ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"22" червня 2022 р. Справа№ 911/3536/20

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Агрикової О.В.

суддів: Мальченко А.О.

Чорногуза М.Г.

секретар судового засідання Мельничук О.С.

представники сторін:

від позивача - Князєва С.В., Новак Н.Ю.,

від відповідача - Гриценко В.В., Кобець О.В.,

від третьої особи 1 - не з`явились,

від третьої особи 2 - не з`явились,

розглянувши клопотання експерта №4926/22-41/4927/22-42

під час розгляду апеляційної скарги

Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрресторансервіс"

на рішення Господарського суду Київської області від 26.04.2021 (повний текст рішення складено 21.05.2021)

у справі № 911/3536/20 (суддя Христенко О.О.)

За позовом Приватного підприємства "Еско"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрресторансервіс"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні

позивача:

1. Борщагівська сільська рада Бучанського району Київської області

2. Державна архітектурно-будівельна інспекція України

про зобов`язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою, -

встановив:

У провадженні колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Агрикова О.В., судді Чорногуз М.Г., Мальченко А.О. знаходиться справа №911/3536/20 за позовом Приватного підприємства "Еско" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрресторансервіс" про зобов`язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.02.2022 року призначено у справі №911/3536/20 судову будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу, на вирішення експерта (експертів) поставлено наступні питання стосовно об`єктів дослідження:

1) Чи розташовані конструкції будівлі ресторану "САЖА" на ділянці з кадастровим номером :01:050:0039 орендовані ПП "Еско", за договором оренди від 04.10.2006 р., укладеним з Петропавлівською-Борщагівською сільською радою Києво-Святошинського району Київської області?

2) Якщо конструкції будівлі ресторану "САЖА" розташовані на ділянці з кадастровим номером :01:050:0039 орендовані ПП "Еско", за договором оренди від 04.10.2006 р., укладеним з Петропавлівською-Борщагівською сільською радою Києво-Святошинського району Київської області, то яку площу вони займають?

3) Чи є розбіжності в межах земельної ділянки із кадастровим номером :01:050:0039 згідно Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії І-КВ №000903 від 20.12.2001, відновленого у 2011 році та даними Держгеокадастру?

4) Чи є наявність виходу за межі земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039 будівлі ресторану "САЖА", що належить на праві власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрресторансервіс"?

5) В разі наявності виходу частини будівлі ресторану "САЖА" за межі земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039, чи можлива перебудова об`єкта задля усунення порушень?

6) В разі наявності виходу частини будівлі ресторану "САЖА" за межі земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039, чи можливе знесення частини будівлі, що не знаходиться на земельній ділянці із кадастровим номером 322485901:01:050:0039 без пошкодження конструктивних елементів та нанесення шкоди будівлі ресторану "САЖА", що унеможливлять його подальшу експлуатацію?

7) В разі наявності виходу частини будівлі ресторану "САЖА" за межі земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039 який статус земель на яких знаходиться частина будівлі ресторану "САЖА", чи перебувають вони в особистому користуванні, або є землями загального користування?

Матеріали справи №911/3536/20 передано Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України (03057, м. Київ, вул. Смоленська,6), провадження у справі №911/3536/20 зупинено у зв`язку із призначенням судової експертизи на час проведення судової експертизи.

25.05.2022 року до Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про забезпечення обстеження об`єктів дослідження, надання роз`яснень, додаткових відомостей і матеріалів необхідних для проведення дослідження.

У вказаному вище клопотанні судові експерти просить роз`яснити поставлені питання та просять:

1. Забезпечити прибуття експертів із експертної установи на місцевість для обстеження об`єктів (земельної ділянки із кадастровим номером :01:050:0039 та будівлі ресторану "САЖА") 07 липня 2022 року орієнтовно о 10:00 год., безперешкодний доступ до об`єктів дослідження, присутність сторін по справі або їх представників, належні умови праці та повернення експерта до експертної установи.

