ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" липня 2022 р. Справа№ 910/10542/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Доманської М.Л.

суддів: Грека Б.М.

Гарник Л.Л.

за участю секретаря судового засідання Кудько О.О.

представники учасників провадження у даній справі відповідно до протоколу судового засіданні від 20.07.2022 у судове засідання не з`явились

розглянувши матеріали апеляційної скарги арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни

на ухвалу господарського суду міста Києва від 15.09.2021

у справі №910/10542/18 (Суддя Омельченко Л.В.)

за заявою Публічного акціонерного товариства "Реал Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію

до Публічного акціонерного товариства "Страхова компанія "Лемма"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 15.09.2021 у справі № 910/10542/18 клопотання арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнення до них про стягнення з кредиторів ПАТ СК "Лемма" на користь арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни (ідентифікаційний номер: НОМЕР_1 на її рахунок в ТВБВ №10021/0148 Філії - Херсонське обласне управління AT "Ощадбанк" IBAN НОМЕР_2 ) 421 181,00 грн, в тому числі основної грошової винагороди в сумі 372 810,00 грн та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в сумі 48 371,00 грн - відхилено, відкладено розгляд заяви Публічного акціонерного товариства "Акціонерно-комерційний банк "Капітал" (ідентифікаційний код: 13486837) про визнання кредитором Публічного акціонерного товариства Страхова компанія "Лемма" на суму 12 513 000,00 грн, встановлено строк до 28.10.2021 ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Заворі О.І. та комітету кредиторів Публічного акціонерного товариства Страхова компанія "Лемма" для подачі до суду письмових пояснень/заперечень по суті заперечень Публічного акціонерного товариства "Акціонерно-Комерційний Банк "Капітал" за результатами розгляду заяви з грошовими вимогами до банкрута ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Заворою О.І. та поновлення строку позовної давності для звернення до суду із кредиторською вимогою, відкладено розгляд заяви ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Завори О.І. про припинення його повноважень у справі № 910/10542/18 про банкрутство Публічного акціонерного товариства Страхова компанія "Лемма", встановлено строк до 28.10.2021 (включно) комітету кредиторів Публічного акціонерного товариства Страхова компанія "Лемма" для подачі до суду кандидатури арбітражного керуючого для призначення його ліквідатором банкрута у справі № 910/10542/18 про банкрутство Публічного акціонерного товариства Страхова компанія "Лемма", встановлено строк до 28.10.2021 (включно) ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Заворі О.І. для подачі до суду звіту про вчиненні у ліквідаційній процедурі заходи, складеного на дату наступного судового засідання - 03.11.2021, заяву Головного управління ДПС у м. Києві (відокремлений підрозділ) про заміну кредитора його правонаступником - задоволено, замінено кредитора у справі - Головне управління Державної фіскальної служби у м. Києві (04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 33/19; ідентифікаційний код: 39439980) його правонаступником - Головним управлінням Державної податкової служби у м. Києві (відокремлений підрозділ) (04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 33/19, ідентифікаційний код ВП: 44116011), відкладено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Горизонт" (ідентифікаційний код: 39013898) про заміну кредитора у справі його правонаступником, відкладено розгляд заяви Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" (ідентифікаційний код: 43515433) про заміну кредитора у справі його правонаступником, встановлено строк до 28.10.2021 ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Заворі О.І. та комітету кредиторів Публічного акціонерного товариства Страхова компанія "Лемма" для подачі до суду письмових пояснень/заперечень на подані Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Горизонт" (ідентифікаційний код: 39013898) та Акціонерним товариством "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Інвестохіллс Хеліантус" (ідентифікаційний код: 43515433) заяви про заміну кредитора у справі, уповноважено ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Завору О.І. на отримання доказів у справі від підприємств та установ відповідно до Ухвали Господарського суду міста Києва від 26.07.2021, відкладено розгляд справи на 03.11.2021 об 11:30. Засідання суду відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва у залі судових засідань № 12.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою суду першої інстанції у відповідній частині, арбітражний керуючий Кучма Надія Вікторівна звернулась безпосередньо до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду м. Києва від 15.09.2021 у справі №910/10542/18, скасувати п.1 ухвали Господарського суду м. Києва від 15.09.2021 у справі №910/10542/18, стягнути з кредиторів ПАТ СК "Лемма" на користь арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни РНОКПП НОМЕР_1 (рахунок в ТВБВ №10021/0148 Філії- Херсонське обласне управління AT "Ощадбанк" IBAN НОМЕР_2 ) всього 251 960,89 грн. (двісті п`ятдесят одну тисячу дев`ятсот шістдесят гривень 89 копійок), в т.ч. основної грошової винагороди в сумі 203589,89 грн. та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном в сумі 48 371.00 грн., з яких:

- 49 440,00 грн з ТОВ "Фінансова компанія "Горизонт" код 39013897;

- 11 824.06 грн з акціонерного товариства "Міжнародний інвестиційний банк" ;

- 38,76 грн з Головного управління ДФС у м. Києві, ;

- 179 686,90 грн з ОСОБА_1 ;

- 77,53 грн з Публічного акціонерного товариства "МЕГАБАНК" ;

- 10 893,64 грн з акціонерного товариства "ВТБ Банк"

Згідно з витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.12.2021 апеляційну скаргу Кучми Надії Вікторівни передано колегії суддів у складі: головуючий суддя: Доманська М.Л.; судді: Пантелієнко В.О., Поляков Б.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.12.2021 витребувано у Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/10542/18 за заявою Публічного акціонерного товариства "Реал Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію до Публічного акціонерного товариства "Страхова компанія "Лемма" про банкрутство, відкладено розгляд питання про поновлення чи відмову у поновленні пропущеного строку на апеляційне оскарження, відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження, повернення без розгляду апеляційної скарги або залишення без руху апеляційної скарги арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни на ухвалу господарського суду міста Києва від 15.09.2021 у справі №910/10542/18.

29.12.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №910/10542/18 у 36-ти томах та 1-му томі матеріалів оскарження.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.01.2022, крім іншого, поновлено арбітражному керуючому Кучмі Надії Вікторівні строк на апеляційне оскарження ухвали господарського суду міста Києва від 15.09.2021 у справі №910/10542/18, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни на ухвалу господарського суду міста Києва від 15.09.2021 у справі №910/10542/18, розгляд апеляційної скарги призначено на 09.02.2022, встановлено строк для подачі відзиву на апеляційну скаргу в письмовій формі протягом десяти днів з дня вручення даної ухвали, але не пізніше 28.01.2022, встановлено учасникам справи строк для подачі всіх заяв, клопотань, пояснень в письмовій формі протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали, але не пізніше 04.02.2022.

24.01.2022 через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни надійшло клопотання про участь у судовому засіданні 09.02.2022 о 10:30 в режимі відеоконференції.

09.02.2022 судове засідання не відбулось у зв`язку з перебуванням головуючого судді Доманської М.Л. на лікарняному з 31.01.2022 по 14.02.2022 включно.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.02.2022 клопотання арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни про участь у судовому засіданні, призначеного на 09.02.2022, в режимі відеоконференції залишено без розгляду, розгляд апеляційної скарги арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни на ухвалу господарського суду міста Києва від 15.09.2021 у справі №910/10542/18 призначено на 30.03.2022.

01.04.2022 через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни надійшло клопотання про участь у судовому засіданні 30.03.2022 о 10:30 в режимі відеоконференції.

05.04.2022 на електронну пошту Північного апеляційного господарського суду від Національного банку України надійшло клопотання про розгляд справи без участі його представників.

06.04.2022 на на електронну пошту Північного апеляційного господарського суду від Національного банку України надійшло клопотання про повідомлення стану розгляду справи.

