РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.06.2022Справа № 910/2291/22

Господарський суд міста Києва у складі судді Щербакова С.О., розглянувши матеріали господарської справи

за позовом Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго»

до Акціонерного товариства "Українська залізниця"

про стягнення 229 612, 99 грн.

Представники: без виклику сторін

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Акціонерне товариство «ДТЕК Дніпроенерго» (далі - позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Українська залізниця" (далі - відповідач) про стягнення 229 612, 99 грн вартості нестачі вугілля.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань в частині збереження вантажу прийнятого до перевезення.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.02.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, вирішено здійснювати розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін, зокрема встановлено відповідачу, строк протягом п`яти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі для подачі заяви з обгрунтованими запереченням проти розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження (у разі їх наявності).

01.06.2022 через відділ автоматизованого документообігу суду відповідач подав відзив на позовну заяву, в якому зазначає, що за перерахунком відповідача сума позову складає 229 601, 99 грн. Крім того, відповідач просить суд поновити строк на подачу відзиву на позовну заяву.

Розглянувши клопотання відповідача про поновлення строку на подання відзиву на позовну заяву, суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Згідно до ч. 9 ст. 165 Господарського кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.02.2022 встановлено відповідачу строк у п`ятнадцять днів з дня вручення даної ухвали для подання відзиву на позов, з рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення вбачається, що вказану ухвалу представником відповідача отримано 26.04.2022, останнім днем подання відзиву на позовну заяву є 11.05.2022.

Відповідно до ч. 1 ст. 119 Господарського процесуального кодексу України суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення.

При цьому, 24.02.2022 Указом Президента України № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" було запроваджено воєнний стан на території України.

Враховуючи характер спірних правовідносин, необхідність дослідження всіх обставин справи, суд вважає за необхідне поновити Акціонерному товариству "Українська залізниця" строк подання відповіді на відзив.

Згідно з частиною 4 статті 240 Господарського процесуального кодексу України у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи суд підписує рішення без його проголошення.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи, 09.11.2021, 10.11.2021, 11.11.2021, 13.11.2021, Товариство з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Курахівська ЦЗФ» відправило на адресу Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» залізницею зі станції відправлення Курахівська Донецької залізниці на станцію призначення Енергодар Придніпровської залізниці

вагони з вугіллям кам`яним № 56876394 в кількості 71, 000 тон, № 63486609 в кількості 70, 000 тон, № 54782412 в кількості 70, 000 тон, № 55340152 в кількості 70, 000 тон, № 52507837 в кількості 70, 000 тон, № 55842983 в кількості 70, 000 тон, №56968357 в кількості 70, 000 тон, № 60728508 в кількості 70, 000 тон, № 62965330 в кількості 70, 000 тон, № 60308434 в кількості 70, 000 тон, № 62256003 в кількості 70, 000 тон, № 54750872 в кількості 70, 000 тон, № 56147705 в кількості 69, 000 тон, № 53125324 в кількості 69, 000 тон, № 56617988 в кількості 69, 000 тон, № 56917636 в кількості 69, 000 тон, № 54777941 в кількості 70, 000 тон, № 61605507 в кількості 70, 000 тон, № 61076378 в кількості 70, 000 тон, № 56954647 в кількості 69, 000 тон, № 56873581 в кількості 71, 000 тон, № 53512976 в кількості 69, 000 тон, № 56188576 в кількості 69, 000 тон, № 5475182 в кількості 70, 000 тон, № 56875008 в кількості 71, 000 тон, № 53017034 в кількості 71, 000 тон, № 53017000 в кількості 71, 000 тон, № 62314679 в кількості 70, 000 тон, № 61014767 в кількості 70, 000 тон, № 59664276 в кількості 70, 000 тон, № 53508701 в кількості 69, 000 тон та № 56004484 в кількості 70, 000 тон, про що оформлено залізничні накладні №№ 51717411, 51713477, 51711471, 51711315, 51711299, 51671956, 51665545, 51665511, 51656429, 51645109.

Позивач зазначає, що на станціях Енергодар Придніпровської залізниці було проведено перевірку маси вантажу шляхом переважування на вагонних вагах, під час якого виявлено, що маса вантажу у вагонах № 56876394, № 63486609, № 54782412, № 55340152, № 52507837, № 55842983, №56968357, № 60728508, № 62965330, № 60308434, № 62256003, № 54750872, № 56147705, № 53125324, № 56617988, № 56917636, № 54777941, № 61605507, № 61076378, № 56954647, № 56873581, № 53512976, № 56188576, № 5475182, № 56875008, № 53017034, № 53017000, № 62314679, № 61014767, № 59664276, № 53508701, № 56004484 не відповідає масі, вказаній у накладних. Про даний факт складено комерційні акти № 476906/1652, 476906/1653, № 476906/1654, № 476906/1655, № 476906/1687, № 476906/1665, № 476906/1666, № 476906/1667, № 476906/1668, № 476906/1669, № 476906/1670, № 476906/1671, № 476906/1656, № 476906/1657, № 476906/1658, № 476906/1659, № 476906/1660, № 476906/1661, № 476906/1662, № 476906/1686, № 476906/1641, № 476906/1642, № 476906/1643, № 476906/1644, № 476906/1645, № 476906/1647, № 476906/1646, № 476906/1634, № 476906/1635, № 476906/1636, № 476906/1638, №460005/1831/1674.

