ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про визнання вимог кредитора

"20" липня 2022 р.м. Одеса Справа № 916/3691/21
Господарський суд Одеської області у складі судді Антощук Світлани Іванівни,

при секретарі судового засідання Ловзі І.С.

розглянувши заяву (вх. ГСОО №3-43/22 від 24.01.2022р.) Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" (65048, Одеська обл., м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 36, офіс 308, ) з грошовими вимогами у сумі 7 688 670, 63 грн. до боржника у справі

За заявою боржника: фізичної особи ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 )

про неплатоспроможність,

Учасники справи у судове засідання не з`явилися;

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області із заявою вх. ГСОО №3806/21 від 02.12.2021р. про відкриття провадження у справі про неплатоспроможність посилаючись на положення Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.01.2022р. відкрито провадження у справі про неплатоспроможність фізичної особи ОСОБА_1 , введено процедуру реструктуризації боргів боржника, керуючим реструктуризацією боргів боржника призначено арбітражного керуючого Клименка Михайла Анатолійовича.

04.01.2022р. господарським судом в автоматизованій системі "Діловодство спеціалізованого суду" в електронній формі було сформовано оголошення про відкриття провадження у справі №916/3691/21 про неплатоспроможність фізичної особи ОСОБА_1 .

04.01.2022р. на офіційному сайті Вищого господарського суду України опубліковано повідомлення про неплатоспроможність фізичної особи ОСОБА_1 (публікація № 68145 від 04.02.2022р.).

24.01.2022р. до Господарського суду Одеської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" з грошовими вимогами до ОСОБА_1 у сумі 271 158, 57 доларів США.

Дослідивши матеріали заяви кредитора, господарським судом було встановлено, що розмір заявлених до визнання грошових вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС"до Боржника було зазначено у іноземній валюті без визначення їх у національній валюті за курсом, встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника, у зв`язку із чим, ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.02.2022р. Товариству з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" встановлено строк для усунення недоліків заяви з грошовими вимогами до 21.02.2022р.

На виконання вказаної вище ухвали суду, 10.02.2022р. до господарського суду Заявником надано уточнення до заяви з грошовими вимогами відповідно до яких, розмір грошових вимог Заявника у національній валюті України, станом на дату звернення до господарського суду із заявою з грошовими вимогами, складає 7 688 670, 63 грн.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 10.02.2022 року прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" з грошовими вимогами до боржника у сумі 7 688 670, 63 грн.

Розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" з грошовими вимогами до ОСОБА_1 у сумі 7 688 670, 63 грн.

Частиною 1 ст. 3 Господарського процесуального кодексу України закріплено, що судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Частиною 6 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що Господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

21.10.2019р. набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

Відповідно до ч. 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу визнано такими, що втратили чинність: Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Відомості Верховної Ради України, 1992 р., N 31, ст. 440 із наступними змінами); Постанову Верховної Ради України "Про введення в дію Закону України "Про банкрутство" (Відомості Верховної Ради України, 1992 р., N 31, ст. 441).

Згідно ч. 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства установлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Стаття 1 Кодексу України з процедур банкрутства встановлює, що грошовим зобов`язанням є зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов`язань належать також зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загально-обов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов`язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов`язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов`язань боржника, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров`ю громадян, зобов`язання з виплати авторської винагороди, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство розмір грошових зобов`язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.

Частиною 1 ст. 122 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що подання кредиторами грошових вимог до боржника та їх розгляд керуючим реструктуризацією здійснюється в порядку, визначеному цим Кодексом для Юридичних осіб.

Відповідно до ч. 6 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, подані в межах строку, визначеного частиною першою цієї статті, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За результатами розгляду зазначених заяв господарський суд постановляє ухвалу про визнання чи відхилення (повністю або частково) вимог таких кредиторів.

