зазначає таке.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор ГТС України» є оператором ГТС, який відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону України «Про ринок природного газу» на виключних засадах відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання в належному стані та розвиток, включаючи нове будівництво та реконструкцію ГТС з метою задоволення очікуваного попиту суб`єктів ринку природного газу на послуги транспортування природного газу, враховуючи поступовий розвиток ринку природного газу.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 32 Закону України «Про ринок природного газу» транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи, який затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2493 та який визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

Відповідно до п. 4 глави 3 розділу І Кодексу газотранспортної системи (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин), експлуатацію газотранспортної системи здійснює виключно оператор газотранспортної системи.

Відповідно до глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи небалансом є різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації.

Абзацом 2 п. 6 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи встановлено, що якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору газотранспортної системи плату за добовий небаланс.

Згідно п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС обсяги небалансу визначаються за процедурою алокації, чим є обсяг природного газу, віднесений оператором ГТС в точках входу/виходу до/з ГТС по замовниках послуг транспортування (у тому числі, в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників.

Матеріалами справи встановлено, що 04.02.2020 між товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор ГТС України» (оператор) та Акціонерним товариством «Львівгаз» (замовник) було укладено договір транспортування природного газу № , згідно з умовами якого оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватися лише в межах газотранспортної системи на підставі договору, укладеного замовником з оператором газотранспортної системи, при цьому вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу.

При наданні послуг виконанням вважається і оплатно передається не результат, а саме дія, яка до нього призвела.

Згідно п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газотранспортної системи зобов`язаний, зокрема, здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб.

Під час здійснення балансуючих дій оператор ГТС враховує: власну оцінку попиту на природний газ за газову добу або протягом газової доби, щодо якої здійснюється (-ються) балансуюча (-і) дія (-ї); інформацію про номінації, алокації та виміряні потоки природного газу; тиск природного газу в газотранспортній системі.

Таким чином, з системного аналізу положень вищенаведеного законодавства вбачається, що при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання оператором ГТС добового небалансу та підстав для оплати заявлених вимог, необхідно виходити із доказів, які свідчитимуть про відхилення у функціонуванні газотранспортної системи від її звичайного рівня (загроза цілісності газотранспортної системи); доказів, які дії були вчинені оператором ГТС з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій); залежно від результатів вчинення балансуючих дій, оператор ГТС виставляє рахунки за врегулювання небалансів до оплати.

У первісній позовній заяві позивач стверджує, що в процесі співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за лютий-березень 2021 року, ним виявлена наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниця між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого позивачем здійснено розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітних місяців та визначено його остаточну плату за такі щодобові небаланси.

За твердженнями позивача, складення ним односторонніх актів врегулювання добових небалансів та виставлення рахунків на оплату є достатніми доказами самостійного неврегулювання замовником послуг транспортування таких небалансів, а тому, з моменту отримання через інформаційну платформу рахунків на оплату, у відповідача виникло зобов`язання щодо їх оплати.

Відповідно до пункту 19.2. Договору будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених Сторонами випадках направлено електронною поштою.

Взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через Інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС (пункт 2.8. Договору).

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

З огляду на зазначене суд погоджується із доводами позивача за первісним позовом, що ненадіслання позивачем відповідачу через засоби поштового зв`язку первинних документів - актів та рахунків не може бути підставою для висновку про ненастання строку оплати, оскільки замовлення, надання та супроводження послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами в електронному вигляді через інформаційну платформу. Аналогічний правовий висновок наданий Верховним Судом у постанові від 17.11.2021 по справі № 924/1135/20.

Проте суд зауважує, що господарські операції - це факти підприємницької та іншої діяльності, що впливають на стан майна, капіталу, зобов`язань і фінансових результатів. Відповідно виникнення господарського зобов`язання з оплати товарів/робіт/послуг залежить від факту виконання або невиконання такої господарської операції, який і має бути доведений учасниками спірних правовідносин та встановлений судами, а не від самої по собі наявності документу, який містить такі відомості. Визначальною ознакою господарської операції є те, що внаслідок її здійснення має відбутися реальний рух активів, отже, суду у розгляді справи належить досліджувати, окрім обставин оформлення первинних документів, наявність або відсутність реального руху товару/робіт/послуг на суму вказану в оформлених та направлених відповідно до вимог закону документах (обставини здійснення самої господарської операції виходячи із встановленої правової природи договору), що узгоджується з висновками Верховного суду у справі №924/362/21.

