ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

07.07.2022 Справа № 917/212/22

Господарський суд Полтавської області у складі судді Безрук Т. М., розглянувши у відкритому підготовчому засіданні справу

за позовною заявою Заступника керівника Кременчуцької окружної прокуратури

в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах, -

Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області

Комунального підприємства Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні позивача - Північно-східний офіс Держаудитслужби в особі Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області

про стягнення 410 091, 95 грн

за участю представників:

від прокуратури: Лисенко Н. М.; від третьої особи: Шлапак А. В.;

від інших учасників справи: не з`явилися

встановив:

До Господарського суду Полтавської області звернувся з позовом Заступник керівника Кременчуцької окружної прокуратури в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах - Кременчуцької міської ради та Комунального підприємства «Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління» Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест" про стягнення 410 091,95 грн надмірно сплачених грошових коштів згідно з договором № 039-19 на постачання природного газу від 19.03.2019.

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.02.2022 цей позов переданий на розгляд судді Безрук Т. М. (т.1 а.с.98-99).

Ухвалою від 22.02.202 суд залишив позовну заяву без руху та встановив строк для усунення недоліків (т.1 а.с.104-107). Прокурор у встановлений судом строк виправив вказані недоліки (т.1 а.с.112-198).

За цим позовом ухвалою від 04.04.2022 суд відкрив провадження у справі № 917/212/22, призначив справу до розгляду у порядку загального позовного провадження в підготовче засідання та встановив строки для подання заяв по суті справи (т.1 а.с.201-203).

Третя особа - Північно-східний офіс Держаудитслужби в особі Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області подала пояснення (вхід. № 2701 від 21.04.2022; т.1 а.с.), в яких повідомила, що підтримує вимоги прокурора.

Позивач - Кременчуцька міська рада Кременчуцького району Полтавської області - в письмових поясненнях (вхід. № 2725 від 25.04.2022; т.2 а.с.1-7) заперечує проти задоволення позову прокурора, вважаючи вимоги необґрунтованими.

Прокурор подав додаткові пояснення (вхід. № 2942 від 09.05.2022) в яких відхилив доводи Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (т.2, а.с.37-45).

Позивач - Комунальне підприємство Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (далі - КП КПС ШРБУ) подав письмові пояснення від 03.06.2022 № 53-02/437 (вхід. № 3712 від 13.06.2022), в яких прохає відмовити у позові прокурора повністю та зазначає наступне:

- КП КПС ШРБУ створене та засноване на комунальній формі власності для виконання потреб Кременчуцької міської територіальної громади Кременчуцького району Полтавської області. Підприємство є балансоутримувачем міських доріг і повинно виконувати поточний ремонт та утримання вулично-шляхової мережі та внутрішньоквартальних проходів та проїздів Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області;

- загальний контроль за діяльністю підприємства здійснюється уповноваженим структурним підрозділом власника - Департаментом житлово-комунального господарства Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області в межах, визначених цим Статутом та Положенням про цей Департамент;

- підприємство є самостійним господарюючим суб`єктом, що здійснює виробничу, організаційно-господарську та внутрішньогосподарську діяльність; підприємство фінансується за рахунок бюджетних коштів та використовує отримані кошти за цільовим призначенням відповідно до вимог законодавства;

- відповідно до рішення Виконавчого комітету Кременчуцької міської ради Полтавської області № 1232 від 22.12.2003, рішення Виконавчого комітету Кременчуцької міської ради Полтавської області № 1023 від 04.11.2005, рішення Виконавчого комітету Кременчуцької міської ради Полтавської області № 1083 від 07.11.2016 на баланс підприємства передано автомобільні шляхи, мережі зливової каналізації та шляхові споруди; дороги загального користування місцевого значення (незалежно від типу дорожнього покриття), шляхопроводи, площі, мережі зливової каналізації та шляхові споруду, крім внутрішньоквартальних доріг; внутрішньоквартальні проїзди (проїзні частини від автомобільних доріг вулиць міста до житлових будинків, будівель, інших місць, що призначені для руху транспорту та пішоходів та знаходяться всередині кварталу) в межах м. Кременчука на праві господарського відання для належного утримання та проведення ремонтних робіт;

- на підставі зазначених рішень та в затверджених Програм фінансування КП КПС ШРБУ, виступаючи одержувачем бюджетних коштів, отримує кошти з бюджету та використовує їх за цільовим призначенням відповідно до вимог законодавства;

- 12 лютого 2019 року тендерним комітетом Комунального підприємства «Кременчуцьке підрядне, спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління» була оголошена процедура закупівлі природного газу за № UA-2019-02-12-001808-b;