Судове засідання 30.03.2022 не відбулось задля запобігання загрози життю та здоров`ю суддів, працівників апарату суду та учасників судового процесу у період воєнного стану. У зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" введено в Україні воєнний стан з 24.02.2022 строком на 30 діб.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.06.2022 клопотання арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни про участь у судовому засіданні, призначеного на 30.03.2022, в режимі відеоконференції залишено без розгляду, розгляд апеляційної скарги арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни на ухвалу господарського суду міста Києва від 15.09.2021 у справі №910/10542/18 призначено на 20.07.2022.

У зв`язку з перебуванням суддів Пантелієнка В.О., Полякова Б.М. у відпустці, згідно з протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 18.07.2022, сформовано склад колегії суддів для здійснення розгляду апеляційної скарги у справі №910/10542/18 у наступному складі: головуючий суддя - Доманська М.Л., судді: Гарник Л.Л., Грек Б.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.07.2022 апеляційну скаргу прийнято до провадження у новому складі суду.

У судове засідання 20.07.2022 представники сторін не з`явивились, про причини неявки суд не повідомили, хоча про час та місце розгляду справи повідомлені у встановленому законом порядку.

Cудом ставилось на обговорення питання щодо можливості здійснення розгляду апеляційної скарги за відсутності представників учасників справи, які не з`явились в судове засідання, щодо чого колегія суддів вирішила за можливе здійснювати розгляд справи за відсутності учасників справи, що не прибули у судове засідання, з огляду на наступне.

За положеннями статті 129 Конституції України та статті 2 ГПК України одним із завдань судочинства є своєчасний розгляд справи, що відповідає положенням статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, згідно з якою кожен має право на справедливий розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом.

Стаття 43 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) зобов`язує сторін добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Відповідно до ч. 4 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною передумовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні (стаття 202 ГПК України).

Наведена правова позиція викладена у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.07.2020 у справі №924/369/19.

В даному випадку апеляційна скарга може бути розглянута у судовому засіданні без участі сторін, які не з`явились у судове засідання, їх неявка не перешкоджає вирішенню апеляційної скарги у даному судовому засіданні.

Згідно із ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Оскільки вказана ухвала суду першої інстанції оскаржується лише в частині відхилення клопотання арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнено до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни (ідентифікаційний номер: НОМЕР_1 на її рахунок в ТВБВ №10021/0148 Філії - Херсонське обласне управління AT «Ощадбанк» IBAN НОМЕР_2 ) 421 181,00 грн, в тому числі основної грошової винагороди в сумі 372 810,00 грн та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в сумі 48 371,00 грн, колегія суддів саме в цій частині здійснює перегляд оскаржуваного судового рішення.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши докази у справі, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, оскаржувану ухвалу у відповідній частині слід скасувати, із прийняттям в цій частині нового судового рішення, за яким слід закрити провадження у справі за клопотанням арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни із уточненнями до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни основної грошової винагороди у справі № 910/10542/18 та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в частині вимог про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» (ідентифікаційний код: 39013898) основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27302,00 грн. В решті оскаржувану ухвалу щодо відхилення вказаного клопотання арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнень до нього, слід залишити без змін, з огляду на наступне.

Апеляційна скарга мотивована тим, що в боржника відсутні грошові кошти на виплату розпоряднику майна основної грошової винагороди, встановленою ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ) та на оплату витрат, комітет кредиторів звіти розпорядника майна про основну грошову винагороду та витрати в процедурі розпорядження майном розглянув 25.11.2020 та взяв до уваги, тому господарський суд мав стягнути за період з 10.09.2018 по 20.01.2021 - 421 181,00 грн, в тому числі основної грошової винагороди в сумі 372 810,00 грн та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в сумі 48 371,00 грн

Ухвалюючи оскаржувану ухвалу в частині розгляду вказаного клопотання із врахуванням уточнень до нього, суд першої інстанції дійшов висновку, що ліквідатором банкрута не здійснено всіх дій щодо пошуку та повернення майна банкрута, за рахунок якого може бути виплачено, в тому числі грошову винагороду арбітражного керуючого Кучми Н.В. за виконання нею повноважень розпорядника майна. Тому задоволення заяви про стягнення основної грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого Кучми Н.В. за виконання нею повноважень розпорядника майна ПАТ "СК "Лемма" із кредиторів боржника у справі до завершення процедури ліквідації є передчасним.

