ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.06.2022м. ДніпроСправа № 904/21/22
за позовом Керівника Кам`янець-Подільської окружної прокуратури Хмельницької області в інтересах держави в особі

позивача-1: Кам`янець-Подільської міської ради, м. Кам`янець-Подільський Хмельницької області

позивача-2: Комунального підприємства "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради, м. Кам`янець-Подільський Хмельницької області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

про стягнення 38 543,71грн.

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання Чернявська Е.О.

Представники:

Від позивача-1: не з`явився

Від позивача-2: не з`явився

Від відповідача: не з`явився

В засіданні брали участь: Мусієнко А.О., прокурор відділу прокуратури

С У Т Ь С П О Р У :

Керівник Кам`янець-Подільської окружної прокуратури Хмельницької області в інтересах держави в особі позивача-1: Кам`янець-Подільської міської ради, позивача-2: Комунального підприємства "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом, яким просить стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" на користь Комунального підприємства "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради надміру сплачені кошти за договором №0513-КП від 31.01.2019 в сумі 38 543,71 гривень.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що укладені між Комунальним підприємством "Управлінська компанія "Добробут" та ТОВ "Магістраль-Газ" додаткові угоди №2, №3, №4, №5 до договору №0513-КП від 31.01.2019 є такими, що суперечать п.2 частині 4 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки змінена ціна за договором внаслідок укладення додаткових угод, перевищує 10%, тобто встановлений зазначеним Законом допустимий обсяг, з одночасним зменшенням об`єму поставок. З огляду на викладене, оспорювані додаткові угоди є нікчемними і, як наслідок, відповідач повинен повернути надміру сплачені на його користь грошові кошти на загальну суму 38543,71 грн.

Заперечуючи проти задоволення позову відповідач посилається на обставини, встановлені під час розгляду справи № 924/762/19 за позовом Керівника Кам`янець-Подільської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати функції у спірних правовідносинах Західного офісу Державної аудиторської служби до Комунального підприємства "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради, Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" про визнання недійсними додаткових угод №2 від 06.03.2019, №3 від 05.04.2019, №4 від 14.05.2019 до договору №0513-КП від 31.01.2019 про закупівлю товарів, укладені між Комунальним підприємством "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Магістраль-газ".

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 02.09.2020 у справі №924/762/19, залишеною без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 07.10.2020, позов залишено без розгляду на підставі пункту 2 частини 1 статті 226 Господарського процесуального кодексу України.

У наведеній справі судом встановлено, що Західний офіс Держаудитслужби, в межах наданих йому повноважень, на вимогу прокуратури здійснив моніторинг закупівлі КП "УК "Добробут" під час укладення додаткових угод №2 та №3 до договору про закупівлю бензину та дизельного палива №0513-КП від 31.01.2019 з ТОВ "Магістраль-Газ" відповідно до статті 7-1 Закону України "Про публічні закупівлі". За результатами перевірки Західним офісом Держаудитслужби складено висновок, в якому зазначено про відсутність порушень законодавства у сфері закупівель при укладенні між відповідачами додаткових угод №№ 1, 2 та 3 до договору про закупівлю.

У відповіді на відзив прокурор зазначає, що при прийнятті рішень у справі № 924/762/19 судом не надавалась оцінка законності укладення додаткових угод до договору про закупівлю товарів. Під час здійснення моніторингу питання коливання цін на пальне на ринку під час укладання додаткових угод до договору не було предметом аналізу Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області. Тож, висновок моніторингу не спростовує доводи прокуратури про наявність порушень п.2 ч.4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі".

Згідно Протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.01.2022 справу №904/21/22 передано на розгляд судді Євстигнеєвої Н.М.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10.01.2022 відкрито провадження у справі у порядку спрощеного позовного провадження та призначено перше судове засідання у справі на 08.02.2022. З 08.02.2022 розгляд справи відкладено на 28.02.2022.

Судове засідання 28.02.22 не відбулось у зв`язку з обставинами, які зумовлюють загрозу життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду в умовах військової агресії Російської Федерації проти України.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.2022 відкладено підготовче засідання у справі №904/21/22.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 16.05.2022 призначено розгляд справи на 07.06.2022.