- 01.03.2019 року відбувся аукціон по закупівлі газу природного (ДК021:20-6 Газове паливо) відповідно до оголошення про закупівлю UA-2019-02-12-001808-b;

- переможцем закупівлі газу природного (ДК 021:20-6 Газове паливо, оголошення UA-2019-02-12-001808-b) визначено Товариство з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест", пропозиція якого вважається найбільш економічно вигідною, а також, як такий, що відповідає кваліфікаційним критеріям та вимогам тендерної документації, та прийнято рішення про намір укласти договір відповідно до строків, визначених Законом України «Про публічні закупівлі»;

- як стверджує прокурор, підписання договору з ТОВ "Екотехноінвест" мало на меті спонукання замовника до укладання в подальшому незаконних додаткових угод, тим самим відповідач - нівелював наслідки публічної закупівлі; проте не зрозуміло, що саме мав на увазі прокурор під висновком «нівелював наслідки публічної закупівлі»;

- планування закупівель здійснюється замовником самостійно; визначаючи планові потреби в закупівлі підприємство виходило з приблизного об`єму використаного в минулому році природного газу. Тому твердження прокуратури, що підприємство замість запланованої закупівлі у 390 тис. куб.м природного газу придбало (отримало) 321,651 тис.куб.м, що на 68, 349 тис.куб.м. менше від запланованого, є не правдивим. Окрім договору поставки природного газу № 039-19 від 19.03.2019, жодних інших договорів після закриття цього договору не було укладено (підписано). Таким чином загальний об`єм придбаного фактично природного газу і є фактично необхідним (дійсна фактична потреба) підприємству на зазначений період. Такі дії не суперечать умовам ст. 36 Закону, що дозволяють вносити в договір зміни в частині зменшення обсягів закупівлі, зокрема, з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

- жодних зауважень від інших учасників або контролюючих органів не було заявлено ні під час очікування пропозицій, ні під час їх розгляду та прийняття рішення;

- твердження прокурора, щодо нікчемності договору про закупівлю у зв`язку з його укладанням, ніби то з порушенням умов ч. 4 ст. 36 Закону при підписанні самого договору, є безпідставним;

- істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

- 2 квітня 2019 року на адресу тендерного комітету КП КПС ШРБУ надійшов лист від ТОВ "Екотехноінвест" за № 0107 з проханням збільшити ціну за 1 тис.куб. м. газу та надано експертний висновок Ц-323 від 1.04.2019, де зазначено, що на підставі інформації НАК «Нафтогаз України» вартість природного газу (як товару) становить 7479,60 грн. Даним експертним висновком підтверджено ціну на ринку України, яка наразі підвищилась. Ціна за результатами укладеного договору № 039-19 від 19.03.19 становить 5999,97 грн. Проведений аналіз вказує, що ціна за укладеним договором та ціна, яка на даний час становить на ринку природного газу суттєво відрізняється, відсоток росту складає 24%. Аналіз ціни за результатами укладеного дог овору та експертним висновком є правомірним підтвердженням коливання ціни такого товару на ринку. Тому прийнято рішення (протокол тендерног о комітету № 87/1 від 08.04.2019) про підняття ціни на природний газ до 10% та підписання додаткової угоди № 2 до Договору, та встановлення ціни на природний газ 6599,94 грн за 1 тис. куб.м.;

- 03 травня 2019 року КП КПС ШРБУ отримало лист постачальника газу за вих. № 165-19 з посиланням на постанову НКРЕКП за № 580 від 22.04.2019, де ТОВ «Екотехноінвест» з метою приведення договору у відповідність до вимог постанови № 580 від 22.04.2019 запропонував підписати додаткову угоду про збільшення ціни на природний газ та надав для підпису примірники додаткової угоди № 3;

- усно представник ТОВ «Екотехноінвест» пояснив, що 1 травня 2019 рік вступає в дію Постанова НКРЕКП № 580 від 22.04.2019 та в зв`язку зі змінами, що введені пунктом 1 та 3 постанови, а саме внесення змін до Кодексу газотранспортної системи та змін до Типового Договору транспортування природного газу, корінним чином змінюється правове регулювання питань транспортування га методика визначення та розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу;

- представник зазначив, що до структури ціни на природний газу за договором має бути включена ціна на транспортування газу - 157,19 грн, без ПДВ, що склало 188,63 грн з ПДВ в травні 2019 року. В зв`язкуз чим ТОВ «Екотехноінвест» пропонувало укласти додаткову угоду на збільшення ціни природного газу (в зв`язку зі зміною регульованих цін (тарифів) на транспортування природного газу, та включення цієї ціни до структури ціни на природний газ;

