ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2022 року м. ОдесаСправа № 916/1101/21
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.

суддів Аленіна О.Ю., Богатиря К.В.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

за участю представників учасників процесу:

від Товариства з обмеженою відповідальністю «Іллічівськ Констракшн» - Бова Д.В.

від Компанії CFSIT Inc Кобук Р.А.

Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з`явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційних скарг повідомлялися належним чином.

Розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Іллічівськ Констракшн» (уповноваженої особи засновників боржника)

на постанову Господарського суду Одеської області від 11.02.2022

по справі №916/1101/21

за заявою кредитора: Компанії CFSIT Inc

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю «Стройбуд Іллічівськ»

про банкрутство

суддя суду першої інстанції Грабован Л.І.

місце винесення постанови: м. Одеса, пр-т Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою підготовчого засідання суду від 28.05.2021 відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», визнано вимоги Компанії CFSIT Inc. до ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» в сумі 5 250 004, 31 дол. США, що складає 147 302 520, 93 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» строком на 170 календарних днів до 15.11.2021р.; призначено розпорядником майна боржника ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» арбітражного керуючого Гонту О.А.

Ухвалою попереднього засідання від 12.01.2022 визначено розмір та перелік усіх визнаних вимог для внесення розпорядником майна боржника до реєстру вимог кредиторів, до складу якого включено одного кредитора.

Розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Гонта О.А. звернулася із клопотанням від 20.01.2022 (вх. №3-36/22 від 20.01.2022р.) про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21; призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21 про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ».

Кредитор Компанія CFSIT Inc. представник комітету кредиторів звернувся із клопотанням від 21.01.2022 (вх. №3-41/22 від 21.01.2022р.) про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21; призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21 про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ».

Постановою Господарського суду Одеської області від 11.02.2022, визнано банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю «Стройбуд Іллічівськ».

Відкрито відносно Товариства з обмеженою відповідальністю «Стройбуд Іллічівськ» ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців до 11.02.2023р.

Ліквідатором призначити арбітражного керуючого Гонту Оксану Анатоліївну.

Припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Стройбуд Іллічівськ».

Вирішено інші процедурні питання.

Обґрунтування судового рішення.

Судом першої інстанції враховано звіт розпорядника майна; звіт про аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; дані балансу на 31.12.2020р.; дані реєстру вимог кредиторів, згідно якого розмір кредиторської заборгованості становить 147 379 220, 93 грн.

За даними реєстру вимог кредиторів розмір кредиторської заборгованості складає 147 379 220, 93 грн., активи боржника згідно даних балансу - 273, 4 тис. грн.

Місцевий господарський суд встановив неоплатність боржника (недостатність майна для задоволення вимог кредитора); наявність непогашених грошових вимог перед кредитором, які визнані судом; перевищення зобов`язань боржника над його наявним майном (перевищення пасивів над активами); відсутність заяв від можливих інвесторів. Таким чином, задоволення вимог кредиторів можливе лише шляхом продажу майна в ліквідаційній процедурі, у зв`язку з чим суд прийняв рішення про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури.

Не погодившись із вказаною постановою, Товариство з обмеженою відповідальністю «Іллічівськ Констракшн» (уповноважена особа засновників боржника) звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить:

- скасувати постанову Господарського суду Одеської області від 11.02.2022 у справі №916/1101/21 про визнання банкрутом ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури;

- ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання розпорядника майна боржника ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» арбітражної керуючої Гонти О.А. про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі N 916/1101/21;

- ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання кредитора Компанії CFSIT Іпс. (представника комітету кредиторів) про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі N 916/1101/21;

- справу №916/1101/21 направити до Господарського суду Одеської області на стадію розпорядження майном боржника.

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

Скаржник не погоджується з проведеною інвентаризацію майна боржника, оскільки без відповідних первинних, бухгалтерських та фінансових документів та фактичного огляду об`єктів інвентаризацію активів та зобов`язань Боржника неможливо було провести належним чином, а відтак встановлені внаслідок проведеної розпорядником майна ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» інвентаризації активів та зобов`язань цього Товариства дані є неповними.

Крім того, скаржник зазначає, що дата проведення інвентаризації та склад інвентаризаційної комісії були визначені розпорядником майна самостійно та без належного погодження: із керівником ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», у зв`язку з чим уповноважені особи Боржника, зокрема сам керівник, не входили до складу сформованої розпорядником майна комісії.

Внаслідок всіх вказаних обставин, інвентаризація була проведена розпорядником за відсутності керівника Боржника та без виявлення фактичної наявності активів Товариства, так як охорона будівель за місцезнаходженням боржника не допустила арбітражного керуючого та залучених нею спеціалістів до приміщень, які займає ТОВ «Стройбуд Іллічівськ».

Скаржник, вважає у процедурі розпорядження майном боржника не було вчинено усіх необхідних і можливих дій для виявлення дійсного фінансового стану боржника, у зв`язку з чим суд першої інстанції не забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об`єктивного дослідження усіх фактичних обставин справи та не надав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, у зв`язку із чим, дійшов передчасного та необґрунтованого висновку про доведеність матеріалами справи неплатоспроможності боржника і наявності підстав для визнання його банкрутом.

Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі.

До суду апеляційної інстанції від Компанії CFSIT Inc та ліквідатора надійшли відзиви на апеляційні скарги, відповідно до яких просить залишити постанову Господарського суду Одеської області від 11.02.2022 у справі № 916/1101/21 без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Процесуальний рух справи в суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 27.05.2022 поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю «Іллічівськ Констракшн» процесуальний строк на апеляційне оскарження постанови Господарського суду Одеської області від 11.02.2022 по справі № 916/1101/21.

Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Іллічівськ Констракшн» на постанову Господарського суду Одеської області від 11.02.2022 по справі № 916/1101/21.

Призначено розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Іллічівськ Констракшн» на 05.07.2022 о 14:00 год.

В судовому засіданні 05.07.2022 скаржник доводи апеляційної скарги підтримали.