Північний апеляційний господарський суд погоджується з висновками суду першої інстанції частково, зважаючи на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.09.2018, серед іншого, відкрито провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Страхова компанія "Лемма", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Кучму Надію Вікторівну.

09.01.2019 розпорядником майна боржника до місцевого суду було надіслано клопотання про зобов`язання заявника здійснити виплату основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 10.01.2019 арбітражному керуючому Кучмі Н.В. за здійснення функцій розпорядника майна боржника у розмірі 30 684,00 грн.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 16.01.2019 по справі №910/10542/18 зобов`язано ініціюючого кредитора ПАТ "Реал-Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Паламарчука В.В. здійснити виплату розпоряднику майна ПАТ "Страхова компанія "Лемма" арбітражному керуючому Кучмі Н.В. основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27 302 грн.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 22.04.2019 у справі № 910/10542/18 апеляційну скаргу ПАТ "Реал-Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Паламарчука В.В. залишено без задоволення, ухвалу господарського суду м. Києва від 16.01.2019 по справі № 910/10542/18 - без змін.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.04.2019 здійснено процесуальне правонаступництво у справі №910/10542/18, замінено кредитора - ПАТ "Реал Банк" на його правонаступника ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" ПЗНВІФ "БЛІНД" (61070, м.Харків, вул. Академіка Проскури, буд. 1, корп. 45, оф. 21, інд., реєстраційний код ЄДРІСІ 233910).