Згідно ч. 2 ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, що надійшли протягом строку, передбаченого частиною першою статті 45 цього Кодексу, у тому числі щодо яких були заперечення боржника або розпорядника майна.

24.12.2007р. між Відкритим акціонерним товариством Комерційний банк «НАДРА» та ОСОБА_1 укладено договір поруки №05/12/2007/840-П/1259. Відповідно до умов Договору ОСОБА_1 поручився перед Відкритим акціонерним товариством Комерційний банк «НАДРА» за належне виконання ОСОБА_2 взятих на себе зобов`язань, що витікають з Кредитного договору №05/12/2007/840-К/1259 від 24.12.2007р., укладеного між Відкритим акціонерним товариством Комерційний банк «НАДРА» та ОСОБА_2 .

У зв`язку із невиконанням Боржниками взятих на себе зобов`язань за кредитним Договором, Публічне акціонерне товариство Комерційний банк «НАДРА» звернулося до суду із позовною заявою про стягнення заборгованості.

Рішенням Малиновського районного суду м. Одеси від 06.04.2018р. у справі №521/15423/14-ц у задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства Комерційний банк «НАДРА» відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного суду від 11.07.2019р. у справі №521/15423/14-ц рішення Малиновського районного суду м. Одеси від 06.04.2018р. скасовано; стягнуто солідарно з ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , згідно договору поруки №05/12/2007/840-П/1259 від 24.12.2007р., стягнуто солідарно з ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , згідно договору поруки №05/12/2007/840-П/1259 від 24.12.2007р. на користь Публічного акціонерного товариства Комерційний банк «НАДРА» заборгованість за кредитним договором №05/12/2007/840-К/1259 від 24.12.2007р. станом на 12.08.2014р. по кредиту та процентам у загальному розмірі 252 134, 50 доларів США, яка складається з: 145 822, 40 доларів США - заборгованість по кредиту; 106 312, 10 доларів США - заборгованість по процентам.

20.04.2020р. між Публічним акціонерним товариством Комерційний банк «НАДРА» та Товариством з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" укладено договір №GL3N216954_ПВ_188 про відступлення права вимоги, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Антиповою І.В. та зареєстрований у реєстрі за №125).

Згідно п. 182 Додатку №1 до Договору №GL3N216954_ПВ_188 про відступлення прав вимоги від 24.04.2020 року до Нового кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" перейшло право вимоги, серед іншого, до ОСОБА_2 , РНОКПП: НОМЕР_2 за кредитним договором №05/12/2007/840-К/1259 від 24.12.2007 року та іпотечним договором №б/н від 24.12.2007 р., зареєстрованого в реєстрі за №922 приватним нотаріусом Комінтернівського районного нотаріального округу Одеської області Орзіх Ю.Г. зареєстрованого в реєстрі за №922, до ОСОБА_3 , РНОКПП: НОМЕР_3 за договором поруки №05/12/2007/840-П/1259 від 24.12.2007 року, а також до ОСОБА_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 за договором поруки №05/12/2007/840-П/1259 від 24.12.2007 року.

Таким чином, Публічне акціонерне товариство Комерційний банк «НАДРА» відступило право вимоги, а отже вибуло із правовідносин, що витікали з кредитного договору №05/12/2007/840-К/1259 від 24.12.2007 року, іпотечного договору №б/н від 24.12.2007 р., посвідченого приватним нотаріусом Комінтернівського районного нотаріального округу Одеської області Орзіх Ю.Г., реєстрованого в реєстрі за №922 та договорами поруки №05/12/2007/840-П/1259 від 24.12.2007р., що були предметом судового розгляду.

Товариство з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" у травні 2020 року звернулося до Малиновського районного суду м. Одеси із заявою про заміну сторони її правонаступником у виконавчому провадженні у цивільній справі №521/15423/14-ц за позовною заявою Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра» до ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором.

25 травня 2020 року заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" про заміну сторони її правонаступником у виконавчому провадженні по цивільній справі №521/15423/14-ц за позовною заявою Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра» до ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за кредитним договором - задоволено.

