номер провадження справи 35/202/21-24/32/22
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

11.07.2022 Справа № 908/3554/21

м. Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Азізбекян Тетяни Анатоліївни, за участю секретаря судового засідання Вака В.С., розглянувши клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» про призначення експертизи у справі № 908/3554/21

за позовом: 1. ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 )

2. ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , ІПН НОМЕР_2 )

3. ОСОБА_3 ( АДРЕСА_3 , ІПН НОМЕР_3 )

4. ОСОБА_4 ( АДРЕСА_4 , ІПН НОМЕР_4 )

5. Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕЛМА Україна» (вул. Незалежної України, б. 40, прим. 91, м. Запоріжжя, 69037, ідентифікаційний код юридичної особи (34564181)

до відповідача-1 Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» (вул. Добролюбова, б.20, м. Запоріжжя, 69006, ідентифікаційний код юридичної особи 00130872)

до відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» (вул. Льва Толстого, б. 57, м. Київ, 01032, ідентифікаційний код юридичної особи 36380332)

про визнання недійсними правочинів, стягнення коштів

за участю представників:

позивач-1: Трофименко О.І., особисто (приймає участь з використанням системи відеоконференцзв`язку «EASYCON»),

від позивачів-1, 2, 3, 4, 5: Погрібна О.С., адвокат, ордер серії АР № 1069755, 1069756, 1069758, 1069757, 1069751 від 12.11.2021 (приймає участь з використанням системи відеоконференцзв`язку «EASYCON»),

від відповідача-1: Круть Є.Ю., адвокат, довіреність № 96/ДнЭ/2021 від 18.01.2021 (приймає участь з використанням системи відеоконференцзв`язку «EASYCON»),

від відповідача-2: Перцев Д.П., адвокат, довіреність б/н від 24.03.2021 (приймає участь з використанням системи відеоконференцзв`язку «EASYCON).

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Запорізької області звернулися позивачі ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , Товариство з обмеженою відповідальністю «ВЕЛМА Україна» з позовом до відповідачів Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» та Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД», в якому просять:

- визнати недійсними правочини щодо застосування до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , Товариства з обмеженою відповідальністю «ВЕЛМА-Україна» процедури обов`язкового продажу (примусового викупу) належних їм на праві власності акцій Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», у відповідності до Публічної безвідкличної вимоги про придбання акцій в усіх власників акцій ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» від 07.12.2017.

- стягнути солідарно з Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», , Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД», на користь ОСОБА_1 суму компенсації за вилучені акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» в розмірі 1244714 грн. 91 коп. Стягнути з Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» на користь ОСОБА_1 суму збитків за неотримані дивіденди, нараховані за результатами діяльності ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» за 2018-2020 роки.

- стягнути солідарно з Акціонерного товариства 2ДТЕК ДНТПРОЕНЕРГО», Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» на користь ОСОБА_2 суму компенсації за вилучені акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» в розмірі 74 932 грн. 72 коп., стягнути з Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» на користь ОСОБА_2 суму збитків за неотримані дивіденди, нараховані за результатами діяльності ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» за 2018-2020 роки.

- стягнути солідарно з Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» на користь ОСОБА_3 суму компенсації за вилучені акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» в розмірі 83 258 грн. 70 коп., стягнути з Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» на користь ОСОБА_3 суму збитків за неотримані дивіденди, нараховані за результатами діяльності ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» за 2018-2020 роки.

- стягнути солідарно з Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» на користь ОСОБА_4 суму компенсації за вилучені акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» в розмірі 45 792 грн. 33 коп., стягнути з Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» на користь ОСОБА_4 суму збитків за неотримані дивіденди, нараховані за результатами діяльності ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» за 2018-2020 роки.

07.12.2021 автоматизованою системою документообігу Господарського суду Запорізької області здійснено автоматичний розподіл судової справи між суддями, справі присвоєно єдиний унікальний номер 908/3554/21, справу передано на розгляд судді Топчій О.А.

Ухвалою суду від 13.12.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №908/3554/21, присвоєно справі номер провадження № 35/202/21. Постановлено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 12.01.2022.

12.01.2022 судом проведено підготовче судове засідання у справі № 908/3554/21. Ухвалою від 12.01.2022 підготовче засідання відкладено на 01.02.2022.

Ухвалою суду від 01.02.2022 відкладено підготовче засідання у справі на 02.03.2022 об 11 год. 45 хв.

24.02.2022 в Україні введено воєнний стан.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.03.2022 справу № 908/3554/21 передано на розгляд судді Азізбекян Т.А.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 15.03.2022 справа № 908/3554/21 прийнята суддею Азізбекян Т.А. до свого провадження, присвоєно справі номер провадження 35/202/21-24/32/22, визначено справу розглядати за правилами загального позовного провадження. У зв`язку з наявністю обставин, що загрожують життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду в умовах збройної агресії проти України, дата та час підготовчого судового засідання не визначена.

Ухвалою суд від 16.06.2022 призначено підготовче судове засідання на 11.07.2022 о 12 год. 00 хв.

Відповідно до ст. 222 Господарського процесуального кодексу України, далі ГПК України, здійснювалося повне фіксування судового засідання 11.07.2022 за допомогою звукозаписувального технічного засобу. Представники сторін приймають участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням системи відеоконференцзв`язку «EASYCON».

Оголошений склад суду.

Судом перевірені повноваження Трофименка О.І. та представників сторін.