Разом з цим, судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні первинні документи та інші докази, які б підтвердили відхилення у функціонуванні газотранспортної системи позивача у лютому-березні 2021 року від її звичайного рівня, власну оцінку попиту на природний газ за газову добу або протягом газової доби, щодо якої здійснюється балансуюча дія у спірний період, інформацію про номінації, алокації в розрізі усіх замовників послуг транспортування та виміряні потоки природного газу, тиск природного газу в газотранспортній системі, тобто докази, які дії були вчинені позивачем з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій), як того вимагають положення розділу XIII та розділу XIV Кодексу газотранспортної системи.

Також, позивач за первісним позовом не надав доказів, з яких можна встановити процедуру алокації для визначення обсягів небалансу в розрізі кожної газової доби, та який би підтверджував поділ за цей розрахунковий період фактичного обсягу (об`єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між усіма замовниками послуги транспортування.

Суд дослідив зведені акти приймання-передачі природного газу у фізичних точках виходу з газотранспортної системи, підписані представниками ТОВ «Оператор ГТС України» (західний регіон) та АТ «Львівгаз» в наступних обсягах: від 05.03.2021 - 185490759,81 м.куб., від 05.04.2021 - 162844048,04 м.куб. на їх відповідність складеним позивачем одностороннім актам врегулювання щодобових небалансів.

З даних зведених актів вбачається, що вони були складені сторонами на виконання технічної угоди та відображають обсяг переданого природного газу на точках виходу з ГТС та прийнятого на точках входу в ГРМ в розрізі місяця для подальшого розподілу споживачам. З даних актів неможливо встановити обсяг природного газу переданий/прийнятий для подальшого розподілу в розрізі газової доби.

Акти приймання-передачі природного газу не передбачають обліку такої послуги як врегулювання щодобових небалансів у визначені періоди, а також, фізичне транспортування за номінаціями (заявками) замовника за Договором, оскільки, відповідно до Технічної угоди про умови приймання-передачі природного газу у взаємовідносинах між сторонами відповідач виступає як оператор ГРМ, а не замовник послуг транспортування за договором транспортування природного газу.

Вказане узгоджується з висновками Верховного Суду у постанові від 14.12.2021 справа № 923/909/19, згідно з якою при розгляді справи апеляційним судом встановлено, що відповідач у спірних правовідносинах, крім статусу замовника послуг транспортування природного газу, має також статус оператора ГРМ, тобто є суб`єктом господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників).

Відповідно до п. 3 глави 3 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи оператор ГТС вчиняє балансуючі дії шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

В матеріалах справи відсутні докази вчинення балансуючих дій шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів, водночас позивач на підтвердження здійснення балансуючих дій також надає укладені з АТ «НАК «Нафтогаз України», ТОВ «ЕРУ Трейдінг» та ТОВ «Трафігура Юкрейн» договори купівлі-продажу природного газу.

Суд не погоджується з цим, оскільки аналіз змісту наданих договорів купівлі-продажу природного газу свідчить, що вони містять фіксовані обсяги продажу газу та ціну, та не передбачають умов подачі/відбору природного газу виконавцем в режимі кожної доби, що суперечить правовій природі врегулювання добових небалансів.

Крім того, акти приймання-передачі газу за вказаними договорами відображають передачу газу не тільки для забезпечення балансуючих дій, але й на інші потреби позивача, серед яких є придбавання природного газу для виробничо-технологічних, власних потреб оператора ГТС.

Позивач за первісним позовом стверджує, що правомірно застосував положення постанови № 235 в частині вчиняти балансуючі дії за рахунок закупівлі природного газу та відборів власного природного газу із газосховищ, не зважаючи на інший механізм, визначений Кодексом ГТС, а от іншу частину постанови НКРЕКП № 235 за змістом якої операторам ГРМ встановлено відтермінування оплати за негативний небаланс на 90 днів, позивач проігнорував та не виконав.

Зі змісту розрахунків, доданих до позовної заяви вбачається, що позивач обліковує простроченя заборгованості АТ «Львівгаз» без врахування такого відтермінування та нараховує штрафні санкції, аргументуючи, що жодних змін в Договір в частині зміни строків розрахунків, ніж ті, що визначені у п. 9.3., сторони не вносили, а тому, у позивача не має підстав для застосування положень постанови НКРЕКП № 235.

Однак, суд зауважує, що доказів внесення в спірний договір змін в частині визначення іншого механізму вчинення балансуючих дій, відмінного від п.п.1, 2, 3 гл. 3 розділу XIV Кодексу ГТС, позивачем також не надано.

Таким чином,суд відхиляє доводи позивача про правомірність ним застосування положень постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 року, оскільки дії позивача свідчать про неправильне тлумачення її положень, що призвело до неправильного складення Оператором ГТС не лише односторонніх актів врегулювання небалансів, а також розрахунків нарахувань похідних вимог - пені, 3% річних та інфляційних втрат.

