номер провадження справи 12/154/21
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.07.2022 Справа № 908/2504/21

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Смірнова О.Г.,

За участю секретаря судового засідання Утюж С.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні господарського суду справу № 908/2504/21

за позовом: Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м. Київ, Кловський узвіз, буд. 9/1)

до відповідача: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" (69035, м. Запоріжжя, вул. Заводська, буд. 7)

про стягнення 4 593 826,53 грн.

за участю представників:

від позивача Роєнко Є.В., довіреність № 1-2833 від 29.11.2021, адвокат (в режимі відеоконференції)

від відповідача Бурдак О.В., довіреність № Др-49-0622 від 03.06.2022, адвокат

Згідно із ст. 222 Господарського процесуального кодексу України в судових засіданнях здійснювалося повне фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу комплексу «Акорд».

Судові засідання 27.09.2021, 20.10.2021, 24.11.2021, 06.12.2021, 20.12.2021, 19.01.2022, 15.06.2022, 29.06.2022, 07.07.2022 та 11.07.2022 проводились в режимі відеоконференції.

СУТЬ СПОРУ

Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою за вих. № 1001ВИХ-21-6207 від 18.08.2021 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" про стягнення заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності в сумі 3 645 926,61 грн., пені в сумі 414501,20 грн., трьох процентів річних в сумі 165092,14 грн. та інфляційних втрат в сумі 368306,58 грн. за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015, що разом складає 4 593 826,53 грн.

При цьому в пункті 3 прохальної частини поданої позовної заяви позивач просить у порядку ч. 10 ст. 238 ГПК України зазначити в рішенні про нарахування трьох відсотків річних та інфляційних втрат до моменту виконання рішення.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 31.08.2021 вищевказану позовну заяву передано для розгляду судді Смірнову О.Г.

Ухвалою суду від 06.09.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/2504/21, присвоєно справі номер провадження 12/154/21, визначено здійснення розгляду справи за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче судове засідання на 27.09.2021 о 14:15.

Ухвалою суду від 10.09.2021 задоволено заяву позивача про участь у судовому засіданні у справі № 908/2504/21 в режимі відеоконференції поза межами суду з використанням власних технічних засобів.

27.09.2021 на електронну адресу суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву із електронним цифровим підписом, в якому останній проти позовних вимог заперечує, мотивуючи свою позицію наступним:

- в порушення вимог ст. 164, 172 ГПК України на адресу АТ «Запоріжгаз» не направлено додатки за № 18 - електронні докази, що розміщені на цифровому диску DVD-R, додані до позовної заяви;

- також, в позові йдеться посилання на договір транспортування природного газу № від 17.12.2015, але додатки до договору відсутні;

- вважає, що позивачем пропущений строк позовної давності;

- між сторонами укладений договір транспортування природного газу № від 17.12.2015 року;

- враховуючи те, що між сторонами укладений договір на транспортування продукції трубопроводами, за умовами якого здійснюється переміщення продукції виробничо-технічного призначення трубопроводами, то, з огляду на об`єктивні ознаки цієї діяльності, вона підпадає під визначення перевезення вантажів, закріплене в статті 306 Господарського кодексу України, а відтак на нього, разом із нормами Цивільного кодексу України, Законів України "Про транспорт», «Про трубопровідний транспорт", Про ринок природного газу" та інших законодавчих актів поширюються й норми Господарського кодексу України, зокрема, в частині правового регулювання перевезення вантажів, а укладеному договору притаманні риси, у тому числі договору перевезення;

- при цьому, АТ «Укртрансгаз» у справі є саме перевізником в розумінні вищевказаних положень чинного законодавства.

- вважає, що до спірних правовідносин мають бути застосовані положення частини п`ятої статті 315 Господарського кодексу України, якою встановлено, що для пред`явлення перевізником до вантажовідправників та вантажоодержувачів позовів, що випливають з перевезення, встановлюється шестимісячний строк;

- враховуючи п. 8.4. договору, строк здійснення оплати відповідачем нібито наданих послуг, у період з травня 2019 року по грудень 2019 року, настав з 15.06.2019 по 15.01.2020 року;

- відповідно, шестимісячний строк позовної давності для звернення позивача до суду з вимогою про стягнення сум основної заборгованості за надані послуги сплив з 15.12.2019 по 15.07.2020 (в залежності від кінцевої дати строку виконання основного зобов`язання);

- із даним позовом позивач звернувся до суду тільки 18.08.2021, тобто поза межами строку позовної давності;

- звертає увагу суду, що договором № від 17.12.2015 року взагалі не передбачено розподіл потужності на період на добу наперед;

- пункт 8.1. договору величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього Договору;

- п. 8.4. Договору передбачено формулу, за якою розраховується додаткова плата за перевищення розміру договірної потужності, формула містить посилання на таку складову, як р - кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначених в додатку 1 до цього договору;

- умовами договору, пункт 2.8. передбачено - додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору, саме додатком № 1 до договору передбачено розподіл потужності;

- додаток № 1 не укладений між сторонами, відтак не був визначений розподіл потужності по кожній точці входу/виходу у пунктах приймання-передачі природного газу, тобто, розраховуючи додаткову плату за перевищення договірних потужностей, позивач використовував дані, які не узгоджені сторонами та взагалі невідомого походження;

- розподіл потужності на добу наперед введено в дію та внесені відповідні зміни до Кодексу ГТС з травня 2019 року (постановою НКРЕКП від 22.07.2019 № 580), а відповідних змін до діючого договору № від 17.12.2015 року не відбулося, та іншого договору на період травень - грудень 2019 року не укладалось;

- договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування;

- в діючому договорі транспортування природного газу № від 17.12.2015 не передбачено розподіл потужності на добу наперед, а тому у відповідача не виникло зобов`язання перед позивачем щодо здійснення додаткової плати за перевищення потужностей, згідно їх розрахунку;

- п. 8.4. договору передбачено, що підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату.

- в термін, визначений пунктом 8.4. договору на жодну із вищезазначених електронних адрес (п. 19.4. Договору) не надходили відповідні документи, про що АТ «Запоріжгаз» повідомляло Оператора листами від 16.07.2019 № 69003.2-Сл-9807-0719, від 19.07.2019 № 69003.2-Сл-9951-0719, від 28.08.2019 № 69003.2-Сл-11417-0819, від 24.09.2019 № 69003.2-Сл-12410-0919, від 18.10.2019 № 69003.2-Сл-13311-1019, від 19.11.2019 № 69003.2-Сл-14590-1119, від 21.12.2019 № 69003.2-Сл-15538-1219, від 21.01.2020 № 69003.2-Сл-596-0120;

- вищезазначеними листами АТ «Запоріжгаз» також повідомило Оператора про залишення актів без оформлення з метою усунення АТ «Укртрансгаз» вищевикладених порушень, проте з боку Оператора не були вчинені дії по усуненню порушень, відповідь на листи АТ «Запоріжгаз» не отримало;

- тобто, умови договору, передбачені п. 8.4. Договору, АТ «Укртрансгаз» не виконані;

- звертає увагу суду, що додані до позовної заяви акти наданих послуг, рахунки, звіти про використання замовленої потужності мають підпис тільки АТ «Укртрансгаз», дані, викладені в них, АТ «Запоріжгаз» не підтверджує, жодних дій (оформлення акту звірки, сплати боргу, тощо) не здійснювало;

- таким чином, позивач, в обґрунтування позовних вимог посилається на документи, які складено в односторонньому порядку самим позивачем, при цьому не надаючи інших первинних документів, якіб підтвердили дані з актів, розрахунків, звітів;

- вважає позовні вимоги недоведеними, про що свідчить: відсутність додатків № 1, 2, 3 до договору, зміст яких впливає на розрахунок перевищення потужностей, договором від 17.12.2015 № не передбачено розподіл потужностей на добу наперед, пропуск строку позовної давності, відсутність первинних документів, невиконання умов договору (п. 8.4.). Просить застосувати строки позовної давності, в задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

В підготовчому судовому засіданні 27.09.2021 оголошено перерву до 20.10.2021 о 16:00 без винесення процесуального документу суду, про що був складений протокол.