У судовому засіданні 07.06.2022 оголошено перерву до 27.06.2022, з 27.06.2022 до 30.06.2022.

Ухвала суду від 27.06.2022 того ж дня надіслана судом:

на електронну адресу Кам`янець-Подільської окружної прокуратури Хмельницької області - /ua.;

на електронну адресу Кам`янець-Подільської міської ради - .

на електронну адресу КП "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради - .

на електронну адресу відповідача: , яка зазначена у відзиві на позовну заяву.

Доставка зазначеної ухвали до поштової скриньки прокуратури та позивачів підтверджується відповідними довідками із системи діловодства суду.

28.06.2022 прокурор надав клопотання про приєднання до матеріалів справи копію додаткової угоди № 6 від 27.12.2019 до договору № 0513-КП від 31.01.2019. Клопотання судом задоволено.

Судом досліджені докази, наявні в матеріалах справи.

У судовому засіданні 30.06.2022 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши доводи прокурора відділу прокуратури Дніпропетровської області, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позовна заява, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

У грудні 2018 року комунальним підприємством "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради (замовник) на веб-порталі Уповноваженого органу опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів за № ІІА-2018-12-28-000175-с про закупівлю товару за кодом ДК 021:2015:09130000-9 - нафта і дистиляти (бензину марки А-92 - 1000 літрів, бензину марки А-95 - 250 літрів, дизельного палива - 14 517 літрів).

14 січня 2019 року відбулося засідання тендерного комітету комунального підприємства "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради з порядком денним: про розгляд тендерної пропозиції на закупівлю за кодом ДК 021:2015:09130000-9 "Нафта і дистиляти" (бензин марки А-92, марки А-95, дизельне паливо) та прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю.

На засіданні тендерного комітету прийнято, зокрема, наступні рішення, оформлені протоколом № 9 від 14.09.2019:

- визначити переможцем торгів на закупівлю кодом ДК 021:2015:09130000-9 "Нафта і дистиляти" (бензин марки А-92, марки А-95, дизельне паливо) Товариство з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ";

- прийняти рішення про намір укласти договір із Товариством з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" на закупівлю кодом ДК 021:2015:09130000-9 "Нафта і дистиляти" (бензин марки А-92, марки А-95, дизельне паливо) (а.с.53).

31.01.2019 Комунальним підприємством "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" (постачальник) укладено договір №0513-КП про закупівлю товарів (надалі - Договір).

До цього договору було укладено додаткові угоди №1 від 31.01.2019, № 2 від 06.03.2019, № 3 від 05.04.2019, № 4 від 14.05.2019, № 5 від 12.08.2019.

Відповідно до п.1.1. договору постачальник зобов`язується протягом 2019 року поставляти замовникові товари, зазначені в Специфікації, а замовник-прийняти і оплатити товари.

Найменування товару - код ДК 021:2015:09130000-9 "Нафта і дистиляти" (бензин марки А-92, марки А-95, дизельне паливо). Кількість товарів: бензин А-92-1000л, бензин А-95-250л, дизельне паливо -14517л (п.1.2. договору).

Сума договору становить 339320,00грн, в тому числі ПДВ - 56553,33грн, і складається із вартості (ціни) окремих партій товару, що підлягають поставці за цим договором, а саме:

а) згідно додатку № 1, Специфікації № 1 - фінансування проводити з місцевого бюджету на суму 258240,00грн з ПДВ, в тому числі ПДВ - 43040,00грн;

б) згідно додатку №1, Специфікації №2 - фінансування проводити з загального фонду на суму 81030,00 з ПДВ- 13513, 33грн ( п.3.1. договору).

Згідно п.3.2. договору сума цього договору не повинна відрізнятись від ціни пропозиції, в тому числі за одиницю товару. Сума договору може бути зменшена за згодою сторін у випадках, передбачених законом.

Розрахунки за товар (партію товару) замовник здійснює протягом 3 (трьох) банківських днів з моменту підписання видаткової накладної (п.4.1. договору).

Ціна за одиницю товару вказана в специфікації може бути збільшена не більш як на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в п.3.1. договору. Замовник здійснює оплату після надходження коштів на його реєстраційний рахунок в органах Державної казначейської служби (п.4.2. договору).