Представник Компанії CFSIT Inc заперечував щодо доводів апеляційної скарги, просив постанову Господарського суду Одеської області від 11.02.2022 залишити без змін.

Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з`явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційних скарг повідомлялися належним чином.

04.07.2022 від розпорядника майна боржника ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» арбітражного керуючого Гонти О.А. надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, у зв`язку з відрядженням до міста Львова.

Колегія суддів відмовляє у задоволенні клопотання про відкладення розгляду справи, відповідно до наступного.

Відповідно до ч. 11 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

В силу приписів ГПК України відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 27.05.2022 явка представників учасників справи обов`язковою не визнавалась.

Колегією суддів надавався час учасникам судового провадження на надання усіх необхідних на їх думку документів та пояснень у справі.

Судом апеляційної інстанції враховується принцип ефективності судового процесу, який діє у господарському судочинстві і направлений на недопущення затягування процесу, а також положення ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якою передбачено, що справа має бути розглянута судом у розумний строк.

Відповідно до частини 12 статті 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов`язковою, колегія суддів переходить до розгляду апеляційної скарги по суті.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Згідно статті 271 ГПК України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Відповідно до частини шостої статті 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закону про банкрутство).

Перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених статтею 269 ГПК України, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду встановила наступне.

Місцевим господарським судом встановлено та матеріалами справи підтверджено наступне.

Згідно Статуту боржника (нова редакція), затвердженого загальними зборами учасників (т. 2 а.с. 68-82), витягу з Єдиного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (т. 1 а.с. 148-154), сформованого Господарським судом Одеської області, ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» знаходиться за адресою: 65000, Одеська обл., м. Чорноморськ, вул. Транспортна, буд. 45; . У переліку засновників (учасників) боржника: ТОВ Іллічівськ Констракшн, кінцевий бенефіціарний власник (контролер) Георгіос К Кірроу; види економічної діяльності: консультування з питань комерційної діяльності й керування (основний); вирощування овочів і баштанних культур, коренеплодів і бульбоплодів, неспеціалізована оптова торгівля, будівництво житлових і нежитлових будівель.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. надано звіт від 20.01.2022 (вх. №1717/22 від 20.01.2022р.), в якому зазначено, що з метою виявлення майна боржника були направлені відповідні запити (звернення) до органів та установ, що здійснюють державну реєстрацію прав власності на певні вили майна та майнових активів, а також видають дозвільні документи на певні види господарської діяльності та отримані наступні відповіді: Управління підтримання льотної придатності Державної авіаційної служби України №12/12.5-2596-21 від 08.07.2021, у якій повідомлено, що Державному реєстрі цивільних повітряних суден України за ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» повітряні судна не зареєстровані; Управління ліцензування, обстеження та паспортизації Державної архітектурно-будівельної інспекції України №40-401-21-1235 від 25.06.2021, в якій вказано, що відповідно до даних Реєстру, ведення якого розпочато з 06.07.2020, станом на час надання відповіді відсутня інформація щодо видачі/реєстрації ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» документів дозвільного та декларативного характеру на будівництво та наявності вказаної юридичної особи в переліку замовників будівництва, також відсутня інформація про видачу ліцензії на провадження господарської діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів архітектури ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»; Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області №5399/08/22-21 від 06.07.2021, в якій повідомлено, зо згідно даних уніфікованої автоматизованої електронно-облікової системи-реєстру Держпродспоживслужби України за ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» трактори, самохідні шасі, самохідні сільськогосподарські, дорожньо-будівельні і меліоративні машини, сільськогосподарська техніка, інші механізми в Одеській області не зареєстровані; Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області №4856/03.1/22-21 від 17.06.2021р., згідно якої реєстрація підприємства ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» відповідно до ст. 27 Закону України «Про карантин рослин» не проводилась, карантинні сертифікати, фітосанітарні сертифікати та фітосанітарні сертифікати на реекспорт в період з 2020р. по 14.06.2021р. вищезазначеному підприємству не видавались; Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській та Миколаївській областях №10-10-02981 від 22.06.2021р., в якій повідомлено, що приватизацію ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» Регоінальне відділення не здійснювало, інформація щодо перебування на балансі ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» державного майна, яке в процесі приватизації не увійшло до його статутного капіталу, але залишилось на його балансі в Регіональному відділенні відсутня, договори зберігання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» Регіональним відділенням не укладались; РСЦ ГСЦ МВС в Одеській області №31/15-2754 від 23.06.2021р., відповідно до якої згідно даним ЄДР ТЗ МВС станом на 17.06.2021р. ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» транспорті засоби не зареєстровано; Державної морської та річкового транспорту України №4434/03/15-21 від 23.06.2021, в якій повідомлено, що за наявною інформацією, відсутні записи щодо суден, власником або судновласником яких є ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»; філії «Головний інформаційно-обчислювальний центр» АТ «Укрзалізниця» №59/1139 від 17.06.2021р., згідно якої інформації про вагони за ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» як власника в АБД ПВ не має, зазначений боржник відсутній в довіднику «Собственники грузовых вагонов государств-участников Содружества», також в інформаційних базах відсутні відомості про зареєстровані локомотиви зазначеного боржника; ДП «Український державний центр радіочастот» №80/09.4.2/8267/21 від 18.06.2021р., в якій повідомлено, що ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» дозволи на експлуатацію радіоелектронних засобів та випромінюваних пристроїв ДП «Український державний центр радіочастот» не видавались; Державного агентства меліорації та рибного господарства України №1-18-17/3644-21 від 17.06.2021, згідно якої документи дозвільного характеру у галузі рибного господарства ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» не видавались; Національної комісія з цінних паперів та фондового ринку №10/04/13087 від 16.06.2021р., відповідно до якої станом на 31.03.2021 ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» серед власників пакетів та голосуючих акцій (5 відсотків і більше) акціонерних товариств, відсутнє; ДП «Агенство з ідентифікації і реєстрації тварин» №974/8-11 від 15.06.2021, в якій повідомлено, що в інформаційній системі «Єдиний державний реєстр тварин» відсутня будь-яка інформація про наявність тварин у ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», оскільки останній не зареєстрований в Реєстрі тварин як власник тварин; Державної служби України з безпеки на транспорті №4053/2.2/15-21 від 17.06.2021р., в якій вказано, що станом на 14.06.2021 ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» не має чинної ліцензії на право провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, а також ліцензії на право провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів залізничним транспортом, на обслуговування міжнародних маршрутів вказане підприємство не призначалося та не отримувало дозвільних документів (не має діючих дозволів); Державної служби України з надзвичайних ситуацій №16-10272/162-2 від 15.06.2021, відповідно до якої за ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» захисні споруди цивільного захисту не обліковуються; Державного космічного агентства України №3092-3.3. від 15.06.2021, в якій повідомлено, що зареєстрованих унікальних об`єктів космічної діяльності у ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» не має; Головного управління Держгеокадастру в Одеській області №33-15-0.82-5061/2-21 від 14.08.2021, згідно якої станом на 31.12.2012 земельні ділянки за ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» не зареєстровані.