2. До дати обстеження (07.07.2022):

2.1. Надати:

2.1.1. Роз`яснення на питання №№ 1, 2, а саме уточнити кадастровий номер земельної ділянки та зазначити у питаннях об`єкти, які мають бути дослідженні: тільки окремі конструкції будівлі ресторану "САЖА" чи будівля ресторану "САЖА" та її окремі конструкції;

2.1.2. Роз`яснення на питання №3, а саме - уточнити про які саме дані ідеться у питанні, дані внесенні до бази даних Державного земельного кадастру чи дані надані Держгеокадастром (центральним органом виконавчої влади). Якщо про дані надані Держгеокадастром. то які це саме дані;

2.1.3. Оригінал або належним чином оформлену (згідно із вимогами Національного стандарту України "Державна уніфікована система документації. Уніфікована система організаційно-розпорядчої документації. Вимоги до оформлення документів. ДСТУ 4163:2020", затвердженого наказом Державного підприємства "Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" від 01.07.2020 №144 (далі -ДСТУ 4163:2020 та Правил організації діловодства та архівного зберігання документів державних органах, органах місцевого самоврядування, на

підприємствах, в установах і організаціях, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 18.06.2015 №1000/5 (далі - Правила № 1000/5), а саме - з читабельним текстом та в повному обсязі) копію державного акту на право постійного користування землею І-КВ №000903 (том І а.с. 163-165);

2.1.4. Оригінал або належним чином оформлену (згідно із вимогами ДСТУ №4163:2020 Правил №1000/5, а саме - з читабельним текстом, прошиту, пронумеровану та завірену печаткою розробника або державного органу, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин), копію документації із землеустрою за якою виготовлено державний акт на право постійного користування землею 1-КВ№000903;

2.1 5. Координати поворотних точок (кутів) меж земельної ділянки, право на яку посвідчено державним актом на право постійного користування землею І-КВ №000903, які були визначені при розроблені документації із землеустрою за якою виготовлено вказаний державний акт. геодезичної системи координат 1963 року (SC63). в повному обсязі із семизначних цифр до коми, або місцевої системи м. Києва, в повному обсязі із п`ятизначних цифр до коми, по можливості в електронному вигляді (файли формату .in4., .xml або doc., .docx, .xlsx);

2.1.6. Витяги з Державного земельного кадастру та інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об єкта нерухомого майна щодо земельних ділянок з кадастровими номерами :01:050:5011, :01:050:0029, :01:050:0001, :01:050:0003. :75:855:0004, які згідно із відомостями Публічної кадастрової карти, с суміжними із земельною ділянкою :01:050:0039;

2.1.7. Актуальний технічний паспорт на будівлю ресторану "САЖА" або інші матеріали технічної інвентаризації вказаної будівлі;

2.1.8. Дозвіл на використання відомостей (інформації) із загальнодоступних ресурсів.

3. Питання №№ 4, 7 поставити у редакціях відповідно до вимог нормативних актів у сфері землеустрою, будівництва, судової експертизи та правил правопису або погодити проведення експертизи по вказаних питаннях у редакціях зазначених в абзацах дев`ятому, десятому сторінки 2 даного клопотання;

4. Погодити залучення для проведення топографо-геодезичних робіт інженерів-геодезистів: Вікторію Салтанову та Олександа Дощечкіна , які включені до державного реєстру сертифікованих інженерів-геодезистів та з якими КНДІСЕ укладені відповідні трудові угоди.

В клопотанні експерти також зазначили, що питаннях №№1.2 ідеться про земельну ділянку із кадастровим номером 322485901:01:050:0039 орендовану ПП «Еско» за договором оренди від 04.10.2006 року, в той час, як відповідно до п. 1.1. договору кадастровий номер земельної ділянки орендованої на підставі вказаного договору - 322485901:01:050:0029.

Також судові експерти просили уточнити питання №№4, 7 поставлених на вирішення експертів, а саме викласти їх у наступних редакціях:

« 4. Чи розташована будівля ресторану "САЖА", що належить на праві власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрресторансервіс", повністю в межах земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039? Якщо ні, то яка площа вказаної будівлі за межами земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039?

7. У разі розташування частини будівлі ресторану "САЖА" за межами земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039, в межах яких земельних ділянок розташована частина вказаної будівлі, із зазначенням статусу земельних ділянок, в межах яких розташована частина будівлі ресторану «САЖА», чи перебувають ці земельні ділянки у власності чи користуванні фізичних або юридичних осіб, чи належать до земель землями загального користування?».

