ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" липня 2022 р.м. Одеса Справа № 916/4062/21
Господарський суд Одеської області у складі судді Лічмана Л.В.,

секретар судового засідання Мисько І.С.,

за участю представників учасників справи:

від позивача: Миргородова О.Ю.,

від відповідача: не з`явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Акціонерного товариства ,,Українська залізниця в особі регіональної філії ,,ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ Акціонерного товариства ,,УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ до Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Земельне кадастрове бюро про стягнення 166763,85 грн, зобов`язання виконати зобов`язання за договором.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.01.2022 р.: прийнято позовну заяву до розгляду; відкрито провадження у справі № 916/4062/21; призначено підготовче засідання за правилами загального позовного провадження на 01.02.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 01.02.2022 р.: оголошено перерву у підготовчому засіданні до 22.02.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 22.02.2022 р.: продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів до 08.04.2022 р.; оголошено перерву у підготовчому засіданні до 24.03.2022 р.

Протокольними ухвалами Господарського суду Одеської області від 24.03.2022 р. оголошено перерву у підготовчому засіданні до 19.04.2022 р., а від 19.04.2022 р. 10.05.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 10.05.2022 р. закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті в судовому засіданні на 14.06.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.06.2022 р. оголошено перерву у судовому засіданні до 05.07.2022 р.

Сторони повідомлені про час і місце проведення судових засідань, в т.ч. того, в якому ухвалено рішення, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення, розписками представників та телефонограмами.

Згідно із приписами ст.ст.233,240 ГПК України в судовому засіданні 05.07.2022 р. проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Акціонерне товариство ,,Українська залізниця в особі регіональної філії ,,ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ Акціонерного товариства ,,УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ (далі АТ ,,Укрзалізниця) звернулось до Господарського суду Одеської області з уточненою позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Земельне кадастрове бюро (далі ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро), в якій просить:

- стягнути з ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро 166763,85 грн пені;

- зобов`язати ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро виконати зобов`язання за договором від 12.02.2020 р. № ОД/П-20-48 НЮ, а саме: надати послуги землевпорядних робіт з оформлення/переоформлення правовстановлюючих документів на земельні ділянки Одеської області (м. Чорноморськ), розроблення документації із землеустрою, необхідної для формування земельних ділянок та державної реєстрації права постійного користування земельними ділянками АТ ,,Укрзалізниця в установленому порядку в повному обсязі та передати їх АТ ,,Укрзалізниця відповідно до умов договору.

В обґрунтування позовних вимог з посиланням на ст.ст.509,525,526,631 ЦК України, ст.ст.193,232, п.7 розділу IX ,,Прикінцеві положення ГК України, умови договору від 12.02.2020 р. № ОД/П-20-48 НЮ зазначено, що відповідачем не надано у встановлений строк послуги за названою угодою щодо земельних ділянок, розташованих у м. Чорноморськ.

У відзиві на позовну заяву ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро просить у задоволенні вимог відмовити в повному обсязі.

Так, відповідач повідомляє, що листом від 13.02.2020 р. № 120/20 ним направлено запит на отримання вихідних даних, після одержання яких виявлено, що частина земельної ділянки (державний акт на право постійного користування від 27.04.2000 р. № ІІ-ОД № 003039) вилучена з користування АТ ,,Укрзалізниця, в зв`язку з чим виконання умов договору виявилось неможливим. Замовника повідомлено про наявну ситуацію. Сторонами вирішено розробити технічну документацію із землеустрою щодо інвентаризації земельної ділянки. Відповідачем розроблено вказану документацію та направлено на її на погодження позивачу листом 02.06.2020 р. № 581/20, відповідь на який або зауваження щодо документації не надходили.

У подальшому ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро неодноразово зверталось до АТ ,,Укрзалізниця з клопотаннями про стан розгляду та погодження технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земельної ділянки (листи від 17.07.2020 р. № 1049/20, від 22.09.2020 р. № 1267/20), проте жодної відповіді на вказані листи теж не надходило.

Крім того, відповідач звертався до позивача з клопотанням (лист від 16.02.2021 р. № 84/21) про розгляд та погодження технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земельної ділянки AT ,,Укрзалізниця в м. Чорноморську. В листі № ЦКМ-14/111 Департаментом майнової політики AT ,,Укрзалізниця повідомлено, що технічну документацію розглянуто, її направлено на опрацювання та погодження до регіональної філії ,,Одеська залізниця. Від останньої відповіді на вказаний лист не надходило, в зв`язку з чим листом від 28.04.2021 р. № 382/21 ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро повторно звернулося з клопотанням про розгляд документації із землеустрою. Листом від 15.06.2021 р. № НКМ-08/24 позивач надав зауваження до графічних матеріалів, які є складовою предмету договору. ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро виправлено зауваження та направлено матеріали на розгляд регіональної філії. Технічну документацію погоджено лише у вересні 2021 р., після чого здійснено заходи щодо реєстрації земельних ділянок в Державному земельному кадастрі та реєстрації права постійного користування на земельні ділянки.