05.10.2021 на адресу суду від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій останній зазначає наступне:

- матеріалами справи підтверджено, що спірний договір сторонами виконувався - відповідач здійснював свою діяльність з розподілу природного газу, яка потребує виробничо-технологічних витрат (отримання обсягів природного газу) самим відповідачем, який протягом спірного періоду травня - грудня 2019 року використовував обсяги природного газу для своїх виробничо-технологічних втрат та витрат, які, відповідно були протранспортовані позивачем магістральним трубопровідним транспортом та щодо яких відповідачу було надано послуги з перевищення замовленої (договірної) потужності на підставі договору;

- відповідачем не надано доказів того (враховуючи, здійснення ним кожного дня діяльності з розподілу природного газу та отримання коштів за вказані послуги), що потужність, яку він використав, для розподілу природного газу кінцевим споживачам, які розміщенні на території ліцензованої діяльності АТ «Запоріжгаз», була отримана іншим шляхом наприклад автомобільним, залізничним чи повітряним сполученням (не магістральним трубопровідним), або надана іншим замовником послуг транспортування, що також є неможливим з технічної точки зору та схеми (принципу) переміщення природного газу територією України;

- укладаючи 17.12.2015 договір у тій редакції, яка була затверджена НКРЕКП, сторони не ставили в залежність виконання умов договору від підписання додатків №№ 1, 2, 3 до цього договору;

- станом на 17.12.2015 підписання Додатку № 1 до договору було неможливим через відсутність затверджених Регулятором тарифів на розподіл потужності;

- згідно із постановою НКРЕКП від 21.12.2018 № 2001, яка набрала чинності з 01.05.2019, встановлено тимчасові тарифи на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на перший рік другого регуляторного періоду для АТ «Укртрансгаз», який становить 157,19 грн. за 1000 куб. метрів на добу без ПДВ;

- отже, до 01.05.2019 АТ «Укртрансгаз» застосовувались тарифи на транспортування природного газу магістральними трубопроводами відповідно до території ліцензованої діяльності газорозподільних підприємств, які були затверджені постановою НКРЕКП від 29.12.2015 № 2259, а з 01.05.2019 застосовується тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и), та відповідно з 01.05.2019 на підставі договору позивач надавав відповідачу послуги з доступу до потужності;

- Кодекс ГТС, як нормативний акт є обов`язковим до виконання усіма суб`єктами ринку природного газу та зобов`язує Оператора ГТС надавати право користування визначеним обсягом потужності на гарантованій (постійній) основі (п. 4 глави 1 розділу IX Кодексу ГТС);

- відповідно до п. 10 глави І розділу IX Кодексу ГТС потужність віртуальної точки виходу до газорозподільних систем надається замовникам послуг транспортування відповідно до вимог цього Кодексу на гарантованій основі;

- оператори газорозподільних систем для забезпечення транспортування природного газу, необхідного для покриття власних виробничо-технологічних витрат та втрат, замовляють потужність віртуальної точки виходу до газорозподільної системи відповідно до вимог цього Кодексу;

- таким чином, враховуючи, що відповідачем не подано заявку на розподіл потужності на рік, квартал, місяць, АТ «Укртрансгаз» здійснював розподіл потужності відповідачу на період на добу наперед відповідно до п. 1 глави 7 розділу IX Кодексу ГТС;

- до 01.05.2019 року, зокрема, до затвердження Регулятором - НКРЕКП тарифу на послуги розподілу потужності, позивач надавав відповідачу послуги транспортування природного газу за раніше укладеним договором № /П15 від 28.09.2011, на підставі якого відповідачу надавалися послуги фізичного транспортування природного газу за тарифами, які були затверджені постановою НКРЕКП від 29.12.2015 № 2259 (яка втратила чинність з 01.05.2019 року), що підтверджують підписані обома сторонами акти за надані послуги транспортування природного газу у 2019 році (до 30 квітня 2019 року) в загальному обсязі 16 248,742 тис. куб. метрів на суму 5 898,29 тис. грн., що сплачені відповідачем;

- таким чином, відповідно до п. 2.4. договору відповідач не замовляв послугу фізичного транспортування природного газу за договором № від 17.12.2015, відповідно і потреба у підписанні додатку № 2 до Договору між позивачем і відповідачем була відсутня, як з моменту укладення договору, так і у спірний період;

- Додаток № 3 до договору «Перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу», долучений позивачем до позовної заяви та наявний у матеріалах справи;

- Розділом VIII Договору сторони погодили порядок визначення вартості та порядок розрахунку за договірну потужність, а п. 6.2. Договору визначили, що розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому Кодексом ГТС;

- таким чином, відсутність підписаних додатків № 1 та № 2 жодним чином не спростовує факт надання позивачем та, відповідно, отримання відповідачем послуг з перевищення замовленої (договірної) потужності, укладаючи договір сторони не ставили в залежність виконання його умов від підписаних додатків, оскільки вказані додатки не стосуються порядку розрахунку за послуги, що є предметом позовних вимог у справі, відповідач вчиняв дії щодо отримання послуг за договором, відтак відповідач втратив право стверджувати, що договір є таким, що не виконувався;

- звертає увагу суду на те, що відповідачем до 01.05.2019 здійснювалась плата за послуги транспортування природного газу, розрахунки за перевищення договірної потужності були введені в дію та набрали чинності з 01.05.2019 та до цієї дати не нараховувались замовникам послуг транспортування;

- зважаючи на п. 2.2. Договору, послуги надаються на умовах визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором, тобто, сторони погодили, що послуги надаються на тих умовах, які визначені Кодексом у редакції, яка відповідає періоду надання таких послуг та внесення/невнесення змін до Договору не змінює суті зобов`язання, яке передбачено предметом Договору та відповідає положенням Кодексу ГТС, які є чинними на час існування правовідносин;

- згода відповідача на прийняття умов договору виражена у отриманні ним послуг та доступу до потужності (з 01.05.2019), так як жодних повідомлень про розірвання договору, або про припинення своєї господарської діяльності, АТ «Запоріжгаз» не надсилало на адресу позивача;

- оскільки відповідач не надав номінацію на точку входу/виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, то вважається, що замовником було подано нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу, а вся потужність, яка була йому надана, є перевищенням замовленої договірної потужності;

- до позовної заяви долучено Реєстр файлів, відправлених позивачем з інформаційної платформи, який підтверджує направлення стороні відповідача звітів про використання договірної потужності з розрахунками перевищення розміру договірних потужностей та рахунків на оплату засобами електронного зв`язку за допомогою пошти SАР, окрім цього позивачем долучено електронні докази, завантажені на СD диск, який містить вказані файли, підписані за допомогою електронного цифрового підпису уповноваженими особами позивача;

- Розділом 4 глави 3 пункту 2 Кодексу ГТС передбачено, що суб`єкти ринку природного газу, які уклали (переуклали) з оператором газотранспортної системи договір транспортування, набувають права доступу до інформаційної платформи та статусу користувача платформи з моменту укладення (переукладення) договору;

- згідно із ч. 3 глави 3 розділу IV Кодексу газотранспортної системи обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб-додатка;

- АТ «Запоріжгаз» на підставі укладеного договору № від 17.12.2015 були надані АТ «Укртрансгаз»: оформлені належним чином повідомлення на створення облікового запису користувача та відповідні довіреності на право вчиняти всі необхідно юридично значущі дії на інформаційній платформі оператора ГТС;

- таким чином, Кодекс ГТС надає відповідачу, на підставі договору право доступу до інформаційної платформи, до якої відповідачем самостійно та добровільно щодобово подано до платформи відомості шляхом завантаження файлів, підписаних ЕЦП уповноважених осіб відповідача;

- вказані вище дії АТ «Запоріжгаз» свідчать про прийняття умов щодо здійснення господарської діяльності, з урахуванням вимог кодексу ГТС та положень укладеного між сторонами договору, на підставі якого останній і набув статусу користувача інформаційної платформи;

- договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № за своєю правовою природою є самостійним видом договору про надання послуг, поняття якого визначено спеціальним законодавством, зокрема, у Кодексі газотранспортної системи, Законі України «Про ринок природного газу» та зміст якого, визначений на основі типового договору, затвердженого органом державної влади, сторони договору не виступають по відношенню один до одного перевізником, вантажовідправником чи вантажоодержувачем, а на правовідносини, що виникають із договору поширюються загальні положення щодо договорів про надання послуг;

- у даному випадку відповідач мав доступ до потужності та використовував потужності точок входу/виходу протягом травня - грудня 2019 року в обсягах, зазначених у позовній заяві;

- таким чином, відповідач не виступає стосовно відібраних обсягів природного газу ані вантажовідправником, ані вантажоодержувачем, а лише набуває доступу до потужності, що свідчить про те, що суб`єктний склад договору не відповідає характеристиці договору перевезення;

- в преамбулі договору сторони визначені, як Оператор (оператор газотранспортної системи) і Замовник, а не як Перевізник та Вантажовідправник чи Вантажоодержувач;

- також договір перевезення передбачає предмет перевезення - конкретний вантаж, в даному ж випадку Договором обумовлено отримання позивачем плати за використання відповідачем потужностей системи позивача (точок входу/виходу) понад замовлений обсяг, тобто за відсутності подання обсягів природного газу із ресурсу будь-якого постачальника;

- твердження відповідача щодо застосування до спірних правовідносин положень перевезення вантажу є свідомою підміною понять з метою формування у суду хибного уявлення про спірні правовідносини та правову природу їх регулювання;

- природний газ, що транспортується трубопровідним транспортом, не є продукцією виробничо-технічного призначення та не є виробом народного споживання;

- вже на етапі визначення терміну що таке «природний газ» у розумінні його кваліфікації відповідно до норм спеціального законодавства, вбачається невідповідність положенням ст. 306 ГК України, відповідно до якої перевезення вантажів пов`язується з переміщенням продукції виробничо-технічного призначення та виробів народного споживання, тоді як природний газ є товарною продукцією, зокрема, сумішшю вуглеводнів та невуглеводневих компонентів, що є видобувною сировиною, корисною копалиною;