Зазначені обставини підтверджуються наявними в матеріалах справи листами від вищевказаних установ та організацій (т. 4 а.с. 137, 138, 139, 140, 141, 142, 143, 144, 145, 146, 147-148, 149, 150, 151, 152, 153).

Згідно звіту розпорядником майна боржника було отримано відомості з веб-сайту ДП «Український інститут інтелектуальної власності», відповідно до яких: в БД «Електронна версія акумулятивного офіційного бюлетеня «Промислова власність» не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: «Стройбуд Іллічівськ»; в Спеціалізованій БД «Винаходи (корисні моделі) в Україні» не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: «Стройбуд Іллічівськ»; в БД колективного користування «Відомості про заявки на винаходи, які прийняті до розгляду» не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: «Стройбуд Іллічівськ»; в БД «Зареєстровані в Україні знаки для товарів у послуг» не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: «Стройбуд Іллічівськ»; в БД «Відомості про добре відомі знаки в Україні» не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: «Стройбуд Іллічівськ»; в інтерактивній БД «Заявки на знаки для товарів і послуг, прийняті до розгляду» не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: «Стройбуд Іллічівськ»; в інтерактивній БД «Промислові зразки, зареєстровані в Україні» не знайдено жодного запису за критерієм пошуку: «Стройбуд Іллічвськ».

В підтвердження викладеного розпорядником майна боржника надано витяги із відповідних сайтів (т. 4 а.с. 181-187).

Згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта №259581691 від 02.06.2021 (т. 4 а.с. 179) у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, у Реєстрі прав власності на нерухоме майно, у Єдиному державному реєстрі заборон відчуження об`єктів нерухомого майна, у Державному реєстрі іпотек відомості відсутні.

Відповідно до витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна №Р101033 від 02.06.2021 (т. 4 а.с. 180) в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна інформація відсутня.

Згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта №265990145 від 15.07.2021 (т. 4 а.с. 159-178) за параметрами запиту: Одеська обл., м. Чорноморськ, вул. Транспортна, буд. 45, право власності на нежитлові будівлі за вказаною адресою зареєстроване за ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат»; право власності та/або інших речових прав за ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» не зареєстровано.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. направлялися директору ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» Бобришеву О.А. розпорядження №1 від 01.06.2021 «Про дотримання законодавства про банкрутство» (т. 4 а.с. 86-88), розпорядження №2 від 01.06.2021 «Про вжиття заходів для захисту майна товариства» (т. 4 а.с. 89), розпорядження №3 від 01.06.2021 «Про інвентаризацію» (т. 4 а.с. 90-91), розпорядження №4 від 01.06.2021 «Про вжиття невідкладних заходів, спрямованих на повернення дебіторської заборгованості ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» (т. 4 а.с. 92), про що свідчить опис вкладення документів (т. 4 а.с. 93), фіскальний чек АТ «Укрпошта» (т. 4 а.с. 94), та які були вручені 14.06.2021, про що свідчить трекінг АТ «Укрпошти» (т. 4 а.с. 95).

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. були направлені директору ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» Бобришеву О.А. розпорядження №5 від 24.06.2021 «Про інвентаризацію» (т. 4 а.с. 96-98), лист від 01.07.2021 «Про стан виконання розпоряджень арбітражного керуючого» (т. 4 а.с. 102-103), повторно лист віл 01.07.20212 (т. 4 а.с. 107-109), про що свідчать описи вкладення документів (т. 4 а.с. 100, 104, 110), фіскальні чеки АТ «Укрпошта» (т. 4 а.с. 99, 105, 111), та які були вручені, про що свідчать трекінги АТ «Укрпошти» (т. 4 а.с. 101, 106, 112).

13.07.2021 розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. було отримано довідку про надання інформації та документів за підписом керівника боржника Бобришева О.А. (т. 4 а.с. 113), згідно якої заборгованості перед працюючими ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»: станом на 28.05.2021 в сумі 737, 92 грн. (заробітна плата за друг половину травня 2021р.), виплачена 07.06.2021 в сумі 737, 92 грн., станом на 30.06.2021 в сумі 543, 38 грн. поточна (заробітна плата за другу половину червня 2021р.), грошова компенсація за невикористані 20 днів щорічної відпустки станом на 30.06.2021 в сумі 948, 60 грн.; кількість працівників ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» станом на 30.06.2021 згідно штатного розпису один, Бобришев О.А., посада директор, посадовий оклад 6000 грн.; ліцензії у ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» - відсутні; права на провадження діяльності відсутні; права на використання природних ресурсів у ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» - відсутні, авторські та суміжні з ними права, а також будь-які інші права та інформація, що може вплинути на інвестиційне становище боржника та його становище на ринках відсутні.

Згідно відповіді на розпорядження №5 за підписом керівника боржника пропонується провести інвентаризацію активів підприємства після завершення перегляду ухвали від 28.05.2021р. в апеляційному порядку (т. 4 а.с. 116).

