ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________
_______________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" липня 2022 р. м. Житомир Справа № 906/100/22

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Кравець С.Г.

секретарів судового засідання: Зоренка О.М., Антонової О.В.,

за участю представників сторін:

від позивача: Іванчук В.М. - довіреність №1 від 04.01.2022;

від відповідача: Кудак А.М. - адвокат, ордер від 11.05.2022,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Приватного підприємства "Виробниче житлове ремонтно-експлуатаційне підприємство №4"

до Комунального підприємства "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради

про стягнення 76392,42 грн.

В судовому засіданні 22.06.2022 оголошувалась перерва до 15.07.2022.

Приватне підприємство "Виробниче житлове ремонтно-експлуатаційне підприємство №4" звернулося до Господарського суду Житомирської області з позовом до Комунального підприємства "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради про стягнення 76392,42грн збитків у вигляді неодержаного прибутку (втраченої вигоди).

Ухвалою від 09.02.2022 суд відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначив підготовче засідання на 01.03.2022 об 11:00.

Через військову агресію Російської Федерації проти України в Україні введено воєнний стан із 05 год. 30 хв. 24.02.2022 строком на 30 діб (Указ Президента України від 24.02.2022 №64/2022).

Законом України від 24.02.2022 №2102-IX затверджено Указ Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні".

У зв`язку з неприпиняючими повітряними ударами ворога у місті Житомир та в Житомирській області та з метою недопущення випадків загрози життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів, працівників суду та суддів судове засідання у справі №906/100/22, призначене на 01.03.2022, знято з розгляду.

Ухвалою від 22.03.2022 продовжено строк підготовчого провадження у справі, підготовче засідання призначено на 11.05.2022.

У судовому засіданні 11.05.2022 оголошувалась перерва до 30.05.2022 на підставі ст.183 ГПК України з метою надання можливості позивачу ознайомитись з відзивом на позовну заяву та подати відповідь на відзив.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 30.05.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу №906/100/22 до судового розгляду по суті на 22.06.2022.

У судовому засіданні 22.06.2022 було оголошено перерву до 15.07.2022.

29.06.2022 на адресу суду від КП "Автотранспортне підприємство 0628" надійшли письмові пояснення №86 від 27.06.2022 з додатками.

06.07.2022 на адресу суду від ПП "ВЖРЕП №4" надійшли письмові пояснення №07/юр від 04.07.2022 з додатками.

Дослідивши подані документи, заслухавши думку учасників справи щодо заявлених представниками сторін клопотань про поновлення строків для прийняття доданих до письмових пояснень сторін від 27.06.2022 та від 04.07.2022 документів, суд дійшов висновку про їх задоволення з огляду на таке.

Частиною 3 статті 3 ГПК України визначено, що судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи.

Статтею 118 ГПК України передбачено, що право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Згідно статті 119 ГПК України, суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення.

Судом враховується пояснення представників сторін якими вони обґрунтовували причини пропуску строку на подачу документів та доказів, а саме те, що така необхідність виникла після судового засідання 22.06.2022, оскільки сторонами були озвучені заперечення та доводи, які потребували додаткового надання пояснень для підтвердження своїх позицій.

Зважаючи на вищевикладене у сукупності, суд вважає наведені сторонами обставини пропуску строку на подання документів та доказів поважними та приймає до розгляду подані письмові пояснення №86 від 27.06.2022 та письмові пояснення №07/юр від 04.07.2022 з доданими документами на стадії розгляду справи по суті.

Представник позивача при розгляді справи по суті позовні вимоги підтримав у повному обсязі з підстав викладених у позовній заяві №12 від 03.02.2022, відповіді на відзив відповідача від 23.05.2022 та письмових поясненнях від 22.02.2021 та від 02.03.2021 та №07/юр від 04.07.2022, просив їх задовольнити (а.с.1-9,140-144, 171-172).

Представник відповідача при розгляді справи по суті проти позову заперечив, просив у позові відмовити з підстав, наведених у відзиві на позовну заяву №34 від 22.02.2022 та письмових поясненнях №86 від 27.06.2022 (а.с.109-114, 162-167).

Дослідивши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Житомирської міської ради №695 від 18.06.2014 "Про визначення виконавців послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилися в результаті роздільного збирання побутових відходів на території м. Житомира, на конкурсних засадах", визначено виконавцями послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилася в результаті роздільного збирання побутових відходів на території м.Житомира за результатами проведеного конкурсу на право визначення виконавців послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилася в результаті роздільного збирання побутових відходів на певній території м.Житомира, межі якої були визначені умовами конкурсу, таких суб`єктів господарювання, а саме:

1.3 Приватне підприємство "Виробниче підприємство ремонтно-експлуатаційного підприємства №4" по лоту №3 строком на 5 років (а.с.14).

Рішенням Виконавчого комітету Житомирської міської ради №416 від 01.07.2015 "Про тимчасове визначення виконавців послуг з вивезення побутових відходів у межах певної території м.Житомира", дозволено надавати послуги з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира, межі якої були передбачені умовами конкурсу, тимчасово, до визначення нових виконавців вказаних послуг на конкурсних засадах, наступним суб`єктам господарювання, а саме: 1.3 Приватному підприємству "Виробниче житлове ремонтно-експлуатаційне підприємство №4" по лоту №3 (а.с.15).