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 30.05.2022 року поновлено провадження у справі №911/3536/20 та призначено розгляд справи на 22.06.2022 року. Зобов`язано учасників справи завчасно, у строк до 15.06.2022 року надати суду документи необхідні для проведення судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи, що зазначені в мотивувальній частині ухвали, відповідно до клопотання експерта №4926/22-41/4927/22-42.

13.06.2022 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів (канцелярія) від позивача надійшла заява про надання інформації та долучення до матеріалів справи письмових доказів.

У вказаній заяві позивач надає дозвіл судовим експертам на використання відомостей (інформації) із загальнодоступних ресурсів в межах проведення судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи у справі №911/3536/20. Також позивач не заперечує проти залучення для проведення топографо-геодезичних робіт інженерів-геодезистів: Вікторію Салтанову та Олександра Дощечкіна , які включені до державного реєстру сертифікованих інженерів-геодезистів та з якими КНДІСЕ укладені відповідні трудові угоди. У призначений експертами день і час (07.07.2022 року орієнтовно починаючи з 10:00 год.) позивач гарантує безперешкодний доступ експертів до земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0029, присутність уповноважених представників позивача, належні умови праці.

Також у вказані заяві позивачем роз`яснено судовим експертам, що:

1. Питання №1 та №2, що поставлені судовим експертам, стосуються земельної ділянки з кадастровим номером 322485901:01:050:0029;

2. Предметом дослідження питаннями №1 та №2, що поставлені судовим експертам, мають бути будівля ресторану «САЖА» та її окремі конструкції.

Крім того, вказаною вище заявою позивач долучає до матеріалів справи:

1. Завірену копію Витягу з Державного земельного кадастру від 01.06.2022 року щодо земельної ділянки з кадастровим номером 322485901:01:050:0029 (перебуває у користуванні позивача за договором оренди від 04.10.2006 року);

2. Завірену копію інформаційної довідки №301929663 від 02.06.2022 року з інформацією з Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна, розташованого на земельній ділянці з кадастровим номером 322485901:01:050:0029.

17.06.2022 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів (канцелярія) від відповідача надійшли пояснення в яких останній просив відкласти розгляд клопотання експертів у зв`язку із воєнними діями до закінчення військового стану та відновлення повноцінної роботи державних реєстрів та державних архівних установ, задля забезпечення можливості для сторін подати запитуванні документи та відомості. До вказаного клопотання також долучено копію державного акту на земельну ділянку та копію технічного паспорту на будівлю.

Також відповідачем, враховуючи запити експертів, щодо тлумачення окремих питань поставлених для вирішення експертизи, та задля усунення непорозумінь запропоновано:

- Питання №3 викласти в наступній редакції: « Чи є розбіжності в межах земельної ділянки із кадастровим номером :01:050:0039 згідно Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії І-КВ №000903 від 20.12.2001, та даними Державного земельного кадастру?»

- Питання №4 викласти в наступній редакції: «Чи розташована будівля ресторану «САЖА», що належить на праві власності ТОВ «УКРРЕСТОРАНСЕРВІС» повністю в межах земельної ділянки із кадастровим номером :01:050:0039 згідно Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії І-КВ №000903 від 20.12.2001?».

- Питання №7 викласти в наступній редакції: «У разі розташування частини будівлі ресторану «САЖА» за межами земельної ділянки із кадастровим номером :01:050:0039 який статус земель на яких знаходиться частина будівлі ресторану «САЖА», чи перебувають вони в особистому користуванні, або є землями загального користування?».

22.06.2022 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів (канцелярія) від позивача надійшла заява про долучення до матеріалів справи завіреної копії Витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку кадастровий номер :01:050:0029 (номер Витягу НВ-021 від 04.11.2021 року).

В судовому засіданні 22.06.2022 року представники позивача та відповідача надали усні пояснення по справі, відповіли на запитання суду. Представник відповідача просив відкласти розгляд клопотання експертів до закінчення воєнного стану, позивач заперечував проти відкладення розгляду клопотання експертів.