Пунктом 5.1. договору визначено строк поставки товару - до 31.12.2019.

Цей договір набирає чинності з дати підписання і діє до 31.12.2019, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх обов`язків (п.10.1. договору).

При укладенні договору сторони домовились, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

- зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

- зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

- покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі тощо (п.11.2. договору).

До договору №0513-КП про закупівлю товарів від 31.01.2019 сторони підписали специфікацію № 1 на суму 258240,00грн та № 2 на суму 81080,00грн (а.с.65).

У подальшому, між сторонами укладено додаткову угоду №1 від 31.01.2019, якою внесено зміни до істотних умов договору №0513-КП від 31.01.2019 (а.с.57).

Так, відповідно до п. 3.1 Договору в редакції додаткової угоди № 1 сума Договору становить 339 318,34 грн., а саме:

а) згідно додатку № 1, Специфікація № 1 - фінансування проводити з місцевого бюджету на суму 258240,00грн з ПДВ, в тому числі ПДВ - 43040,00грн;

б) згідно додатку №1, Специфікація №2 - фінансування проводити з загального фонду на суму 81078,34 з ПДВ- 13513, 06грн ( п.3.1. договору).

Листом від 19.02.2019 № 1402/1 відповідач просив позивача укласти додаткову угоду про збільшення цін на бензин А95 - 24,14грн/л, бензин А92-22,75грн/л, дизпаливо-22,81грн/л (а.с.36). Додатково до цього листа надана довідка Дніпропетровської торгової палати № 50/14-12 від 01.03.2019 (а.с.38).

Згідно цієї довідки рівень роздрібних ринкових цін станом на 01.03.2019 складає:

- на АЗС в Хмельницькій області на бензин А95 - 26,62-29,99грн/л, бензин А92 - 25,62- 28,99грн/л, дизельне паливо - 25,25-29,99грн/л;

- на АЗС в Дніпропетровській області на скріплений газ (пропан-бутан) - 9,88-10,99грн/л.

06.03.2019 між сторонами укладено додаткову угоду №2, згідно якої сторони дійшли згоди виконати вимоги п.11.2. договору, а саме, в зв`язку із збільшенням показників Platts, збільшити ціну на дизельне пальне на 6% та бензини на 7% до рівня: дизельне паливо - 22,81грн/л, бензин А92 - 22,75грн/л, бензин А95 - 24,14грн/л (а.с.58).

Листом від 03.04.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" просило позивача підписати Додаткову угоду до договору про збільшення цін до рівня: бензин А95 - 26,00грн/л, бензин А92 - 25,00грн/л, дизельне паливо - 25,00грн/л (а.с.35).

Згідно листа від 03.04.2019 Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати рівень роздрібних ринкових цін станом на 03.04.2019 складає:

- на АЗС в Хмельницькій області на бензин А95 - 26,26-30,99грн/л, бензин А92 - 25,25- 29,99грн/л, дизельне паливо - 24,99- 29,99грн/л;

- на АЗС в Дніпропетровській області на скріплений газ (пропан-бутан) - 12,39-13,19грн/л.

Додатковою угодою № 3 від 05.04.2019 сторони дійшли згоди збільшити ціни до рівня: дизельне паливо - 25,00грн/л, бензин А92 - 25,00грн/л, бензин А95 - 26,00грн/л (а.с.59).

У зв`язку з черговим збільшенням закупівельних цін, 07.05.2019 відповідач просив позивача підписати Додаткову угоду про збільшення цін до рівня: бензин - А95 - 27,00грн/л, бензин А92-26,00грн/л, дизпаливо-26,00грн/л (а.с.36). Додатком до цього листа є довідка ДТП про рівень цін на АЗС № 106/14-12 від 25.04.2019.

Додатковою угодою № 4 від 14.05.2019 сторони дійшли згоди збільшити ціни до рівня: дизельне паливо - 26,00грн/л, бензин А92 - 26,00грн/л, бензин А95 - 27,00грн/л (а.с.60).

Згідно додаткової угоди №5 від 12.08.2019 сторони дійшли згоди щодо зменшення ціни за одиницю товару, а саме: дизельне паливо - 24,90 грн./л, бензин А-92 - 25,50 грн./л, бензин А-95 - 26,50 грн./л. (а.с.61).

