ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" червня 2022 р. м. Одеса Справа № 916/3837/21
Господарський суд Одеської області у складі судді Лічмана Л.В.,

секретар судового засідання Мисько І.С.,

за участю представників учасників справи:

від позивача: Стрижак В.П.,

від відповідача: Сузанська Л.М.,

розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку ,,ПРОМІНЬ до Акціонерного товариства ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ про скасування рішення комісії з розгляду акта про порушення.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.12.2021 р. прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі № 916/3837/21, призначено підготовче засідання за правилами загального позовного провадження на 18.01.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.01.2022 р. оголошено перерву в підготовчому засіданні до 08.02.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 08.02.2022 р.: з ініціативи суду продовжено строк підготовчого провадження до 15.03.2022 р.; закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 15.03.2022 р.

Судове засідання 15.03.2022 р. не відбулось.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.04.2022 р. повідомлено сторін про те, що судове засідання відбудеться 03.05.2022 р.

Протокольними ухвалами Господарського суду Одеської області від 03.05.2022 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 31.05.2022 р., від 31.05.2022 р. до 07.06.2022 р., від 07.06.2022 р. до 14.06.2022 р., а від 14.06.2022 р. до 20.06.2022 р.

Згідно із приписами ст.ст.233,240 ГПК України в судовому засіданні 20.06.2022 р. проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку ,,ПРОМІНЬ (далі ОСББ ,,ПРОМІНЬ) звернулось в Господарський суд Одеської області з позовною заявою до Акціонерного товариства ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ (далі АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ) про скасування рішення комісії АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ з розгляду акта про порушення № 8020292 від 08.06.2021 р., оформлене протоколом № 6 від 29.06.2021 р., за період з 08.12.2020 р. по 08.06.2021 р. щодо донарахування електроенергії в розмірі 262080 кВт на суму 585971,03 грн.

Обґрунтовуючи позов, ОСББ ,,ПРОМІНЬ посилається на приписи ст.ст.13,19,41 Конституції України, ст.22 ЦК України, ст.77 Закону України ,,Про ринок електричної енергії, Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 р. № 312 (із змінами) (далі Правила), зміст постанови Великої Палати Верховного Суду від 14.01.2020 р. по справі № 910/17955/17, умови договору на постачання електричної енергії від 17.10.2006 р. № И 1708, акт погодження дозволеної потужності точки обліку споживача від 30.08.2007 р. № 42, акт про порушення від 08.06.2021 р. № 8020292, протокол від 29.06.2021 р. № 6 засідання комісії по розгляду акту про порушення № 8020292 від 08.06.2021 р., акт від 25.11.2021 р. про наявність підключених пристроїв (струмоприймачів) в місцях загального користування в будинку № 4-б по пров. Шкільний в м. Чорноморську, довідку ОСББ ,,ПРОМІНЬ від 30.11.2021 р. за вих. № 89 тощо та вказує на незаконність оспорюваного рішення з огляду на таке.

Під час проведення перевірки 08.06.2021 р. представниками відповідача виявлено відсутність пломби № 46643429 на лічильнику № 0158018, встановленому на межі балансової належності будинку № 4-б по пров. Шкільний у м. Чорноморську Одеського району Одеської області. Того ж дня складено акт про порушення № 8020292, а 29.06.2021 р. відбулось засідання комісії по розгляду названого акту про порушення, рішення якої оформлено протоколом № 6. За змістом останнього комісією донараховано вартість необлікованої електроенергії за період з 08.12.2020 р. до 08.06.2021 р. в обсязі 262080 кВт*год на суму 585971,03 грн.

На думку позивача, рішення комісії АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ з розгляду акта про порушення № 8020292 від 08.06.2021 р., оформлене протоколом від 29.06.2021 р. № 6, підлягає скасуванню судом, оскільки:

- під час визначення необлікованої електроенергії відповідач незаконно застосував величину Р (кВт) в розмірі 100 максимальна допустима потужність споживача, узгоджена сторонами в акті від 30.08.2007 р. № 42;

- формула, яка застосована під час прийняття рішення комісії, передбачена для розрахунку необлікованої електроенергії у разі виявлення порушень, зазначених у п.п.1-5 п.8.4.2 гл.8.4 Правил, у непобутового споживача, натомість позивач, будучи об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку, є колективним побутовим споживачем;

- відповідно до п.8.4.4 гл.8.4 Правил факт пошкодження пломб має бути підтверджений експертизою, яка не проводилась;

- представнику ОСББ ,,ПРОМІНЬ не забезпечено можливість надати свої пояснення та заперечення на засіданні комісії 29.06.2021 р., яке проведено не в час та не в місці, повідомлених представнику позивача;

- відповідачем не доведено вину споживача у вчиненні порушення.

АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ у відзиві на позовну заяву просить відмовити в задоволенні позову, вказуючи, що голова правління ОСББ ,,ПРОМІНЬ Перевознюк Л.П. акт про порушення від 08.06.2021 р. № 8020292 підписала із зауваженнями, зазначивши, що до виконання своїх посадових обов`язків вона приступила 01.04.2021 р. та не знала про відсутність пломби. При цьому керівник позивача повідомлена про день та час проведення засідання комісії з розгляду акту та з`явилась на нього. З протоколом від 29.06.2021 р. № 6 голова правління ОСББ ,,ПРОМІНЬ Перевознюк Л.П. ознайомилась, написала зауваження та отримала його, а також розрахунок та рахунок № НОМЕР_1 , проставивши власноручно на цих документах свій підпис та дату отримання (29.06.2021 р.). Викладеним спростовуються доводи позову щодо незабезпечення ОСББ ,,ПРОМІНЬ можливості надати пояснення та заперечення на засіданні комісії 29.06.2021 р.

Крім того, відповідач зазначає, що в акті № 8020292 від 08.06.2021 р. викладено зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти Правил. У ньому містяться всі відомості, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії, який складає 262080 кВт*год, а сума до сплати з урахуванням ПДВ 585971,03 грн.

АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ звертає увагу суду, що відповідно до акту про пломбування від 20.02.2015 р. № 2118/15 пломба СІ6643429 встановлена споживачу та він попереджений про відповідальність за її пошкодження.

Відповідач стверджує, що зафіксована в акті від 08.06.2021 р. № 8020292 відсутність пломби СІ6643429 на ввідному автоматі лічильника nik2301 є порушенням, у випадку встановлення якого згідно п.8.4.4 Правил обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи без проведення експертизи.

В ході розгляду справи на виконання протокольної ухвали Господарського суду Одеської області від 18.01.2022 р. АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ надало відомості про наявність повноважень у робітників, які склали акт про порушення та протокол засідання комісії по розгляду акту про порушення, виявлене за адресою: Одеська обл., Одеський р-н, м. Чорноморськ, пров. Шкільний, буд. 4-б.

ОСББ ,,ПРОМІНЬ у відповіді на відзив додатково повідомляє, що АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ фактично визнало те, що позивач є побутовим споживачем, адже нараховування вартості спожитої електроенергії відбувалось за побутовим тарифом 1,68 грн за кВт*год, який включає в себе вартість розподілення 0,692460 грн/кВт*год, доказом чого є розшифровки нарахувань за спірний період.

Окрім цього, позивач зауважує, що струмоприймачі мешканців будинку та спожита ними електроенергія обліковуються індивідуальними лічильниками, тому потужність струмоприймачів мешканців не повинна враховуватись під час нарахування необлікованої електроенергії.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши відповідність доводів сторін фактичним обставинам справи та нормам українського законодавства, господарський суд дійшов висновку про задоволення позову, виходячи з такого.

20.02.2019 р. ОСББ ,,ПРОМІНЬ підписано заяву-приєднання до умов договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, що надаються АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ за адресою: м. Чорноморськ, пров. Шкільний, буд. 4-б.

Як вбачається з матеріалів справи, 08.06.2021 р. представниками АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ здійснено перевірку ОСББ ,,ПРОМІНЬ щодо дотримання вимог Правил, під час якої виявлено, що зірвано пломбу № СІ6643429 на ввідному автоматі лічильника nik2301 № 0158018, встановленому на межі балансової належності житлового будинку за адресою: Одеська обл., Одеський р-н, м. Чорноморськ, пров. Шкільний, буд. 4-б. Фіксація порушення здійснена за допомогою фотозйомки.