Підсумовуючи зазначене, відповідач зауважує, що він не зміг надати послуги вчасно через навмисну затримку з боку позивача.

У відповіді на відзив AT ,,Укрзалізниця зауважує, що: ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро не надало лист від 02.06.2020 р. № 581/20 та докази його відправлення; посилання відповідача щодо готовності технічної документації 02.06.2020 р. не відповідають дійсності, оскільки її нереально виготовити протягом тижня з моменту видання 25.05.2020 р. розпорядження Одеської обласної державної адміністрації № 337/од-2020 про надання дозволу на проведення інвентаризації земельної ділянки (без нього проведення інвентаризації земельної ділянки та розробка відповідної технічної документації взагалі не могли відбутись).

Крім того, відповідачем не надано до відзиву копії листів від 17.07.2020 р. № 1049/20, від 22.09.2020 № 1267/20 та докази їх направлення (вручення), в зв`язку з чим позивач не має можливості перевірити факт їх отримання та опрацювання.

Позивач стверджує, що на теперішній час доведеним та таким, що не заперечується, є факт отримання ним від відповідача технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земельної ділянки у м. Чорноморську лише у березні 2021 р., тобто вже після закінчення терміну дії договору та строку, встановленого для надання послуг. Після опрацювання зазначеної технічної документації у червні 2021 р. позивач повідомив відповідача про виявлені в ній недоліки, що унеможливлювало її погодження. Цей факт підтверджується листом від 15.06.2021 р. № НКМ-08/245 (у відзиві помилково зазначено № НКМ-08/24). Виправлену технічну документацію із землеустрою відповідач надав на адресу позивача 03.08.2021 р., доказом чого являється доданий до відзиву на позовну заяву лист № 612/21. Після виправлення виявлених зауважень, а саме 09.09.2021 р., позивач погодив зазначену технічну документацію із землеустрою та передав відповідачу для подальшої роботи. Однак після отримання погодженої документації позивачу не надано документи, визначені п.8 додатку № 1 до договору від 12.02.2020 р. № ОД/П-20-48 НЮ, акт здачі-приймання наданих послуг в частині послуг відносно земельної ділянки у м. Чорноморську не підписано.

Таким чином, на думку AT ,,Укрзалізниця, прострочення виконання зобов`язання сталося саме з вини відповідача, яким до теперішнього часу не виконано в повному обсязі взяті на себе договірні зобов`язання.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши відповідність доводів сторін фактичним обставинам справи та нормам українського законодавства, господарський суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог, виходячи з такого.

12.02.2020 р. між AT ,,Укрзалізниця (Замовник) та ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро (Виконавець) укладено договір про надання послуг № ОД/П-20-48 НЮ (Договір), згідно п.1.1 якого Виконавець зобов`язується за завданням Замовника надати послуги землевпорядних робіт з оформлення/переоформлення правовстановлюючих документів на земельні ділянки Одеської області (м. Чорноморськ, м. Южне), розроблення документації із землеустрою, необхідної для формування земельних ділянок та державної реєстрації права постійного користування земельними ділянками AT ,,Укрзалізниця в установленому законом порядку, а Замовник зобов`язується прийняти та оплатити ці послуги відповідно до цього Договору.

Послуги надаються згідно листів-заявок Замовника… (1.2 Договору).

Зазначені послуги включають в себе склад послуг, визначений п.7 додатку № 1 до цього Договору (Технічні вимоги) (п.1.4 Договору).

З метою розроблення документації із землеустрою, яка є підставою для формування земельних ділянок, Виконавець має виконати обстежувальні, вишукувальні, топографо-геодезичні, картографічні проектні та проектно-вишукувальні роботи (роботи із землеустрою) (п.1.5 Договору).

Після закінчення надання послуг Виконавець передає Замовнику документи та матеріали, визначені у п.8 додатку № 1 до цього Договору (Технічні вимоги) (п.1.6 Договору).

Сторони домовились, що до положень Договору щодо виконання робіт із землеустрою застосовуються норми ст.ст.887-891 ЦК України, а до положень Договору щодо послуг норми гл.68 ЦК України (п.1.7 Договору).

Ціна Договору дорівнює загальній вартості послуг за цим Договором та становить 1668679,00 грн без ПДВ (п.3.1 Договору). Загальна вартість послуг за цим Договором визначена і складена на підставі кошторисів вартості послуг по кожній ділянці (додатки №№ 3,4 до Договору) та загального розрахунку (додаток № 5 до Договору) згідно з переліком земельних ділянок (додаток № 2 до Договору) (п.3.2 Договору).