- 01 травня 2019 року набрала чинності постанова НКРЕКП від 22.04.2019 № 580 «Про затвердження Змін до деяких постанов НКРЕКП», якою були внесені зміни, зокрема до Кодексу газотранспортної системи; затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493 (далі Кодекс ГТС);

- відповідно до пункту 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування;

- відповідно до вимог чинного законодавства потужність віртуальної точки виходу до газорозподільних систем (до споживача, який підключений до газорозподільної системи) надається замовнику послуг транспортування, а отже і вартість замовленої потужності має бути сплачена замовником послуг транспортування (постачальником природного газу) на користь Оператора TTC;

- вартість замовленої потужності сплачується Оператору ГТС постачальником природного газу, який має право включати її до кінцевої вартості природного газу;

- 08 травня 2019 року на засіданні тендерного комітету було прийняте рішення про внесення змін до Договору, в зв`язку з вступом в дію Постанови НКРЕКП № 580 від 22.04.2019, п.3.5.4 Договору, та на підставі п.7. ч.4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», що було відображено в протоколі № 116 від 08.05.2019;

- 13 травня 2019 року була укладена Додаткова угода № 4 до Договору за таких обставин. 03 травня 2019 року ТОВ «Екотехноінвест» звернулося до КП КПС ШРБУ з пропозицією зміни ціни на природний газ. Постачальник газу зокрема зазначав, що протягом квітня відбулося збільшення ціни на природний газ та надав висновки Київської Торгово-промислової палати за № Ц-323 від 01.04.2019, в якому була зазначена ціна 7479,60 грн, № Ц- 428 від 02.05.2019 в якому була зазначена ціна на 01 травня 2019 року 8377,60 грн. Отже, відсоток зростання ціни на природний газ складає 11,47%. Тендерний комітет прийняв рішення про підвищення ціни на природний газ (протокол засідання тендерного комітету № 121 від 13.05.2019) в межах 10% та про підписання додаткової угоди з умовою, що ціна на природний газ становить 7467,42 за 1 тис. куб.м.;

- щодо правових підстав укладення додаткової угоди № 6 - ТОВ «Екотехноінвест» 01.10.2019 листом за № 255-19 звернулось з проханням збільшити ціну за 1 тис. куб. м. газу в зв`язку з коливанням на ринку природного газу впродовж жовтня 2019 року та надало експертні висновки Київської Торгово-промислової палати: за № Ц-869 від 01.10.2019 та № Ц-966 від 31.10.2019, якими підтверджено ціну на ринку України, яка протягом жовтня 2019 року підвищилась. Проведений математичний аналіз цін з експертних висновків вказує, що відсоток зростання ціни на природний газ складає 18,5%. Тому прийнято рішення (протокол засідання тендерного комітету № 220 від 20.10.2019 р.) про підняття ціни на природний газ в межах до 10% та підписання додаткової угоди з ціною на природний газ 7944,23 грн. за 1 тис. куб.м.;

- жоден нормативний акт не містить вимог розрахунку та визначення «коливання ціни», як саме повинно фіксуватись та в якій формі, яким документом повинно підтверджуватись коливання цін;

- перелік органів, установ, організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни товару на ринку, - не є вичерпним, а форму наданні інформації взагалі не визначено. Таким чином, усі додаткові, укладені сторонами до Договору № 039-19 від 19.03.2019 є законними, та обґрунтованими;

- не зрозуміла визначена прокурором сума надмірно сплачених грошових коштів у розмірі 410 091,95 гривень. Прокурор не бере до уваги розміри (об`єми) спожитого природного газу до моменту підвищення; не беруться до уваги проміжні додаткові угоди, які є обґрунтованими та законними, навіть в розумінні і прокурора. Суцільним зв`язком вирахувана сума, яка саме на думку прокурора є надмірно сплаченою;

- жоден із позивачів, які в свою чергу є власником КП КПС ШРБУ та уповноважений на здійснення контролю над КП КПС ШРБУ, не заявляв про нанесення збитків або втрати активів, або надлишково сплачених коштів, що могли бути спричинені діями відповідача. Також даними поясненнями спростовується, що Договір між КП КПС ШРБУ та контрагентом було укладено його сторонами з метою завідомо суперечної, інтересам держави;

- твердження заявника аргументуються лише висновками Акту № 201631-25/33 від 13.09.2021 про результати перевірки закупівель Комунального підприємства «Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління» Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (на дату здійснення закупівлі, що підлягає перевірці - Комунальне підприємство «Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління») за період з 01.02.2019 по 31.12.2020 Управління Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області. Дана сума нібито надлишково сплачених коштів повністю переноситься із висновків зазначеного Акту. Ніяких інших доказів або аналізів (експертиз) не було проведено. Фактичний ринок природного газу на той момент не аналізувався та інформація щодо нього до уваги не бралась;