Рішенням Житомирської міської ради №948 від 29.07.2015 "Про визначення виконавців послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилась в результаті роздільного збирання побутових відходів на певній території м.Житомира, на конкурсних засадах" визначено виконавців послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилась в результаті роздільного збирання побутових відходів на території м.Житомира за результатами проведеного конкурсу на право визначення виконавців послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилась в результаті роздільного збирання побутових відходів на певній території м.Житомира, межі якої були визначені умовами конкурсу, таких суб`єктів господарювання, а саме: 1.2. Приватне підприємство "Виробниче житлове ремонтно-експлуатаційне підприємство №4" по лоту №5 строком на 5 років (а.с.16).

Рішенням Житомирської міської ради №51 від 28.12.2015 "Про визначення виконавців послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилась в результаті роздільного збирання побутових відходів на певній території м.Житомира, на конкурсних засадах" визначено виконавців послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилась в результаті проведеного конкурсу на право визначення виконавців з вивезення побутових відходів вторинної сировини, що утворилась в результаті роздільного збирання побутових відходів на певній території м.Житомира, межі якої були визначені умовами конкурсу, таких суб`єктів господарювання, а саме: 1.2-1.3 Приватне підприємство "Виробниче житлове ремонтно-експлуатаційне підприємство №4" по лоту №2 та №3 строком на 5 років (а.с.17).

На виконання вищевказаних рішень Житомирської міської ради, між Житомирською міською радою та ПП "ВЖРЕП №4" укладено такі договори: про надання послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилась в результаті роздільного збирання побутових відходів на певній території від 10.06.2014 строком на 5 років (а.с.18-20), про надання послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту від 19.06.2015 строком до 01.07.2020 (а.с.21-23), на надання послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту від 21.08.2015 строком до 21.08.2020 (а.с.24-26), на надання послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту від 21.08.2015 строком до 21.08.2020 (а.с.27-29).

02.01.2020 між Комунальним підприємством "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради та Приватним підприємство "ВЖРЕП-4" було укладено договір №ЗТПВ- на надання послуг по захороненню твердих побутових відходів, за умовами пункту 1.1 якого виконавець приймає на себе зобов`язання у період дії цього договору надавати послуги по захороненню відходів, що надходять від замовника, на полігон твердих побутових відходів (надалі полігон ГПВ), а замовник зобов`язується здійснювати оплату, передбачену цим Договором.

Згідно з п.1.2 договору, орієнтовний об`єм відходів за даною угодою складає 168000куб. м. на рік.

У відповідності до п.1.3 договору, підставою для прийняття відходів на розміщення до полігону ТПВ є пред`явлення талонів, які надаються замовнику в необхідній кількості та виходячи із ваги відходів, що навантажуються у відповідний транспортний засіб.

Пунктом 1.4 договору сторонами погоджено, що фактична кількість відходів визначається згідно вантажопідйомності автомобіля, яка відмічена в техпаспорті транспортного засобу або в технічній документації заводу-виробника. Також вона може визначатися згідно підписаного та завіреного печаткою документу з вагової. Виконавець має право перевірки ваги відходів на іншій сертифікованій ваговій.

Згідно п.1.5 договору, прийом відходів на полігон ТПВ без талонів не дозволяється.

Пунктами 3.1, 3.2 договору сторони передбачили, що вартість послуг по захороненню відходів встановлюється згідно тарифу та на дату укладання цього договору у розмірі 5.96 гривень, у тому числі ПДВ за 1 м.куб. Загальна сума договору становить 1 001 280,00грн в т. ч. ПДВ 166 880,00грн (один мільйон одна тисяча двісті вісімдесят грн. 00 коп.)

Відповідно до пункту 5.1 договору, строк дії цього договору встановлюється з моменту підписання по "31" грудня 2020 року, та діє до повного виконання сторонами договірних зобов`язань.

За умовами пункту 5.2 договору, зміни та доповнення до цього договору оформляються у письмовій формі, підписуються уповноваженими представниками сторін та скріплюються печатками.

Отже, уклавши договір від 02.01.2020, виконавець (позивач) взяв на себе зобов`язання в період його дії надавати послуги по захороненню відходів замовнику (відповідачу), що надходять від замовника, на полігон твердих побутових відходів (надалі полігон ГПВ), а замовник зобов`язується здійснювати оплату, передбачену цим договором.

Житомирська міська рада, відповідно до протоколів засідань конкурсної комісії з визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира від 30.10.2020 №2 та №3, наказу Управління житлового господарства Житомирської міської ради від 30.10.2020 №41-ОС "Про визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2011 року №1173, Законів України "Про житлово-комунальні послуги", "Про місцеве самоврядування в Україні", 10.11.2020 прийняла рішення №2069 "Про визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира", яким визначила виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території м.Житомира таких суб`єктів господарювання: ТОВ "Грін Бін Україна", КП "Автотранспортне підприємство 0628", ПП "КВЖРЕП №8" (а.с.115-116).

11.11.2020 виконавчий комітет Житомирської міської ради, враховуючи результати проведення конкурсу з визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира, а також з метою недопущення виникнення надзвичайних ситуацій (пожеж) на міському полігоні захоронення побутових відходів м.Житомира, які можуть бути спричинені внаслідок потрапляння на його територію сторонніх осіб, згідно із Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні", прийняв рішення №1357 "Про роботу міського полігону захоронення побутових відходів м.Житомира", згідно з яким вирішив:

1. Комунальному підприємству "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради:

1.1 забезпечити приймання побутових відходів на міському полігоні захоронення побутових відходів м.Житомира від підприємств-перевізників твердих побутових відходів, які визначені у встановленому згідно чинного законодавства порядку, виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира;

1.2. організувати цілодобове чергування та охорону працівниками підприємства на території міського полігону по захороненню побутових відходів м.Житомира (а.с.117).