Відводів складу суду не заявлено.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» оголосив клопотання про призначення експертизи (вх.. № 3277/08-08/22 від 07.02.2022), в порядку ст. ст. 99-103 ГПК України, в якому просить суд:

- призначити у справі №908/3554/21 судову оціночну економічну експертизу;

- на вирішення експерта поставити наступне питання: Якою була дійсна узгоджена ринкова (справедлива) вартість 1 (однієї) акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» (ідентифікаційний код юридичної особи - 00130872) станом на 07.09.2017 у складі пакету загальною кількістю 100% від статутного фонду (капіталу) ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» за трьома основними методичними підходами: дохідним, порівняльним і майновим? Вирішити також інші питання, які виникнуть в процесі проведення судової оціночної експертизи;

- проведення експертизи доручити: Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України або Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України;

- провадження у справі №908/3554/21 зупинити на час проведення судової експертизи.

11.07.2022 клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» про призначення експертизи вирішено у нарадчій кімнаті. Постановлено ухвалу, вступну та резолютивну частини якої оголошені в судовому засіданні після виходу з нарадчої кімнати.

В обґрунтування клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» зазначає, що зі змісту позовної заяви вбачається, що справа стосується процедури обов`язкового продажу простих акцій ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» акціонерами (в т.ч. позивачами) на вимогу Товариства, відповідно до ст.652 Закону України «Про акціонерні товариства» (процедура «Сквіз-аут»). Вказує, що оскільки, за висновками Великої Палати Верховного Суду, в справах по сквіз-ауту необхідно встановлювати «справедливу» вартість акцій, в такій категорії справ призначаються судові експертизи. Зазначає, що згідно з висновками Великої Палати Верховного Суду (викладених у постанові від 24.11.2020 в справі №908/137/18І у разі оскарження міноритарними акціонерами процедури примусового відчуження належних їм акцій (сквіз-аут) суд, крім іншого, має встановити: - чи є запропонована міноритарним акціонерам вартість викупу акцій справедливою, та відповідно, чи дотриманий критерій пропорційності втручання у права позивачів? Вказує, що з матеріалів цієї справи № 908/3554/21 вбачається, що для оцінки справедливості вартості викупу акцій у процедурі сквіз-ауту в ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» сторони посилаються на обставини та докази: ринкова вартість акцій ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», що визначена суб`єктом оціночної діяльності, відповідно до вимог абз.2 ч.3 ст. 8 разом з п.3 ч.5 ст. 652 Закону України «Про акціонерні товариства», станом на 07.09.2017 становить 250,01 грн. за одну акцію ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» (після врахування зауважень ФДМ України - 249,36 грн.); середній біржовий курс акцій ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» на ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» за період з 30 травня по 30 серпня 2017 року складав 773,70 грн. за одну акцію ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО»; ціна публічних відкритих торгів ФДМ України від 31.08.2017 з продажу блокуючого пакету - 25% акцій ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» і відповідно найвища ціна акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», за якою Товариство та його афілійовані особи придбавали акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» протягом 12 місяців, що передують даті набуття ними домінуючого контрольного пакета акцій включно з датою набуття, склала 488,14 грн. за одну акцію ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО». Звертає увагу на те що, як вбачається із Звіту суб`єкта оціночної діяльності за результатами незалежної оцінки вартості однієї простої іменної акції бездокументарної ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» станом на 07.09.2017, що був долучений до матеріалів справи (на відміну від справи №910/12591/18), оцінювач використовував дохідний та порівняльний методичні підходи і обґрунтував неможливість та недоцільність використання майнового підходу. Зазначає, що через 3 (три) роки після сквіз-ауту в ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», Верховний Суд у Постанові від 17.02.2021 у справі №905/1926/18 вказав на те, що при розрахунку справедливої (ринкової) вартості акцій при сквіз-ауті має бути застосований майновий підхід до оцінки (як єдиний або поряд з іншими). При застосовуванні майнового підходу справедлива (ринкова) ціна однієї простої акції Товариства має визначатися у складі пакету загальною кількістю 100% від статутного Фонду (капіталу) за формулою: «ринкова вартість чистих активів товариства поділена на загальну кількість простих акцій товариства».

Представник позивачів заперечує проти задоволення клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» про призначення експертизи посилаючись на висновки Верховного Суд в аналогічних справах, зокрема, на постанову Верховного Суду у складі суддів Палати для розгляду справ щодо корпоративних спорів, корпоративних прав та цінних паперів Касаційного господарського суду від 15.06.2022 у справі № 905/671/19. Вказує, що етап визначення ринкової вартості акцій ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» минув, а розрахунок позивачів здійснено з урахуванням балансової вартості однієї акції ПАТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО».

Представник Акціонерного товариства «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» підтримав клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» про призначення експертизи.

Розглянувши клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» про призначення експертизи, суд, станом на 11.07.2022, вважає його передчасним, враховуючи справу № 908/755/21, яка на даний час перебуває в експертній установі, та останні висновки Верховного Суд в аналогічних справах.

Враховуючи викладене суд не вбачає підстав для призначення судової оціночної економічної експертизи у справі № 908/3554/21 та залишає без задоволення клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД».

Проте, суд зазначає, що сторони у справі не позбавлені права повторно звернутись до суду із клопотання про призначення експертизи.

Керуючись статтями 99, 100, 233, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК ПАУЕР ТРЕЙД» про призначення експертизи залишити без задоволення.

Відповідно до ст. 235 Господарського процесуального кодексу України ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення 11.07.2022.

Повний текст ухвали складено 21.07.2022.

Суддя Т.А. Азізбекян