- природний газ, що транспортується трубопровідним транспортом, не є вантажем у розумінні ст. 306 ГК України;

- невідповідність правовідносин ст. 307 ГК України та ст. 909 ЦК України полягає ще у тому, що при транспортуванні природного газу трубопровідним транспортом унеможливлюється його видача уповноваженій особі у пункті призначення в силу специфіки його переміщення та фізичних властивостей природного газу як товарної продукції, як то передбачено вказаними нормами права, у зв`язку з чим транспортування природного газу не є договором перевезення вантажу;

- при транспортуванні природного газу товаросупровідних документів (накладних) на перевезення/переміщення не складається та їх складання не передбачено ані Законом України «Про ринок природного газу», ані Кодексом ГТС;

- транспортування природного газу є технологічним процесом переміщення природного газу газотранспортною системою, який забезпечує надання відповідних послуг транспортування з переміщення товарної продукції у вигляді природного газу як сировини, та не є перевезенням вантажу з переміщенням продукції виробничо-технічного призначення та виробів народного споживання;

- позивач категорично заперечує щодо застосування до спірних правовідносин, а саме стягнення додаткової плати за перевищення використаної потужності, спеціальних строків позовної давності, за помилковими твердженнями відповідача, так як використання потужності не є переміщенням вантажу в розумінні ст. 306 ГК України;

- вважає твердження щодо невизнання заборгованості та в той же час вимогу щодо застосування спеціального строку позовної давності взаємовиключними вимогами, так як при застосуванні строку позовної давності суд повинен встановити факт наявності заборгованості;

- відповідач, заявляючи про застосування строків спеціальної позовної давності, тим самим визнає наявність перед позивачем заборгованості за перевищення замовленої (договірної) потужності;

- відповідачем не надано суду першої інстанції жодних належних та допустимих доказів на підтвердження обставин, якими він заперечує проти позовних вимог, а доводи, аргументи (міркування, припущення) відповідача, викладені у відзиві на позовну заяву, є безпідставними, необґрунтованими та такими, що не спростовують позовні вимоги. Просить позовні вимоги у даній справі задовольнити повністю, відхилити доводи відповідача, викладені у відзиві на позовну заяву, з огляду на їх безпідставність та необґрунтованість, зобов`язати відповідача надати відповідь на поставлені АТ «Укртрансгаз» запитання в першій заяві по суті.

В судовому засіданні 20.10.2021 оголошено перерву до 08.11.2021 о 14:45.

05.11.2021 на електронну адресу суду від відповідача надійшла заява в порядку ст. ст. 88, 90 ГПК України із електронним цифровим підписом, в якій останній зазначає наступне:

- запитання позивача до відповідача виходять за межі предмету спору у справі № 908/2504/21 та жодним чином не впливають на виконання спірного договору;

- інформація, яку запитує позивач жодним чином не підтверджує заборгованості у АТ «Запоріжгаз» з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності у травні - грудні 2019 року;

- АТ «Запоріжгаз», як оператор газорозподільної системи користується доступом до інформаційної платформи, що зумовлено виконанням ліцензійних умов та вимог Кодексів ГРМ та ГТС, інших нормативно-правових актів;

- АТ «Запоріжгаз» брав участь у тестуванні інформаційної платформи, під час якого були виявлені суттєві недоліки в роботі інформаційної платформи, які призводили до викривлення добового балансування та унеможливлення його впровадження, зокрема, мали місце численні несанкціоновані втручання у завантажені операторами ГРМ дані, несанкціонована зміна алгоритму розрахунків інформаційної платформи та внесення змін у роботу та форми надання інформації платформи;

- після запровадження добового балансування з березня 2019 року недоліки інформаційної платформи Оператором ГТС усунені так і не були, що підтверджується актом від 19.04.2019 № 161, складеним НКРЕКП;

- наголошує, що АТ «Запоріжгаз» не замовляв (не подавав) та не відбирав жодних обсягів природного газу на точках входу/виходу до/з газотранспортної системи, між АТ «Запоріжгаз» та АТ «Укртрансгаз» відсутні договірні відносини, які б врегульовували надання послуги договірної потужності у 2019 році;

- транспортування природного газу АТ «Укртрансгаз» обмежується газотранспортною системою та не включає переміщення газу у газорозподільній системі до кінцевого споживача, заявлений позов свідчить про намагання АТ «Укртрансгаз» ввести суд в оману щодо кола власних повноважень;

- заявлений АТ «Укртрансгаз» позов про стягнення з АТ «Запоріжгаз» суми заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності у травні - грудні 2019 року не має жодного відношення до використання природного газу для власних виробничо-технологічних витрат та фактичних втрат.

Також 05.11.2021 на електронну адресу суду від відповідача надійшли заперечення із електронним цифровим підписом, в яких зазначає наступне:

- посилаючись на преюдиційне судове рішення у справі № 908/3104/19 зазначає, що підстави стверджувати, що між сторонами договору від 17.12.2015 було досягнуто згоди, відсутні, а відтак і вважати вказаний договір укладеним, теж немає;

- враховуючи наведені обґрунтування у відзиві на позовну заяву, з урахуванням судової практики, а також з огляду на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 15.07.2021 у справі № 908/3104/19, то цілком об`єктивно можна дійти висновку, що договір від 17.12.2015 є не укладеним, адже істотні умови договору від 17.12.2015 не були погоджені ані в момент його укладення, ані в подальшому, що знаходить своє підтвердження в одночасно простій, але ключовій обставині - відсутності додатків до вказаного договору (крім додатку 3);

- позивач жодним чином не обґрунтовує, на якій правовій підставі застосував визначення потужності на період на добу наперед, також не обґрунтував, яким чином це узгоджується з тим, що в спірний період, коли позивачем застосовано такий метод, інформаційна платформа не функціонувала належним чином і розрахунковим періодом залишався - газовий місяць;

- також позивач не обґрунтовує той факт, що «гарантована потужність», а саме її період, пов`язаний з періодом надання послуги транспортування, водночас вказану послугу, як стверджує сам позивач, відповідач не замовляв, а відповідний додаток до Договору від 17.12.2015 не укладався;

- відсутність належних та допустимих доказів зі сторони позивача є демонстрацією того, що позивачем застосовано період на добу наперед без належної правової підстави, що вказує про вихід за межі повноважень (функцій) позивача, як оператора газотранспортної системи;

- укладеність додатків до Договору від 17.12.2015 є тією суттєвою обставиною, від правильності встановлення якої залежать обставини щодо укладеності або не укладеності безпосередньо, самого договору від 17.12.2015, та самого факту надання спірної послуги, адже в розрахунку її вартості приймають дані, з додатку 1 до Договору від 17.12.2015, які не можна підмінити якимись іншими, альтернативними даними з інших джерел;

- у відповіді на відзив позивачем жодним чином не обґрунтовано, яким же чином здійснювався обрахунок замовленої (договірної) потужності, перевищення замовленої (договірної) потужності за Договором від 17.12.2015, адже вказана обставина описувалась та зазначалась відповідачем, як одна з тих підстав, якими відповідач обґрунтовує заперечення проти позовних вимог. Просить відмовити в задоволенні позовних вимог позивача в повному обсязі.

В судовому засіданні 08.11.2021 продовжено строк підготовчого провадження та оголошено перерву в підготовчому судовому засіданні до 24.11.2021 о 14:00.

09.11.2021 на адресу суду від позивача надійшли письмові пояснення, в яких останній зазначає, що 02.06.2021 за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання (АТ «Запоріжгаз») вимог законодавства та Ліцензійних умов розподілу природного газу, НКРЕКП було складено акт № 281. У вказаному акті зазначено, що станом на 31.12.2019 та на момент здійснення перевірки за даними бухгалтерського обліку обліковується заборгованість по договору транспортування природного газу від 17.12.2015 № за надані послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в сумі 3645,93 тис. грн. Просить позовні вимоги задовольнити повністю.

24.11.2021 на електронну адресу суду від позивача надійшло клопотання із електронним цифровим підписом про відкладення розгляду справи, призначеного на 24.11.2021, на іншу дату.

В судовому засіданні 24.11.2021 оголошено перерву до 06.12.2021 о 16:30 без винесення процесуального документу суду, про що складений протокол від 24.11.2021.