Згідно з комерційним актом № 476906/1652 при контрольному переважуванні вагону №56876394 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 92900 кг, тара - 23000 кг, нетто - 69000 кг, що менше документа на 1100 кг. Над 5,6,7 люками ліворуч є виїмка близько 450 см х 100 см х 50 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1653 при контрольному переважуванні вагону №63486609 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 89350 кг, тара - 22700 кг, нетто - 66650 кг, що менше документа на 3350 кг. Над 1,2 люками ліворуч є виїмка близько 300 см х 280 см х 50 см, над 5,6,7 люками виїмка близько 450 см х 280 см х 50 см. В місцях виїмок маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1654 при контрольному переважуванні вагону №54782412 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 89100 кг, тара - 21600 кг, нетто - 67500 кг, що менше документа на 2500 кг. Над 1 люком ліворуч є виїмка близько 100 см х 100 см х 50 см, над 6,7 люками ліворуч виїмка близько 300 см х 120 см - 280 см х 60 см, над 3 люком є повний мішок. В місцях виїмок маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1655 при контрольному переважуванні вагону №55340152 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 92300 кг, тара - 23400 кг, нетто - 68900 кг, що менше документа на 1100 кг. Над 1,2,3 люками ліворуч є виїмка близько 450 см х 100 см х 50 см, над 6,7 люками виїмка близько 300 см х 100 см х 50 см. В місцях виїмок маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1687 при контрольному переважуванні вагону №52507837 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90750 кг, тара - 21600 кг, нетто - 69150 кг, що менше документа на 850 кг. Над 1,2,3 люками ліворуч є виїмка близько 450 см х 100 см х 50 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1665 при контрольному переважуванні вагону №55842983 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90950 кг, тара - 23000 кг, нетто - 67950 кг, що менше документа на 2050 кг. З 1 по 7 люки вантаж потоптано, є виїмка близько 1050 см х 280 см х 20 см - 50 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1666 при контрольному переважуванні вагону №56968357 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 88450 кг, тара - 22200 кг, нетто - 66250 кг, що менше документа на 2750 кг. З 1 по 7 люки праворуч та ліворуч вантаж потоптано, є виїмка близько 1050 см х 80 см - 100 см х 30 см - 50 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1667 при контрольному переважуванні вагону №60728508 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 91050 кг, тара - 23200 кг, нетто - 67850 кг, що менше документа на 2150 кг. З 1 по 6 люки ліворуч вантаж потоптано, є виїмка близько 900 см х 80 см - 100 см х 30 см - 50 см, над 7 люком є виїмка близько 160 см х 280 см х 40 см - 60 см. В місцях виїмок маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1668 при контрольному переважуванні вагону № 62965330 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90500 кг, тара - 23800 кг, нетто - 66700 кг, що менше документа на 3300 кг. Над 5-7 люками ліворуч та праворуч вантаж потоптано, є виїмки близько 450 см х 80 см - 100 см х 30 см - 50 см, над 7 люком мається мішок. В місцях виїмок маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1669 при контрольному переважуванні вагону №60308434 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 88400 кг, тара - 22400 кг, нетто - 66000 кг, що менше документа на 4000 кг. З 1 по 6 люк ліворуч та праворуч вантаж потоптано, є виїмка близько 1050 см х 80 см - 100 см х 30 см - 50 см. Є сліди ходіння. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1670 при контрольному переважуванні вагону №62256003 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 91200 кг, тара - 22300 кг, нетто - 68900 кг, що менше документа на 1100 кг. Вантаж потоптано, маються виїмки над 1,2,3 люками ліворуч 450 см х 100 см - 120 см х 30 см - 50 см, над 6,7 люками ліворуч 300 см х 120 см - 150 см х 30 см - 50 см. З 1 по 7 люки праворуч 1050 см х 80 см х 30 см х - 50 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1671 при контрольному переважуванні вагону №54750872 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90500 кг, тара - 22500 кг, нетто - 68000 кг, що менше документа на 2000 кг. Маються виїмки над 4, 5, 6, 7 люками ліворуч близько 60 см х 100 см - 150 см х 30 см - 0 см, з 1 по 7 люки праворуч виїмка 1050 см х 80 см х 30 см - 50 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1656 при контрольному переважуванні вагону №56147705 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 89850 кг, тара - 22000 кг, нетто - 67850 кг, що менше документа на 1150 кг. Над 3-7 люками ліворуч є виїмка близько 750 см х 120 см х 50 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1657 при контрольному переважуванні вагону №53125324 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90600 кг, тара - 23000 кг, нетто - 67600 кг, що менше документа на 1400 кг. Над 4-7 люками ліворуч є виїмка близько 600 см х 120 см - 280 см х 60 см, над 7 люком є порожній мішок. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1658 при контрольному переважуванні вагону №56617988 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 89150 кг, тара - 22500 кг, нетто - 66650 кг, що менше документа на 2350 кг. Над 5,6,7 люками ліворуч є виїмка близько 450 см х 120 см - 280 см х 60 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1659 при контрольному переважуванні вагону №56917636 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 88400 кг, тара - 22600 кг, нетто - 65800 кг, що менше документа на 3200 кг. Над 4-7 люками ліворуч є виїмка близько 600 см х 100 см х - 280 см х 60 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1660 при контрольному переважуванні вагону №54777941 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 87950 кг, тара - 22500 кг, нетто - 65450 кг, що менше документа на 4550 кг. Над 1-7 люками ліворуч є виїмка близько 1050 см х 60 см - 280 см х 60 см, над 3 люком є порожній мішок. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1661 при контрольному переважуванні вагону №61605507 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90200 кг, тара - 22900 кг, нетто - 67300 кг, що менше документа на 2700 кг. Над 1-7 люками ліворуч є виїмка близько 1050 см х 80 см - 280 см х 60 см - 80 см, над 7 люком є порожній мішок В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1662 при контрольному переважуванні вагону №61076378 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 89750 кг, тара - 21500 кг, нетто - 68250 кг, що менше документа на 1750 кг. Над 1-7 люками ліворуч є виїмка близько 1050 см х 100 см х 60 см, над 6,7 люками ліворуч виїмка близько 300 см х 100 см х 60 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1686 при контрольному переважуванні вагону №56954647 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 89950 кг, тара - 21800 кг, нетто - 68150 кг, що менше документа на 850 кг. Над 1-7 люками ліворуч мається виїмка близько 1050 см х 60 см - 200 см х 60 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1641 при контрольному переважуванні вагону №56873581 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 87050 кг, тара - 20900 кг, нетто - 66150 кг, що менше документа на 4850 кг. Ліворуч над 1-7 люками мається виїмка 1050 см х 10 см х - 280 см х 30 см - 50 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1642 при контрольному переважуванні вагону №53512976 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 88500 кг, тара - 21300 кг, нетто - 67200 кг, що менше документа на 1800 кг. Ліворуч над 5-7 люками мається виїмка 450 см х 80 см - 280 см х 30 см - 50 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1643 при контрольному переважуванні вагону №56188576 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 87250 кг, тара - 21200 кг, нетто - 66050 кг, що менше документа на 2950 кг. Ліворуч над 1-7 люками мається виїмка 1050 см х 100 см х - 280 см х 30 см - 50 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1644 при контрольному переважуванні вагону №54751862 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90700 кг, тара - 22400 кг, нетто - 68300 кг, що менше документа на 1700 кг. Ліворуч мається виїмка над 1, 2 люками близько 340 см х 80 см - 100 см х 40 см - 50 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1645 при контрольному переважуванні вагону №56875008 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 88400 кг, тара - 20000 кг, нетто - 68400 кг, що менше документа на 2600 кг. Ліворуч маються виїмки над 1,2 люками близько 340 см х 100 см - 130 см х 60 см, над 3-7 люками близько 800 см х 80 см х 40 см - 50 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1647 при контрольному переважуванні вагону №53017034 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 87400 кг, тара - 22000 кг, нетто - 65400 кг, що менше документа на 5600 кг. Ліворуч маються виїмки над 1 - 3 люками близько 450 см х 130 см х 60 см, над 4-7 люками 600 см х 120 см - 180 см х 60 см - 70 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1646 при контрольному переважуванні вагону №53017000 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 89650 кг, тара - 21000 кг, нетто - 68650 кг, що менше документа на 2350 кг. Ліворуч маються виїмки над 1-4 люками близько 600 см х 70 см х 60 см, над 5-7 люками близько 400 см х 80 см х 60 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1634 при контрольному переважуванні вагону №62314679 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90150 кг, тара - 22200 кг, нетто - 67950 кг, що менше документа на 2050 кг. Маються дві виїмки над 4-м люком ліворуч 150 см х 80 см х 40 см та з 5-го по 7-й люки 450 см х 280 см х 20 см - 30 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1635 при контрольному переважуванні вагону №61014767 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 90550 кг, тара - 22500 кг, нетто - 68050 кг, що менше документа на 1950 кг. Мається виїмка з 1-го по 5й люки 750 см х 280 см х 20 см - 30 см. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 476906/1636 при контрольному переважуванні вагону №59664276 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 87700 кг, тара - 23200 кг, нетто - 64500 кг, що менше документа на 5500 кг. Маються дві виїмки з 3-го по 7-й люки ліворуч 750 см х 120 см х 50 см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Згідно з комерційним актом № 476906/1638 при контрольному переважуванні вагону №53508701 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 89000 кг, тара - 22200 кг, нетто - 66800 кг, що менше документа на 2200 кг. Над 1-4 люками мається виїмка близько 600 см х 280 см х 40 см та над 5,6,7 люками ліворуч мається виїмка близько 450 см х 80 см х 40 см. м. В місці виїмки маркування відсутнє. Вагон без дверей, люки зачинені. Течі вантажу немає. У технічному відношенні вагон справний. Відсутній вантаж у вагоні поміститися міг.