Також судом зазначається, що добове балансування повинне відбуватися в режимі газової доби з використанням для цього інформаційної платформи. Відповідно до положень Кодексу ГТС, Оператор ГТС зобов`язаний через інформаційну платформу щодобово надавати замовнику послуг транспортування інформацію про подачі і споживання ним газу, інформацію про попередні/остаточні щодобові алокації відборів газу, відомості про статус небалансу та інформацію про метод розрахунку маржинальної ціни.

Суд не приймає доводи позивача, що відповідач сам подавав до інформаційної платформи інформацію про власні відбори природного газу, оскільки, подаючи прогнози споживання природного газу, АТ «Львівгаз» діяв як оператор ГРМ, а не замовник послуг транспортування.

Суд зауважує, що Об`єднана палата Верховного суду у постанові від 18.02.2022 у справі № 918/450/20 зазначила, що Оператор ГТС зобов`язаний закуповувати природний газ для забезпечення власної господарської діяльності на загальних підставах та ринкових умовах та доводити, який обсяг газу, використаний ним саме для оплатного балансування відповідного замовника послуг транспортування.

Суд перевірив докази матеріалів справи подані позивачем, та зауважує, що з них неможливо встановити, який фактичний обсяг газу було використано оператором ГТС для врегулювання щодобових небалансів саме АТ «Львівгаз», та використаний для балансування інших замовників послуг транспортування, а який було використано ним для забезпечення власної господарської діяльності.

Доводи АТ «Львівгаз», з яких вбачається, що придбаний природний газ на підставі договорів купівлі-продажу частково був використаний позивачем на власні експлуатаційні потреби, а частково залишився в підземних сховищах газу, позивач при розгляді справи не спростував.

Вказане свідчить про неналежність доданих позивачем договорів купівлі-продажу природного газу при формуванні маржинальної ціни купівлі/продажу природного газу за місяць в цілому, а не щодобово, та не пов`язаність понесених витрат позивача за такими договорами із вчиненням врегулювання щодобових небалансів відповідача (та інших замовників послуг транспортування).

Таким чином, надані позивачем докази не підтверджують використання природного газу на вчинення балансуючих дій та, у свою чергу, понесення позивачем реальних, обґрунтованих витрат, пов`язаних із врегулюванням добових небалансів саме АТ «Львівгаз», як це передбачено Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газотранспортної системи України.

Однак, при зверненні до суду з даним позовом, позивач за первісним позовом повинен був надати належні докази, які б свідчили про вчинення стосовно саме відповідача за первісним позовом балансуючих дій кожної газової доби шляхом купівлі-продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування, як це встановлено п. 3 глави 3 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи.

При цьому, суд зауважує, що безпечна експлуатація газотранспортної системи, зокрема, вимагає підтримання в системі необхідного тиску, що в свою чергу вимагає наявності в системі достатніх обсягів природного газу. Експлуатація системи пов`язана з витратами газу оператором газотранспортної системи на власні потреби (опалення будівель, підігрів газу тощо), та з втратами газу під час виконання ремонтних робіт, порушенням герметичності системи, аваріями та іншими втратами, які оператор газотранспортної системи повинен забезпечити здійснення функцій, передбачених ч. 1 ст. 20 цього Закону, за рахунок своїх фінансових, матеріально-технічних, людських та інших ресурсів (ч. 6 ст. 23 Закон України «Про ринок природного газу»).

За змістом Кодексу газотранспортної системи, саме оператор ГТС наділений повноваженнями не допускати виникнення розбалансування газотранспортної системи і має обов`язок вживати передбачених заходів, таких як: надання послуг транспортування газу виключно в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій (п. 1 глави 3 Розділу І Кодексу ГТС); надання послуг транспортування газу виключно з моменту отримання від замовника газу в точці входу (п. 7 глави 3 Розділу І); обов`язок оператора газотранспортної системи ще на стадії приєднання суміжного газопроводу до його мереж здійснити заходи з унеможливлення несанкціонованого відбору газу до початку транспортування газу (п. 17 глави 2 Розділу IV).