06.10.2021 Виконавчий комітет Житомирської міської ради прийняв рішення №1110 "Про приймання побутових відходів на міському полігоні захоронення твердих побутових відходів", яким затвердив Порядок приймання побутових відходів на міському полігоні захоронення твердих побутових відходів м.Житомира від суб`єктів господарювання, які не визначені виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території Житомирської міської об`єднаної територіальної громади згідно з додатком (а.с.66-67).

Пунктом 1 Порядку передбачено, що захоронення твердих побутових відходів, великогабаритних та ремонтних відходів (далі відходи) здійснюється виключно на міському полігоні захоронення твердих побутових відходів м.Житомира (далі-Полігон).

Пунктом 2 Порядку передбачено, що вивезення відходів на Полігон дозволяється наступним суб`єктам господарювання, які не визначені виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території Житомирської міської об`єднаної територіальної громади:

2.1 комунальні підприємства, установи та заклади, які постійно задіяні у територіальної громади та суб`єкти господарювання, які беруть участь у заходах з санітарного прибирання територій "толока", згідно з переліком, який затверджується виконавчим комітетом Житомирської місткої ради;

2.2 суб`єкти господарювання, які є виробниками продукції та являються джерелом утворення промислових відходів, але за специфікою ведення господарської діяльності або іншими причинами не можуть користуватися послугами підприємств - перевізників твердих побутових відходів, згідно з переліком, який затверджується виконавчим комітетом Житомирської місткої ради;

2.2 виконавці послуг з вивезення побутових відходів на території інших населених пунктів (ОТГ), які межують з містом Житомиром та у яких відсутні полігони для захоронення твердих побутових відходів. Перелік таких об`єднаних територіальних громад затверджується виконавчим комітетом Житомирської місткої ради.

Позивач звернувся з позовом про стягнення з відповідача 76392,42грн збитків у вигляді неодержаного прибутку (втраченої вигоди) з посиланням на те, що з січня 2021 по липень 2021 відповідач суттєво збільшував обмеження у продажу талонів на захоронення ТВП для підприємства позивача, а з 26.07.2021 року без попередження взагалі припинив реалізацію талонів, що позбавило позивача можливості здійснювати захоронення відходів на полігоні ТПВ м.Житомира, а відтак належним чином виконувати свої зобов`язання перед замовниками по укладеним договорам на вивезення побутових відходів. Доводить, що саме з цієї причини ПП "ВЖРЕП №4" вимушений був розірвати з 29.01.2021 діючі договори з контрагентом - ТОВ "Сімейний торговий дім". Зазначає, що балансоутримувачем полігону ТПВ є відповідач - КП "АТП 0628", який реалізує талони на захоронення ТПВ. Вказує, що на неодноразові звернення щодо укладення договору на захоронення твердих побутових відходів до КП "АТП 0628", договір так і не було укладено та останнє постійно відмовляло позивачу в отриманні талонів на захоронення побутових відходів. Зазначає, що вказані дії повністю паралізували роботу позивача та позбавили можливості надання послуг з вивезення побутових відходів у м.Житомирі. Вважає, що такий вид діяльності, як транспортування побутових відходів на полігон для їхнього захоронення, прямо не заборонений законом і не відноситься до переліку видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню, а тому відповідач своїми діями по обмеженню та припиненню у реалізації підприємству позивача талонів на захоронення побутових відходів, вчинив дискримінацію по відношенню до ПП "ВЖРЕП №4", що не допускається чинним законодавством. Доводить, що в результаті дискримінаційних дій зі сторони відповідача, позивач був вимушений припинити договірні стосунки із замовниками послуг по вивезенню побутових відходів, оскільки не мав доступу до міського полігону по захороненню ТПВ, яким розпоряджається КП "АТП 0628". Вимушене припинення договірних стосунків, на думку позивача, призвело до виникнення збитків у вигляді неодержаного прибутку (втраченої вигоди), яке б позивач міг реально одержати за звичайних обставин, якби право доступу до полігону не було порушено відповідачем. Вказує, що загальний розмір збитків у вигляді неодержаного прибутку за період з 30.01.2021 (дати вимушеного припинення надання послуг внаслідок недопуску відповідачем сміттєвозів до полігону) до 05.10.2021 (останній день перед прийняттям виконкомом ЖМР рішення №1110 від 06.10.2021) становить 76392,42грн. Зазначає, що розрахунок упущеної вигоди здійснений виходячи із середньомісячних надходжень від контрагента ТОВ "Сімейний торговий дім" за попередній 2020 рік та січень 2021 року сукупно по надходженнях за послуги з вивезення відходів та за послуги по оренді контейнерів для побутових відходів.