Окрім того, додатковою угодою № 5:

внесено зміни до абзацу другого п. 1.2 Договору: кількість товарів: бензин А-92 - 842,73 л, бензин А-95 - 218,3 л, дизельне паливо - 12588,80 л;

п. 3.1 Договору викладено в новій редакції: сума цього Договору становить: 334 432,19 грн. в т.ч. ПДВ - 55738,70 грн. і складається з вартості (ціни) окремих партій товару, що підлягають поставці за цим Договором, а саме:

а) згідно Додатку №1, Специфікації №1-фінансування проводити за кошти місцевого бюджету на суму - 255 593,95 грн. з ПДВ, в тому числі ПДВ -

42 598,99 грн.;

б) згідно додатку №1, Специфікація №2 - фінансування проводити за власні кошти КП "УК "Добробут" на суму - 78 838,24 грн. з ПДВ, в тому числі ПДВ-13 139,71 грн.

Встановлено, що за результатами укладення додаткової угоди №5 до Договору внесено зміни також до Додатку №1, що є невід`ємною частиною Договору, а саме до Специфікації товару.

Зокрема, згідно внесених змін до Специфікації товару поставці підлягає товар в наступному об`ємі: дизельне паливо - 12499,724 л, бензин А-92 - 842,73 л, бензин А-95 - 218,3 л.

27 грудня 2019 року між КП "Управлінська компанія "Добробут" та ТОВ "Магістраль-Газ" укладено Додаткову угоду № 6, якою п.3.1. договору викладено в новій редакції:

сума цього договору становить 306281,65грн, в т.ч. ПДВ - 51046,94грн, і складається із вартості окремих партій товару, що підлягають поставці за цим договором, а саме:

а) фінансування проводити за кошти місцевого бюджету на суму 255593,95грн з ПДВ, в тому числі ПДВ 42598,99грн;

б) фінансування проводити за власні кошти КП "Управлінська компанія "Добробут" на суму 50687,7грн з ПДВ, у тому числі ПДВ - 8447,95грн.

Згідно Інформаційної довідки Хмельницької торгово-промислової палати від 22.05.2019 № 22-05/477 ціни на пальне по Україні станом на 03.04.2019- бензин А95 - 28,74грн/л, бензин А92 - 27,67грн/л, дизельне паливо - 28,34грн/л; на 07.05.2019 - бензин А95 - 30,35грн/л, бензин А92 - 29,33грн/л, дизельне паливо - 29,93грн/л; 08.05.2019 - бензин А95 - 30,34грн/л, бензин А92 - 29,33грн/л, дизельне паливо - 29,93грн/л; 10.05.2019 - бензин А95 - 30,34грн/л, бензин А92 - 29,32грн/л, дизельне паливо - 29,921грн/л; 11.03.2019 - бензин А95 - 30,34грн/л, бензин А92 - 29,32грн/л, дизельне паливо - 29,93грн/л; 13.04.2019 - бензин А95 - 30,34грн/л, бензин А92 - 29,32грн/л, дизельне паливо - 29,93грн/л; 14.05.2019 - бензин А95 - 30,36грн/л, бензин А92 - 29,34грн/л, дизельне паливо - 29,90грн/л (а.с.34).

Згідно Інформаційної довідки Хмельницької торгово-промислової палати від 04.04.2019 за вих. № 22-05/297 ціни на пальне по Україні станом на 31.01.2019- бензин А95 - 28,50грн/л, бензин А92 - 27,42грн/л, дизельне паливо - 28,44грн/л; на 06.03.2019 - бензин А95 - 28,44грн/л, бензин А92 - 27,37грн/л, дизельне паливо - 28,33грн/л.

03.04.2019 ТОВ "Магістраль-Газ" звернулося до КП "Управлінська компанія "Добробут" з проханням підписати додаткову угоду про збільшення цін до рівня: дизпаливо - 25,00грн/л з ПДВ, бензин А92- 25,00грн/л з ПДВ, бензин А 95 - 26грн/л з ПДВ (лист №04/3 від 03.04.2019, а.с.35).