Як встановлено судом, в матеріалах справи відсутні та не додані позивачем за первісним позовом інформації за первинними бухгалтерськими даними стосовно фактичної наявності у позивача за первісним позовом ресурсу природного газу, призначеного саме для врегулювання дисбалансів у лютому-березні 2021 року, періоді фактичного вчинення ним балансуючих дій для відповідача за первісним позовом та не надано алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування, позивачем не дотримано механізму визначення маржинальної ціни купівлі/продажу природного газу; а рахунки № 02-2021- від 28.02.2021 (за період з 01.02.2021 по 16.02.2021), № 02-2021-/2 від 28.02.2021 (за період з 17.02.2021 по 28.02.2021), № 03-2021- від 31.03.2021, довідки №№ 1, 3, реєстри файлів, завантажених до інформаційної платформи, не містять вихідних даних та формули розрахунку розміру плати за небаланс. Документи, на підставі яких позивач за первісним позовом обґрунтовує позовні вимоги є односторонніми та підписані самим позивачем за первісним позовом за відсутності первинних документів на підтвердження даних та сум до стягнення, які зазначені в позовній заяві.

Щодо позовних вимог позивача за первісним позовом в частині нездійснення АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» оплати за перевищення замовленої потужності за період січень-березень 2021 суд зазначає таке.

Відповідно до п.п. 1, 2 глави 2 розділу IX Кодексу газотранспортної системи доступ до потужності надається лише замовникам послуг транспортування, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування. У договорі транспортування природного газу чи його окремому додатку зазначаються: точки входу та/або виходу; обсяг розподіленої (договірної) потужності; період (річний, квартальний, місячний); тип потужності (гарантована чи переривчаста, потужність з обмеженнями); строк, на який потужність була розподілена.

Судом встановлено, що додатки 1 (розподіл потужності) та 2 (розподіл потужності з обмеженнями) до договору транспортування природного газу № від 04.02.2020 ані в момент підписання договору, ані в подальшому, сторонами не укладені. З огляду на це, сторонами не було визначено та погоджено розподіл потужності по кожній точці входу/виходу у пунктах приймання-передачі природного газу.

Відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання послуг транспортування унеможливлює виконання положень договору, у тому числі, в частині порядку визначення вартості перевищення замовленої (договірної) потужності.

Як вбачається зі змісту положень Кодексу ГТС та спірного договору, наданню послуги розподілу замовленої потужності, у тому числі на добу на перед, передують передумови, які обов`язково мають вчинити сторони: укласти договір (з підписанням обов`язкових додатків № 1, № 2); замовник має подати, а оператор має підтвердити номінацію (реномінацію) для отримання транспортування природного газу; Замовник має надати Оператору фінансове забезпечення.

Обсяг перевищення замовленої (договірної) потужності є складовою послуги транспортування (див. пункт 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС). Позивачем не долучено до матеріалів справи доказів надання Відповідачу послуг транспортування природного газу на умовах Договору. Ненадання позивачем Відповідачу послуг транспортування природного газу виключає потребу Відповідача в одержанні доступу до потужності газотранспортної системи.

Крім того, суд зауважує, що докази узгодження сторонами розміру договірної потужності як на момент укладання Договору (сторони не уклали Додатки № 1, № 2 до Договору), так і на момент надання послуги, яку нібито вчинив Позивач, в матеріалах справи відсутні. Також відсутні докази подання відповідачем та підтвердження позивачу номінацій та фінансового забезпечення. У зв`язку із цим суд приходить до висновку про відсутність передумов для надання позивачем відповідачу послуг перевищення замовленої потужності, у тому числі на добу на перед за нульовою номінацією.

Підписання сторонами актів перевищення замовленої потужності № 01-2021-/1000121 від 31.01.2021, № 02-2021-/1000221 від 28.02.2021, № 03-2021-/1000321 від 31.03.2021 не відміняє виконання вищезазначених передумов, та не є визнанням заборгованості відповідачем, а свідчить про дотримання сторонами п. 8.3. Договору.

Зокрема, інформація в актах перевищення замовленої потужності була внесена Позивачем на основі односторонньо складених ним документів: односторонні звіти про використання замовленої потужності від 31.01.2021, від 28.02.2021, від 31.03.2021 та рахунки до них, які не містять джерел внесення в них інформації.

Судом встановлено, що в матеріалах справи відсутній розрахунок перевищення розміру договірних потужностей за січень-березень 2021 року, складання якого передбачено пунктом 8.4. Договору, а зі змісту первісного позову не вбачається, які ж складові та в якому розмірі застосовані в рахунку, виставленому до оплати.

Тому, доводи позивача, що звіти про використання замовленої потужності, акти наданих послуг та рахунки і є розрахунками перевищеної договірної потужності Відповідача у відповідні газові місяці, повністю спростовуються змістом п. 8.4. Договору, та не можуть бути належними доказами на підтвердження обсягу та вартості перевищення замовленої (договірної) потужності.