У звіті розпорядником майна боржника вказано, що пропозиція боржника, зазначена у відповіді на розпорядження №5, не могла бути прийнята, оскільки п. 11 резолютивної частини ухвали Господарського суду Одеської області від 28.05.2021, яка набрала законної сили, є обов`язковою до виконання та її оскарження не зупиняє дію, визначено строк проведення інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців 28.07.2021; розпорядження №3 було отримано боржником завчасно, а саме 14.06.2021.

Згідно звіту арбітражний керуючий Гонта О.А. разом із залученими нею спеціалістами, прибули за місцезнаходженням ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», а саме за адресою: вул. Транспортна, буд. 45, м. Чорноморськ, Одеська обл.

Відповідно до акту від 15.07.2021 було встановлено, що представники ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» не прибули для проведення інвентаризації активів і зобов`язань 15.07.2021 о 12:00 годині за адресою реєстрації товариства (т. 4 а.с. 118).

Розпорядженням №6 від 15.07.2021 (т. 4 а.с. 122) для забезпечення проведення інвентаризації активів і зобов`язань ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» було створено інвентаризаційну комісію у наступному складі: голова інвентаризаційної комісії розпорядник майна ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» арбітражний керуючий Гонта О.А., члени інвентаризаційної комісії: залучений спеціаліст директор ТОВ «ПРІМУМ ВЕРІТАС» Загороднюк О.В., залучений спеціаліст Грущенко К.О.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. на підставі розпоряджень №5 від 24.06.2021 (т. 4 а.с. 96) та №6 від 15.07.2021 (т. 4 а.с. 122) було проведено інвентаризацію майна боржника станом на 15.07.2021, за результатами якої складені: протокол інвентаризаційної комісії; інвентаризаційний опис необоротних активів (основні засоби, нематеріальні активи, інші необоротні матеріальні активи, капітальні інвестиції); звіряльна відомість результатів інвентаризації необоротних активів (основні засоби, нематеріальні активи, інші необоротні матеріальні активи, капітальні інвестиції); інвентаризаційний опис інших оборотних активів; звіряльна відомість результатів інвентаризації інших оборотних активів; акт №1 про результати інвентаризації грошових коштів; акт №1 інвентаризації наявності грошових документів, бланків документів суворої звітності; акт №1 інвентаризації наявності фінансових інвестицій; акт інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами; інвентаризаційний опис матеріальних цінностей, прийнятих на відповідальне зберігання; інвентаризаційний опис орендованих активів (т. 4 а.с.123-133).

Із зазначених описів та актів вбачається відсутність необоротних активів, інших оборотних активів, грошових коштів, грошових документів, бланків документів суворої звітності, фінансових інвестицій, матеріальних цінностей, прийнятих на відповідальне зберігання, орендованих активів.

Згідно акту інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами від 15.07.2021 (т. 4 а.с. 131) наявна поточна дебіторська заборгованість в сумі 270, 5 тис. грн., що не підтверджена дебіторами, оскільки у розпорядника майна боржника відсутні первинні документи; наявна поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з оплати праці в сумі 148 442, 2 грн.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. надано звіт про аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», проведений ТОВ «Прімум Верітас» (т. 6 а.с. 172-249), згідно якого зроблені наступні висновки:

- основні засоби у товариства станом на 31.12.2020 відсутні, коефіцієнт поточної (загальної) ліквідності свідчить про те, що товариство нездатне відповісти по своїх зобов`язаннях; частка власних оборотних коштів в їх загальній сумі у відсотках має незадовільний результат та вказує про те, що товариство не має змоги проводити незалежну фінансову політику, тобто перебуває у стані критичної неспроможності; коефіцієнт фінансової автономії на звітну дату становить значно менше граничного значення, що свідчить про значну залежність товариства від позикового капіталу; фінансовий стан товариства є незадовільним, оскільки більшість економічних показників та коефіцієнт, що характеризують ліквідність та фінансову стійкість товариства, нижче нормативних значень; за результатами аналізу встановлено, що товариство є фінансово нестійким та не має змоги проводити незалежну фінансову політику, тобто перебуває в стані надкритичної неплатоспроможності;

- в 2020р. керівництвом товариства було прийнято нераціональне управлінське рішення щодо продажу земельних ділянок, що розташовані за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, вул. Транспортнна, 48; відповідно до договорів купівлі-продажу вищевказані земельні ділянки були продані ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» 18.03.2020; загальна вартість проданих земельних ділянок склала 883 190, 84 грн. (32 642, 34 дол. США по курсу НБУ станом на дату продажу 18.03.2020), при чому, вартість придбання вищевказаних ділянок в 2012р. складала 7 607 000 грн. (951 767, 28 дол. США по курсу НБУ станом на дату придбання 21.06.2021), тобто, враховуючи дані системи показників оцінки фінансового стану ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» та дії керівництва, можна зробити висновок про наявність економічних ознак дій з доведення до банкрутства;

- відсутні ознаки фіктивного банкрутства товариства;

- відсутні ознаки дій з приховування банкрутства.

Розпорядником майна боржника були направлені повідомлення від 15.12.2021 (т. 6 а.с. 166-169) та повторно повідомлення від 14.01.2022 (т. 8 а.с. 31-32) Головному управлінню Національної поліції в Одеській області, в яких викладено прохання: внести відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань; невідкладно розпочати досудове розслідування з підстав вчинення правопорушення, що має ознаки складу злочину, передбаченого ст. 219 КК України; про відкриття кримінального провадження.

Згідно відповіді Головного управління Національної поліції в Одеській області від 28.01.2022 №61.2-5-1187 в ході проведення перевірки було встановлено, що 28.05.2021 ухвалою Господарського суду Одеської області відкрито провадження про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», однак рішення щодо визнання банкрутом вказаної компанії на момент розгляду заяви відсутнє; остаточне рішення за даним фактом буде прийнято після винесення судом рішення про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом.