Відповідач заперечуючи проти позову зазначив, що суб`єкт господарювання може бути виконавцем послуг з вивезення побутових відходів виключно в межах території населеного пункту, в яких він став переможцем за результатами конкурсу та при цьому не може бути конкурентом іншому суб`єкту господарювання, який визначений переможцем конкурсу в інших межах. Вказав, що КП "КАТП 0628" реалізує талони на захоронення твердих побутових відходів підприємствам та організаціям м.Житомир, які не визначені виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на конкурсних засадах, такими підприємствами є: управителі багатоквартирних будинків (управляючі, керуючі компанії ОСББ) для захоронення великогабаритних та ремонтних відходів, в т.ч. і ПП "ВЖРЕП №4"; підприємства, які в силу ведення своєї господарської діяльності мають необхідність в утилізації (захороненню) відходів, які утворилися внаслідок ведення своєї господарської діяльності; підприємства, які на договірних засадах надають послуги по вивезенню великогабаритних та ремонтних відходів підприємствам, які визначені виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на певних територіях м.Житомир. Зазначає, що КП "КАТП 0628" не здійснює реалізацію талонів на захоронення побутових відходів, окрім зазначених випадків, для надання послуг поводження (вивезення та захоронення) з побутовими відходами третім особам з метою отримання прибутку. Також зазначає, що розрахунок втрат позивача, доданий до позовної заяви є надуманим, а розмір не отриманого прибутку не обґрунтований.

Оцінивши подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги задоволенню не підлягають, виходячи з такого.

Відповідно до ч.1 ст.15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Статтею 16 ЦК України передбачено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способам захисту цивільних прав та інтересів може бути відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди.

Згідно із ст.22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками, зокрема є доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Відповідно до ст.1166 Цивільного кодексу України, майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної особи або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала. Особа, яка завдала шкоди, звільняється від її відшкодування, якщо вона доведе, що шкоди завдано не з її вини.

Частиною 3 статті 147 Господарського кодексу України передбачено, що збитки, завдані суб`єкту господарювання порушенням його майнових прав громадянами чи юридичними особами, а також органами державної влади чи органами місцевого самоврядування, відшкодовуються йому відповідно до закону.

Визначення поняття збитків є також у ч. 2 ст. 224 ГК України, відповідно до якої під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Відповідно до ст.225 ГК України, до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Отже, збитки - це об`єктивне зменшення будь-яких майнових благ сторони, що обмежує його інтереси як учасника певних господарських відносин і проявляється у витратах, зроблених кредитором, втраті або пошкодженні майна, а також у неодержаних кредитором доходах, які б він одержав, якби зобов`язання було виконано боржником.

Розглядаючи позови про відшкодування шкоди/стягнення збитків, суди повинні виходити із того, що для застосування такої санкції, як стягнення збитків, необхідна наявність усіх елементів складу цивільного (господарського) правопорушення: протиправної поведінки, збитків, причинного зв`язку між протиправною поведінкою і збитками, вини. За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільно-правова відповідальність не настає.

Цивільно-правова відповідальність - це покладення на правопорушника передбачених законом невигідних правових наслідків, які полягають у позбавленні його певних прав або в заміні невиконання обов`язку новим, або у приєднанні до невиконаного обов`язку нового, додаткового. Для застосування заходів цивільно-правової відповідальності необхідний склад цивільного правопорушення.

Протиправна поведінка особи може виявлятися у прийнятті нею неправомірного рішення або у неправомірній поведінці (діях або бездіяльності).

Протиправною вважається поведінка, яка порушує імперативні норми права або умови договору, внаслідок чого порушуються права іншої особи.

Під шкодою розуміють майнову шкоду, що виражається у зменшенні майна потерпілого в результаті порушення належного йому майнового права та (або) применшенні немайнового блага (життя, здоров`я тощо).

Причинно-наслідковий зв`язок між протиправною поведінкою особи та завданою шкодою є обов`язковою умовою відповідальності, яка передбачає, що шкода стала об`єктивним наслідком поведінки заподіювача шкоди.

Вина заподіювача збитків є суб`єктивним елементом відповідальності і полягає в психічному ставленні особи до вчинення нею протиправного діяння і проявляється у вигляді умислу або необережності.

Отже, позивач повинен довести протиправність дій відповідача, наявність та розмір збитків, наявність причинно-наслідкового зв`язку між протиправною поведінкою та спричиненням шкоди.

Частиною 2 статті 623 Цивільного кодексу України визначено, що розмір збитків, завданих порушенням зобов`язання, доказується кредитором.

Неодержаний дохід (упущена вигода) - це розрахункова величина втрат очікуваного приросту в майні, що базується на документах, які беззастережно підтверджують реальну можливість отримання потерпілим суб`єктом господарювання грошових сум (чи інших цінностей), якби учасник відносин у сфері господарювання не допустив правопорушення. Якщо ж кредитор не вжив достатніх заходів, щоб запобігти виникненню збитків чи зменшити їх, шкода з боржника не стягується. Важливим елементом доказування наявності неодержаних доходів (упущеної вигоди) є встановлення причинно-наслідкового зв`язку між протиправною поведінкою боржника та збитками, завданими потерпілій особі.

Пред`явлення вимоги про відшкодування неодержаних доходів (упущеної вигоди) покладає на кредитора обов`язок довести, що ці доходи (вигода) не є абстрактними (не можуть обґрунтовуватися гіпотетично та на прогнозах), а дійсно були б ним отримані в разі належного виконання боржником своїх обов`язків (повинні мати чітке документальне обґрунтування). Наявність теоретичного обґрунтування можливості отримання доходу ще не є підставою для його стягнення (Така правова позиція наведена у постанові Верховного Суду у складі колегії Касаційного господарського суду від 30.06.2022 у справі №916/1466/21).