Щодо клопотання відповідача про відкладення розгляду клопотання експертів до закінчення воєнного стану колегія суддів зазначає наступне.

Згідно з п. 11, ст. 270 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Відповідно до п. 12, ст. 270 Господарського процесуального кодексу України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Таким чином, відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою.

Крім того, колегія суддів звертає увагу на обмежений процесуальний строк розгляду апеляційної скарги та зазначає про відсутність процесуальної можливості продовження такого строку.

Також, колегія суддів зазначає, що відповідач просить суд відкласти розгляд клопотання експертів на певний строк, при цьому не вказуючи конкретно який строк.

Отже, з наведених вище процесуально встановлених підстав для відкладення розгляду справи вбачається, що у суду процесуально відсутня така можливість або обов`язок щодо відкладення розгляду клопотання експертів до закінчення воєнного стану, а тому колегією суддів відхиляється таке клопотання відповідача.

Відповідно до пункту 2.1. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 (в редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.04.2017 №1420/5 (далі, Інструкція №53/5) експерт має право, зокрема, відповідно до процесуального законодавства заявляти клопотання про надання додаткових матеріалів і зразків та вчинення інших дій, пов`язаних із проведенням експертизи.

З огляду на наведене, враховуючи надані сторонами документи, колегія суддів дійшла висновку, що сторонами у справі повною мірою виконано вимоги ухвали Північного апеляційного господарського суду від 02.02.2022 року та подано в повному обсязі документи згідно клопотання судових експертів.

Відповідно до статті 6 Закону України «Про судову експертизу» якщо судову експертизу необхідно провести на місці події або за місцезнаходженням об`єкта дослідження, особа або орган, які її призначили або на замовлення яких вона проводиться, повинні забезпечити судовому експертові безперешкодний доступ до об`єкта дослідження і належні умови праці.

Згідно до п. 3.9. р. 3 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 (із змінами та доповненнями), якщо необхідно провести експертизу (дослідження) на місці події або огляд об`єкта за його місцезнаходженням, орган (особа), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта) (замовив(ла) дослідження), повинен(на) забезпечити прибуття експерта, безперешкодний доступ до об`єкта, а також належні умови для його роботи, а в разі потреби викликати учасників процесу або інших осіб. У разі неявки осіб чи їх законних представників, що викликалися, у визначений час на місце події або огляду об`єкта дослідження (огляд) проводиться без їх участі, про що зазначається у висновку.

Враховуючи вище викладене колегія суддів задовольняє клопотання експертів про забезпечення прибуття експертів із експертної установи на місцевість для обстеження об`єктів (земельної ділянки із кадастровим номером :01:050:0039 та будівлі ресторану "САЖА") 07 липня 2022 року орієнтовно о 10:00 год., безперешкодний доступ до об`єктів дослідження, присутність сторін по справі або їх представників, належні умови праці та повернення експерта до експертної установи.

Відповідно до частини 1 статті 71 Господарського процесуального кодексу України спеціалістом є особа, яка володіє спеціальними знаннями та навичками, необхідними для застосування технічних засобів, і призначена судом для надання консультацій та технічної допомоги під час вчинення процесуальних дій, пов`язаних із застосуванням таких технічних засобів (фотографування, складання схем, планів, креслень, відбору зразків для проведення експертизи тощо). Допомога та консультації спеціаліста не замінюють висновок експерта.

Враховуючи вищевикладене колегія суддів погоджує залучення інженерів-геодезистів: Салтанову Вікторію Вікторівну, Дощечкіна Олекснадра Івановича , з якими КНДІСЕ укладені відповідні трудові угоди, для проведення топографо-геодезичних робіт.

Також, з метою повного і всебічного встановлення всіх обставин справи, колегія суддів вважає обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню клопотання експертів в частині прохання надати роз`яснення щодо питань поставлених на вирішення судової експертизи, за результатами уточнення питань, поставлених на вирішення судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи.