В матеріалах справи відсутні докази замовлення АТ «Львівгаз» послуг транспортування за Договором, зокрема відсутні докази, які обсяги газу були замовлені відповідачем, на підставі яких документів (номінації/реномінації) такі обсяги газу були замовлені, які фактично обсяги газу відібрані ним, чим це має бути підтверджено (алокації оператора ГТС, докази фактичного руху природного газу газотранспортною системою). Тобто жодних доказів замовлення послуг транспортування природного газу відповідачем та фактичного виконання умов Договору позивачем при зверненні до суду з позовом не надано.

Отже, без замовлення послуг транспортування природного газу не могло виникнути балансування та послуг перевищення замовленої (договірної) потужності на ці обсяги негативних щодобових небалансів, а тому позивачем не доведено належними та допустимими доказами факту перевищення замовником договірної потужності за договором.

Судом також враховано, що в матеріалах справи відсутні докази замовлення відповідачем послуг транспортування природного газу у січні-березні 2021 року; сторонами неукладено додатків № 1, № 2 до договору (відсутня погоджена потужність у Договорі), у зв`язку з чим не вбачається за можливе встановити обсяги перевищення потужності понад погоджену в договорі потужність; відсутність доказів вчинення балансуючих дій для врегулювання негативних небалансів, що виключає можливість надання послуги перевищення замовленої (договірної) потужності на ці обсяги небалансів; аргументовані доводи відповідача щодо відсутності доказів фактичного виконання сторонами умов договору та реальності здійснення господарської операції.

Таким чином, суд відмовляє у задоволенні первісних позовних вимог.

Зустрічний позов.

Згідно ст. 509 ЦК України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона зобов`язана вчинити на користь другої сторони певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Однією з підстав виникнення зобов`язань, згідно ст.11 ЦК України, зокрема є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 11 ЦК України, однією з підстав виникнення зобов`язань, є, зокрема, договори та інші правочини.

Як передбачено ст. 174 Господарського кодексу України, однією з підстав виникнення господарського зобов`язання є господарський договір та інші угоди, передбачені законом, а також угоди не передбачені законом, але які йому не суперечать.

Відповідно до ч. 1 ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ч. 1 ст. 627 ЦК України).

Як встановлено судом, між сторонами виникли взаємні господарські зобов`язання на підставі укладеного Договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № .

Згідно ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

За приписами ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Також, у даному рішенні в частині, що стосується первісних позовних вимог, суд встановив обставини щодо порушення ТОВ «Оператор ГТС України» пунктів 9.1, 9.2, 9.3 Договору, з огляду на що зустрічні позовні вимоги підлягають лише частковому задоволенню.

Частина перша статті 4 ГПК України визначає, що право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Тобто підставами для захисту цивільного права є його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно зі ст. 16 ЦК України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Статтею 13 ГПК України передбачено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Як встановлено ч. 1 ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Частиною 2 статті 86 ГПК України передбачено, що жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

СУДОВІ ВИТРАТИ.

Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 238 ГПК України, у резолютивній частині рішення зазначається про розподіл судових витрат.

Приписами п. 2 ч. 2 ст. 129 ГПК України встановлено, що у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Судовий збір, сплачений ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» за подання первісного позову, зважаючи на відмову у задоволенні позовних вимог, залишається за вказаним товариством.

З огляду на часткове задоволення зустрічного позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», до стягнення з ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» підлягає судовий збір у розмірі 2270,00 грн.

Керуючись ст.ст. 4, 13, 73, 74, 76, 77, 78, 79, 86, 129, 233, 236, 237, 238, 241, 326 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні первісного позову відмовити.

2. Зустрічний позов задовольнити частково.

3. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (03065, м. Київ, пр. Любомира Гузара, буд. 44, ідентифікаційний код 42795490) привести свої дії у відповідність до пунктів 9.1., 9.2., 9.3. Договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № та положень розділу ХІІІ Кодексу газотранспортної системи, розділу XIV Кодексу газотранспортної системи шляхом здійснення розрахунку маржинальної ціни, що покладена в основу визначення розміру добового негативного небалансу за лютий-березень 2021, у відповідний спосіб, передбачений пунктом 7, пунктами 8-11 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи.

4. У задоволенні решти зустрічних позовних вимог відмовити.

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (03065, м. Київ, пр. Любомира Гузара, буд. 44, ідентифікаційний код 42795490) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (79039, м. Львів, вул. Золота, буд. 42. Ідентифікаційний код 03349039) 2270,00 грн судового збору.

Рішення суду набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 241 ГПК України, та може бути оскаржене до Західного апеляційного господарського суду протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.

У судовому засіданні 15.08.2022 оголошено вступну та резолютивну частини рішення. Повний текст рішення складено 25.08.2022.

Суддя Гоменюк З.П.