У довідці за підписом керівника боржника (т. 7 а.с. 20) вказано про наявність відкритих розрахункових рахунків в ПАТ «БАНК ВОСТО» та повідомлено про відсутність у ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» рахунків, на яких ведеться облік прав на цінні папери, що належить боржнику у депозитарних установах.

Відповідно до відповіді ПАТ «Банк Восток» №2326-БТ від 11.08.2021р. (т. 6 а.с. 8) залишок коштів на рахунках ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» № НОМЕР_1 складає 157, 74 грн., № НОМЕР_2 0 грн.

У відповіді Головного управління статистики в Одеській області №08-13/175-21 від 02.09.2021 (т. 6 а.с. 47-48) зазначено, що ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» повинно було подавати та подавало до ГУС в Одеській області: за 2018р. фінансову звітність та статистичний звіт за формою №11-ОЗ (річна) «Звіт про наявність і рух основних засобів, амортизацію»; за 2019-2020рр. фінансову звітність; ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» до ГУС в Одеській області квартальну фінансову звітність у 2021р. не подавало.

У довідці за підписом керівника боржника (т. 7 а.с. 19) повідомлено про відсутність заборгованості перед органами ДФС, пенсійним фондом та іншими державними цільовими фондами, а також відсутня заборгованість із сплати заробітної плати працівникам.

Відповідно до рішення зборів кредиторів ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», оформленого протоколом від 20.01.2022 (т. 8 а.с. 62-73), вирішено звернутися до Господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21 про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»; уповноважити арбітражного керуючого Гонту О.А. подати до Господарського суду Одеської області клопотання про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21.

Згідно рішення комітету кредиторів ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», оформленого протоколом від 20.01.2022 (т. 8 а.с. 74-79), вирішено звернутися до Господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21 про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»; уповноважити арбітражного керуючого Гонту О.А. подати до Господарського суду Одеської області клопотання про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21.

Відповідно до балансу на 31.12.2020 (т. 6 а.с. 53), на кінець звітного періоду у активі у розділі II «оборотні активи» рахуються поточна дебіторська заборгованість (рядок 1155) вартістю 270, 5 тис. грн., гроші та їх еквіваленти (рядок 1165) 0, 9 тис. грн., інші оборотні активи (рядок 1190) 2, 0 тис. грн. та всього за цим розділом (рядок 1195) 273, 4 тис. грн.

У пасиві розділ I «власний капітал» рахуються капітал (рядок 1400) вартістю 69 517, 6 тис. грн., нерозподілений прибуток (непокритий збиток) (рядок 1420) (217 686, 4) та всього за цим розділом (рядок 1495) (148 168, 8); у розділі III «поточні зобов`язання» рахуються інші поточні зобов`язання (рядок 1690) 148 442, 2 тис. грн. та всього за цим розділом (рядок 1695) 148 442, 2 тис. грн.

Позиція Південно західного апеляційного господарського суду.

Статтею 1 Кодекс України з процедур банкрутства визначає, що банкрутство визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до частини першої статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства (далі- КУзПБ), провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, ГПК України, іншими законами України.

Згідно ч. 4 ст. 205 Господарського кодексу України у разі неспроможності суб`єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом.

За положеннями ч.1 ст. 209 Господарського кодексу України у разі нездатності суб`єкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобов`язання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через відновлення його платоспроможності цей суб`єкт (боржник) відповідно до частини четвертої статті 205 цього Кодексу визнається неспроможним.

Згідно з частиною першою статті 6 КУзПБ щодо боржника - юридичної особи застосовуються такі судові процедури: розпорядження майном боржника; санація боржника; ліквідація банкрута.

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 44 КУзПБ під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації). Процедура розпорядження майном боржника вводиться строком до 170 календарних днів.

У відповідності до положень ст. 49 КУзПБ у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі. До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів приймають одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що 20.01.2022 відбулись збори кредиторів ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»,на яких вирішено:

- звернутися до Господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом,

- відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21 про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»;

- уповноважити арбітражного керуючого Гонту О.А. подати до Господарського суду Одеської області клопотання про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21.

20.01.2022 відбулись збори комітету кредиторів ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», на яких вирішено:

- звернутися до Господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21 про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»;

- уповноважити арбітражного керуючого Гонту О.А. подати до Господарського суду Одеської області клопотання про визнання ТОВ Стройбуд Іллічівськ банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21.

Рішення зборів кредиторів та комітету кредиторів про звернення до суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом прийнято в межах компетенції, визначеної ч.5, ч.8 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства; порядок голосування при прийняті рішень дотриманий, рішення є легітимними.

Частиною 3 ст.49 КУзПБ регламентовано, що у підсумковому засіданні господарський суд ухвалює одне з таких судових рішень: ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном у межах граничних строків, визначених цим Кодексом; ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому цим Кодексом; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство.

Аналіз положень ст. 49 Кодексу України з процедур банкрутства свідчить, що господарський суд, проводячи підсумкове засідання у справі про банкрутство, приймає рішення про введення наступної судової процедури щодо боржника, які визначені положеннями ст. 6 Кодексу України з процедур банкрутства, з застосуванням судового розсуду (постанова Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 15.09.2020 у справі №915/1261/16).

Судовий розсуд - це передбачене законодавством право суду, яке реалізується за правилами передбаченими Законом про банкрутство, Господарським процесуальним кодексом України та іншими нормативно-правовими актами, що надає йому можливість під час прийняття судового рішення (вчинення процесуальної дії) обрати з декількох варіантів рішення, встановлених законом, чи визначених на його основі судом (повністю або частково за змістом та/чи обсягом), такий, що є найбільш оптимальним в правових і фактичних умовах розгляду та вирішення справи, з метою забезпечення верховенства права, справедливості та ефективного поновлення порушених прав та інтересів учасників судового процесу.

Відповідно до приписів ст.1 КУзПБ, суб`єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури.