03.12.2021 на адресу суду від позивача надійшло клопотання за вих. № 1001ВИХ-21-8995 від 26.11.2021, в якому останній просить:

- визнати поважними причини пропуску строку та поновити строк для подання доказів у справі № 908/2504/21;

- прийняти та долучити до матеріалів справи № 908/2504/21 копії звітів АТ «Запоріжгаз» форми № 8в НКРЕКП-газ-моніторинг «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків» за спірний період травень грудень 2019 року та акт НКРЕКП від 02.06.2021 № 281, складений за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та Ліцензійних умов з розподілу природного газу АТ «Запоріжгаз». У вказаному клопотанні позивач зазначив, що враховуючи заперечення відповідача та з метою отримання копій форм звітності № 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг» (місячна) «Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків», яка складається Оператором ГРМ, на адресу НКРЕКП було скеровано адвокатський запит № 4 від 04.11.2021. Вказує, що під час підготовки адвокатського запиту на офіційному веб-сайті в мережі Інтернет за адресою www.nerc.gov.ua було знайдено акт перевірки № 281 від 02.06.2021. В обґрунтування вказаного клопотання позивач зазначає, що враховуючи те, що станом на час подання позову у даній справі звіти АТ «Запоріжгаз» форми № 8-в не могли бути подані позивачем, оскільки вони були отримані у відповідь на адвокатський запит лише 18.11.2021 та 24.11.2021, а про акт перевірки № 281 позивач дізнався 04.11.2021, тому просить визнати поважними причини пропуску, оскільки такі причини не залежали від позивача та долучити до матеріалів справи копії звітів та акт перевірки № 281.

06.12.2021 на електронну адресу суду від відповідача надійшли заперечення щодо клопотання про залучення доказів із електронним цифровим підписом, в яких останній просить відмовити в задоволенні клопотання про долучення доказів № 1001Вих-21-8995 від 26.11.2021.

Ухвалою суду від 06.12.2021 відкладено підготовче засідання на 20.12.2021 о 15:00.

Відповідно до ч.ч. 1, 3, 4 ст. 119 ГПК України суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення. Якщо інше не встановлено законом, заява про поновлення процесуального строку, встановленого законом, розглядається судом, у якому належить вчинити процесуальну дію, стосовно якої пропущено строк, а заява про продовження процесуального строку, встановленого судом, - судом, який встановив строк, без повідомлення учасників справи. Одночасно із поданням заяви про поновлення процесуального строку має бути вчинена процесуальна дія (подані заява, скарга, документи тощо), стосовно якої пропущено строк.

Суд, розглянувши клопотання позивача про поновлення пропущеного строку на подання доказів, вважає за можливе клопотання позивача задовольнити, поновити строк для подання доказів, визнавши поважними причини пропуску позивачем вказаного строку, та прийняти додані до клопотання докази до розгляду.

Таким чином, суд задовольнив вказане клопотання, поновив строк для подання доказів, оголосив про закриття підготовчого судового засідання у справі та призначення справи до судового розгляду по суті на 19.01.2022 о 14:00, що зазначено в протоколі судового засідання від 20.12.2021.

17.01.2022 на електронну адресу суду від позивача надійшла промова (заключне слово позивача у дебатах) із електронним цифровим підписом.

18.01.2022 на електронну адресу суду від відповідача із електронним цифровим підписом надійшло клопотання про долучення в якості доказів роздруківок рішень господарських судів в аналогічних справах.

В судовому засіданні 19.01.2022 суд розпочав розгляд справи по суті та оголосив перерву до 08.02.2022 о 14:15.

Ухвалою суду від 04.02.2022 відмовлено у задоволенні заяви позивача про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції у справі № 908/2504/21, призначеному на 08.02.2022, поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Судове засідання з розгляду справи по суті, призначене на 08.02.2022 о 14:15, не відбулося у зв`язку з перебуванням судді-доповідача Смірнова О.Г. на лікарняному з 01.02.2022 по 11.02.2022 (включно).

Ухвалою суду від 14.02.2022 призначено судове засідання на 21.02.2022 о 12:00.

21.02.2022 на адресу суду від позивача надійшли письмові пояснення від 18.02.2022, в яких останній посилається на актуальну судову практику.

Судове засідання з розгляду справи по суті, призначене на 21.02.2022 о 12:00, не відбулося у зв`язку з перебуванням судді-доповідача Смірнова О.Г. у відпустці з 21.02.2022 по 12.03.2022 (включно).

Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України Про правовий режим воєнного стану постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року станом на 30 діб.

Ухвалою суду від 14.03.2022 перенесено розгляд справи у зв`язку з наявністю обставин, що загрожують життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду в умовах збройної агресії проти України.

Ухвалою суду від 19.05.2022 призначений розгляд справи на 15.06.2022 об 11:30.

Ухвалою суду від 25.05.2022 задоволено заяву позивача про проведення судового засідання у справі № 908/2504/21, призначеного на 15.06.2022 об 11:30, в режимі відеоконференції поза межами суду з використанням програмного забезпечення "EasyCon".

В судовому засіданні 15.06.2022 судом оголошено перерву до 29.06.2022 о 10:00 без винесення процесуального документу суду, про що був складений протокол від 15.06.2022.

Ухвалою суду від 16.06.2022 задоволено заяву позивача про участь у всіх судових засіданнях у справі № 908/2504/21 в режимі відеоконференції поза межами суду з використанням власних технічних засобів.

28.06.2022 на електронну адресу суду із електронним цифровим підписом від відповідача надійшли додаткові пояснення, в яких останній зокрема зазначає наступне:

- звертає увагу суду, що матеріали справи не містять двосторонніх підписаних актів приймання-передачі послуг перевищення замовленої (договірної) потужності між позивачем та відповідачем;

- окрему увагу суду звертає на висновки, викладені у справі № 908/3104/19, предметом якої було стягнення вартості послуг балансування за договором № ;

- за спірний період судом у справі № 908/3104/19 встановлено преюдиційний факт щодо відсутності послуг балансування, а тому факт перевищення замовленої потужності спростовується наведеними вище обставинами. Просить врахувати зазначені пояснення при розгляді справи.

28.06.2022 на електронну адресу суду із електронним цифровим підписом від відповідача надійшло клопотання, в якому останній просить долучити в якості доказів наступні документи: технічна угода про умови приймання-передачі природного газу № 2/2013 від 06.06.2013, договір на транспортування природного газу магістральними газопроводами № /П15 від 28.09.2011. Вважає, що такі докази спростовують твердження позивача про відсутність інших договорів між відповідачем та позивачем, на виконання яких можливо було б складання зведеного акту приймання-передачі природного газу.

В судовому засіданні 29.06.2022 судом оголошено перерву до 07.07.2022 о 10:00 без винесення процесуального документу суду, про що був складений протокол від 29.06.2022.

07.07.2022 на електронну адресу суду із електронним цифровим підписом від відповідача надійшло клопотання, в якому останній на підставі п. 7 ч. 1 ст. 228 ГПК України просить зупинити провадження у справі № 908/2504/21 до розгляду Об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 921/184/21. В обґрунтування вказаного клопотання відповідач зазначив, що на розгляд Об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду передано справу № 921/184/21 за позовом Акціонерного товариства Укртрансгаз до ПАТ «Тернопільміськгаз» про стягнення заборгованості щодо оплати за перевищення замовленої потужності. Вказує, що рішенням Господарського суду Тернопільської області від 09.12.2021 у справі № 921/184/21 у задоволенні позову відмовлено. Зазначає, що постановою Західного апеляційного господарського суду від 09.03.2022 у справі № 921/184/21 рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.12.2021 у справі № 921/184/21 скасовано, в позові відмовлено. При цьому суд апеляційної інстанції в постанові зазначив, що позивач звернувся з позовом поза межами строку позовної давності, тобто зі спливом шестимісячного строку позовної давності (ст. 315 ГК України). Відповідач звертає увагу суду на те, що ним у відзиві також зазначалось про застосування строків позовної давності, обґрунтоване ст. 315 ГК України. Відповідач зазначає, що зважаючи на те, що у справі № 921/184/21 буде встановлюватись природа договору транспортування природного газу, виходячи з його змісту, надаватись правова оцінка його предмета/складових предмету, умов, прав та обов`язків сторін для визначення спрямованості як їх дій, так і певних правових наслідків, і в результаті чого виникла спірна заборгованість та природу (підставу) даної заборгованості, що є предметом розгляду у справі № 908/2504/21, вважає, що наявні підстави для зупинення провадження у справі № 908/2504/21 до закінчення розгляду Об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 921/184/21.

В судовому засіданні 07.07.2022 судом оголошено перерву до 11.07.2022 о 10:00 без винесення процесуального документу суду, про що був складений протокол від 07.07.2022.

Безпосередньо в судовому засіданні 07.07.2022 суд відмовив в задоволенні клопотання відповідача про долучення доказів, що зазначено в протоколі судового засідання від 07.07.2022.

Розглянувши клопотання відповідача про долучення доказів, суд дійшов висновку про відмову в його задоволенні, оскільки воно подане відповідачем з порушенням строку, встановленого приписами ч. 3 ст. 80 ГПК України.

В судове засідання 11.07.2022 з`явилися представники сторін.

Представник позивача в судовому засіданні 11.07.2022 підтримав позовні вимоги та наполягав на їх задоволенні.

Представник відповідача в судовому засіданні 11.07.2022 проти позовних вимог заперечив, а також підтримав вимоги поданих клопотань про зупинення провадження та про застосування строків позовної давності.