Згідно Закону України "Про відходи" побутові відходи - це відходи, що утворюються в процесі життя і діяльності людини в житлових і нежитлових будинках (тверді, великогабаритні, ремонтні, рідкі, крім відходів пов`язаних з виробничою діяльністю підприємств).

Операції поводження з відходами - збирання, перевезення, зберігання, сортування, оброблення (перероблення), утилізація, видалення, знешкодження, і захоронення відходів.

Частинами 2, 3, 11 статті 35-1 Закону України "Про відходи" визначено, що власники або наймачі, користувачі, у тому числі орендарі, джерел утворення побутових відходів укладають договори з виконавцем послуг з вивезення побутових відходів, здійснюють оплату послуг з поводження з побутовими відходами та забезпечують роздільне збирання побутових відходів.

Виконавця послуг з вивезення побутових відходів визначає орган місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Орган місцевого самоврядування на конкурсних засадах визначає виконавця послуг з перевезення побутових відходів з певної території населеного пункту.

Постановою Кабінету Міністрів України від 10.12.2008 №1070 затверджено Правила надання послуг з поводження з побутовими відходами, які визначають механізм надання суб`єктами господарювання незалежно від форми їх власності послуг з поводження з побутовими відходами у містах, селищах і селах (далі - послуги).

Згідно з пунктами 3-5 Правил надання послуг з поводження з побутовими відходами, послуги з поводження з побутовими відходами надаються суб`єктом господарювання, визначеним органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах в установленому законодавством порядку виконавцем послуг з вивезення побутових відходів.

Договір про надання послуг укладається між споживачем та виконавцем послуг з вивезення побутових відходів відповідно до Типового договору про надання послуг з поводження з побутовими відходами, що додається.

Збирання та перевезення побутових відходів здійснюються спеціально обладнаними для цього транспортними засобами.

Послуги надаються з урахуванням розміру території, схеми санітарного очищення, затвердженої в установленому порядку, та інших умов, передбачених законодавством у сфері житлово-комунального господарства.

Надання послуг з вивезення відходів як вторинної сировини, що є у складі побутових відходів, здійснюється з урахуванням вимог статей 35 і 35-1 Закону України "Про відходи".

Постановою Кабінету Міністрів України від 16.11.2011 №1173 затверджено Порядок проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів. Цей Порядок визначає процедуру підготовки та проведення конкурсу з визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту.

Відповідно до п.4 Порядку, підготовка та проведення конкурсу забезпечується виконавчим органом сільської, селищної, міської ради або місцевою держадміністрацією у разі делегування їй повноважень відповідними радами у порядку, встановленому законом, виконавчим органом місцевого самоврядування суб`єкта співробітництва у формах, передбачених Законом України "Про співробітництво територіальних громад".

Межі певної території, де планується надавати послуги з поводження з побутовими відходами, визначає організатор конкурсу (пп. 7 п. 5 Порядку).

Переможцем конкурсу визначається його учасник, що відповідає кваліфікаційним вимогам, може забезпечити надання послуг відповідної кількості та якості, конкурсна пропозиція якого визнана найкращою за результатами оцінки (п. 28 Порядку).

Пунктом 29 Порядку передбачено, що рішення про результати проведення конкурсу приймається конкурсною комісією на засіданні у присутності не менш як половини її складу відкритим голосуванням простою більшістю голосів. У разі рівного розподілу голосів вирішальним є голос голови конкурсної комісії.

Рішення конкурсної комісії оформляється протоколом, який підписується усіма членами комісії, що брали участь у голосуванні.

Згідно п. 30 Порядку, організатор конкурсу протягом не більш як п`яти робочих днів з дня проведення конкурсу вводить у дію відповідним актом рішення конкурсної комісії щодо визначення переможця конкурсу на певній території населеного пункту, межі якої були визначені умовами конкурсу, та зазначає строк, протягом якого виконавець має право надавати такі послуги, але не менш як п`ять років.

З переможцем конкурсу протягом десяти календарних днів після прийняття конкурсною комісією рішення укладається договір на надання послуг з вивезення побутових відходів на певній території населеного пункту (пункт 31 Порядку).

З аналізу наведених положень вбачається, що чинним законодавством встановлено, що послуги з вивезення побутових відходів можуть бути надані певним суб`єктом господарювання за умови проходження ним конкурсу.

У відповідності із пунктом 55 частини 1 статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" до компетенції міських рад відноситься визначення на конкурсних засадах юридичних осіб, які здійснюють у межах певної території збирання та перевезення побутових відходів спеціально обладнаними для цього транспортними засобами.

Як зазначалось вище, ПП "ВЖРЕП №4" у 2014-2015 роках було визнано переможцем конкурсу на визначення виконавцем послу з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилась в результаті роздільного збирання побутових відходів по певних територіях та укладено з Житомирською міською радою відповідні строкові договори з строком дії 5 років.

Після закінчення строку дії укладених позивачем з Житомирською міською радою договорів про надання послуг з вивезення побутових відходів та вторинної сировини, що утворилась в результаті роздільного збирання побутових відходів на певних територіях м.Житомира, Житомирська міська рада 10.11.2020 прийняла рішення №2069 "Про визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира", яким визначила виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території м.Житомира таких суб`єктів господарювання: ТОВ "Грін Бін Україна", КП "Автотранспортне підприємство 0628", ПП "КВЖРЕП №8" (а.с.115-116). Дане рішення було прийнято відповідно до протоколів засідань конкурсної комісії з визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира від 30.10.2020 №2 та №3, наказу Управління житлового господарства Житомирської міської ради від 30.10.2020 №41-ОС "Про визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2011 року №1173, Законів України "Про житлово-комунальні послуги", "Про місцеве самоврядування в Україні".