У ст.1 КУзПБ надається визначення поняття неплатоспроможності та банкрутства, за змістом яких, при перебуванні суб`єкта підприємницької діяльності у стані "неплатоспроможності", останній може відновити свою платоспроможність шляхом вжиття заходів щодо її відновлення, до яких КУзПБ відносить санацію, виконання зобов`язань перед кредиторами власними силами; тоді як у стані «банкрутства» платоспроможність боржника відновити неможливо та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Під ліквідацією розуміється припинення суб`єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Кодексу вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Відповідно до частини першої статті 58 КУзПБ, у випадках, передбачених цим Кодексом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Завдання підсумкового засідання суду полягає у з`ясуванні ознак банкрутства та наявності можливості визначення наступної судової процедури і подальшого здійснення провадження у справі.

Постанова господарського суду про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є, за своєю правовою природою, судовим рішенням, яке повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з`ясованими шляхом дослідження та оцінки судом, належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Зокрема, аналіз норм законодавства про банкрутство дає підстави зробити висновки про те, що визнаючи боржника банкрутом, суд повинен встановити його неплатоспроможність шляхом здійснення аналізу повноти проведених розпорядником майна заходів, передбачених у процедурі розпорядження майном, та дослідити надані розпорядником майна належні та допустимі докази на підтвердження повноти проведення процедури розпорядження майном, визначеної законодавством з банкрутства.

Слід зазначити, що при прийнятті постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в суді повинен бути доведений факт неплатоспроможності боржника, як того вимагає ст.205 ГК України, відповідно до положень частини 4 якої, суб`єкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду, у разі неспроможності суб`єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.

Отже, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неплатоспроможність, тобто недостатність майна для задоволення вимог кредиторів, в зв`язку з чим, при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд в обов`язковому порядку повинен з`ясувати як актив, так і пасив боржника та співставити дані обох величин.

Розмір пасиву боржника визначається згідно з реєстром вимог кредиторів, затвердженим судом в порядку Кодексу України з процедур банкрутства.

Відомості про актив боржника, мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна) про фінансово-майновий стан боржника, що повинен бути наданий комітету кредиторів та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури. Фінансово-майновий стан боржника (актив) повинен бути предметом розгляду в судовому засіданні.

При цьому, достатність чи недостатність активу боржника для задоволення кредиторських вимог оцінюється судом за критеріями формування ліквідаційної маси відповідно до ст.62 КУзПБ.

Згідно з ч.ч. 1-3 ст.62 КУзПБ усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання, включаються до складу ліквідаційної маси. Майно, визначене родовими ознаками, що належить банкруту на праві володіння або користування, включається до складу ліквідаційної маси. Індивідуально визначене майно, що належить банкруту на підставі речових прав, крім права власності і господарського відання, не може бути включене до складу ліквідаційної маси.

Проте цим визначенням обсяг ліквідаційної маси не обмежується, оскільки згідно ст. 213 ГК України, з метою врегулювання заборгованості неплатоспроможного боржника у судових процедурах використовуються майнові активи, які належать йому на підставі речових та зобов`язальних прав, а також права інтелектуальної власності. До складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов`язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника.

Колегія суддів враховує звіт розпорядника майна; звіт про аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; дані балансу на 31.12.2020; дані реєстру вимог кредиторів, згідно якого розмір кредиторської заборгованості становить 147 379 220, 93 грн.

Таким чином, за даними реєстру вимог кредиторів розмір кредиторської заборгованості складає 147 379 220, 93 грн., активи боржника згідно даних балансу - 273, 4 тис. грн.

Враховуючи викладене, пасиви підприємства перевищують вартість його активів, які можуть бути включені до ліквідаційної маси, що є основною ознакою неплатоспроможності.

Враховуючи викладене, місцевим господарським судом вірно встановлено, що неоплатність боржника (недостатність майна для задоволення вимог кредитора); наявність непогашених грошових вимог перед кредитором, які визнані судом; перевищення зобов`язань боржника над його наявним майном (перевищення пасивів над активами); відсутність заяв від можливих інвесторів.

Отже, задоволення вимог кредиторів можливе лише шляхом продажу майна в ліквідаційній процедурі, у зв`язку з чим місцевий господарський суд дійшов правильного висновку про наявність усіх визначених законом підстав для визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Згідно положень ст.60 КУзПБ у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Кодексом, з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України. Ліквідатор виконує свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Кодексом.

Відповідно до абз.2 ч.1 ст.28 КУзПБ, арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Як зазначено вище, відповідно до рішення зборів кредиторів ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», оформленого протоколом від 20.01.2022, вирішено звернутися до Господарського суду Одеської області з клопотанням про призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21 про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»; уповноважити арбітражного керуючого Гонту О.А. подати до Господарського суду Одеської області клопотання про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21.

Згідно рішення комітету кредиторів ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», оформленого протоколом від 20.01.2022, вирішено звернутися до Господарського суду Одеської області з клопотанням про призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21 про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ»; уповноважити арбітражного керуючого Гонту О.А. подати до Господарського суду Одеської області клопотання про визнання ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі №916/1101/21 та призначення арбітражного керуючого Гонту О.А. ліквідатором у справі №916/1101/21.

Так, рішення про таку рекомендацію прийнято зборами у межах повноважень, визначених п. 6 ч. 5, п.4 ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства.

Арбітражним керуючим Гонтою О.А. надано заяву (т. 8 а.с. 81-83), в якій зазначено про згоду на призначення її ліквідатором у справі про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ». Крім того, повідомлено, що вона не належить до осіб, визначених ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме не належить до осіб: які є заінтересованими у цій справі, які здійснювали раніше управління цим боржником, які мають конфлікт інтересів, які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження; не належить до жодної категорії осіб, визначених ч. 2 ст. 11 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме не являється особою: яка визнана судом обмеженою у цивільній дієздатності або недієздатною, яка має не зняту або не погашену в установленому законом порядку судимість, яка не здатна виконувати обов`язки арбітражного керуючого за станом здоров`я, якій заборонено обіймати керівні посади; арбітражний керуючий має усі організаційні та технічні можливості здійснювати повноваження ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ Стройбуд Іллічівськ, має офісне приміщення, обладнане сучасною оргтехнікою, сигналізацією, усі необхідні засоби телекомунікаційного зв`язку, а також інші організаційні та технічні можливості.