Розрахунки за надані послуги здійснюються Замовником протягом 30 банківських днів з дати підписання акту про здачу-приймання наданих послуг (п.4.1 Договору).

Днем закінчення надання послуг вважається день підписання обома сторонами акту приймання-передачі наданих послуг(п.4.2 Договору).

Акти про здачу-приймання наданих послуг складаються окремо на кожну земельну ділянку, зазначену в додатку № 2 до Договору (п.4.5 Договору).

Строк надання послуг за Договором до 28.12.2020 р. (п.5.1 Договору).

За результатами наданих послуг, разом з документами, передбаченими п.8 Технічних вимог (додаток № 1 до Договору), Виконавець надає Замовнику два примірники акту про здачу-приймання наданих послуг, які підписані зі своєї сторони, для підписання Замовником. Надання акту про здачу-приймання наданих послуг без документів, вказаних в цьому пункті, не є підставою для його підписання та оплати наданих послуг Замовником (п.5.2 Договору).

Обов`язки Виконавця: забезпечити надання послуг у строки, встановлені цим Договором (п.6.3.1 Договору); негайно письмово інформувати Замовника про ускладнення, які виникають у ході надання послуг, або про наявність обставин, що впливають на якість послуг, строки надання послуг чи ведуть до відхилення від умов, визначених в цьому Договорі, протягом одного дня з моменту виникнення таких обставин (п.6.3.5 Договору).

Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 31.12.2020 р., а в частині виконання обов`язків щодо розрахунків по договору до остаточного виконання (п.10.1 Договору).

В п.8 додатку № 1 до Договору (Технічні вимоги на послуги з землевпорядних робіт з оформлення/переоформлення правовстановлюючих документів на земельні ділянки Одеської області (м. Чорноморськ, м. Южне) визначені документи і матеріали, які повинні бути передані Замовнику після закінчення надання послуг: матеріали теодолітної зйомки; документація із землеустрою в паперовому та електронному вигляді (проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок та/або технічна документація із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельних ділянок AT ,,Укрзалізниця в натурі (на місцевості) на кожну земельну ділянку; витяги з Державного земельного кадастру України на кожну земельну ділянку, витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, документи в паперовому вигляді, що підтверджують право постійного користування земельними ділянками AT ,,Укрзалізниця на кожну земельну ділянку (на дату прийняття послуг по Договору). Документи, які визначені п.8, передаються Замовнику до кожної земельної ділянки окремо.

В додатку № 3 до Договору (кошторис вартості послуг (Одеська обл., м. Чорноморськ, 77,6073 га) визначено, що вартість робіт становить 1125345,00 грн.

Договір та додатки до нього підписано представниками сторін та скріплено печатками контрагентів.

Згідно із приписами ст.525 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За правилами ст.526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною 1 ст.530 ЦК України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст.629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Аналогічні положення містяться в ч.ч.1,7 ст.193 ГК України, в яких визначено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться; до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом; не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Частиною 1 ст.887 ЦК України передбачено, що за договором підряду на проведення проектних та пошукових робіт підрядник зобов`язується розробити за завданням замовника проектну або іншу технічну документацію та (або) виконати пошукові роботи, а замовник зобов`язується прийняти та оплатити їх.

Згідно ч.1 ст.901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Господарський суд зазначає, що між сторонами виникли господарські зобов`язання, підставою яких є змішаний Договір, який містить елементи договорів на проведення проектних робіт та про надання послуг.

За умовами Договору Виконавець повинен був у строк, передбачений п.5.1 Договору, тобто до 28.12.2020 р., надати обумовлені сторонами послуги. Факт надання послуг оформлюється актом приймання-передачі, який згідно п.5.2 Договору за результатами наданих послуг, разом з документами, передбаченими п.8 Технічних вимог (додаток № 1 до Договору), Виконавець надає Замовнику для підписання.

Проаналізувавши наявні в матеріалах справи докази, суд повідомляє, що вони не містять підтверджень того, що ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро складало та направляло AT ,,Укрзалізниця акт приймання-передачі та/або документи, передбачені п.8 Технічних вимог (додаток № 1 до Договору), стосовно земельних ділянок, розміщених в м. Чорноморську. Про те, що названі документи ним оформлювались, відповідач не вказує і в тексті відзиву на позовну заяву.

Враховуючи викладене та зміст п.4.2 Договору, де вказано, що днем закінчення надання послуг вважається день підписання обома сторонами акту приймання-передачі, суд констатує, що відповідачем не надано послуги за Договором, у зв`язку з чим позивач правомірно вимагає в судовому порядку зобов`язати ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро виконати взяті на себе обов`язки. Конкретизуючи останні, господарський суд вважає за необхідне зобов`язати ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро передати АТ ,,Укрзалізниця за актом приймання-передачі документи, визначені п.8 додатку № 1 до Договору.