Вказаним рішенням Житомирської міської ради №2069 від 10.11.2020 ПП "ВЖРЕП №4" не було визначено виконавцем послуг з вивезення побутових відходів на території м.Житомира за жодним лотом. Дане рішення є чинним. Доказів протилежного сторонами не надано.

Виконавець послуг з вивезення побутових відходів зобов`язаний укласти договори про надання послуг з перероблення та захоронення побутових відходів із суб`єктами господарювання, що надають такі послуги відповідно до правил благоустрою території населеного пункту. Договори про надання послуг з поводженням побутовими відходами мають містити інформацію про укладені договори між виконавцем послуг з вивезення побутових відходів та суб`єктами господарювання, що надають послуги з перероблення та/або захоронення побутових відходів (ст.35-1 Закону України "Про відходи").

Відповідно до п.32 ст.7 Закону "Про ліцензування видів господарської діяльності", такий вид господарської діяльності, як захоронення побутових відходів, підлягає ліцензуванню.

Захоронення відходів - остаточне розміщення відходів при їх видаленні у спеціально відведених місцях чи на об`єктах таким чином, щоб довгостроковий шкідливий вплив відходів на навколишнє природне середовище та здоров`я людини не перевищував установлених нормативів. Захоронення побутових відходів дозволяється тільки на спеціально обладнаних для цього полігонах/ звалищах.

Враховуючи вищезазначене, у даному випадку, захоронення твердих побутових відходів могло здійснюватися лише суб`єктами господарювання, що надають послуги з захоронення побутових відходів та на підставі договору укладеного між виконавцем послуг з вивезення побутових відходів та суб`єктами господарювання, що надають послуги з перероблення та/або захоронення побутових відходів.

Судом встановлено, що 02.01.2020 між Комунальним підприємством "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради та Приватним підприємство "ВЖРЕП-4" було укладено договір №ЗТПВ- на надання послуг по захороненню твердих побутових відходів, за умовами пункту 1.1 якого виконавець приймає на себе зобов`язання у період дії цього Договору надавати послуги по захороненню відходів, що надходять від замовника, на полігон твердих побутових відходів, а замовник зобов`язується здійснювати оплату, передбачену цим Договором.

Згідно зі ст.628 ЦК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

За умовами пункту 2.2 договору, замовник зобов`язується після передоплати відповідно до виставленого рахунку Замовник отримує за дорученням талони на захоронення на полігон ТПВ (видаються листами), які є первинними обліковими документам підтверджуючими право замовника на завезення і розміщення відходів у виконавця.

Разом з тим, за поданими до справи доказами, позивачем не доведено, зокрема те, що у період дії договору №ЗТПВ- на надання послуг по захороненню твердих побутових відходів від 02.01.2020 позивачем було здійснено передплату за договором, а талони на захоронення на полігоні твердих паливних відходів на здійснену передоплату позивачем від відповідача отримано не було.

За викладеного, судом не встановлено обставин невиконання чи неналежного виконання відповідачем умов договору №ЗТПВ- на надання послуг по захороненню твердих побутових відходів від 02.01.2020.

Відповідно до пункту 5.1 договору, строк дії цього договору встановлюється з моменту підписання по "31" грудня 2020 року, та діє до повного виконання Сторонами договірних зобов`язань.

Статтею 631 ЦК України передбачено, що строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення. Сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення. Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.

Частиною 7 статті 180 Господарського кодексу України передбачено, що строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов`язання сторін, що виникли на основі цього договору. Закінчення строку дії господарського договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору.

Частиною 1 статті 651 ЦК України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Пунктом 5.2 договору передбачено, що зміни та доповнення до цього договору оформляються у письмовій формі, підписуються уповноваженими представниками сторін та скріплюються печатками.

У даному випадку, договір №ЗТПВ- на надання послуг по захороненню твердих побутових відходів від 02.01.2020 укладався сторонами з фіксованим строком дії - до 31.12.2020 і будь-яких умов щодо продовження його строку дії сторонами погоджено не було. Тобто, договірні відносини між сторонами існували у період з 02.10.2020 і припинились 31.12.2020 року у зв`язку з закінченням терміну дії договору на який він був укладений. Доказів того, що сторони досягли згоди на продовження строку дії договору після 31.12.2021 матеріали справи не містять.

Наявні в матеріалах справи листи №400 від 21.07.2021, №404 від 26.07.2021, №409 від 30.07.2021, №435 від 11.08.2021, №498 від 20.08.2021, №499 від 20.08.2021, №501 від 20.08.2021, №506 від 25.08.2021, №518 від 28.08.2021, №519 від 30.08.2021, №542 від 07.09.2021, №554 від 20.09.2021, №547 від 10.09.2021, №565 від 07.10.2021, з якими ПП "ВЖРЕП №4" зверталось до КП "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради, Житомирської міської ради свідчать про намір укласти новий договір на надання послуг по захороненню твердих побутових відходів з КП "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради, в той час коли ПП "ВЖРЕП №4" втратило статус виконавця послуг з вивезення побутових відходів на території м.Житомира. Договору про надання послуг по захороненню ТПВ на новий строк сторонами укладено не було.