Ухвалою попереднього засідання від 18.03.2019 визнано конкурсними кредиторами Публічного акціонерного товариства "Страхова компанія "Лемма" (01042, м. Київ, вул. Чигоріна, 59 ): Публічне акціонерне товариство "Реал Банк" () на суму 10 117 620,00 грн (17 620,00 грн - перша черга, 10 100 000,00 грн - четверта черга); Головне управління ДФС у м. Києві () на суму 31 438,13 грн (3524,00 грн - перша черга; 27 914, 13 грн - друга черга); гр. Республіки Казахстан Саменова Арнура Шалабаєвича (посвідчення особи: НОМЕР_3 , видане 25.04.2004 МВС Республіки Казахстан) на суму 113 713 454,00 грн (3524,00 грн - перша черга, 113 709 930,00 грн - четверта черга); Національний банк України () на суму 3524,00 грн - перша черга; Акціонерне товариство "Міжнародний інвестиційний банк" () на суму 7 476 861,28 грн (3524,00 - перша черга; 7 473 337, 28 грн - четверта черга;); Публічне акціонерне товариство "Автокразбанк" () на суму 3682,00 грн (перша черга); Публічне акціонерне товариство "Мегабанк" () на суму 58 786,61 грн (3524,00 грн - перша черга; 55 262,61 грн - четверта черга); відмовлено у визнанні кредиторами Публічного акціонерного товариства "Страхова компанія "Лемма" (01042, м. Київ, вул. Чигоріна, 59 ): Аль Сагр Нешнл Іншуренс Ко (ПіЕсСі) (AL SAGR NATIONAL INSURANCE CO (PSC) ліцензія на комерційну діяльність, видана Департаментом з питань економічного розвитку у Дубай, реєстраційний номер 41370, номер DCCI 1364) на суму 107 080 327,23 грн; Публічному акціонерному товариству "Державний ощадний банк України" в особі філії - Головне управління по м. Києву та Київській області ( ) на суму 240,62 грн; Акціонерному товариству "ВТБ Банк" () на суму 6 903 870,20 грн; Публічному акціонерному товариству "Мегабанк" () на суму 30 246, 57 грн; внесено окремо до реєстру вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Страхова компанія "Лемма" грошові вимоги кредиторів, забезпечені заставою: Публічного акціонерного товариства "Автокразбанк" () на суму 80 688 797,07 грн; Національного банку України () на суму 148 931 294,07 грн; затверджено реєстр вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Страхова компанія "Лемма" відповідно до п. 1 та п. 3 резолютивної частини цієї ухвали, зобов`язано розпорядника майна боржника подати до суду уточнений реєстр вимог кредиторів, який буде відповідати резолютивній частині цієї ухвали, зобов`язано розпорядника майна боржника провести не пізніше 05.04.2019 збори кредиторів боржника, повідомивши про дату, місце і час проведення зборів визнаних судом кредиторів, уповноважену особу працівників та засновників (учасників) боржника не пізніше, ніж за три робочих дні до вказаної дати (докази чого надати суду), зобов`язано розпорядника майна боржника провести у строк не пізніше 08.04.2019 збори комітету кредиторів (докази чого надати суду), визначено дату підсумкового засідання суду на 15.04.2019 об 11:40.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.09.2020 було визнано кредиторами у справі № 910/10542/18 по відношенню до боржника: Аль Сагр Нешнл Іншуренс Ко (ПіЕсСі) (AL SAGR NATIONAL INSURANCE CO (PSC) на суму 107 080 327,23 грн. - перша черга; Акціонерне товариство "ВТБ Банк" на суму 6 903 870, 20 грн., з яких: 3 524,00 грн. - перша черга, 6 893 685, 01 грн. - четверта черга, 6 661, 19 грн. - шоста черга; зобов`язано розпорядника майна боржника надати суду уточнений реєстр вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду міста Києва від 20.01.2021 припинено процедуру розпорядження майном Публічного акціонерного товариства «Страхова компанія «Лемма». Припинено повноваження розпорядника майна Публічного акціонерного товариства «Страхова компанія «Лемма» - арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни. Визнано банкрутом Публічне акціонерне товариство «Страхова компанія «Лемма». Відкрито ліквідаційну процедуру Публічного акціонерного товариства «Страхова компанія «Лемма» строком на 12-ть місяців. Призначено ліквідатором Публічного акціонерного товариства «Страхова компанія «Лемма» арбітражного керуючого Завору Олега Івановича.

02.03.2021 через відділ діловодства суду від арбітражної керуючої Кучми Н.В. надійшли уточнення до клопотання про стягнення грошової винагороди арбітражної керуючої Кучми Н.В. за наслідками процедури розпорядження майном боржника у справі про банкрутство ПАТ "Страхова компанія "Лемма".

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.05.2021 замінено у справі №910/10542/18 Товариство з обмеженою відповідальністю "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" (64070, м. Харків, вул.. Академіка Проскури, 1 корп. 45, оф. 21, ) на нового кредитора - Товариство з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ ГОРИЗОНТ" (01033, м. Київ, вул.. Шота Руставелі, буд. 44, оф. 104, ).

23.07.2021 через відділ діловодства суду від арбітражної керуючої Кучми Н.В. надійшли уточнення до клопотання про стягнення з кредиторів основної грошової винагороди та витрат на здійснення процедури розпорядження майном у справі № 910/10542/18 про банкрутство ПАТ СК "Лемма".

27.07.2021 через відділ діловодства суду від арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни надійшли уточнення до клопотання від 23.02.2021 про виплату основної грошової винагороди та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном з додатками до нього, а саме: копією листа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 21.11.2019 № 45-19903/19, довідкою про рахунок відкритий у ТВБВ № 10021/0148 Філії-Херсонське обласне управління АТ "Ощадбанк", доказами надіслання уточнення сторонам.