Не приймаються до уваги твердження відповідача про те, що він не зміг надати послуги вчасно через навмисну затримку з боку позивача, адже, по-перше, вказуючи на те, що ним виконано роботи та вже надано послуги станом на теперішній час, ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро чомусь не оформило у відповідності до умов Договору результати своїх дій та не передало АТ ,,Укрзалізниця для підписання акт приймання-передачі та документи, визначені п.8 додатку № 1 до Договору.

По-друге, посилаючись на те, що в ході виконання Договору виникла ситуація, яка не з його вини унеможливила вчасне виконання робіт, ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро не враховує, що в п.5.1 Договору визначено строк, до якого Виконавець має надати послуги. Внесення змін до цього пункту сторонами не ініціювалось, а, отже, контрагенти, в т.ч. і відповідач, визнали, що інвентаризація земельної ділянки не впливає на досягнуті між ними домовленості щодо строків проведення робіт (надання послуг) Виконавцем.

По-третє, як вірно зазначає позивач, відповідачем не надано доказів існування та надсилання листів, з посиланням на які ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро стверджує, що затримка в наданні послуг сталась з вини АТ ,,Укрзалізниця, яке ігнорувало його численні звернення. Відтак, відповідні твердження відповідача суд вважає доказово не доведеними.

Відповідно до ч.1 ст.548 ЦК України виконання зобов`язання (основного зобов`язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.

В силу ч.1 ст.546 ЦК України виконання зобов`язання може забезпечуватися, зокрема, неустойкою (штраф, пеня).

В ст.549 ЦК України надано визначення неустойки (штрафу, пені), під якою слід розуміти грошову суму або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання… Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

За змістом п.3 ч.1 ст.611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

За порушення Виконавцем строків надання послуг, передбачених п.5.1 Договору, останній сплачує Замовнику пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми несвоєчасно наданих або ненаданих послуг за кожний день затримки (п.7.4 Договору).

Згідно ч.6 ст.232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

З огляду на наведене, те, що матеріалами справи підтверджено невиконання відповідачем взятих на себе зобов`язань за Договором, господарський суд дійшов висновку, що ТОВ ,,Земельне кадастрове бюро має сплатити 75472,16 грн пені, нарахованої на суму 1125345,00 грн за період з 29.12.2020 р. по 28.06.2021 р. включно.

Відтак, позов про стягнення пені слід задовольнити частково, оскільки всупереч приписам ч.6 ст.232 ГК України позивачем не враховано, що нарахування пені слід припинити через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Помилковими є посилання AT ,,Укрзалізниця на те, що право на нарахування пені за період більший, ніж шість місяців, закріплено в п.7 розділу IX ,,Прикінцеві положення ГК України, де продовжено строки, визначені ст.232 ГК України, на строк дії карантину, оскільки в названій нормі законодавець продовжив, а не збільшив період нарахування пені.

Згідно п.2 ч.1 ст.129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст.129,232,233,238,240,241 ГПК України, вирішив:

Позов задовольнити частково.

Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю ,,Земельне кадастрове бюро (65044, м. Одеса, вул. Романа Кармена, буд. 11, код 40688846) передати Акціонерному товариству ,,Українська залізниця (03150, м. Київ, вул. Єжи Ґедройця, буд. 5, код 40075815) в особі регіональної філії ,,ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ Акціонерного товариства ,,УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 19, код 40081200) за актом приймання-передачі документи, визначені п.8 додатку № 1 до договору від 12.02.2020 р. № ОД/П-20-48 НЮ, щодо земельних ділянок у м. Чорноморську, а саме: матеріали теодолітної зйомки; документацію із землеустрою в паперовому та електронному вигляді (проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок та/або технічну документацію із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельних ділянок AT ,,Укрзалізниця в натурі (на місцевості) на кожну земельну ділянку; витяги з Державного земельного кадастру України на кожну земельну ділянку, витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, документи в паперовому вигляді, що підтверджують право постійного користування земельними ділянками AT ,,Укрзалізниця на кожну земельну ділянку (на дату прийняття послуг по договору).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Земельне кадастрове бюро (65044, м. Одеса, вул. Романа Кармена, буд. 11, код 40688846) на користь Акціонерного товариства ,,Українська залізниця (03150, м. Київ, вул. Єжи Ґедройця, буд. 5, код 40075815) в особі регіональної філії ,,ОДЕСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ Акціонерного товариства ,,УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 19, код 40081200) 75472/сімдесят п`ять тисяч чотириста сімдесят дві/грн 16 коп. пені, 3402/три тисячі чотириста дві/грн 08 коп. судового збору.

В решті позову відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного його тексту і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 07 липня 2022 р.

Суддя Л.В. Лічман