До вказаної заяви додано копії: свідоцтва про підвищення кваліфікації; свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №4 від 01.02.2013; ліцензій Міністерства економіки України; свідоцтв про підвищення кваліфікації; листа Міністерства юстиції України; договору №ДЦВАК/519/21 добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого за шкоду, яку може бути завдано у зв`язку з виконанням його обов`язків від 10.12.2021; квитанції від 24.12.2021 (т. 8 а.с. 84-94). За наведеного, апеляційний суд погоджується із висновками суду першої інстанції щодо призначення ліквідатором ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» арбітражного керуючого Гонту О.А, яка виконувала функції розпорядника майна підприємства-боржника та згідно рішення зборів кредиторів та зборів комітету кредиторів та комітету від 20.01.2022 була запропонована кредиторами.

Доводи апеляційної скарги зводяться до непогодження боржника з проведеною розпорядником майна інвентаризацію майна боржника, з цього приводу колегія суддів зазначає наступне.

Із матеріалів справи вбачається, що на виконання приписів ухвали Господарського суду Одеської області від 28.05.2021 у справі № 916/1101/21 та вимог Кодексу України з процедур банкрутства, розпорядником майна вчинені наступні дії.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. направлялися директору ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» Бобришеву О.А. розпорядження №3 від 01.06.2021 «Про інвентаризацію» яким просила в найкоротший термін визначити дату проведення інвентаризації та забезпечити її належне проведення.

Крім того, арбітражний керуючий просила надати копії матеріалів останньої інвентаризації всіх активів та зобов`язань ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» (т. 4 а.с. 90-91), розпорядження №4 від 01.06.2021р. «Про вжиття невідкладних заходів, спрямованих на повернення дебіторської заборгованості ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» (т. 4 а.с. 92), про що свідчить опис вкладення документів (т. 4 а.с. 93), фіскальний чек АТ «Укрпошта» (т. 4 а.с. 94), та які були вручені 14.06.2021р., про що свідчить трекінг АТ «Укрпошти» (т. 4 а.с. 95).

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. були направлені директору ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» Бобришеву О.А. розпорядження №5 від 24.06.2021р. «Про інвентаризацію» (т. 4 а.с. 96-98), лист від 01.07.2021р. «Про стан виконання розпоряджень арбітражного керуючого» (т. 4 а.с. 102-103), повторно лист віл 01.07.20212р. (т. 4 а.с. 107-109), про що свідчать описи вкладення документів (т. 4 а.с. 100, 104, 110), фіскальні чеки АТ «Укрпошта» (т. 4 а.с. 99, 105, 111), та які були вручені, про що свідчать трекінги АТ «Укрпошти» (т. 4 а.с. 101, 106, 112).

13.07.2021 розпорядником майна було отримано лист ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» №03 від 09.07.2021 «Відповідь на Розпорядження №5» (що свідчить про обізнаність Боржника про проведення арбітражним керуючим інвентаризації), яким ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» повідомлено про неможливість проведення 15.07.2021 року інвентаризації активів та зобов`язань ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» та запропоновано провести інвентаризацію після розгляду Південно-західним апеляційним господарським судом апеляційної скарги ТОВ «СТРОЙБУД ІЛЛІЧІВСЬК» на ухвалу суду від 28.05.2021 про відкриття провадження у справі про банкрутство (т. 4 а.с. 116).

У звіті розпорядником майна боржника вказано, що пропозиція боржника, зазначена у відповіді на розпорядження №5, не могла бути прийнята, оскільки п. 11 резолютивної частини ухвали Господарського суду Одеської області від 28.05.2021р., яка набрала законної сили, є обов`язковою до виконання та її оскарження не зупиняє дію, визначено строк проведення інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців 28.07.2021р.; розпорядження №3 було отримано боржником завчасно, а саме 14.06.2021.

Згідно звіту арбітражний керуючий Гонта О.А. разом із залученими нею спеціалістами, прибули за місцезнаходженням ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», а саме за адресою: вул. Транспортна, буд. 45, м. Чорноморськ, Одеська обл.

Відповідно до акту від 15.07.2021р. було встановлено, що представники ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» не прибули для проведення інвентаризації активів і зобов`язань 15.07.2021р. о 12:00 годині за адресою реєстрації товариства (т. 4 а.с. 118).

Розпорядженням №6 від 15.07.2021 (т. 4 а.с. 122) для забезпечення проведення інвентаризації активів і зобов`язань ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» було створено інвентаризаційну комісію у наступному складі: голова інвентаризаційної комісії розпорядник майна ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» арбітражний керуючий Гонта О.А., члени інвентаризаційної комісії: залучений спеціаліст директор ТОВ «ПРІМУМ ВЕРІТАС» Загороднюк О.В., залучений спеціаліст Грущенко К.О.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гонтою О.А. на підставі розпоряджень №5 від 24.06.2021 (т. 4 а.с. 96) та №6 від 15.07.2021р. (т. 4 а.с. 122) було проведено інвентаризацію майна боржника станом на 15.07.2021р., за результатами якої складені: протокол інвентаризаційної комісії; інвентаризаційний опис необоротних активів (основні засоби, нематеріальні активи, інші необоротні матеріальні активи, капітальні інвестиції); звіряльна відомість результатів інвентаризації необоротних активів (основні засоби, нематеріальні активи, інші необоротні матеріальні активи, капітальні інвестиції); інвентаризаційний опис інших оборотних активів; звіряльна відомість результатів інвентаризації інших оборотних активів; акт №1 про результати інвентаризації грошових коштів; акт №1 інвентаризації наявності грошових документів, бланків документів суворої звітності; акт №1 інвентаризації наявності фінансових інвестицій; акт інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами; інвентаризаційний опис матеріальних цінностей, прийнятих на відповідальне зберігання; інвентаризаційний опис орендованих активів (т. 4 а.с.123-133). Колегія суддів враховує, що згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, щодо об`єкта нерухомого майна, за вказаною адресою зареєстровані об`єкти нерухомості, право власності на які належить ПАТ «ІЛЛІЧІВСЬКИЙ ОЛІЙНОЖИРОВИЙ КОМБІНАТ». Також, як вбачається з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно земельна ділянка за вказаною адресою (кадастровий номер :03:001 :0011) перебуває в оренді ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА «ІЛЛІЧІВСЬКИЙ ОЛІЙНОЖИРОВИЙ КОМБІНАТ» на праві оренди строком на 49 років з цільовим призначенням: для розміщення олійножиркомбінату.