Відповідно до комерційного акту № 460005/1831/1674 при контрольному переважуванні вагону №56004484 на справних 150-тонних вагонних вагах виявилось брутто - 88400 кг, тара - 22400 кг, нетто - 66000 кг, що менше документа на 4000 кг. У комерційному відношенні навантаження на рівні бортів, не марковане, по документу значиться маркування 4 повздовжніми борознами. Порушене маркування, виїмка праворуч над 1,2-ми люками і ліворуч довжиною 300 см, шириною 120 см, глибиною 30 см, над 3,4 люками праворуч та ліворуч довжиною 300 см.

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, позивач зазначає, що відповідачем не забезпечено схоронності вантажу під час його прийняття до перевезення і до моменту видачі одержувачу, у зв`язку з чим позивач просить суд стягнути з Акціонерного товариства «Українська залізниця» 229 612, 99 грн вартості нестачі вантажу.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню частково, виходячи з наступного.

Згідно з ч. 1 ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст. 307 Господарського кодексу України, за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити ввірений їй другою стороною (вантажовідправником) вантаж до пункту призначення в установлений законодавством чи договором строк та видати його уповноваженій на одержання вантажу особі (вантажоодержувачу), а вантажовідправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату. Договір перевезення вантажу укладається в письмовій формі. Укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням перевізного документа (транспортної накладної, коносамента тощо) відповідно до вимог законодавства. Перевізники зобов`язані забезпечувати вантажовідправників бланками перевізних документів згідно з правилами здійснення відповідних перевезень.

У відповідності до ст. 908 Цивільного кодексу України перевезення вантажу здійснюється за договором перевезення; загальні умови визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них. Умови перевезення вантажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

Згідно зі ст. 909 Цивільного кодексу України укладення договору перевезення вантажу підтверджується складанням транспортної накладної.

Статтею 307 Господарського кодексу України передбачено, що умови перевезення вантажів окремими видами транспорту, а також відповідальність суб`єктів господарювання за цими перевезеннями встановлюються транспортними кодексами, транспортними статутами та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно з "Загальними положеннями" Статуту залізниць України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №457 від 06.04.1998, накладна - основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов`язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна одночасно є договором на заставу вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення. Накладна супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення.

Статут залізниць України визначає обов`язки, права і відповідальність залізниць, а також підприємств, організацій, установ і громадян, які користуються залізничним транспортом (ст.2 Статуту). На підставі цього Статуту Мінтранс затверджує Правила перевезення вантажів (ст. 5 Статуту).

Статтями 22, 23 Статуту залізниць України передбачено, що за договором залізничного перевезення вантажу залізниця зобов`язується доставити ввірений їй вантажовідправником вантаж у пункт призначення в зазначений термін і видати його одержувачу, а відправник зобов`язується сплатити за перевезення встановлену плату. Відправники повинні надати станції навантаження на кожне відправлення вантажу заповнену накладну (комплект перевізних документів). Станція призначення видає накладну одержувачу разом з вантажем. Під час перевезення масових вантажів у випадках, передбачених правилами, допускається оформлення однієї накладної (комплекту перевізних документів) на перевезення цілого маршруту або групи вагонів чи комплекту контейнерів.