Згідно пункту 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України господарський суд має право зупинити провадження у справі за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

Враховуючи необхідність проведення у даній справі судової експертизи, призначеної згідно ухвали Північного апеляційного господарського суду від 02.02.2022 року, та з огляду на задоволення клопотань експертів, оскільки для проведення експертизи матеріали справи направляються до судово-експертної установи, а тому у цей період неможливо проводити відповідні процесуальні дії, провадження у даній справі підлягає зупиненню на підставі пункту 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України.

Враховуючи вищевикладене, керуючись статтею 6 Закону України «Про судову експертизу», статтями 69, 71, 234, пунктом 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання експертів про забезпечення обстеження об`єктів дослідження, надання роз`яснень, додаткових відомостей і матеріалів необхідних для проведення дослідження задовольнити.

2. Забезпечити прибуття експертів із експертної установи на місцевість для обстеження об`єктів (земельної ділянки із кадастровим номером :01:050:0029 та будівлі ресторану "САЖА") 07 липня 2022 року орієнтовно о 10:00 год., безперешкодний доступ до об`єктів дослідження, присутність сторін по справі або їх представників, належні умови праці та повернення експерта до експертної установи.

3. Погодити залучення інженерів-геодезистів: Салтанову Вікторію, Дощечкіна Олекснадра, з якими КНДІСЕ укладені відповідні трудові угоди, для проведення топографо-геодезичних робіт.

4. Надати експертам роз`яснення щодо питань поставлених на вирішення експерта (експертів) стосовно об`єктів дослідження виклавши їх в наступній редакції:

« 1) Чи розташована будівля ресторану "САЖА" та її окремі конструкції на ділянці з кадастровим номером :01:050:0029 орендовані ПП "Еско", за договором оренди від 04.10.2006 року, укладеним з Петропавлівською-Борщагівською сільською радою Києво-Святошинського району Київської області?

2) Якщо будівля ресторану "САЖА" та її окремі конструкції розташовані на ділянці з кадастровим номером :01:050:0029 орендовані ПП "Еско", за договором оренди від 04.10.2006 року, укладеним з Петропавлівською-Борщагівською сільською радою Києво-Святошинського району Київської області, то яку площу вони займають?

3) Чи є розбіжності в межах земельної ділянки із кадастровим номером :01:050:0029 згідно Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії І-КВ №000903 від 20.12.2001 року, та даними Державного земельного кадастру?

4) Чи розташована будівля ресторану "САЖА" та її окремі конструкції, що належить на праві власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрресторансервіс", повністю в межах земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039? Якщо ні, то яка площа вказаної будівлі за межами земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039?

5) В разі розташування частини будівлі ресторану "САЖА" та її окремих конструкцій за межами земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039, чи можлива перебудова об`єкта задля усунення порушень?

6) В разі розташування частини будівлі ресторану "САЖА" та її окремих конструкцій за межами земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039, чи можливе знесення частини будівлі або її окремих конструкцій, що знаходяться на земельній ділянці із кадастровим номером 322485901:01:050:0029 без пошкодження конструктивних елементів та нанесення шкоди будівлі ресторану "САЖА", що унеможливлять його подальшу експлуатацію?

7) У разі розташування частини будівлі ресторану "САЖА" та її окремих конструкцій за межами земельної ділянки із кадастровим номером 322485901:01:050:0039, в межах яких земельних ділянок розташована частина вказаної будівлі, із зазначенням статусу земельних ділянок, в межах яких розташована частина будівлі ресторану «САЖА», чи перебувають ці земельні ділянки у власності чи користуванні фізичних або юридичних осіб, чи належать до земель - землі загального користування?»

5. Для продовження проведення експертизи матеріали справи №911/3536/20 надіслати Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6).

6. Після завершення проведення експертизи висновок та матеріали справи №911/3536/20, а також документи, що підтверджують витрати, пов`язані з проведенням експертизи, направити до Північного апеляційного господарського суду (04116 м. Київ, вул. Шолуденка, 1, літера А).

7. Провадження у справі №911/3536/20 зупинити.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена до Верховного суду у порядку та в строк передбаченими ст.ст. 287-289 ГПК України.

Головуючий суддя О.В. Агрикова

Судді А.О. Мальченко

М.Г. Чорногуз