- з`ясувавши, що оспорюваний правочин є нікчемним, господарський суд зазначає в резолютивній частині рішення про його недійсність або, за відсутності підстав для такого визнання, відмовляє в задоволенні позову. ІІравочини, які не відповідають вимогам закону, не породжують будь-яких бажаних сторонам результатів, незалежно від волі сторін та їх вини у вчиненні незаконного правочину. Правові наслідки таких правочинів настають лише у формах, передбачених законом, - у вигляді повернення становища сторін у початковий стан (реституції) або в інших;

- захищати інтереси держави повинні насамперед відповідні суб`єкти владних повноважень, а не прокурор. Щоб інтереси держави не залишилися незахищеними, прокурор виконує субсидіарну роль, замінює у судовому провадженні відповідного суб`єкта владних повноважень, який відсутній або всупереч вимог закону не здійснює захисту чи робить це неналежно;

- КП КПС ШРБУ проти задоволення позовних вимог заперечує повністю, зважаючи па відсутність порушення прав та законних інтересів Держави, неналежний спосіб захисту порушеного права, недоведеність порушення положень Закону України "Про публічні закупівлі'', що є самостійною підставою для відмови в позові.

Суд встановив, що ці пояснення не відіслані Товариству з обмеженою відповідальністю "Екотехноінвест" та позивачу - Кременчуцькій міській раді Кременчуцького району Полтавської області, а також до них не додані вказані у поясненні додатки, що підтверджується актом Господарського суду Полтавської області від 13.06.2022.

Позивач - Комунальне підприємство Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області подав заяву (вхід. № 4016 від 22.06.2022) про відкладення розгляду справи, оскільки на всій території України запроваджено воєнний стан, постійні попередження про можливі ракетні удари, що унеможливлює ведення безпечного та стабільного робочого процесу, зокрема у судових засіданнях. Представник позивача не може з`явитися на зазначену дату судового засідання у зв`язку з введенням воєнного стану на території України та перебуванням у відпустці.

Ухвалою суду від 04.04.2022 встановлено відповідачу строк у 15 днів з дня вручення цієї ухвали для подання відзиву на позов (т.1 а.с.201-203).

Поштове повідомлення про вручення цієї ухвали відповідачу до суду на час цього підготовчого засідання не повернулося.

Отже, суд не може встановити, що відповідач належно повідомлений про відкриття провадження у справі, та чи закінчився строк на подання відзиву на позов.

Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 Про введення воєнного стану в Україні введено воєнний стан строком на 30 діб. Указами Президента України від 14.03.2022 № 133/2022 та від 18 квітня 2022 року № 259/2022 Про продовження строку дії воєнного стану в Україні продовжено строк дії воєнного стану в Україні строком на 30 діб.

Указом Президента України від 17.05.2022 № 341/2022 Про продовження строку дії воєнного стану в Україні продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

В зв"язку з тимчасовим припиненням відправки поштової кореспонденції, на сайті Господарського суду Полтавської області від 30.05.2022 розміщене відповідне оголошення.

Ця справа не є такою, що потребує невідкладного судового розгляду.

Для надання можливості іншим учасникам справи ознайомитися з поясненнями позивача та надати заяви по суті справи, враховуючи необхідність забезпечення рівності усіх учасників судового процесу та змагальності сторін, введення в Україні воєнного стану, а також для належного повідомлення учасників справи про дату судового засідання та надання можливості сторонам подати суду заяви по суті справи, підготовче засідання необхідно відкласти на час після закінчення воєнного стану, що встановлений Указом Президента України від 17 травня 2022 року № 341/2022 .

Керуючись ст. ст. 182, 183, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

ухвалив:

1. Відкласти підготовче засідання засідання на 06.09.2022 на 09:30 год.

Підготовче засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Полтавської області за адресою: м. Полтава, вул. Зигіна, буд. 1, зал судових засідань № 59.

2. Роз`яснити учасникам справи право подати заяву про розгляд справи за їх відсутності.

Всі письмові пояснення по справі та докази сторони мають право направити суду поштою або через підсистему Електронний суд.

Сторони мають право прийняти участь у судових засіданнях в режимі відеоконференції у порядку, визначеному ст. 197 ГПК України.

3. Позивачу (Комунальному підприємству Кременчуцьке підрядне спеціалізоване шляхове ремонтно-будівельне управління Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області) надіслати копію пояснень відповідачу та позивачу - Кременчуцькій міській раді Кременчуцького району Полтавської області, докази відправки надати суду;

надати суду документи, вказані як додатки до пояснень від 03.06.2022 № 53-02/437.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та оскарженню не підлягає.

Суддя Т. М. Безрук