На виконання умов договору про закупівлю товарів Товариство з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" поставило Комунальному підприємству "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради товар на загальну суму , що підтверджується видатковими накладними:

№ 7729 від 19.12.2019 на суму 1530,00грн - у кількості 60л,

№ 7536 від 16.11.2019 на суму 2739,00грн - у кількості 110л,

№ 7319 від 22.11.2019 на суму 7470,00грн - дизпаливо у кількості 300л,

№ 6346 від 07.10.2019 на суму 4482,00грн - дизпаливо у кількості 180л,

№ 6348 від 09.10.2019 на суму 2040,00грн - бензин А92 у кількості 80л,

№ 5287 від 12.08.2019 на суму 6070,00грн - дизпаливо - 150л, бензин А92 EURO-50л, бензин А95 EURO -40л ,

№ 5719 від 09.09.2019 на суму 2329,00грн - дизпаливо - 10л, бензин А92 EURO-40л, бензин А95 EURO -40л,

№ 3715 від 10.06.2019 на суму 4180,00грн - дизпаливо - 100л, бензин А92 EURO-40л, бензин А95 EURO -20л,

№ 4496 від 02.07.2019 на суму 4190,00грн- дизпаливо - 80л, бензин А92 EURO-50л, бензин А95 EURO -30л,

№ 653 від 04.02.2019 на суму 2153,00грн - бензин А92 -80л, бензин А95 EURO -20л,

№ 3198 від 13.05.2019 на суму 1720,00грн- бензин А92 -50л, бензин А95 EURO -20л,

№ 3200 від 15.05.2019 на суму 3640,00грн - дизпаливо у кількості 140л,

№ 2209 від 05.04.2019 на суму 5800,00грн - дизпаливо у кількості 180л, бензин А92 EURO-50л,

№ 1436 від 07.03.2019 на суму 2344,5грн - бензин А92 EURO-50л, бензин А95 EURO -50л,

№ 630 від 01.11.2019 на суму 23672,00грн - дизпаливо у кількості 100л,

№ 5286 від 29.08.2019 на суму 7896,95грн - дизпаливо у кількості 317,147л,

№ 4495 від 02.07.2019 на суму 26000,00грн - дизпаливо у кількості 1000л,

№ 3716 від 10.06.2019 на суму 39000,00грн - дизпаливо у кількості 1500л ,

№ 3199 від 15.05.2019 на суму 52000,00грн - дизпаливо у кількості 2000л,

№ 2208 від 05.04.2019 на суму 50000,00грн - дизпаливо у кількості 2000л ,

№ 1435 від 07.03.2019 на суму 57025,00грн - дизпаливо у кількості 2500л.

Таким чином, загальна кількість поставленого пального за договором № 0513-КП від 31.01.2019 становить: дизпаливо - 11667л, бензин А92 -550л, бензин А95 -220л.

В свою чергу, Комунальне підприємство "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради здійснило оплату за поставлений товар на суму 306281,45грн згідно платіжних доручень:

№ 11 від 14.01.2020 на суму 13064,00грн

№ 518 від 08.11.2019 на суму 6522,00грн,

№ б/н від 30.10.2019 на суму 8399,00грн,

№ 377 від 14.08.2019 на суму 4180,00грн,

№ 430 від 17.09.2019 на суму 4190,00грн

№ 328 від 17.07.2019 на суму 11160,00грн,

№ 101 від 06.03.2019 на суму 6387,74грн,

№ 210 від 26.04.2019 на суму 2344,5грн,

№ 198 від 05.09.2019 на суму 7896,95грн,

№ 146 від 05.07.2019 на суму 26000,00грн,

№ 130 від 19.06.2019 на суму 39000,00грн,

№ 103 від 17.05.2019 на суму 52000,00грн,

№ 81 від 25.04.2019 на суму 50000,00грн,

№ 40 від 13.03.2019 на суму 57025,00грн.

Прокурор вважає, що правові підстави для збільшення ціни товару за договором у відповідності до укладених додаткових угод № 2 від 06.03.2019, № 3 від 05.04.2019, № 4 від 14.05.2019 та № 5 від 12.08.2019 відсутні. Укладення цих додаткових угод призвело до зменшення обсягів пального, що планується закупити та безпідставне отримання виконавцем коштів на загальну суму 38543,71грн.

При цьому прокурор посилається на положення статті 670 ЦК України.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади визначаються Законом України "Про публічні закупівлі".