Дослідивши матеріали справи, суд апеляційної інстанції встановив обставини, передбачені п. 2 ч. 1 ст. 175 ГПК України, що є підставою для закриття провадження у справі за вказаним клопотанням арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнень до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни основної грошової винагороди та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в частині стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» (ідентифікаційний код: 39013898) основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27302,00 грн на підставі п. 3 ч. 1 ст. 231 ГПК України.

Так, п. 3 ч. 1 ст. 231 ГПК України передбачено, що господарський суд закриває провадження у справі, якщо суд встановить обставини, які є підставою для відмови у відкритті провадження у справі відповідно до пунктів 2, 4, 5 частини першої статті 175 цього Кодексу, крім випадків, передбачених частиною другою статті 175 цього Кодексу.

Пунктом 2 частини 1 статті 175 ГПК України передбачено, що суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо є таке, що набрало законної сили, рішення чи ухвала суду про закриття провадження у справі між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав, або є судовий наказ, що набрав законної сили за тими самими вимогами.

В даному випадку є таке, що набрало законної сили, судове рішення у справі між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав - ухвала господарського суду м. Києва від 16.01.2019 по справі №910/10542/18, відповідно до якої зобов`язано ініціюючого кредитора ПАТ "Реал-Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Паламарчука В.В. здійснити виплату розпоряднику майна ПАТ "Страхова компанія "Лемма" арбітражному керуючому Кучмі Н.В. основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27 302 грн.

Як зазначено вище, постановою Північного апеляційного господарського суду від 22.04.2019 у справі № 910/10542/18 апеляційну скаргу ПАТ "Реал-Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Паламарчука В.В. залишено без задоволення, ухвалу господарського суду м. Києва від 16.01.2019 по справі № 910/10542/18 - без змін.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.04.2019 здійснено процесуальне правонаступництво у справі №910/10542/18, замінено кредитора - ПАТ "Реал Банк" на його правонаступника ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" ПЗНВІФ "БЛІНД" (61070, м.Харків, вул. Академіка Проскури, буд. 1, корп. 45, оф. 21, інд., реєстраційний код ЄДРІСІ 233910).

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.05.2021 замінено у справі № 910/10542/18 Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" на нового кредитора - Товариство з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ ГОРИЗОНТ".

За таких обставин, суд першої інстанції неправомірно відхилив вказане клопотання із уточнененнями до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни основної грошової винагороди у справі № 910/10542/18 та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в частині вимог про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» (ідентифікаційний код: 39013898) основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27302,00 грн.

За таких обставин, оскільки ухвалу в цій частині слід скасувати та прийняти нове судове рішення, за яким провадження у справі за клопотанням арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни із уточненнями до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни основної грошової винагороди у справі № 910/10542/18 та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в частині вимог про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» (ідентифікаційний код: 39013898) основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27302,00 грн, слід закрити згідно із п. 3 ч. 1 ст. 231 ГПК України.

Положеннями ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, зокрема, передбачено, що сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

У разі, якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Тобто, процедура розпорядження майном передбачає, що винагорода арбітражному керуючому буде сплачуватися або за рахунок коштів, отриманих від господарської діяльності боржника або за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Арбітражна керуюча Кучма Н.В. просила господарський суд м. Києва стягнути з кредиторів основнну грошову винагороду пропорційно визнаним судом їх кредиторським вимогам, проте вирішення вказаного питання було відкладено судом у зв`язку із запереченням кредиторів щодо такого стягнення.

При цьому суд вірно зазначив, що матеріали справи № 910/10542/18 про банкрутство ПАТ "СК "Лемма" не містять доказів затвердження судом схваленого зборами кредиторів та зборами комітету кредиторів звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат розпорядника майна за підсумками процедури розпорядження майном боржника у справі. У матеріалах справи також відсутні докази створення кредиторами фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у відповідності.