Розглянувши клопотання відповідача про зупинення провадження у справі № 908/2504/21 до розгляду Об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 921/184/21, суд відмовляє у його задоволенні з огляду на наступне.

Як свідчать матеріали справи, в судових засіданнях 07.07.2022 та 11.07.2022 здійснюється розгляд справи № 908/2504/21 на стадії розгляду по суті.

Частиною 3 ст. 195 ГПК України визначено, що провадження у справі на стадії її розгляду по суті зупиняється тільки з підстав, встановлених пунктами 1-31 частини першої статті 227 та пунктом 1 частини першої статті 228 цього Кодексу.

Проте, підставою поданого клопотання про зупинення провадження є приписи п. 7 ч. 1 ст. 228 ГПК України.

Враховуючи те, що станом на 07.07.2022 та 11.07.2022 справа № 908/2504/21 перебуває на стадії її розгляду по суті, а перелік підстав для зупинення провадження у справі на вказаній стадії, визначений приписами ч. 3 ст. 195 ГПК України, є вичерпним, і до цього переліку не входить підстава, зазначена позивачем, відтак вказане клопотання не підлягає задоволенню.

З`ясувавши фактичні обставини справи, докази на їх підтвердження, виходячи з фактів, встановлених у процесі розгляду справи та правову норму, яка підлягає застосуванню, враховуючи позицію позивача та відповідача, суд встановив.

Позов мотивовано тим, що 17.12.2015 між Публічним акціонерним товариством Укртрансгаз (далі Оператор, позивач) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації Запоріжгаз (далі Замовник, відповідач) укладений договір транспортування природного газу № , далі Договір, відповідно до п. п. 2.1. - 2.2. якого Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу (далі Послуги) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи (далі Кодекс), з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Рiшенням загальних зборiв акціонерів Публiчного акцiонерного по газопостачанню та газифікації Запоріжгаз, оформленим протоколом № 20 вiд 10.04.2019, прийнято рiшення змiнити тип товариства з публічного акцiонерного товариства на приватне акцiонерне товариство, та змінено повне найменування з Публiчного акцiонерного по газопостачанню та газифікації Запоріжгаз на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз". Державна реєстрацiя вiдповiдних змiн до вiдомостей про юридичну особу, що мiстяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань вiдбулась 22.05.2019.

Вказаний Договір згідно преамбули був укладений сторонами керуючись Законом України Про ринок природного газу та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2493 від 30.09.2015 (далі Кодекс).

До вказаного Договору між сторонами була укладена та підписана додаткова угода № 1 від 29.11.2017.

Пунктом 2.3. Договору сторони визначили, що послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим Договором:

- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Згідно із п. 2.4. 2.7. Договору обсяг послуг, що надаються за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього Договору. Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу. Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у Договорі. Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів.

Відповідно до п. 2.8. Договору Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього Договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли Замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

Пунктом 3.1. Договору передбачені обов`язки Оператора, а саме: своєчасно надавати Послуги належної якості; розміщувати на своєму веб-сайті чинні тарифи, вартість послуг балансування, Типовий договір транспортування природного газу і Кодекс; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом; забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби; оприлюднювати інформацію, що стосується прав Замовника на розподіл потужності, впровадження системних обмежень у випадку аварій та перебоїв у функціонуванні газотранспортної системи, та іншу інформацію, що передбачена Кодексом; виконувати інші обов`язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України; повідомляти Замовника про зміну умов, які стали підставою для укладення цього Договору; здійснити додаткову оплату Замовнику у разі недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в точках виходу з газотранспортної системи, в порядку, визначеному цим Договором.

Пунктом 3.2. Договору передбачені права Оператора, а саме: своєчасно отримувати від Замовника плату за надані Послуги; на безперешкодний та безкоштовний доступ на територію та земельну ділянку Замовника, де розташоване його газове обладнання та/або комерційний вузол обліку газу, для виконання своїх обов`язків, передбачених Кодексом та чинним законодавством; обмежувати або припиняти транспортування природного газу у випадках, передбачених цим Договором та Кодексом; отримувати оперативну інформацію від Замовника на запит своєї диспетчерської служби; стягувати із Замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим Договором; користуватися іншими правами, передбаченими цим Договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання Послуг, а також для виконання обов`язків оператора газотранспортної системи.

Умовами п. 4.1. Договору передбачені обов`язки Замовника, а саме: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; надати Оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та цьому Договорі; дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом; негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби Оператора; вчасно врегульовувати небаланси; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі; повідомляти Оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього Договору; забезпечити можливість цілодобового зв`язку Оператора з представниками Замовника, зазначеними в цьому Договорі; здійснити додаткову оплату Оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим Договором.

Відповідно до п. 4.2. Договору замовник має право: отримувати від Оператора послуги належної якості та в обумовлені цим Договором строки; замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям; отримувати від Оператора всю необхідну інформацію щодо роботи газотранспортної системи, від якої залежить належне виконання Замовником своїх зобов`язань за цим Договором; передати права щодо доступу до газотранспортної системи, які він набуває за цим Договором, іншим суб`єктам ринку природного газу за умови повідомлення про це Оператора у порядку і строки, передбачені Кодексом та цим Договором; отримувати плату за недотримання вимог щодо якості газу, який передається Оператором з газотранспортної системи, в порядку, визначеному цим Договором; користуватися іншими правами, передбаченими Договором та чинним законодавством України; у разі фізичного підключення до газотранспортної системи - на безперешкодний та безкоштовний доступ в порядку, визначеному Кодексом, на територію та земельну ділянку Оператора, де розміщені місця відбору проб газу та/або комерційні вузли обліку газу, за якими здійснюється замовлення послуг.

Згідно із п. 5.1. 5.4. Договору порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору. Якість газу має відповідати вимогам щодо норм якості газу, фізико-хімічних показників та інших характеристик (ФХП), визначених у Кодексі та нормативно-правових актах і відповідних стандартах, на які Кодекс містить посилання. За порушення вимог щодо якості газу, який подається в газотранспортну систему Оператора або передається з неї Оператором, стягується додаткова плата, визначена умовами цього Договору. Окремим Додатком 3 до цього Договору між Оператором та Замовником, який є оператором газорозподільної системи /прямим споживачем /газовидобувним підприємством/ виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника. На кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (ЗВТ).

Умовами пунктів 6.1. 6.3. Договору врегульовано, що Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності). Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу. Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті.

Відповідно до п. 7.1. - 7.3. Договору вартість Послуг розраховується:

розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором;

транспортування - за тарифами, які встановлюються регулятором;

балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом. Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua. Тарифи, передбачені пунктом 7.1. цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього Договору.

Згідно із п. 8.1. Договору величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього Договору. Величина договірної потужності Замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформляється додатком 1 до цього Договору.

Додатковою угодою № 1 від 29.11.2017 до Договору (умови якої застосовуються до відносин між сторонами по Договору починаючи з 29.12.2016) сторони дійшли згоди викласти пункт 8.2. Договору в такій редакції: « 8.2. У разі якщо Замовник є прямим споживачем, величина договірної добової потужності Замовника повинна бути не меншою за максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, але не більшою за величину добової максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за стандартних умов, визначеної в додатку 3 до цього Договору. Оператор до 15 вересня поточного року надає на поштову адресу Замовника інформацію про максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, що підтверджується звітом обчислювача/коректора комерційного вузла обліку. У випадку якщо розподіл потужності (додаток 1 до цього Договору) для прямого споживача на наступний газовий рік суперечить вимогам абзацу першого цього пункту, сторони зобов`язані внести до розподілу потужності (додаток 1 до цього Договору) до початку наступного газового року. Розподіл потужності надається прямому споживачу на період не менше одного року, крім випадків нових точок виходу (у поточному газовому році) з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача. Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача, розподіл потужності надається прямому споживачу до кінця поточного газового року. У подальшому розподіл потужності надається такому прямому споживачу на період не менше одного року. Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача розмір добової договірної потужності Замовника для першого газового року визначається згідно з величиною максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за добу за стандартних умов, яким має бути обладнаний об`єкт Замовника, що приєднується до газотранспортної системи, вказаних в опитувальному листі. Величина договірної потужності Замовника, який є прямим споживачем, не може бути змінена до закінчення періоду, на який вона була розподілена, за винятком випадків збільшення величини договірної потужності за ініціативою Замовника. Якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють почергово, наприклад за необхідності окремого обліку в міжсезонні періоди тощо), величина максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за вимірювальним трубопроводом, що має найбільшу максимальну вимірювану об`ємну витрату природного газу. Якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу, величина максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за сумою максимальних вимірюваних об`ємних витрат природного газу вищезгаданими вимірювальними трубопроводами.».