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції (преамбула).

Відповідно до статті 3 Закону України "Про публічні закупівлі", закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.

Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Учасник - переможець процедури закупівлі під час укладення договору повинен надати дозвіл або ліцензію на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання такого дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством.

Забороняється укладання договорів, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель, крім випадків, передбачених цим Законом.

Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

4) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі;

5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

6) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини п`ятої цієї статті.

Дія договору про закупівлю може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку (частини перша - п`ята статті 36).

За змістом частини першої статті 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам (частина перша статті 203).

Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу. Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин, стаття 215).

Недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування. Вимога про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину може бути пред`явлена будь-якою заінтересованою особою. Суд може застосувати наслідки недійсності нікчемного правочину з власної ініціативи (частини перша, п`ята статті 216).

Установлено, що внаслідок укладення:

- додаткової угоди № 1 від 31.01.2019 сторони зменшили ціну договору з 339320,00грн до 339318,34 грн (різниця 1,66грн),

- додаткової угоди № 2 від 06.03.2019 сторони збільшили ціну товару на дизельне пальне на 6% та бензини на 7% до рівня: дизельне паливо - 22,81грн/л, бензин А92 - 22,75грн/л, бензин А95 - 24,14грн/л, тобто з 339 320,00грн до 355101,966грн (різниця - 15783,626грн);

- додаткової угоди № 3 від 05.04.2019 сторони збільшили ціну товару до рівня: дизельне паливо - 25,00грн/л, бензин А92 - 25,00грн/л, бензин А95 - 26,00грн/л та зменшено кількість предмету закупівлі, а саме: дизельного палива - на 1505,8164 літрів, бензину А-92 - на 133 літри, бензину А-95 - на 27 літрів;

- додаткової угоди №4 від 14.05.2019 сторони дійшли згоди збільшити ціни до рівня: дизельне паливо - 26,00грн/л, бензин А92 - 26,00грн/л, бензин А95 - 27,00грн/л. Тобто, збільшено ціну за одиницю товару порівняно з ціною основного договору на дизельне паливо на 20,81% (з ціни 21,52 грн./л до ціни 26,00 грн./л), на бензин А-92 - на 22,23% (з ціни 21,27 грн./л до ціни 26,00 грн./л), на бензин А-95 - на 19,62% (з ціни 22,57 грн./л до ціни 27,00 грн./л);

- додаткової угоди № 5 від 12.08.2019 сторони збільшили ціну договору за одиницю товару порівняно з ціною основного договору на дизельне паливо на 15,7% (з ціни 21,52 грн./л до ціни 24,90 грн./л), на бензин А-92 - на 19,88% (з ціни 21,27 грн./л до ціни 25,50 грн./л), на бензин А-95 - на 17,41% (з ціни 22,57 грн./л до ціни 26,50 грн./л).

Також суттєво зменшено обсяги пального, що планується закупити, а саме: дизельного палива на 2017,276л, бензину А-92 на 157,27л, бензину А-95 на 31,7л та безпідставно збільшено ціну за одиницю товару, що в свою чергу, не відповідає вимогам тендерної документації.

Водночас, для прийняття рішення про збільшення ціни товару у замовника повинні бути обґрунтовані підстави, зокрема, надані постачальником підтвердження (довідка, експертний висновок) компетентних органів (установ, організацій) про підвищення цін на ринку відповідної продукції.

Підставою для внесення змін до основного договору та укладення додаткових угод до нього № 2 від 06.03.2019, № 3 від 05.04.2019, № 4 від 14.05.2019 та № 5 від 12.08.2019 стали надані відповідачем:

- лист від 04.03.2019 №0403/5 про внесення змін до договору на закупівлю від 31.01.2019 №0513-КП та довідка Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати від 01.03.2019 №50/14-12;

- лист від 03.04.2019 №04/3 про внесення змін до договору на закупівлю від 31.01.2019 №0513-КП та довідка Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати від 03.04.2019 №81/14-12.

Однак, інформація Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати від 03.04.2019 №81/14-12 не містить інформацію про ціну на пальне (бензин марки А-92, бензин А-95 та дизпаливо), яка надала б можливість замовнику прослідкувати тенденцію щодо зміни ціни в сторону збільшення або зменшення, а містить лише інформацію про роздрібні ринкові ціни на пальне в межах Хмельницької області станом на 03.04.2019, тобто на конкретну дату.