Таким чином, грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" до ОСОБА_1 у сумі 252 134, 50 доларів США підтверджені постановою Одеського апеляційного суду від 11.07.2019р. у справі №521/15423/14-ц та згідно положень ч. 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України доказуванню не підлягають.

Товариство з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" у заяві з грошовими вимогами до Боржника зазначає, що постанова Одеського апеляційного суду від 11.07.2019р. у справі №521/15423/14-ц станом на дату подання заяви з грошовими вимогами є невиконаною.

Керуючись ст. 625 Цивільного кодексу України та враховуючи те, що невиконання грошового зобов`язання ОСОБА_1 є триваючим правопорушенням, Товариством з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" донараховано 3% річних на суму боргу за період з 11.07.2019р. по 15.01.2022р. у розмірі 19 148, 41 дол. США.

Перевіривши наданий Заявником розрахунок 3% річних, господарським судом встановлено помилковість періоду нарахування вказаної фінансової санкції з огляду на наступне.

Пунктом 3 ухвали Господарського суду Одеської області від 04.01.2022р. у справі введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Згідно п. 3 ч. 2 ст. 121 Кодексу України з процедур банкрутства протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов`язань із задоволення вимог, на які поширюється мораторій.

Частиною 2 ст. 273 Цивільного процесуального кодексу України встановлено, що у разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до ч. 1 ст. 123 Цивільного процесуального кодексу України перебіг процесуального строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

Враховуючи наведе, Кредитор мав право нараховувати фінансову санкцію у вигляді 3% річних за неналежне виконання зобов`язання, у даному рішення (постанови) суду від 11.07.2019р. за період з 12.07.2019р. по 04.01.2022р.

Господарським судом здійснено самостійний розрахунок 3% річних на суму боргу - 252 134, 50 доларів США за період з 12.07.2019р. по 04.01.2022р.

Розрахунок 3% річних здійснено за наступною формулою:

Сума санкції = С x 3 x Д : 365 : 100, де

С - сума заборгованості,

Д - кількість днів прострочення.

Період прострочення грошового зобов`язання:Кількість днів у періодіСума
з 12/07/2019 до 31/12/2019 252 134. 50 x 3 % x 173 : 365 : 1001733 585,15 доларів США
з 01/01/2020 до 31/12/2020 252 134. 50 x 3 % x 366 : 366 : 1003667 564,03 доларів США
з 01/01/2021 до 04/01/2022 252 134. 50 x 3 % x 369 : 365 : 1003697 646,93 доларів США

Всього: 18 796, 11 доларів США

Дослідивши надані Заявником докази та перевіривши його розрахунок донарахованих 3% річних на суму боргу господарським судом встановлено, що загальний розмір заборгованості ОСОБА_1 перед Товариство з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" складає 270 930, 61 доларів США.

У той же час, господарський суд приймає до уваги правову позицію Верховного Суду у складі палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду, викладену у постанові від 16.10.2018 у справі №902/1151/15, в пункті 33 якої зазначено: "Стосовно винесеного на розгляд палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду питання визначення розміру грошових вимог кредитора в справі про банкрутство у результаті встановленої рішенням суду заборгованості в іноземній валюті за кредитним договором, Верховний Суд у складі палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду доходить до такого висновку. Системний аналіз положень статей 1, 2, 23 Закону про банкрутство дає підстави для висновку, що якщо зобов`язання боржника визначені в іноземній валюті, то склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті за курсом такої валюти, встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника."

Норма статті 23 Закону про банкрутство текстуально відтворена у Кодексі України з процедур банкрутства, а саме: частина друга статті 45 Кодексу України з процедур банкрутства встановлює, якщо зобов`язання боржника визначені в іноземній валюті, то склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті за курсом такої валюти, встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника.