У подальшому, арбітражна керуюча Кучма Н.В. подала уточнення до клопотання про стягнення з кредиторів основної грошової винагороди пропорційно визнаним судом їх кредиторським вимогам.

При цьому таке звернення відбулось вже після ухвалення Господарським судом міста Києва Постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі від 20.01.2021 № 910/10542/18 про банкрутство ПАТ "СК "Лемма".

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що у випадку, коли боржник знаходиться вже в процесі ліквідації, то і оплата грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого, в тому числі за виконання ним повноважень розпорядника майна, має здійснюватися вже за правилами, які передбачає саме ця процедура, відповідно до приписів ч. 3 ст. 61, ч. 1 ст. 64 КУзПБ, бо іншого закон не передбачає.

У клопотанні арбітражної керуючої Кучми Н.В. містилась вимога про стягнення з кредиторів ПАТ СК "Лемма" на її користь 421 181,00 грн, в т.ч. основної грошової винагороди в сумі 372 810,00 грн та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в сумі 48 371,00 грн, з яких: 49 440,00 грн - з ТОВ "Фінансова компанія "Горизонт" (ідентифікаційний код: 39013897); 11 824,06 грн - з акціонерного товариства "Міжнародний інвестиційний банк" (ідентифікаційний код: 35810511); 38,76 грн - з Головного управління ДФС у м. Києві, (ідентифікаційний код: 39439980); 179 686,90 грн - з ОСОБА_1 ; 77,53 грн - з Публічного акціонерного товариства "МЕГАБАНК" (ідентифікаційний код: 09804119); 10 893,64 грн - з акціонерного товариства "ВТБ Банк" (ідентифікаційний код :14359319).

Судом першої інстанції правильно встановлено, що ліквідаційна процедура у справі про банкрутство ПАТ "СК "Лемма" триває досі, а ліквідатором банкрута не здійснено всіх дій щодо пошуку та повернення майна банкрута, за рахунок якого можуть бути оплачені грошова винагорода та витрати розпорядника майна, судом не вирішено питання щодо субсидіарної відповідальності відповідних осіб (ст. 65 Кодексу України з процедур банкрутства); не вирішено питання щодо визнання недійсними правочинів, укладених боржником (ст. 42 Кодексу України з процедур банкрутства).

Ні в Законі України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ні в Кодексі України з процедури банкрутства не визначено, що у разі закінчення внесених заявником/боржником авансованих коштів, або нестворення кредиторами фонду авансування витрат (або, у разі створення такого фонду - його дострокове повне використання), відсутності коштів та майна у боржника, суд стягує в обов`язковому порядку з кредиторів кошти для сплати арбітражному керуючому винагороди та/або відшкодування понесених ним витрат у процедурі розпорядження майно до закінчення ліквідаційної процедури.

Суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що оскільки наразі ліквідатором банкрута не здійснено всіх дій по пошуку та поверненню майна банкрута, за рахунок якого може бути виплачено, в тому числі грошову винагороду арбітражного керуючого Кучми Н.В. за виконання нею повноважень розпорядника майна, то задоволення заяви про стягнення основної грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого за виконання нею повноважень розпорядника майна ПАТ "СК "Лемма" арбітражної керуючої Кучми Н.В. за рахунок кредиторів банкрута до завершення процедури ліквідації є передчасним.

Отже, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що оскільки ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Завора О.І. наразі ще не реалізував принцип безсумнівної повноти дій у ліквідаційній процедурі у справі про банкрутство ПАТ "СК "Лемма" та достеменно не з`ясовано, чи відсутнє майно у боржника, за рахунок якого може бути сплачено грошову винагороду та понесені витрати арбітражного керуючогоу процедурі розпорядження майном, у задоволенні клопотання про стягнення сплати грошової винагороди та витрат арбітражної керуючої за рахунок коштів кредиторів слід відмовити.