Згідно даних інформаційних довідок Торгово-промислової палати у Хмельницькій області від 04.04.2019 №22-05/297 та від 22.05.2019 №22-05/477 встановлено незначне коливання середньоринкових цін по Україні на пальне:

- з часу укладення основного Договору (31.01.2019) до 03.04.2019 (дата направлення листа постачальником щодо збільшення ціни на пальне та укладення додаткової угоди №3 від 05.04.2019). За вказаний період ціна на бензин А-95 збільшилась на 0,8% (з ціни 28,50 грн./л до ціни 28,74 грн./л), бензин А-92 - на 0,9% (з ціни 27,42 грн./л до ціни 27,67 грн./л), ціна на дизельне паливо зменшилась на 0,35% (з ціни 28,44 грн./л до ціни 28,34 грн./л);

- з часу укладення основного Договору (31.01.2019) до укладення додаткової угоди №4 (14.05.2019): ціна на бензин А-95 збільшилась на 6,52% (з ціни 28,50 грн./л до ціни 30,36 грн./л), на бензин А-92 - на 7% (з ціни 27,42 грн./л до ціни 29,34 грн./л), ціна на дизельне паливо збільшилась на 5,13% (з ціни 28,44 грн./л до ціни 29,90 грн./л). Водночас, сторонами за результатами укладення додаткової угоди №4 від 14.05.2019 збільшено ціну за одиницю товару порівняно з ціною основного Договору на дизельне паливо на 20,81% (з ціни 21,52 грн./л до ціни 26,00 грн./л), на бензин А-92 - на 22,23% (з ціни 21,27 грн./л до ціни 26,00 грн./л), на бензин А-95 - на 19,62% (з ціни 22,57 грн./л до ціни 27,00 грн./л).

Таким чином, вказане збільшення ціни сторонами шляхом укладання додаткових угод №№ 2,3,4,5 до договору №0513-КП від 31.01.2019 суперечить ч.4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" (в редакції, яка була чинною станом на дату укладення договору).

Відповідно до листа Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 27.10.2016 № 3302-06/34307-06 "Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю" роз`яснено, що згідно з пунктом 2 частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадку зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі. При цьому, норма пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону поширюється на договори про закупівлю, у разі якщо предметом закупівлі є товар. Разом з тим, виходячи зі змісту частини першої статті 653 ЦК України, у разі зміни договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов. Таким чином, у залежності від коливання ціни товару на ринку сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків кожного разу з урахуванням попередніх змін, внесених до нього, сукупність яких може перевищувати 10 відсотків від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі, і виконати свої зобов`язання відповідно до такого договору з урахуванням зазначених змін. Ураховуючи викладене, при кожному внесенні змін до договору про закупівлю у вищезазначеному випадку шляхом укладання додаткової угоди до договору, сторони договору зобов`язані належним чином виконувати умови такого договору з урахуванням змінених його умов кожного разу. Водночас внесення таких змін до договору про закупівлю повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

Як зазначено в постанові Верховного Суду у справі № 915/1868/18 від 12.09.2019, укладення додаткових угод до Договору щодо зміни ціни на товар за відсутності підстав для цього, визначених Законом, тим самим спотворює результати торгів та нівелює економію, яку було отримано під час підписання Договору. Можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін договору робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі, визначених преамбулою та статтею 3 Закону України "Про публічні закупівлі".

Враховуючи відсутність документального підтвердження підвищення ціни на дизельне паливо на час укладення сторонами спірних додаткових угод до Договору; встановивши факт укладення таких додаткових угод до Договору в порушення приписів пункту 2 частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі", суд дійшов висновку про наявність підстав вважати додаткові угоди такими, що укладені з порушенням вимог чинного законодавства про публічні закупівлі.

Недійсність договору про закупівлю визначається ст. 37 Закону України "Про публічні закупівлі", відповідно до якої договір про закупівлю є нікчемним, зокрема у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону.