Перевізник відповідає за збереження вантажу, багажу, пошти з моменту прийняття їх до перевезення та до видачі одержувачеві, якщо не доведе, що втрата, нестача, псування або пошкодження вантажу, багажу, пошти сталися внаслідок обставин, яким перевізник не зміг запобігти та усунення яких від нього не залежало. Перевізник відповідає за втрату, нестачу, псування або пошкодження прийнятих до перевезення вантажу, багажу, пошти у розмірі фактичної шкоди, якщо не доведе, що це сталося не з його вини (ст. 924 Цивільного кодексу України).

В силу ст. 920 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов`язань, що випливають із договору перевезення, сторони несуть відповідальність, встановлену за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами).

Відповідно до ст. 23 Закону України "Про залізничний транспорт", перевізники несуть відповідальність за зберігання вантажу, багажу, вантажобагажу з моменту його прийняття і до видачі одержувачу, а також за дотримання терміну їх доставки в межах, визначених Статутом залізниць України. За незбереження (втрату, нестачу, псування, пошкодження) прийнятого до перевезень вантажу, багажу, вантажобагажу перевізники несуть відповідальність у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведуть, що втрата, нестача, псування, пошкодження виникли з незалежних від них причин.

Згідно з абз. 1 п. 114 Статуту залізниць України, залізниця відшкодовує фактичні збитки, що виникли з її вини під час перевезення вантажу, а саме: а) за втрату чи недостачу - у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи його недостачі; б) за втрату вантажу, який здано до перевезення з оголошеною вартістю, - у розмірі оголошеної вартості, а якщо залізниця доведе, що оголошена вартість перевищує дійсну, - у розмірах дійсної вартості; в) за псування і пошкодження - у розмірах тієї суми, на яку було знижено його вартість.

Відповідно до ст. 24 Статуту залізниць України, залізниця має право перевірити правильність відомостей про вантаж, зазначених відправником у накладній, на станції відправлення, під час перевезення та на станції призначення.

Як встановлено судом вище, у листопаді 2021 Товариство з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Курахівська ЦЗФ» відправило на адресу Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» залізницею зі станції відправлення Курахівська Донецької залізниці на станцію призначення Енергодар Придніпровської залізниці вагони з вугіллям кам`яним № 56876394 в кількості 71, 000 тон, № 63486609 в кількості 70, 000 тон, № 54782412 в кількості 70, 000 тон, № 55340152 в кількості 70, 000 тон, № 52507837 в кількості 70, 000 тон, № 55842983 в кількості 70, 000 тон, №56968357 в кількості 70, 000 тон, № 60728508 в кількості 70, 000 тон, № 62965330 в кількості 70, 000 тон, № 60308434 в кількості 70, 000 тон, № 62256003 в кількості 70, 000 тон, № 54750872 в кількості 70, 000 тон, № 56147705 в кількості 69, 000 тон, № 53125324 в кількості 69, 000 тон, № 56617988 в кількості 69, 000 тон, № 56917636 в кількості 69, 000 тон, № 54777941 в кількості 70, 000 тон, № 61605507 в кількості 70, 000 тон, № 61076378 в кількості 70, 000 тон, № 56954647 в кількості 69, 000 тон, № 56873581 в кількості 71, 000 тон, № 53512976 в кількості 69, 000 тон, № 56188576 в кількості 69, 000 тон, № 5475182 в кількості 70, 000 тон, № 56875008 в кількості 71, 000 тон, № 53017034 в кількості 71, 000 тон, № 53017000 в кількості 71, 000 тон, № 62314679 в кількості 70, 000 тон, № 61014767 в кількості 70, 000 тон, № 59664276 в кількості 70, 000 тон, № 53508701 в кількості 69, 000 тон та № 56004484 в кількості 70, 000 тон, про що оформлено залізничні накладні №№ 51717411, 51713477, 51711471, 51711315, 51711299, 51671956, 51665545, 51665511, 51656429, 51645109.

Позивач зазначає, що на станціях Енергодар Придніпровської залізниці було проведено перевірку маси вантажу шляхом переважування на вагонних вагах, під час якого виявлено, що маса вантажу у вагонах № 56876394, № 63486609, № 54782412, № 55340152, № 52507837, № 55842983, №56968357, № 60728508, № 62965330, № 60308434, № 62256003, № 54750872, № 56147705, № 53125324, № 56617988, № 56917636, № 54777941, № 61605507, № 61076378, № 56954647, № 56873581, № 53512976, № 56188576, № 5475182, № 56875008, № 53017034, № 53017000, № 62314679, № 61014767, № 59664276, № 53508701, № 56004484 не відповідає масі, вказаній у накладних. Про даний факт складено комерційні акти № 476906/1652, 476906/1653, № 476906/1654, № 476906/1655, № 476906/1687, № 476906/1665, № 476906/1666, № 476906/1667, № 476906/1668, № 476906/1669, № 476906/1670, № 476906/1671, № 476906/1656, № 476906/1657, № 476906/1658, № 476906/1659, № 476906/1660, № 476906/1661, № 476906/1662, № 476906/1686, № 476906/1641, № 476906/1642, № 476906/1643, № 476906/1644, № 476906/1645, № 476906/1647, № 476906/1646, № 476906/1634, № 476906/1635, № 476906/1636, № 476906/1638, №460005/1831/1674.

За приписами ст. 129 Статуту залізниць України обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць. Комерційний акт складається для засвідчення, зокрема, обставин невідповідності найменування, маси і кількості місць вантажу, багажу чи вантажобагажу натурою з даними, зазначеними у транспортних документах.

Відповідно до п. 2 Правил складання актів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 28.05.2002 р. №334, комерційні акти складаються для засвідчення, зокрема, невідповідності найменування, маси і кількості місць наявного вантажу, багажу чи вантажобагажу даним, зазначеним у перевізних документах. Дані в комерційному акті зазначаються на підставі перевізних документів та виявлених обставин. У комерційному акті детально описуються стан вантажу або багажу і обставини, за яких виявлена незбереженість, а також обставини, які могли бути причиною виникнення незбереженості вантажу, багажу чи вантажобагажу. Усі графи бланка акта мають бути заповнені. Не дозволяється проставлення рисок та лапок замість повторення необхідних даних. У комерційному акті зазначається, чи правильно навантажений, розміщений і закріплений вантаж, а також про наявність та стан захисного маркування для вантажів, що перевозяться у відкритих вагонах. У разі неправильного завантаження, розміщення, закріплення вантажу в акті зазначається, яке порушення було допущено. Особи, які склали або підписали комерційний акт або акт загальної форми, що містить дані, які не відповідають дійсності, несуть установлену законодавством відповідальність.