Вірно зазначено судом першої інстанції, що арбітражна керуюча Кучма Н.В. по закінченню процедури ліквідації у справі № 910/10542/18 про банкрутство ПАТ "СК "Лемма" має право звернутися до суду із заявою про стягнення основної грошової винагороди та витрат за виконання нею повноважень розпорядника майна боржника у справі.

Суд першої інстанції правомірно вказав, що добровільна сплата кредитором у справі, компанією Аль Сагр Нешнл Іншуренс Ко (ПіЕсСі) (AL SAGR NATIONAL INSURANCE CO (PSC) на рахунок арбітражної керуючої Кучми Н.В. частини основної грошової винагороди за виконання останньою повноважень розпорядника майна боржника у справі № 910/10542/18 про банкрутство ПАТ "СК "Лемма" у сумі 169 219,70 грн, не може розглядатись арбітражною керуючою Кучмою Н.В. як безумовна підстава для сплати основної грошової винагороди іншими кредиторами у справі, оскільки є добровільним актом кредитора по справі та здійснено на його власний розсуд.

У справах Руїс Торіха проти Іспанії, Суомінен проти Фінляндії, Гірвісаарі проти Фінляндії Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" (Ruiz Torija v. Spain) від 09.12.1994). Хоча національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін, орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень (рішення у справі "Суомінен проти Фінляндії" (Suominen v. Finland), №37801/97 від 01.07.2003). Ще одне призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті (рішення у справі "Гірвісаарі проти Фінляндії" (Hirvisaari v. Finland), № 49684/99 від 27.09.2001).

Згідно зі статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Отже, зазначені рішення Європейського суду з прав людини суд апеляційної інстанції застосовує у цій справі як джерело права.

За таких обставин, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду за результатами перегляду справи в апеляційному порядку, дійшла висновку, що апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни слід задовольнити частково.

Оскаржувану ухвалу в частині відхилення клопотання арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнень до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії основної грошової винагороди та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в частині вимог про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» (ідентифікаційний код: 39013898) основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27302,00 грн слід скасувати. В цій частині прийняти нове судове рішення, за яким слід закрити провадження у справі за клопотанням арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточненнями до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни основної грошової винагороди та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в частині вимог про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» (ідентифікаційний код: 39013898) основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2019 у розмірі 27302,00 гр

В решті оскаржувану ухвалу щодо відхилення клопотання арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнень до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії основної грошової винагороди та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника, слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 129 , 231, 269 , 270 , 271 , 275 , 277 , 282 , 281, 283 , 284 ГПК України , Північний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кучми Надії Вікторівни задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду міста Києва від 15.09.2021 у справі № 910/10542/18 скасувати в частині відхилення клопотання арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнень до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії основної грошової винагороди та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в частині вимог про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» (ідентифікаційний код: 39013898) основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27302,00 грн.

В цій частині прийняти нове судове рішення.

Закрити провадження у справі за клопотанням арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнень до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії основної грошової винагороди та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника в частині вимог про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Горизонт» (ідентифікаційний код: 39013898) основної грошової винагороди за період з 10.09.2018 по 31.12.2018 у розмірі 27302,00 грн.

В решті оскаржувану ухвалу щодо відхилення клопотання арбітражної керуючої Кучми Надії Вікторівни та уточнень до нього про стягнення з кредиторів ПАТ СК «Лемма» на користь арбітражної керуючої Кучми Надії основної грошової винагороди та відшкодування витрат на здійснення процедури розпорядження майном боржника, залишити без змін.

Матеріали справи № 910/10542/18 повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову Північного апеляційного господарського суду може бути оскаржено до Верховного Суду у випадках, у порядку та строк, передбачений ст.ст. 288-291 ГПК України.

Повний текст складено 27.07.2022.

Головуючий суддя М.Л. Доманська

Судді Б.М. Грек

Л.Л. Гарник