Відповідно до п. 8.3. Договору вартість договірної потужності на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця:

m

Р = E Pd,

d=1

де

Р - вартість договірної потужності на період газового місяця;

m - кількість днів в газовому місяці;

Pd - вартість договірної потужності за кожний день газового місяця, яка розраховується за формулою

n

Pd = E Pi,

i =1

де

n - кількість договірних потужностей, зазначених в додатку 1 до цього Договору;

Pi - вартість окремої договірної потужності в розмірі Сi, яка розраховується за формулою

Рі = Сі х Ті,

де

Сі - розмір відповідної договірної потужності, зазначеної в додатку 1 до цього Договору;

Ті - відповідний тариф, встановлений Регулятором у відповідній точці входу чи точці виходу та зазначений в додатку 1 до цього Договору.

Оператор направляє рахунки-фактури на електронну адресу Замовника. Оплата вартості договірної потужності Замовником здійснюється на підставі рахунка-фактури шляхом перерахування грошових коштів в сумі вартості замовленої потужності на період газового місяця на рахунок Оператора на умовах 100 відсотків попередньої оплати за п`ять робочих днів до початку газового місяця, у якому буде забезпечуватись доступ до потужностей. У випадку, коли споживачі Замовника розраховуються з ним через поточний рахунок зі спеціальним режимом використання, оплата Замовником послуг транспортування (у тому числі замовлення розподілу потужності) здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Замовника на поточний рахунок Оператора кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата послуги транспортування (розподілу потужності) в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

Додатковою угодою № 1 від 29.11.2017 до Договору (умови якої застосовуються до відносин між сторонами по Договору починаючи з 29.12.2016) сторони дійшли згоди викласти пункт 8.4. Договору в такій редакції: « 8.4. У випадку перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця Замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за формулою

m

В = E Bd

d - 1

де

В - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за період газового місяця

m - кількість днів в газовому місяці;

Bd - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за кожний день газового місяця, яка розраховується для кожного дня перевищення за формулою

р р

Bd = Е z х Ti вх рік х ( Сі вх факт - Сі вх рік) + Е z х Тi вихрік х (Сі вих факт - Сі вих. рік),

і - 1 і - 1

де

z = 1 - до 01 січня 2018 року;

z = 2 - з 01 січня 2018 року;

р - кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначених в додатку 1 до цього Договору;

Bd - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за день;

Сі вх факт - фактично використана потужність для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Сі вих факт - фактично використана потужність для і-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;

Сі вх рік - договірна потужність річна для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Ті вх рік - тариф потужності річної для і-тої точки входу;

Сі вих рік - договірна потужність річна для і-тої точки виходу,

тис. куб. м/добу;

Ті вих рік - тариф потужності річної для і-тої точки виходу.

Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 8.4. цього Договору визначається за даними Оператора.».

Згідно із п. 11.1. 11.3. Договору послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг балансування, оформлюються Оператором і Замовником актами наданих послуг. Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє Замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою Оператора. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути Оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою Замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними Оператора.

Відповідно до п. 17.1. Договору цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016 року, умови Договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015 року. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

До вказаного Договору між сторонами був складений та підписаний Додаток № 3, в якому визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу (том 1, а.с. 28-30).

Позивач в позові вказує, що за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за травень-грудень 2019 року (складених, зокрема, на підставі інформації, поданої до інформаційної платформи, згідно форм 2, 3, 4) встановив величину використаних відповідачем обсягів потужності точок входу/виходу, а саме: за період з травня 2019 по грудень 2019 загальним обсягом 19328660,79 куб. метрів. При цьому зазначає, що оскільки відповідач не надав номінацію на точку входу/виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, то вважається, що замовником було подано нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу (п. 6 глави 1 розділу XI Кодексу ГТС), а вся потужність яка була йому надана є перевищенням замовленої договірної потужності. Вказує, що згідно п. 8.4. Договору (в редакції Додаткової угоди № 1 від 29.11.2017) за результатами остаточної алокації відборів та подач відповідача, позивач виявив наявність у відповідача перевищення замовленої договірної потужності та здійснив розрахунок вартості плати за перевищення замовленої договірної потужності у відповідному розрахунковому місяці, а саме: за період з травня 2019 по грудень 2019 на загальну суму 3 645 926,61 грн.

Позивач стверджує, що ним були направлені в інформаційній платформі на електронну адресу відповідача рахунки та звіти про використання замовленої потужності за період з травня 2019 по грудень 2019, а саме:

- рахунок № 05-2019-/ від 31.05.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 215 976,23 грн. та звіт про використання замовленої потужності за травень 2019;

- рахунок № 06-2019-/1000619 від 30.06.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 169 493,58 грн. та звіт про використання замовленої потужності за червень 2019;

- рахунок № 07-2019-/1000719 від 31.07.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 218 188,70 грн. та звіт про використання замовленої потужності за липень 2019;

- рахунок № 08-2019-/1000819 від 31.08.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 222 857,10 грн. та звіт про використання замовленої потужності за серпень 2019;

- рахунок № 09-2019-/1000919 від 30.09.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 187 751,57 грн. та звіт про використання замовленої потужності за вересень 2019;

- рахунок № 10-2019-/1001019 від 31.10.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 625 894,94 грн. та звіт про використання замовленої потужності за жовтень 2019;

- рахунок № 11-2019-/1001119 від 30.11.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 856 949,71 грн. та звіт про використання замовленої потужності за листопад 2019;

- рахунок № 12-2019-/1001219 від 31.12.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 1148814,78 грн. та звіт про використання замовленої потужності за грудень 2019.

На підтвердження надсилання вказаних вище рахунків та звітів позивач надав копію реєстру файлів, відправлених з інформаційної платформи АТ «Укртрансгаз», а також на підтвердження факту отримання цих документів відповідачем позивач надав роздруківки (скріншоти) з інформаційної платформи АТ «Укртрансгаз».

Разом з тим позивач зазначає, що також направив відповідачу акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності) за період з травня 2019 по грудень 2019, а саме:

- акт наданих послуг № 05-2019-/1000519 від 31.05.2019, за яким перевищення замовленої (договірної) потужності складає 1 144,98500 тис. м.3/добу, на суму 215976,23 грн.;

- акт наданих послуг № 06-2019-/1000619 від 30.06.2019, за яким перевищення замовленої (договірної) потужності складає 898,56000 тис. м.3/добу, на суму 169493,58 грн.;

- акт наданих послуг № 07-2019-/1000719 від 31.07.2019, за яким перевищення замовленої (договірної) потужності складає 1156,71428 тис. м.3/добу, на суму 218188,70 грн.;

- акт наданих послуг № 08-2019-/1000819 від 31.08.2019, за яким перевищення замовленої (договірної) потужності складає 1181,46353 тис. м.3/добу, на суму 222857,10 грн.;

- акт наданих послуг № 09-2019-/1000919 від 30.09.2019, за яким перевищення замовленої (договірної) потужності складає 995,35367 тис. м.3/добу, на суму 187751,57 грн.;

- акт наданих послуг № 10-2019-/1001019 від 31.10.2019, за яким перевищення замовленої (договірної) потужності складає 3318,14444 тис. м.3/добу, на суму 625894,94 грн.;

- акт наданих послуг № 11-2019-/1001119 від 30.11.2019, за яким перевищення замовленої (договірної) потужності складає 4543,06737 тис. м.3/добу, на суму 856949,71 грн.;

- акт наданих послуг № 12-2019-/1001219 від 31.12.2019, за яким перевищення замовленої (договірної) потужності складає 6090,37250 тис. м.3/добу, на суму 1148814,78 грн.

На підтвердження надсилання вказаних вище актів позивач надав копію реєстру файлів, відправлених з інформаційної платформи АТ «Укртрансгаз», а також на підтвердження факту отримання цих документів відповідачем позивач надав роздруківки (скріншоти) з інформаційної платформи АТ «Укртрансгаз».

В матеріалах справи містяться листи АТ «Запоріжгаз» від 16.07.2019 № 69003.2-Сл-9807-0719, від 19.07.2019 № 69003.2-Сл-9951-0719, від 28.08.2019 № 69003.2-Сл-11417-0819, від 24.09.2019 № 69003.2-Сл-12410-0919, від 18.10.2019 № 69003.2-Сл-13311-1019, від 19.11.2019 № 69003.2-Сл-14590-1119, від 21.12.2019 № 69003.2-Сл-15538-1219, від 21.01.2020 № 69003.2-Сл-596-0120, які адресовані позивачу, в яких відповідач зазначав, що йому не надано жодного розрахунку вартості виставлених до оплати послуг перевищення замовленої (договірної) потужності. Разом з тим у вказаних листах відповідач вказував, що на його електронну адресу не надходило від АТ «Укртрансгаз» жодних документів, передбачених п. 8.4. Договору. Зокрема відповідач зазначив, що позивачем порушено умови п. 8.4. Договору в частині не надання на електронну адресу Замовника звіту про використання договірної потужності, розрахунку та рахунку на оплату, у зв`язку з чим повідомив, що на підставі п. 11.3. Договору повертає акти наданих послуг без оформлення з метою усунення АТ «Укртрансгаз» вищевикладених порушень.

Позивач в позові зазначає, що відповідачем до цього часу не здійснено оплати рахунків за перевищення замовленої (договірної) потужності за період травень - грудень 2019 року на загальну суму 3 645 926,61 грн., чим відповідач порушив умови п.п. 4.1., 8.4. Договору, а також порушив права та інтереси позивача як кредитора у спірних правовідносинах.