Судова колегія вважає за необхідне зауважити, що згідно з вимогами частини третьої статті 44 КУзПБ розпорядник майна зобов`язаний не пізніше двох місяців з дня відкриття провадження у справі про банкрутство провести інвентаризацію майна боржника та визначити його вартість.

Відповідно до частини восьмої статті 39 КУзПБ в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.

Так, ухвалою підготовчого засідання суду від 28.05.2021 відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», пунктом 11 резолютивної частини ухвали визначено строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців - 28:07.2021 року.

Колегія суддів зазначає, що процедури банкрутства за приписами КУзПБ, мають строковий характер.

Отже, з метою дотримання строків, визначених чинним законодавством України та зазначеною вище ухвалою суду першої інстанції, розпорядником майна було правомірно самостійно визначено дату проведення інвентаризації активів і зобов`язань ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», оскільки розпорядник майна несе відповідальність за свої дії та бездіяльність відповідно до закону (частина четверта статті 4 КУзПБ).

Таким чином, 15.07.2021 року арбітражний керуючий спільно з залученими спеціалістами провела інвентаризацію активів та зобов`язань ТОВ «СТРОЙБУД ІЛЛІЧІВСЬК» (на підставі останньої поданої до органів податкової Фінансової звітності мікропідприємства- станом на 31.12.2020 року; відповідей органів та установ, що здійснюють державну реєстрацію права власності на певні види майна та майнових прав, а також видають дозвільні документи на певні види господарської діяльності та відомостей, отриманих арбітражним керуючим з відповідних офіційних веб-сайтів, порталів та відкритих реєстрів), за результатами якої встановлено наступне:

- необоротні активи - 0,00 грн.;

- інші оборотні активи - 0,00 грн.;

- грошові кошти в касі товариства - 0,00 грн.;

- грошові кошти на банківських рахунках товариства - 0,00 грн.;

- дебіторська заборгованість - 270,5 тис. грн.;

- кредиторська заборгованість - 148 443,7 тис. грн.,

- матеріальні цінності, прийняті на відповідальне зберігання -0,00 грн.;

- орендовані активи - 0,00 грн,

про що складено відповідні Інвентаризаційні описи, Акти інвентаризації, Звіряльні відомості та Протокол інвентаризаційної комісії.

Враховуючи викладене, судова колегія не приймає доводи скаржника про допущені арбітражним керуючим Гонтою О.А. порушення порядку проведення інвентаризації активів та зобов`язань ТОВ «СТРОЙБУД ІЛЛІЧІВСЬК» інвентаризація активів та зобов`язань ТОВ «Стройбуд Іллічівськ» проведена арбітражним керуючим в строк, визначений ухвалою Господарського суду Одеської обласмті від 28.05.2021 року по справі №916/1101/21 з дотриманням вимог Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 02.09.2014 року №879 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.10.2014 року за № 1365/26142.

Крім цього, скаржник, піддаючи сумніву відомості за результатами проведеної розпорядником майна щодо Боржника інвентаризації його активів, між тим, всупереч покладеного на скаржника як на сторону у справі згідно зі статтею 74 ГПК України обов`язку, не послався на докази та обставини, що є підставою для його заперечень стосовно відомостей інвентаризації активів Боржника: не вказав на існування активів Боржника, що не були враховані та включені до відомостей за результатами інвентаризації активів Боржника та могли вплинути на подальшу процедуру банкрутства Боржника - рішення щодо визнання його банкрутом; не зазначив органів та установ, до яких мав звернутися, однак не звернувся розпорядник майна із запитами стосовно інформації про активів Боржника тощо.

А тому, з урахуванням встановлених колегією суддів обставин відсутності станом на 11.02.2021 повідомлень про виконання Боржником грошових зобов`язань заяв від потенційних інвесторів або ж (засновників) учасників підприємства щодо оздоровлення фінансового становища Боржника, а також письмових пропозицій від комітету кредиторів щодо санації Боржника чи припинення провадження у справі з інших передбачених законодавством підстав, наведені скаржником аргументи не спростовують висновок суду першої інстанції, щодо неможливості задовольнити вимоги кредиторів у справі не інакше, ніж у ліквідаційній процедурі.

Враховуючи викладене, а також встановлені судом обставини, колегія суддів погоджується з обґрунтованим висновком суду першої інстанції про існування підстав для визнання Боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури через неможливість Боржника відновити платоспроможність, збитковість підприємства, недостатність коштів, за рахунок яких було б можливо погасити кредиторські вимоги без процедури ліквідації.

Висновки апеляційного господарського суду:

Згідно статті 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Будь-яких підстав для скасування Постанови Господарського суду Одеської області від 11.02.2022 за результатами її апеляційного перегляду колегією суддів не встановлено.

За вказаних обставин оскаржувана постанова Господарського суду Одеської області від 11.02.2022 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Іллічівськ Констракшн» (уповноваженої особи засновників боржника) - залишенню без задоволення.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Іллічівськ Констракшн» (уповноваженої особи засновників боржника) - залишити без задоволення.

Постанову Господарського суду Одеської області від 11.02.2022 у справі №916/1101/21 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 07.07.2022.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя К.В. Богатир