Відповідно до п. 1.1 Правил оформлення перевізних документів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 року № 644 (далі - Правила оформлення перевізних документів), на кожне відправлення вантажу відправник надає станції відправлення перевізний документ (накладну).

Згідно з п. 2.1 Правил оформлення перевізних документів, відправником заповнюються, зокрема, такі графи накладної як "Маса вантажу, визначена відправником" - заповнюється, якщо маса вантажу визначена відправником. Маса вказується у кілограмах (маса брутто вантажу), загальна маса відправки (прописом) , а також "Спосіб визначення маси".

При цьому правильність вказаних у накладній відомостей, як це передбачено п. 2.3 Правил оформлення перевізних документів, своїм підписом засвідчує представник відправника.

Згідно зі ст. 37 Статуту залізниць України, тарні і штучні вантажі перевозяться із зазначенням у накладній маси і кількості вантажних місць. Маса цих вантажів визначається до здавання їх для перевезення і зазначається на вантажних місцях. Вантажі, що перевозяться насипом і наливом, а також інші вантажі, зважування яких на вантажних вагах неможливе, зважуються на вагонних вагах. Перелік вантажів, що можуть перевозитися насипом і наливом, установлюється Правилами перевезення вантажів. Загальна маса вантажу визначається шляхом зважування на вагах або підрахуванням маси на вантажних місцях за трафаретом чи стандартом. Маса окремих вантажів може визначатися розрахунковим методом, за обміром або умовно (нафтопродукти в цистернах, тварини, лісоматеріали тощо). Маса вантажів визначається відправником. Спосіб визначення маси зазначається у накладній.

Відповідно до п.28 Правил приймання вантажів до перевезення, вантаж завантажений відправником у вагони відкритого типу (платформи, напіввагони тощо), приймається залізницею до перевезення шляхом візуального огляду вагона, вантажу, його маркування.

Відповідно до п.1. Правил перевезення вантажів у вагонах відкритого типу (ст. 32 Статуту), затверджених Наказом Міністерства транспорту України № 542 від 20.08.2001 року, у вагонах відкритого типу (на платформах, у напіввагонах і т.ін.) допускається перевезення вантажів, зазначених у додатку. Кам`яне вугілля, кокс, торф, руда і рудні концентрати, мінеральні будівельні матеріали (глина, щебінь тощо) перевозяться, як правило, у напіввагонах.

Судом встановлено, що відомості про зафіксовану сторонами нестачу вантажу внесені до комерційних актів № 476906/1652, 476906/1653, № 476906/1654, № 476906/1655, № 476906/1687, № 476906/1665, № 476906/1666, № 476906/1667, № 476906/1668, № 476906/1669, № 476906/1670, № 476906/1671, № 476906/1656, № 476906/1657, № 476906/1658, № 476906/1659, № 476906/1660, № 476906/1661, № 476906/1662, № 476906/1686, № 476906/1641, № 476906/1642, № 476906/1643, № 476906/1644, № 476906/1645, № 476906/1647, № 476906/1646, № 476906/1634, № 476906/1635, № 476906/1636, № 476906/1638, №460005/1831/1674.

Вказані комерційні акти за своєю формою та змістом відповідають вимогам Статуту залізниць України та Правилам складення актів, затверджених наказом Міністерства транспорту України № 334 від 28.05.2002, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 08.07.2002 за № 567/6855, а тому приймаються судом у якості належних та допустимих доказів на підтвердження факту невідповідності маси, зазначеної у накладних №№ 51717411, 51713477, 51711471, 51711315, 51711299, 51671956, 51665545, 51665511, 51656429, 51645109. фактичній масі вантажу.

Відповідно до пп. "а" п. 111 Статуту залізниць України, залізниця звільняється від відповідальності за втрату, недостачу, псування або пошкодження вантажу у разі, коли вантаж надійшов у непошкодженому вагоні (контейнері) з непошкодженими пломбами відправника чи без пломб, коли таке перевезення дозволено Правилами, а також якщо вантаж прибув у непошкодженому відкритому рухомому складі, завантаженому засобами відправника, якщо немає ознак втрати, псування або пошкодження вантажу під час перевезення.

Згідно зі ст.ст.114, 115 Статуту залізниць України, залізниця відшкодовує фактичні збитки, що виникли з її вини під час перевезення вантажу, а саме за втрату чи недостачу - у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи його недостачі; вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу.

В силу ч. 1 ст. 22 Цивільного кодексу України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками відповідно до пункту 1 ч. 2 ст. 22 ЦК України, зокрема, є втрати, які особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки).

Збитки - це витрати, зроблені управленою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною у відповідності до ст. 224 Господарського кодексу України.

Статтею 225 Господарського кодексу України визначений вичерпний перелік складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, зокрема: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково втрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом, вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства.

Суд зазначає, що саме на позивача покладається обов`язок довести наявність збитків, протиправність поведінки заподіювача збитків та причинний зв`язок такої поведінки із заподіяними збитками. При цьому, важливим елементом доказування наявності збитків є встановлення причинного зв`язку між протиправною поведінкою заподіювача та збитками потерпілої сторони. Слід довести, що протиправна дія чи бездіяльність заподіювача є причиною, а збитки, які завдано особі, - наслідком такої протиправної поведінки.

Відповідно до ч. 3 ст. 314 Господарського кодексу України за шкоду, заподіяну при перевезенні вантажу, а саме, у разі втрати або недостачі вантажу, перевізник відповідає в розмірі вартості вантажу, який втрачено або якого не вистачає.

Положеннями Статуту визначено, що залізниця відшкодовує фактичні збитки, що виникли з її вини під час перевезення вантажу, зокрема, за втрату чи недостачу - у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи його недостачі (ч. 1 ст. 114 Статуту).

Вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу (ст. 115 Статуту).

Так, в матеріалах справи наявні довідки Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Курахівська ЦЗФ» б/н б/д (10 шт.) щодо вартості 1 тони вугільної продукції.

Відповідно до п. 2.7 роз`яснення президії Вищого господарського суду України № 04-5/601 від 29.05.2002 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з перевезення вантажів залізницею» згідно зі статтями 924 ЦК України, 314 ГК України і статтями 114 і 115 Статуту залізниця відповідає за незбереження прийнятого до перевезення вантажу у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи в розмірі тієї суми, на яку було знижено його вартість. Вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу, зокрема, договору або контракту купівлі-продажу, специфікації на вантаж, довідки відправника про кількість, ціну і вартість відправленого вантажу, підписаної головним (старшим) бухгалтером, копії податкової накладної. Статут не передбачає обов`язкового додання до претензії або позову доказів сплати вантажоодержувачем або уповноваженою особою вартості вантажу.

Слід зазначити, що відповідно до ст.130 Статуту залізниць України, право на пред`явлення до залізниці претензій та позовів у разі недостачі, псування або пошкодження вантажу має одержувач - за умови пред`явлення накладної, комерційного акта і документа, що засвідчує кількість і вартість відправленого вантажу.

Відповідно до ч. 2 ст. 114 Статуту, недостача маси вантажу, за яку відшкодовуються збитки, в усіх випадках обчислюється з урахуванням граничного розходження визначення маси вантажу і природної втрати вантажу під час перевезення.

Згідно зі ст. 27 Правил видачі вантажів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21 листопада 2000 року №644, вантаж вважається доставленим без утрати, якщо різниця між масою, вказаною в пункті відправлення в залізничній накладній, та масою, визначеною на станції призначення, не перевищує норми природної втрати і граничного розходження у визначенні маси нетто.

При видачі вантажів, маса яких унаслідок їх властивостей зменшується при перевезенні, норма недостачі (сума норми природної втрати та граничного розходження визначення маси нетто) становить:

2% маси, зазначеної в перевізних документах: вантажі рідкі або здані до перевезення в сирому (свіжому) або у вологому стані; руда марганцева і хромова; кварцити у подрібненому стані (фракції 0-6 мм); мідний купорос; хімічна сировина навалом; солі; фрукти свіжі; овочі свіжі;шкіра оброблена і мокросолона; тютюн; м`ясо свіже;

1.5% маси, зазначеної в перевізних документах: вугілля деревне; будівельні матеріали; кварцити в кусках; жири; риба солона; мінеральні добрива;

1% маси, зазначеної в перевізних документах: мінеральне паливо; кокс; руда залізна; вовна немита; мило; м`ясо морожене; птиця бита всяка; копченості м`ясні всякі;

0,5% маси всіх інших вантажів.

За змістом статті 31 Статуту та пунктів 5 і 6 Правил перевезення вантажів у вагонах відкритого типу вантажовідправник перед навантаженням вантажу у вагон повинен визначити його придатність для перевезення вантажу у комерційному відношенні, при завантаженні вантажів, які містять дрібні фракції, - усунути щілини та конструктивні зазори вагонів, а також вжити заходів щодо запобігання видуванню або висипанню вантажу.

В пункті 3.9 роз`яснень Вищого господарського суду України №04-5/225 від 29.09.2008 "Про внесення змін та доповнень до роз`яснення президії Вищого господарського суду України від 29.05.2002 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з перевезення вантажів залізницею" зазначено, що оскільки незбереження вантажу може бути наслідком як технічної несправності вагона або контейнера, так і їх непридатності для перевезення певного вантажу (тобто у комерційному відношенні), то господарським судам у вирішенні спорів слід розмежовувати відповідні поняття; вагон (контейнер) може бути цілком справним, але таким, що не забезпечить збереження якості певного вантажу, наприклад, має стійкий запах, що впливає на завантажені до нього продовольчі товари; саме в такому випадку йдеться про непридатність вагона (контейнера) у комерційному відношенні; згідно з зазначеною статтею Статуту придатність вагона чи контейнера для перевезення відповідного вантажу у комерційному відношенні визначається відправником або залізницею, якщо вона здійснює завантаження; отже, якщо псування вантажу є наслідком комерційної несправності вагона (контейнера), відповідальність за це несе той, хто завантажив продукцію у вагон (контейнер); у випадках, коли під завантаження подано несправний за своїм технічним станом вагон або контейнер, відправник повинен відмовитись від їх використання; якщо він цього не зробив, відповідальність за втрату, недостачу, псування або пошкодження вантажу, що сталися внаслідок технічної несправності рухомого складу, покладається на відправника; винятки з цього правила можуть мати місце тоді, коли з матеріалів справи вбачається, що технічна несправність мала прихований характер або виникла у процесі перевезення вантажу; прихованими є такі технічні несправності, які не могли бути виявлені відправником під час звичайного огляду вагону або контейнера; у такому разі відповідальність за незбереження вантажу покладається на залізницю; якщо незбереження вантажу сталося внаслідок того, що вагон чи контейнер поряд з прихованими несправностями або з несправностями, які виникли під час транспортування, мали ще й такі, які могли бути виявлені до завантаження, господарський суд може вирішити питання про покладення відповідальності як на залізницю, так і на відправника; для правильного вирішення питань щодо відповідальності за незбереження вантажу внаслідок технічної несправності рухомого складу господарський суд повинен провести досконале дослідження не тільки комерційного акта, але й акта про технічний стан вагону або контейнера і дати їм відповідну оцінку.

В матеріалах справи відсутні докази на підтвердження технічної чи комерційної несправності вагонів.

Один із основних показників якості вугілля кам`яного є волога, яка за даними накладних у вугіллі марки ДГ, Г(Г1) (0-100) не перевищує гранично допустиму норму, яка становить не більше ніж 16,0%

Відповідно до розділу 1 ДСТУ 4082-2002 "Паливо тверде. Ситовий метод визначання гранулометричного складу", затвердженого наказом Держстандарту України від 19.03.2002 за №163, цей стандарт поширюється на антрацит, кам`яне та буре вугілля, горючі сланці, а також на продукти їх перероблення (в подальшому - паливо) і встановлює метод визначання грануло-метричного складу палива.