Оскільки відбулося несвоєчасне виконання грошового зобов`язання, позивач намагається стягнути з відповідача пеню за загальний період з 20.06.2019 по 24.05.2021 в сумі 414501,20 грн. на підставі п. 13.5. Договору. Так, вказаним пунктом Договору встановлено, що у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

З посиланням на приписи статті 625 ЦК України позивач вказує на прострочення грошового зобов`язання з боку відповідача, в зв`язку з чим намагається стягнути з нього три проценти річних за загальний період з 20.06.2019 по 24.05.2021 в сумі 165092,14 грн. та інфляційні витрати за загальний період з липня 2019 по квітень 2021 в сумі 368306,58 грн.

Судом дана належна правова кваліфікація правовідносинам сторін. За своєю правовою природою між сторонами склалися правовідносини за договором надання послуг, а саме договором транспортування природного газу. Відповідно до вимог Господарського кодексу України договір вважається укладеним у випадку досягнення сторонами умов щодо його предмету, строку та ціни.

Відповідно до ч. 1 ст. 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Оцінюючі всі наявні докази в їх сукупності, з урахуванням обраних позивачем предмету та підстав позовних вимог у даній справі, суд дійшов висновку про недоведеність позивачем заявлених позовних вимог та відсутність підстав для їх задоволення, виходячи з наступного.

Предметом поданого в даній справі позову є вимоги позивача про стягнення з відповідача заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності в сумі 3 645 926,61 грн., пені в сумі 414501,20 грн., трьох процентів річних в сумі 165092,14 грн. та інфляційних втрат в сумі 368306,58 грн. за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015.

Правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу визначає Закон України Про ринок природного газу № 329-VIII від 09.04.2015, далі Закон України Про ринок природного газу.

Пунктами 7, 45 ч. 1 ст. 1 Закону України Про ринок природного газу визначено, що газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу. Транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 32 Закону України Про ринок природного газу транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Пунктами 19, 32 ч. 1 ст. 1 Закону України Про ринок природного газу визначено, що оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників). Регулятор - національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно із п. 9 ч. 1 ст. 1 Закону України Про ринок природного газу замовник - фізична або юридична особа, яка на підставі договору замовляє надання однієї чи кількох із таких послуг:

приєднання до газотранспортної або газорозподільної системи;

транспортування природного газу;

розподіл природного газу;

зберігання (закачування, відбір) природного газу;

послуги установки LNG.

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) № 2493 від 30.09.2015, який визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України (п. 2 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи).

Згідно із п. 3 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи дія цього Кодексу поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України: операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності, а також операторів торгових платформ.

Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи передбачено, що доступ суб`єктів ринку природного газу до газотранспортної системи здійснюється на принципах, зокрема: надання оператором газотранспортної системи послуг доступу та приєднання виключно на договірних засадах.

Відповідно до п. 4 глави 3 розділу І Кодексу газотранспортної системи експлуатацію газотранспортної системи здійснює виключно оператор газотранспортної системи.

Згідно із абзацом 36 п. 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону України Про ринок природного газу оператор газотранспортної системи є юридичною особою, яка не є складовою вертикально інтегрованої організації і здійснює свою господарську діяльність незалежно від діяльності з видобутку, розподілу, постачання природного газу, діяльності оптових продавців. Оператор газотранспортної системи не може провадити діяльність з видобутку, розподілу або постачання природного газу.

Отже, нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

З аналізу змісту поданого в даній справі позову вбачається, що підставою заявлених позовних вимог є підписаний між сторонами договір транспортування природного газу № від 17.12.2015.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Згідно із ч. 1 ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України (далі ГК України) господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Частинами 1, 3 ст. 179 ГК України визначено, що майново-господарські зобов`язання, які виникають між суб`єктами господарювання або між суб`єктами господарювання і негосподарюючими суб`єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов`язаннями. Укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Згідно із ч. 1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Частиною 4 ст. 179 Господарського кодексу України встановлено, що при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; примірного договору, рекомендованого органом управління суб`єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст; типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови; договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб`єктів, коли ці суб`єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.

Відповідно до ч. 1 ст. 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Положеннями ч. ч. 1 - 3 ст. 180 Господарського кодексу України встановлено, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Отже, предмет договору визначається у момент його укладення, без нього не може існувати договору, а тому не може виникати зобов`язання, предмет договору має відображати головну сутність договору даного виду.

Згідно із розділом ІІ договору № від 17.12.2015 предметом договору транспортування природного газу є надання послуг, а саме:

- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі транспортування);

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі балансування).

Відповідно до п. 1, 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу газотранспортної системи (в редакції станом на момент виникнення спірних відносин) оператор газотранспортної системи надає право користування потужністю точок входу/виходу на прозорих та недискримінаційних засадах відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу. Розмір потужності, що надається замовнику послуг транспортування в точці входу/виходу, визначається відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу. Доступ до потужності надається оператором газотранспортної системи на такі періоди:

1) річний - потужність визначеного обсягу, доступна строком на 1 газовий рік, з постійним потоком за кожну газову добу протягом газового року;

2) квартальний - потужність визначеного обсягу, доступна строком на 1 газовий квартал, з постійним потоком за кожну газову добу протягом газового кварталу (квартали газового року починаються 01 жовтня, 01 січня, 01 квітня або 01 липня відповідно);

3) місячний - потужність визначеного обсягу, доступна строком на 1 газовий місяць, з постійним потоком за кожну газову добу протягом газового місяця (місяці починаються кожного першого дня газового місяця);

4) на добу наперед - потужність визначеного обсягу, доступна строком на 1 газову добу, з постійним потоком протягом газової доби, наступної за газовою добою, у якій відбувся розподіл потужності.

Згідно із п. 1, 2 глави 2 розділу ІХ Кодексу газотранспортної системи доступ до потужності надається лише замовникам послуг транспортування, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування. У договорі транспортування природного газу чи його окремому додатку зазначаються:

точки входу та/або виходу;

обсяг розподіленої (договірної) потужності;

період (річний, квартальний, місячний);

тип потужності (гарантована чи переривчаста, потужність з обмеженнями);

строк, на який потужність була розподілена.

Відповідно до п. 1, 4 глави 3 розділу ІХ Кодексу газотранспортної системи (в редакції станом на момент виникнення спірних правовідносин сторін) Замовник послуг транспортування, який має намір замовити (забронювати) потужність (крім потужності на добу наперед) в певній точці входу до газотранспортної системи та/або точці виходу з газотранспортної системи, подає у строки, визначені цим Кодексом, оператору газотранспортної системи заявку на розподіл потужності за формою оператора газотранспортної системи, опублікованою на його вебсайті. У заявці зазначається потужність окремо для кожної точки входу та окремо для кожної точки виходу, а також період, на який має бути наданий доступ до потужності.

Позивач у відповіді на відзив зазначив, що враховуючи те, що відповідачем не подано заявку на розподіл потужності на рік, квартал, місяць, АТ «Укртрансгаз» здійснював розподіл потужності відповідачу на період на добу наперед відповідно до п. 1 глави 7 розділу ІХ Кодексу газотранспортної системи. Разом з тим посилався на те, що відповідно до п. 2.4. Договору відповідач не замовляв послугу фізичного транспортування природного газу за договором № від 17.12.2015, відповідно і потреба в підписанні додатку № 2 до Договору між позивачем та відповідачем була відсутня, як з моменту укладення договору, так і у спірний період.

Відповідно до п. п. 1, 2 глави 7 розділу ІХ Кодексу газотранспортної системи доступ до потужності точок входу/виходу на добу наперед надається на підставі укладеного договору транспортування та номінації, підтвердженої оператором газотранспортної системи. У випадку якщо обсяг природного газу, визначений у номінації, поданій замовником послуг транспортування, перевищує величину суми вже розподіленої йому потужності на річний, квартальний та місячний періоди, то вважається, що замовник послуг транспортування на величину перевищення подав заявку на розподіл потужності на добу наперед. Підтверджена оператором газотранспортної системи номінація на газову добу є підтвердженням розподілу потужності на добу наперед (на величину перевищення обсягом природного газу, визначеним у номінації, величини суми вже розподіленої замовнику послуг транспортування потужності на річний, квартальний та місячний періоди).

Відповідно до п. 2.4. договору № від 17.12.2015 обсяг послуг, що надаються за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього Договору.

Пунктом 5.4. Договору сторони визначили, що окремим додатком 3 до цього Договору між Оператором та Замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/ газодобувним підприємством/ виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника.

Згідно із п. 2.8. Договору Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього Договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли Замовником Послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

Таким чином, у відповідності до п. п. 1, 2 глави 7 розділу ІХ Кодексу газотранспортної системи доступ до потужності точок входу/виходу на добу наперед надається на підставі укладеного договору транспортування, однак згідно із положенням п. 2.4. Договору обсяг послуг, що надаються за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього Договору.