Враховуючи наведені обставини, господарським судом в ухвалі від 07.02.2022р. було зазначено Кредитору про необхідність вираження грошових вимог до Боржника у національній валюті України.

З уточнень до заяви Кредитора вбачається, що станом на дату звернення до господарського суду із заявою про визнання грошових вимог до Боржника офіційний курс долара США до гривні, встановлений Національним банком України складав 28, 3236 грн. = 1 долар США. Розмір вимог кредитора до Боржника у національній валюті складає 7 688 670, 63 грн. та складається з 7 141 356,72 грн. основного боргу; 542 351,90 грн. 3% річних та 4 962, 00 грн. судового збору за подання заяви кредитора.

Враховуючи те, що господарським судом було встановлено невірний період нарахування Кредитором фінансової санкції - 3% річних, господарським судом самостійно здійснено перерахунок вказаних вимог, з урахуванням періоду нарахування визначеного судом, у національну валюту. Згідно отриманих розрахунків судом встановлено, що розмір вимог Кредитора у вигляді 3% річних на суму боргу у національній валюті, який підлягає визнанню складає 532 373, 51 грн.

14.07.2022р. до господарського суду надійшов відзив Боржника на заяву та уточнену заяву Товариство з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" з грошовими вимогами, відповідно до яких ОСОБА_1 визнає заявлені кредиторські вимоги у повному обсязі.

Відповідно до відзиву на заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" з грошовими вимогами до Боржника, керуючий реструктуризацією боргів Боржника арбітражний керуючий Клименко М.А. заперечень щодо її визнання не має.

Про існування заборгованості перед Товариством з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" Боржником було також зазначено у заяві про відкриття провадження у справі про неплатоспроможність.

Доказів, погашення заборгованості ОСОБА_1 перед Товариством з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" до господарського суду не надано.

Враховуючи наведене, господарський суд визнає заборгованість ОСОБА_1 перед Товариством з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" у сумі 7 673 730, 23 грн. (7 141 356, 72 грн. (основний борг) + 532 373, 51 грн. (3% річних) що підлягають задоволенню у другу чергу задоволення вимог кредиторів.

Крім того, ч 2 ст. 133 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що витрати, пов`язані з провадженням у справі про неплатоспроможність (витрати на оплату судового збору, сплату винагороди і відшкодування витрат арбітражного керуючого, пов`язаних з виконанням ним своїх повноважень, оплату послуг спеціалістів для проведення оцінки майнових об`єктів, що підлягають продажу, а також витрати на проведення аукціону), відшкодовуються у повному обсязі до задоволення вимог кредиторів.

Таким чином, сплачений судовий збір у розмірі 4 962 грн., сплачений кредитором за подання до суду заяви з грошовими вимогами підлягає відшкодуванню у повному обсязі до задоволення вимог кредиторів.

Керуючись ст.ст. 45, 133 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 120, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Визнати конкурсні грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" (65048, Одеська обл., м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 36, офіс 308, ) до фізичної особи ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) у сумі 7 673 730, 23 грн., що підлягають задоволенню у другу чергу задоволення вимог кредиторів.

2. Визнати витрати Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСАЛТ СОЛЮШЕНС" (65048, Одеська обл., м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 36, офіс 308, ) понесені у зв`язку із оплатою судового збору у справі про неплатоспроможність у сумі 4 962, 00 грн. Вказані витрати підлягають відшкодуванню у повному обсязі до задоволення вимог кредиторів.

3. У визнанні інших конкурсних грошових вимог відмовити.

Ухвала набрала законної сили 20.07.2022р. та може бути оскаржена у порядку, встановленому ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства, та ст.ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 25.07.2022р.

Копію ухвали надіслати: Арбітражному керуючому Клименку М.А. ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ); Товариству з обмеженою відповідальністю "Консалт Солюшенс" (konsalt.solushens@gmail.сom); ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ).

Суддя С.І. Антощук