01.11.2017 між Приватним підприємством "ВЖРЕП №4" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сімейний торговий дім" було укладено договір про надання послуг з вивезення побутових відходів, за умовами п.1 якого, виконавець зобов`язується згідно з графіком надавати послуги з вивезення побутових відходів (ТПВ), а споживач зобов`язується своєчасно оплачувати послуги за встановленими тарифами у строки і на умовах, передбачених цим договором (далі-послуги).

Згідно п.30 даного договору, він діє з моменту підписання до 31 грудня 201_р. і набирає чинності з дня його укладення, а пунктом 32 договору передбачено, що договір вважається таким, що продовжений, якщо за місяць до закінчення строку його дії одна із сторін не заявила про відмову від договору або його перегляд.

01.12.2017 між ПП "ВЖРЕП №4" та ТОВ "Сімейний торговий дім" було укладено договір оренди контейнерів, за умовами п.1.1 якого, в порядку та на умовах цього договору, орендодавець зобов`язується надати, орендар зобов`язується прийняти в строкове платне користування контейнери для збирання сухих відводів, як правило з нанесеним логотипом орендодавця у кількості, зазначеній в актах прийому-передачі до цього договору.

Умовами п.5.1 договору оренди контейнерів передбачено, що строк дії цього договору починається з дня його підписання і діє до 31.12.2018. У випадку, якщо орендар повернув майно пізніше, ніж строк закінчення договору, договір вважається автоматично продовженим на строк затримки повернення майна. У випадку, якщо не менш ніж за 3 календарних днів до дати закінчення договору жодна із сторін письмово не повідомить іншу сторону про намір не продовжувати взаємовідносини, то договір вважається автоматично пролонгованим ще на 12 календарних місяців.

Отже, маючи укладений з відповідачем строковий договір №ЗТПВ- на надання послуг по захороненню твердих побутових відходів від 02.01.2020, позивач мав розраховувати, що виконувати свої зобов`язання перед контрагентами, зокрема ТОВ "Сімейний торговий дім", по наданню послуг з вивезення ТПВ та їх захоронення на полігоні відповідача, він міг в межах строку дії укладеного 02.01.2020 року між ПП "ВЖРЕП №4" та КП "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради договору на надання послуг по захороненню ТПВ.

Відповідно до статті 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Згідно положень частини 1 статті 44 ГК України, будь-яка підприємницька діяльність суб`єктів господарювання здійснюється на підставі комерційного розрахунку та власного комерційного ризику.

Відтак, суб`єкти господарювання повинні враховувати наявність таких ризиків та усвідомлювати наслідки вчинюваних ними дій, а суд, розглядаючи справи, предметом яких є стягнення упущеної вигоди, повинен встановити чи є наслідки, на які посилається позивач, упущеною вигодою чи такі наслідки є результатом власних комерційних прорахунків суб`єкта господарювання.

Комунальне підприємство "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради, у відповідності з рішенням виконавчого комітету Житомирської №1357 від 11.11.2020, зобов`язане забезпечити приймання побутових відходів на міському полігоні захоронення побутових відходів м.Житомира від підприємств-перевізників ТПВ, які визначені у встановленому згідно чинного законодавства порядку виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на певній території м.Житомира.

Припинення відповідачем реалізації позивачу талонів на захоронення побутових відходів після закінчення дії договору №ЗТПВ- на надання послуг по захороненню ТПВ від 02.01.2020 та враховуючи, що протягом спірного періоду позивач не був виконавцем послуг з вивезення побутових відходів, не може бути розцінено як прояв дискримінаційних дій по відношенню до ПП "ВЖРЕП №4" з боку КП "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради.

Проаналізувавши норми чинного законодавства, нормативно-правові акти та дослідивши умови укладеного між сторонами договору, судом не встановлено обставин порушення відповідачем умов договору або імперативних норм права.

За викладеного, поведінка відповідача не мала ознак "протиправної"; відсутній причинно-наслідковий зв`язок між протиправною поведінкою та завданими збитками; в діях відповідача відсутні умисел або необережність.

Згідно поданих до справи доказів, судом також встановлено, що 30.01.2021 між Приватним підприємством "ВЖРЕП №4" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сімейний торговий дім" було укладено додаткові угоди до договору про надання послуг з вивезення побутових відходів від 01.11.2017 та до договору оренди контейнерів від 01.12.2017 про припинення дії договору про надання послуг з вивезення побутових відходів від 01.11.2017 та договору оренди контейнерів від 01.12.2017 починаючи з 30.01.2021.

Отже, з 30.01.2021 Приватне підприємство "ВЖРЕП №4" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Сімейний торговий дім" припинили договірні відносини за договорами про надання послуг з вивезення побутових відходів від 01.11.2017 та оренди контейнерів від 01.12.2017. Дії позивача по підписанню додаткових угод від 30.01.2021 свідчать про волевиявлення на припинення договірних відносин в добровільному порядку. Посилання позивача на вимушене припинення договірних відносин з ТОВ "Сімейний торговий дім" судом оцінюється критично.

Щодо того, що після припинення договірних відносин у позивача залишились сміттєвози з побутовими відходами, які позивач не встиг вивезти, суд враховує, що як зазначив представник позивача в судовому засіданні 22.06.2022, йому було надано дозвіл і такі відходи були вивезені.