Згідно з залізничними накладними волога у вугіллі кам`яному не перевищує гранично допустиму норму ( графа 20 перевізних документів - "вантаж в твердому стані, вологість 0%"). Вугілля кам`яне здане для перевезення в твердому стані, а не у вологому стані, тому при видачі вантажу з кам`яним вугіллям застосовується норма недостачі (сума норми природної втрати та граничного розходження визначення маси нетто), яка становить 1% маси вантажу, що зазначена в перевізних документах.

Згідно з залізничними накладними вугілля кам`яне здане для перевезення в твердому стані, а не у вологому стані, тому при видачі вантажу з кам`яним вугіллям застосовується норма недостачі (сума норми природної втрати та граничного розходження визначення маси нетто), яка становить 1% маси вантажу, що зазначена в перевізних документах.

Суд зазначає, що вартість 1 тони відвантаженого вугілля становить: у вагоні № 56876394 - 3 951, 84 грн, у вагоні № 63486609 - 3 829, 94 грн; у вагоні № 54782412 - 3 829, 94 грн; у вагоні №55340152 - 3 829, 94 грн; у вагоні 52507837 - 3 829, 94 грн; у вагоні 55842983 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 56968357 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 60728508 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 62965350 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 60308434 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 62256003 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 54750872 - 3 776, 80 грн; у вагоні 56147705 - 3 886, 03 грн; у вагоні 53125324 - 3 886, 03 грн; у вагоні № 56617988 - 3 886, 03 грн; у вагоні № 56917636 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 54777941 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 61605507 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 61076378 - 3776, 80 грн; у вагоні № 56954647 - 3 776, 80 грн; у вагоні № 56873581 - 3 891, 10 грн; у вагоні № 53512976 - 3 891, 10 грн; у вагоні № 56188576 - 3 891, 10 грн; у вагоні № 54751862 - 4 002, 04 грн; у вагоні 56875008 - 4 002, 04 грн; у вагоні № 5017034 - 4 002, 04 грн; у вагоні № 53017000 - 4 002, 04 грн; у вагоні № 62314679 - 3 896, 17 грн; у вагоні № 61014767 - 3 896, 17 грн; у вагоні № 59664276 - 3 896, 17 грн; у вагоні № 53508701 - 3 941, 30 грн; у вагоні № 56004484 - 3 941, 30 грн.

Отже, підсумовуючи наведене вище, сума втраченого вантажу розраховується наступним чином: вартість 1 тони вантажу * фактичну недостачу вантажу з урахуванням норми природної втрати 1%.

Таким чином, під час здійснення відповідачем перевезення:

- у вагоні № 56876394 за залізничною накладною № 51717411 відбулась втрата вантажу на суму 1 541, 22 грн;

- у вагоні № 63486609 за залізничною накладною № 51713477 відбулась втрата вантажу на суму 10 149, 34 грн;

- у вагоні № 54782412 за залізничною накладною № 51713477 відбулась втрата вантажу на суму 16 893, 89 грн;

- у вагоні № 55340152 за залізничною накладною № 51713477 відбулась втрата вантажу на суму 1 531, 98 грн;

- у вагоні № 52507838 за залізничною накладною № 51713477 відбулась втрата вантажу на суму 574, 49 грн;

- у вагоні № 55842983 за залізничною накладною № 51711471 відбулась втрата вантажу на суму 5098, 68 грн;

- у вагоні № 56968357 за залізничною накладною № 51711471 відбулась втрата вантажу на суму 7 780, 21 грн;

- у вагоні № 60728508 за залізничною накладною № 51711471 відбулась втрата вантажу на суму 5 476, 36 грн;

- у вагоні № 62965330 за залізничною накладною № 51711471 відбулась втрата вантажу на суму 9 819, 68 грн;

- у вагоні № 60308434 за залізничною накладною № 51711471 відбулась втрата вантажу на суму 12 463, 44 грн;

- у вагоні № 62256003 за залізничною накладною № 51711471 відбулась втрата вантажу на суму 1 510, 72 грн;

- у вагоні № 54750872 за залізничною накладною № 51711471 відбулась втрата вантажу на суму 4 909, 84 грн;

- у вагоні № 56147705 за залізничною накладною № 51711315 відбулась втрата вантажу на суму 1 787, 57 грн;

- у вагоні № 53125324 за залізничною накладною № 51711315 відбулась втрата вантажу на суму 2 759, 08 грн;

- у вагоні № 56617988 за залізничною накладною № 51711315 відбулась втрата вантажу на суму 6 450, 81 грн;

- у вагоні № 56917636 за залізничною накладною № 51711299 відбулась втрата вантажу на суму 9 479, 77 грн;

- у вагоні № 54777941 за залізничною накладною № 51711299 відбулась втрата вантажу на суму 14 540, 68 грн;

- у вагоні № 61605507 за залізничною накладною № 51711299 відбулась втрата вантажу на суму 7 553, 60 грн;

- у вагоні № 61076378 за залізничною накладною № 51711299 відбулась втрата вантажу на суму 3 965, 64 грн;

- у вагоні № 56954647 за залізничною накладною № 51711299 відбулась втрата вантажу на суму 604, 29 грн;

- у вагоні № 56873581 за залізничною накладною № 51671956 відбулась втрата вантажу на суму 16 109, 15 грн;

- у вагоні № 53512976 за залізничною накладною № 51671956 відбулась втрата вантажу на суму 4 319, 12 грн;

- у вагоні № 56188576 за залізничною накладною № 51671956 відбулась втрата вантажу на суму 8 793, 89 грн;

- у вагоні № 54751862 за залізничною накладною № 51665545 відбулась втрата вантажу на суму 4 002, 04 грн;

- у вагоні № 56875008 за залізничною накладною № 51665545 відбулась втрата вантажу на суму 7 563, 86 грн;

- у вагоні № 53017034 за залізничною накладною № 51665511 відбулась втрата вантажу на суму 19 569, 98 грн;

- у вагоні № 53017000 за залізничною накладною № 51665511 відбулась втрата вантажу на суму 6 563, 35 грн;