Встановивши відсутність пломби, уповноважені представники відповідача за участю позивача склали акт № 8020292, в якому зафіксовано: порушення ОСББ ,,ПРОМІНЬ п.п.2.3.2, 2.3.4, 5.5.5 Правил, п.п.5.16.11, 5.16.18, 5.16.19, 6.4.2 Кодексу комерційного обліку, що відповідає порушенню п.8.4.2 Правил.

В п.11 акта зазначено, що комісія оператора системи з розгляду складеного акта про порушення проведе засідання 29.06.2021 р. о 10:00 за адресою: м. Чорноморськ, вул. Транспортна, 10А.

Акт підписано керівником ОСББ ,,ПРОМІНЬ Перевознюк Л.П. із зауваженнями, згідно яких до виконання своїх посадових обов`язків вона приступила 01.04.2021 р. та не знала про відсутність пломби.

29.06.2021 р. комісією відповідача за участю Перевознюк Л.П. проведено оформлене протоколом № 6 засідання комісії по розгляду акту про порушення від 08.06.2021 р. № 8020292, за результатами якого вирішено провести розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил: період з 08.12.2020 р. до 08.06.2021 р.; обсяг 262080 кВт; сума 585971,03 грн з ПДВ.

З протоколом від 29.06.2021 р. № 6 керівник ОСББ ,,ПРОМІНЬ Перевознюк Л.П. ознайомилась, отримала його, а також розрахунок та рахунок № НОМЕР_1 , проставивши власноручно на вказаних документах свій підпис, дату отримання та написала зауваження, згідно яких з розрахунком не згодна, об`єднання не має нести відповідальність за пломби, установлені в місцях загального користування, в даному випадку в під`їзді.

У подальшому ОСББ ,,ПРОМІНЬ звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом у рамках провадження у даній справі.

Відповідно до п.14 ч.2 ст.77 Закону України ,,Про ринок електричної енергії правопорушеннями на ринку електричної енергії є пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.

Згідно пп.8 п.5.5.5 гл.5.5 Правил споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

В п.8.2.5 гл.8.2 Правил зазначено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил.

Відповідно до п.8.4.1 гл.8.4 Правил оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

Згідно пп.2 п.8.4.2 гл.8.4 Правил визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії).

З матеріалів справи вбачається, що, з`ясувавши факт відсутності на ввідному автоматі лічильника пломби, встановлення якої підтверджується актом про пломбування від 20.02.2015 р. № 2118/15, відповідач здійснив розрахунок вартості необлікованої електричної енергії на підставі п.8.4.10 гл.8.4 Правил, згідно якого у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у п.п.1-5 п.8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт·год) розраховується за формулою: Wдоб = P х tдоб х Kв, де Р потужність; tдоб тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год). У разі відсутності в договорі даних про тривалість роботи обладнання споживача t доб приймається рівним 8 год.; Kв коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).

Між тим, в абз.49 п.1.1.2 гл.1.1 Правил міститься визначення побутового споживача, яким є індивідуальний побутовий споживач (фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб, що не включають професійну та/або господарську діяльність) або колективний побутовий споживач (юридична особа, створена шляхом об`єднання фізичних осіб побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність).

Згідно п.10.2.16 гл.10.2 Правил колективний побутовий споживач розраховується з постачальником електричної енергії за обсяги електричної енергії, спожитої для побутових потреб колективного побутового споживача, за відповідним тарифом для населення, яке розраховується за загальним розрахунковим засобом обліку та об`єднане шляхом створення юридичної особи. Розрахунки за електричну енергію, спожиту на технічні цілі, здійснюються за відповідними тарифами.

Відповідно до ст.1 Закону України ,,Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку об`єднання співвласників багатоквартирного будинку юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна.

Згідно ст.4 Закону України ,,Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку об`єднання створюється для забезпечення і захисту прав співвласників та дотримання їхніх обов`язків, належного утримання та використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами. Об`єднання створюється як непідприємницьке товариство для здійснення функцій, визначених законом. Порядок надходження і використання коштів об`єднання визначається цим Законом та іншими законами України… Основна діяльність об`єднання полягає у здійсненні функцій, що забезпечують реалізацію прав співвласників на володіння та користування спільним майном співвласників, належне утримання багатоквартирного будинку та прибудинкової території, сприяння співвласникам в отриманні житлово-комунальних та інших послуг належної якості за обґрунтованими цінами та виконання ними своїх зобов`язань, пов`язаних з діяльністю об`єднання. Господарче забезпечення діяльності об`єднання може здійснюватися власними силами об`єднання (шляхом самозабезпечення) або шляхом залучення на договірних засадах суб`єктів господарювання. Об`єднання є юридичною особою, що створюється відповідно до закону. Об`єднання є неприбутковою організацією і не має на меті одержання прибутку для його розподілу між співвласниками.