Частиною 1 статті 25 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" передбачено, що споживачі зобов`язані укласти договір про поводження з побутовими відходами з особою, визначеною у встановленому законодавством порядку.

Аналогічні положення містяться і в ст.35-1 Закону України "Про відходи", де зазначено, що договір про надання послуг з поводження з побутовими відходами укладається з виконавцем послуг, що визначений органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах.

Як суд зазначав раніше, рішенням Житомирської міської ради №2069 від 10.11.2020 виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території м.Житомира було визначено суб`єктів господарювання: ТОВ "Грін Бін Україна", КП "Автотранспортне підприємство 0628", ПП "КВЖРЕП №8"

01.02.2021 між КП "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради (виконавець) та ТОВ "Сімейний торговий дім" укладено договір про надання послуг з вивезення та захоронення твердих побутових відходів №ВЗТПВ 90 (а.с.168-169). Отже, з лютого 2021 послуги по вивезенню та захороненню твердих побутових відходів Товариству з обмеженою відповідальністю "Сімейний торговий дім" на договірних засадах надає відповідач, як виконавець послуг з вивезення побутових відходів на території м.Житомира.

Згідно доданого до позовної заяви розрахунку, ПП "ВЖРЕП №4" визначило суму упущеної вимоги в розмірі 76392,42грн за період з 30.01.2022 по 05.10.2021. При розрахунку цієї суми позивач виходив з того, що він отримував від комерційного споживача - ТОВ "Сімейний торговий дім" кошти за вивіз ТПВ та за оренду контейнерів за двома договорами за попередній період - 2020-2021 р.р. (а.с.98). Сума доходу за вивіз ТПВ 105468,52грн / 13 міс = 8112,96грн; сума доходів за оренду контейнерів 15200грн / 13 міс = 1169,23грн: всього: 8112,96 + 1169,23 = 9283,19/міс.; сума неодержаного доходу: 9282,19 х 8,23 міс. = 76392,42грн.

В обґрунтування позовних вимог про відшкодування упущеної вигоди в розмірі 76392,42грн позивачем подано: акти надання послуг: №149 від 31.01.2020 на суму 8991,18грн, №669 від 28.02.2020 на суму 8191,96грн, №1139 від 31.03.2020 на суму 8791,38грн, №1611 від 30.04.2020 на суму 8591,57грн, №2083 від 29.05.2020 на суму 8791,38грн, №2231 від 30.06.2020 на суму 201,62грн, №2773 від 31.07.2020 на суму 8991,18грн, №3251 від 31.08.2020 на суму 8791,38грн, №3508 від 30.09.2020 на суму 8591,57грн, №4073 від 30.10.2020 на суму 8791,38грн, №4456 від 30.11.2020 на суму 8591,57грн, №4897 від 31.12.2020 на суму 8932,17грн, №90 від 29.01.2021 на суму 9130,18грн, №89 від 29.01.2021 на суму 1000,00грн, №150 від 31.01.2020 на суму 1200,00грн, №668 від 28.02.2020 на суму 1200,00грн, №1136 від 31.03.2020 на суму 1200,00грн, №1610 від 30.04.2020 на суму 1200,00грн, №2083 від 29.05.2020 на суму 1200,00грн, №2940 від 31.07.2020 на суму 1200,00грн, №3249 від 31.08.2020 на суму 1200,00грн, №3507 від 30.09.2020 на суму 1200,00грн, №4072 від 30.10.2020 на суму 1200,00грн, №4457 від 30.11.2020 на суму 1200,00грн, №4896 від 31.12.2020 на суму 1000,00грн, №89 від 29.01.2021 на суму 1000,00грн (а.с.68-97).

Суд враховує, що за умовами пункту 11 договору про надання послуг з вивезення побутових відходів, укладеного між позивачем та ТОВ "Торговий дім сімейний", вартість та обсяг послуг становить 42,00грн/1м3 ТПВ з урахуванням єдиного податку за ставкою 5%, тоді як в Актах наданих послуг за договорами з ТОВ "Сімейний торговий дім" вартість послуг суттєво відрізняються, зокрема, ціна за послуги з вивезення ТПВ зазначена 90,82-94,32 грн/1м3. Суд також враховує, що чинне законодавство не покладає на споживача обов`язку укладати договір оренди контейнерів з підприємством, що надає послуги з вивезення ТПВ. Укладення ПП "ВЖРЕП №4" такого договору є його власним ризиком.

Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Отже, додані до матеріалів справи акти надання послуг, не можуть беззаперечно свідчити про те, що позивач не отримав прибуток саме в заявленому розмірі та у зв`язку із протиправністю дій відповідача.

Враховуючи встановлені вище обставини, суд підсумовує, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами наявності у ПП "ВЖРЕП №4" складу господарського правопорушення, як необхідної умови застосування такої міри відповідальності, як стягнення збитків у вигляді упущеної вигоди.

Зважаючи на вищевказане, позовні вимоги ПП "ВЖРЕП №4" є необґрунтованими. У задоволенні позову суд відмовляє.

Судові витрати, відповідно до ст.129 ГПК України, у зв`язку з відмовою у задоволенні позовних вимог покладаються на позивача.

Керуючись статтями 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 25.07.22

Суддя Кравець С.Г.

Друк:

1 - в справу,

2,3 - сторонам (рек.) та на електронну адресу відповідача