Виходячи з наведених положень, додаткові угоди № 2 від 06.03.2019, № 3 від 05.04.2019, № 4 від 14.05.2019, № 5 від 12.08.2019 є нікчемними, як такі, що укладені з порушенням вимог ч. 4 ст. 36 Закону України Про публічні закупівлі, а відтак не породжують жодних наслідків для сторін.

Отже, недійсність додаткових угод прямо встановлена законом (нікчемний правочин).

У такому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Додаткові угоди є недійсними в силу закону.

Щодо стягнення безпідставно отриманих коштів на підставі ст. 670 ЦК України.

Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається. Якщо ціна у договорі не встановлена і не може бути визначена виходячи з його умов, вона визначається виходячи із звичайних цін, що склалися на аналогічні товари, роботи або послуги на момент укладення договору (стаття 632 ЦК України).

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною (стаття 638 ЦК України).

За договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін (частини перша, друга статті 712 ЦК України).

Згідно статті 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 655 ЦК за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до вимог ст. 669 ЦК України, кількість товару, що продається, встановлюється у договорі купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 670 ЦК України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

У п.10.1. Договору встановлено, що Договір набирає чинності з дати підписання і діє до 31.12.2019, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх обов`язків.

Згідно п.5.1. договору строк поставки товару - до 31.12.2019.

Нікчемність додаткових угод № 2 від 06.03.2019, № 3 від 05.04.2019, № 4 від 14.05.2019, № 5 від 12.08.2019 означає, що зобов`язання сторін регулюються договором №0513-КП про закупівлю товарів від 31.01.2019 та додатковими угодами № 1 від 31.01.2019, № 6 від 27.12.2019, відповідно до якого відповідач повинен був поставити у строк до 31.12.2019 бензин А-92 у кількості 1000л, бензин А-95 у кількості 250л та дизельне пальне у кількості 14517л.

Згідно Специфікації №1 та №2, що є додатком № 1 до договору №0513-КП від 31.01.2019 (з урахуванням додаткової угоди № 1) ціна дизельного палива складає 21,52грн за 1 л, бензину А-92 - 21,27грн за 1 л, бензину А-95 - 22,57грн за 1 л.

На виконання умов договору відповідачем поставлено: бензин А-92 у кількості 550л на суму 11698,50грн, бензин А-95 у кількості 220л на суму 4965,4грн та дизельне пальне у кількості 11667л на суму 251073,84грн. (загальна сума становить 267737,74грн).

В установлений договором строк поставка товару у кількості, визначеній договором не відбулася.

Сума надмірно сплачених коштів згідно договору становить 38 543,71грн (306281,45грн - 267737,74грн).

Нікчемність додаткових угод №2, №3, №4 та №5 до Договору не означає відсутність між сторонами договірних відносин, адже відносини між ними врегульовані Договором, тобто зобов`язання є договірними. Саме тому отримана відповідачем оплата в сумі 38 543,71 грн. за товар, який не був ним поставлений, підлягає стягненню на підставі ч. 1 ст. 670 ЦК.

Враховуючи вищевикладене, вимоги прокурора про стягнення з відповідача суми 38 543,71 грн. за товар, який не був ним поставлений, є обгрунтованими та підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати зі сплати судового збору за подання позову покладаються на відповідача у сумі 2270,00грн.

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76-79, 86, 91, 129, 233, 236, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов Керівника Кам`янець-Подільської окружної прокуратури Хмельницької області в інтересах держави в особі позивача-1: Кам`янець-Подільської міської ради, позивача-2: Комунального підприємства "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" про стягнення 38 543,71грн. - задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" (50027, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, площа Горького,10, ідентифікаційний код 34458333) на користь Комунального підприємства "Управлінська компанія "Добробут" Кам`янець-Подільської міської ради (32300, Хмельницька область, м. Кам`янець-Подільський, вул. Тімірязєва,125, ідентифікаційний код 03355910) 38 543,71грн., видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-Газ" (50027, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, площа Горького,10, ідентифікаційний код 34458333) на користь Хмельницької обласної прокуратури (29000, Хмельницька область, м.Хмельницький, Військоматський провулок, 3, , Держказначейська служба України, м. Київ, МФО 820172, рахунок UA 000814) витрати по сплаті судового збору у сумі 2270,00грн, видати наказ.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 30.06.2022

Суддя Н.М. Євстигнеєва