Отже, для належного виконання сторонами своїх прав і обов`язків за договором транспортування природного газу необхідним є укладення та підписання додатків № 1, 2 до Договору.

Відповідно до п. 8.1. Договору величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього Договору. Величина договірної потужності Замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформляється додатком 1 до цього Договору.

З матеріалів справи вбачається та не заперечується сторонами те, що Додатки 1, 2 до договору № від 17.12.2015 не укладалися та не підписувалися ані в момент підписання вказаного договору, ані в подальшому.

Таким чином, сторонами в Договорі не визначено розподіл потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, який мав би бути визначений згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності), тобто не погоджено обсяг послуги, що надається за цим договором.

Відсутність узгоджених між сторонами умов щодо обсягів та порядку надання послуг (відсутність Додатка № 1 до Договору) унеможливлює виконання положень договору, у тому числі в частині порядку визначення обсягу та вартості перевищення замовленої (договірної) потужності.

Позивач у відповіді на відзив зазначав про неможливість станом на 17.12.2015 підписання додатку № 1 при укладенні договору через відсутність затверджених Регулятором тарифів на розподіл потужності, проте не обґрунтовує таку неможливість після затвердження нових тарифів.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 22.04.2019 № 580 «Про затвердження змін до деяких постанов НКРЕКП» зобов`язано оператора газотранспортної системи здійснити розподіл потужностей на добу наперед на 01.05.2019 на підставі поданих замовниками послуг транспортування номінацій, урахувавши попередньо розподілену потужність у кожній окремій точці входу/виходу до/із газотранспортної системи.

Крім того, внесено зміни до Кодексу ГТС та типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 24797.

Таким чином, фактично з 01.05.2019 оператор газотранспортної системи фактично почав надавати послуги з розподілу договірної потужності, порядок надання якої був змінений з 01.05.2019.

Згідно із п. 17.2. договору усі зміни та доповнення до цього Договору оформляються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін.

Пунктом 17.3. Договору сторони визначили, що у разі внесення та затвердження Регулятором змін до типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього договору.

Докази внесення сторонами змін до спірного договору починаючи з 30.11.2017 (наступна дата після укладення додаткової угоди № 1 до Договору) у зв`язку зі зміною типового договору транспортування природного газу в матеріалах справи відсутні.

Умовами укладеного Договору не передбачено здійснення розподілу потужності Замовнику (відповідачу) на період на добу наперед.

Позивач в якості доказів в обґрунтування заявлених позовних вимог посилається на складені ним акти наданих послуг перевищення замовленої (договірної) потужності, рахунки за перевищення замовленої (договірної) потужності за період з травня 2019 по грудень 2019, звіти про використання замовленої потужності, зведені акти приймання-передачі природного газу за період з травня 2019 по грудень 2019 року.

Втім, акти наданих послуг перевищення замовленої (договірної) потужності за період з травня 2019 по грудень 2019 не містять підписів відповідача (Замовника за договором).

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач листами від 16.07.2019 № 69003.2-Сл-9807-0719, від 19.07.2019 № 69003.2-Сл-9951-0719, від 28.08.2019 № 69003.2-Сл-11417-0819, від 24.09.2019 № 69003.2-Сл-12410-0919, від 18.10.2019 № 69003.2-Сл-13311-1019, від 19.11.2019 № 69003.2-Сл-14590-1119, від 21.12.2019 № 69003.2-Сл-15538-1219, від 21.01.2020 № 69003.2-Сл-596-0120 повертав позивачу акти наданих послуг без оформлення з посиланням на порушення умов п. 8.4. Договору в частині не надання на електронну адресу Замовника звіту про використання договірної потужності, розрахунку та рахунку на оплату на підставі п. 11.3. Договору.

Складені позивачем односторонні акти не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу, вартості перевищення замовленої (договірної) потужності та відповідно самого факту перевищення.

В матеріалах справи відсутній розрахунок перевищення потужності (формула, порядок розрахунку, тариф), що позбавляє суд можливості перевірити правильність такого нарахування. Ні рахунки, ні звіти про використання замовленої потужності не містять формули та порядку здійснення відповідного розрахунку.

Докази надіслання позивачем на адресу відповідача таких розрахунків в матеріалах справи відсутні.

Додані позивачем до матеріалів справи зведені акти приймання-передачі природного газу за період з травня 2019 по грудень 2019 підписані між позивачем та відповідачем без посилання на договір № від 17.12.2015.

Отже, позивачем не надано первинних документів, які б свідчили про перевищення договірної потужності відповідачем у травні грудні 2019 року відповідно до положень Кодексу газотранспортної системи, з огляду на що складені позивачем односторонні звіти про використання замовленої потужності та рахунки не можуть бути належними доказами на підтвердження визначення обсягу перевищення замовленої (договірної) потужності та вартості цих послуг.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили згідно вимог ч. 2 статті 86 ГПК України. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Позивач не довів суду належними доказами факт перевищення відповідачем розміру договірних потужностей та наявність підстав для стягнення з останнього плати за перевищення договірних потужностей.

Враховуючи вищевикладене, відсутність погодженої потужності у договорі, у зв`язку з чим неможливо встановити обсяги перевищення, суд дійшов висновку, що у задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" про стягнення заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності в сумі 3 645 926,61 грн. слід відмовити.

Оскільки вимоги про стягнення пені, трьох відсотків річних та інфляційних витрат є похідними від вимог про стягнення основної суми боргу, враховуючи відмову в задоволенні позову в частині стягнення основного боргу, суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" про стягнення пені в сумі 414501,20 грн., трьох процентів річних в сумі 165092,14 грн. та інфляційних втрат в сумі 368306,58 грн.

Твердження позивача про те, що укладаючи договір сторони не ставили в залежність виконання його умов від підписаних додатків є безпідставними та такими, що не відповідають обставинам справи, оскільки пункти 2.4., 2.8., 6.1., 8.1., 8.3., 8.4. Договору містять посилання на додаток 1 до цього Договору. Укладеність додатка 1 до Договору від 17.12.2015 є тією суттєвою обставиною, від правильності встановлення якої залежать обставини щодо самого факту надання спірної послуги, адже в розрахунку її вартості приймають дані з додатку 1 до Договору від 17.12.2015, які не можна підмінити якимись іншими.

Стосовно посилання позивача на акт проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання (Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз") вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу № 281 від 02.06.2021 суд вважає за необхідне зазначити, що поданий позивачем акт Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 281 від 02.06.2021 не спростовує відсутність погодженої договірної потужності сторонами, невідповідність спірного договору типовому договору транспортування природного газу, на положення якого посилається позивач.

Витрати зі сплати судового збору в сумі 68907,40 грн. покладаються на позивача у справі - Акціонерне товариство "Укртрансгаз" відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 129 ГПК України.

Разом із тим, як свідчать матеріали справи, відповідачем у відзиві на позовну заяву було заявлено клопотання про застосування строку позовної давності.

Згідно із ст. 256 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Відповідно до ст. 257 ЦК України, загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Частиною 1 ст. 261 ЦК України передбачено, що перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Таким чином, за змістом названих норм позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи.

Як зазначав Вищий господарський суд України у пункті 2.2. постанови Пленуму від 29.05.2013 № 10 "Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів" стосовно того, що за змістом частини першої статті 261 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи. Отже, перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з`ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв`язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Таким чином, судом встановлено безпідставність позовних вимог та суд вважає за необхідне у задоволенні позову відмовити, а отже й застосовувати позовну давність у даному випадку не має підстав, а тому клопотання відповідача про застосування строку позовної давності задоволенню не підлягає.

Стосовно тверджень відповідача про те, що укладений між сторонами договір є договором перевезення, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № за своєю правовою природою є самостійним видом договору про надання послуг, поняття якого визначено спеціальним законодавством, зокрема, у Кодексі газотранспортної системи, Законі України «Про ринок природного газу» та зміст якого, визначений на основі типового договору, затвердженого органом державної влади, сторони договору не виступають по відношенню один до одного перевізником, вантажовідправником чи вантажоодержувачем, а на правовідносини, що виникають із договору поширюються загальні положення щодо договорів про надання послуг.

У судовому засіданні, яке відбулося 11.07.2022, відповідно до частини 1 статті 240 ГПК України, було проголошено скорочений текст рішення, а саме його вступну та резолютивну частини.

Керуючись ст. ст. 7, 8, 13, 74, 86, 123, 129, 233, 236, 238, ч. 1 ст. 240 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В

1. У задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" про стягнення заборгованості з оплати за перевищення замовленої (договірної) потужності в сумі 3 645 926,61 грн., пені в сумі 414501,20 грн., трьох процентів річних в сумі 165092,14 грн. та інфляційних втрат в сумі 368306,58 грн. за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015 відмовити.

2. Витрати зі сплати судового збору в сумі 68907,40 грн. покласти на Акціонерне товариство "Укртрансгаз" відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 129 ГПК України.

Повне рішення складено 27.07.2022 року

Суддя О.Г. Смірнов

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.