- у вагоні № 62314679 за залізничною накладною № 51656429 відбулась втрата вантажу на суму 5 259, 83 грн;

- у вагоні № 61014767 за залізничною накладною № 51656429 відбулась втрата вантажу на суму 4 870, 21 грн;

- у вагоні № 59664276 за залізничною накладною № 51656429 відбулась втрата вантажу на суму 18 701, 62 грн;

- у вагоні № 53508701 за залізничною накладною № 51645109 відбулась втрата вантажу на суму 5 951, 36 грн;

- у вагоні № 56004484 за залізничною накладною № 51645109 відбулась втрата вантажу на суму 13 006, 29 грн;

Тож, загальна сума втраченого вантажу у вагонах № 56876394, № 63486609, № 54782412, № 55340152, № 52507837, № 55842983, №56968357, № 60728508, № 62965330, № 60308434, № 62256003, № 54750872, № 56147705, № 53125324, № 56617988, № 56917636, № 54777941, № 61605507, № 61076378, № 56954647, № 56873581, № 53512976, № 56188576, № 5475182, № 56875008, № 53017034, № 53017000, № 62314679, № 61014767, № 59664276, № 53508701, № 56004484 за розрахунком суду складає 229 601, 99 грн.

Частиною 1 статті 127 Статуту залізниць України встановлено, що залізниця несе матеріальну відповідальність за втрату, недостачу, псування або пошкодження прийнятого до перевезення багажу, вантажобагажу, а також за прострочення його доставки, якщо не доведе, що втрата, недостача, псування, пошкодження, прострочення відбулися не з її вини.

Виходячи з аналізу ст. 1166 Цивільного кодексу України, шкода відшкодовується за наявності складу цивільного правопорушення, а саме таких його елементів: протиправної поведінки (дії чи бездіяльності) особи, шкідливого результату такої поведінки (шкоди), причинного зв`язку між протиправною поведінкою і шкодою та вини особи, яка заподіяла шкоду. Відсутність хоча б одного з елементів складу правопорушення, звільняє боржника від відповідальності (виключає його відповідальність).

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про наявність всіх елементів складу правопорушення, а саме протиправної поведінки відповідача, що виявилась у незбереженні вантажу, що перевозився у вагонах № 56876394, № 63486609, № 54782412, № 55340152, № 52507837, № 55842983, №56968357, № 60728508, № 62965330, № 60308434, № 62256003, № 54750872, № 56147705, № 53125324, № 56617988, № 56917636, № 54777941, № 61605507, № 61076378, № 56954647, № 56873581, № 53512976, № 56188576, № 5475182, № 56875008, № 53017034, № 53017000, № 62314679, № 61014767, № 59664276, № 53508701, № 56004484 завданої шкоди - нестачі товару на загальну суму 229 601, 99 грн. та причинного зв`язку між протиправною поведінкою та завданою шкодою.

При цьому, відповідачем в свою чергу не доведено суду належними та допустимими доказами, що нестача вантажу у вказаних вагонах сталася не з вини відповідача відповідно до ст. 127 Статуту залізниць України.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи вищевикладене, оскільки при перевезенні вантажу у вагонах № 56876394, № 63486609, № 54782412, № 55340152, № 52507837, № 55842983, №56968357, № 60728508, № 62965330, № 60308434, № 62256003, № 54750872, № 56147705, № 53125324, № 56617988, № 56917636, № 54777941, № 61605507, № 61076378, № 56954647, № 56873581, № 53512976, № 56188576, № 5475182, № 56875008, № 53017034, № 53017000, № 62314679, № 61014767, № 59664276, № 53508701, № 56004484 залізницею не було дотримано вимог щодо збереження вантажу, прийнятого до перевезення, суд дійшов до висновку, що позовні вимоги Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» до Акціонерного товариства "Українська залізниця" про стягнення збитків є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню частково у сумі 229 601, 99 грн.

Витрати по сплаті судового збору відповідно до ч. 1 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Крім того, при подачі позову до Господарського суду міста Києва позивачем було переплачено судовий збір в сумі 5, 81 грн., так як, виходячи із заявленого розміру позовних вимог у даній справі, в силу вимог ст. 4 Закону України «Про судовий збір» позивач зобов`язаний сплатити судовий збір в сумі 3 444, 19 грн., однак сплатив - 3 450, 00 грн.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про судовий збір», сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі: зменшення розміру позовних вимог або внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом; повернення заяви або скарги; відмови у відкритті провадження у справі в суді першої інстанції, апеляційного та касаційного провадження у справі; залишення заяви або скарги без розгляду (крім випадків, якщо такі заяви або скарги залишені без розгляду у зв`язку з повторним неприбуттям або залишенням позивачем судового засідання без поважних причин та неподання заяви про розгляд справи за його відсутності, або неподання позивачем витребуваних судом матеріалів, або за його заявою (клопотанням); закриття (припинення) провадження у справі (крім випадків, якщо провадження у справі закрито у зв`язку з відмовою позивача від позову і така відмова визнана судом), у тому числі в апеляційній та касаційній інстанціях.

Таким чином, приймаючи до уваги положення ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір", враховуючи те, що клопотання про повернення зайво сплаченої суми судового збору позивачем не заявлено, повернення судового збору, не здійснюється.

При цьому, суд звертає увагу, що позивач не позбавлений права звернутися до суду з відповідним клопотанням у порядку передбаченому ст. 7 Закону України "Про судовий збір".

Керуючись статтями 74, 76-80, 129, 236-238, 247-252 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва.

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» - задовольнити частково.

2. Стягнути з Акціонерного товариства «Українська залізниця» (вул. Єжи Гедройця, буд.5, м. Київ, 03680, ідентифікаційний код - 40075815) на користь Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» (вул. Добролюбова, буд. 20, м. Запоріжжя, 69006, ідентифікаційний код - 00130872) 229 601 (двісті двадцять дев`ять тисяч шістсот одну) грн 99 коп. - збитків та 3 444 (три тисячі чотириста сорок чотири) грн. 03 коп. - судового збору.

4. У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

5. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

У разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Згідно з пунктом 17.5 розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду подається до апеляційного господарського суду або через відповідний місцевий господарський суд.

Суддя С. О. Щербаков