Господарський суд вказує, що, виходячи з визначення ОСББ, мети його створення та статусу, позивач в розумінні абз.49 п.1.1.2 гл.1.1 Правил відноситься до колективних побутових споживачів електричної енергії, будучи юридичною особою, створеною шляхом об`єднання фізичних осіб-побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність. Той факт, що ОСББ ,,ПРОМІНЬ відноситься до колективних побутових споживачів, підтверджується наявними в матеріалах справи актами приймання-передавання товарної продукції, підписаними між постачальником електроенергії (ТОВ ,,ООЕК) та позивачем, згідно яких останній придбаває товар за ціною 1,68 грн за 1 кВт*год, тобто за тарифом для населення, передбаченим для колективного побутового споживача приписами п.10.2.16 гл.10.2 Правил.

Враховуючи викладене, АТ ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ в даному випадку мало визначити величину розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії на підставі п.8.4.11 гл.8.4 Правил, використавши формулу, яка застосовується у разі виявлення у побутового споживача порушень, зазначених у п.п.1-5 п.8.4.2 цієї глави.

З огляду на те, що відповідач не дотримався вимог законодавства під час прийняття рішення комісії з розгляду акта про порушення № 8020292 від 08.06.2021 р., оформленого протоколом від 29.06.2021 р. № 6, суд вважає наявними правові підстави для його скасування, оскільки нарахування вартості необлікованої електричної енергії помилково здійснено за формулою, наведеною в п.8.4.10 гл.8.4 Правил, а не за формулою, що міститься в п.8.4.11 гл.8.4 Правил.

Про те, що невірне застосування формули спричиняє висновок щодо незаконності рішення про нарахування вартості необлікованої електричної енергії, йдеться в постанові Великої Палати Верховного Суду від 14.01.2020 р. по справі № 910/17955/17.

Відтак, позов підлягає задоволенню.

Не приймаються до уваги твердження позивача про те, що факт пошкодження пломб має бути підтверджений експертизою, яка не проводилась, т.я. згідно абз.5 п.8.4.4 гл.8.4 Правил у разі виявлення у споживача порушення, зазначеного у пп.2 п.8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Хибними являються посилання ОСББ ,,ПРОМІНЬ на те, що його представнику не забезпечено можливість надати свої пояснення та заперечення на засіданні комісії 29.06.2021 р., адже зі змісту протоколу № 6 вбачається, що керівник ОСББ ,,ПРОМІНЬ Перевознюк Л.П. з ним ознайомилась, отримала протокол, а також розрахунок та рахунок № 8020292, проставивши власноручно на вказаних документах свій підпис, дату отримання та написала зауваження.

Щодо відсутності вини споживача у вчиненні порушення господарський суд зазначає, що позивачем не виконано обов`язок забезпечити цілісність пломб, передбачений нормами п.14 ч.2 ст.77 Закону України ,,Про ринок електричної енергії та пп.8 п.5.5.5 гл.5.5 Правил.

Згідно п.2 ч.1 ст.129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст.129,232,233,238,240,241 ГПК України, вирішив:

Позов задовольнити.

Скасувати рішення комісії Акціонерного товариства ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ з розгляду акта про порушення № 8020292 від 08.06.2021 р., оформлене протоколом № 6 від 29.06.2021 р., за період з 08.12.2020 р. по 08.06.2021 р. щодо донарахування електроенергії в розмірі 262080 кВт на суму 585971,03 грн.

Стягнути з Акціонерного товариства ,,ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ (65031, м. Одеса, вул. Миколи Боровського, буд. 28 ,,Б, код 00131713) на користь Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку ,,ПРОМІНЬ (68003, Одеська обл., м. Чорноморськ, пров. Шкільний, буд. 4-Б, код 33081275) 2270/дві тисячі двісті сімдесят/грн 00 коп. судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного його тексту і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 29 червня 2022 р.

Суддя Л.В. Лічман