РІШЕННЯ

Іменем України

14 червня 2022 року м. Чернігівсправа № 927/429/20
Господарський суд Чернігівської області у складі:

судді Ноувен М.П.,

за участю секретаря судового засідання Одинець І.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу №927/429/20, розгляд якої здійснено у порядку загального позовного провадження

за позовом: Акціонерного товариства "Укртрансгаз",

Кловський узвіз,9/1, м. Київ, 01021;

до відповідача: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи

"Чернігівгаз",

вул. Любецька, 68, м. Чернігів, 14021;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

Національна комісія, що здійснює регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг,

вул. Смоленська, 19, 03057, м. Київ;

про стягнення 73 868 690,36 грн;

за участю:

від позивача: Мотлях О.О., адвокат,

від відповідача: Чернінська Л.М., адвокат,

від третьої особи: не з`явився;

Позивач Акціонерне товариство «Укртрансгаз» (далі - Позивач) звернувся до Господарського суду Чернігівської області з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Чернігівгаз» (далі -Відповідач) про стягнення 73 868 690,36 грн заборгованості, а саме: 58 999 723,08 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 4 902 555,33 грн 3% річних, 9 966 411,95 грн інфляційних.

Дії суду щодо розгляду справи.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 27.05.2020 прийнято позовну заяву АТ Укртрансгаз до розгляду, відкрито провадження у справі № 927/429/20 за правилами загального позовного провадження, на підставі п.5 ч.1 ст. 227 ГПК України, провадження було зупинено до набрання законної сили судовим рішенням у справі № 910/328/20.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 08.07.2020 ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 27.05.2020 у справі № 927/429/20 скасовано, справу направлено для розгляду до Господарського суду Чернігівської області.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 28.09.2020 призначено підготовче засідання на 19.10.2020.

У підготовчому засіданні 19.10.2020 судом оголошено перерву до 16.11.2020.

У підготовчому засіданні 16.11.2020 суд постановив протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого провадження на 30 днів та про відкладення підготовчого засідання до 01.12.2020.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 01.12.2020 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Національну комісію, що здійснює регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг, відкладено підготовче засідання до 21.12.2020.

У судовому засіданні 21.12.2020 суд постановив протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого провадження на 30 днів та про відкладення підготовчого провадження на 19.01.2021.

19.01.2021 суд постановив протокольну ухвалу про оголошення перерви до 16.02.2021.

У підготовчому засіданні 16.02.2021 суд постановив ухвалу про зупинення провадження у справі до закінчення перегляду в касаційному порядку Об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 922/3987/19 та опублікування повного тексту постанови.

Ухвалою суду від 31.01.2022 провадження у справі поновлено, підготовче засідання призначено на 09.02.2022.

У судовому засіданні 09.02.2022 суд постановив протокольну ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення судового засідання з розгляду справи по суті на 22.02.2022.

Листом № 927/429/20/311/22 від 18.02.2022 сторони повідомлені про те, що судове засідання, призначене на 22.02.2022 не відбудеться.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 17.05.2022 повідомлено сторін про те, що судове засідання з розгляду справи по суті відбудеться 31.05.2022.

У судовому засіданні 31.05.2022 суд протокольно постановив ухвалу про оголошення перерви до 14.06.2022.

У судовому засіданні 14.06.2022 суд оголосив вступну та резолютивну частини рішення на підставі ст. 240 ГПК України.

Заяви та клопотання сторін.

19.10.2020 відповідачем подано клопотання про долучення до матеріалів справи додаткових доказів.

Суд долучив документи до матеріалів справи.

16.11.2020 відповідачем подано клопотання про долучення до матеріалів справи копій платіжних доручень.

Суд долучив документи до матеріалів справи.

21.12.2020 представником відповідача за погодженням з представником позивача подано клопотання про перенесення судового розгляду справи та продовження підготовчого провадження на 30 днів.

Суд, з урахуванням завдань та основних засад господарського судочинства клопотання сторін задовольнив, підготовче провадження продовжено на 30 днів.

03.12.2021 відповідачем подано клопотання про долучення доказів до матеріалів справи.

Суд долучив документи до матеріалів справи.

12.02.2021 відповідачем подано клопотання про долучення доказів до матеріалів справи.

Суд долучив документи до матеріалів справи.

12.02.2021 відповідачем подано клопотання про зупинення провадження у справі до закінчення перегляду в касаційному порядку Об`єднаною Палатою Верховного Суду справи № 922/3987/19.

Суд клопотання відповідача задовольнив (ухвала суду від 16.02.2021).

10.01.2022 позивачем подано клопотання про поновлення провадження у справі.

Суд клопотання позивача задовольнив (ухвала суду від 31.01.2022).

Щодо усного клопотання представника позивача про зупинення провадження у справі до перегляду у складі Об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 918/450/20 суд зазначає, що на день розгляду клопотання (31.05.2022) Верховним Судом було винесено постанову у справі № 918/450/20, а відтак підстави для зупинення провадження у справі відсутні.

Будь-яких інших клопотань від сторін не надходило.

Позиції у часників справи.

Свої вимоги позивач обґрунтовує неналежним виконанням відповідачем умов договору транспортування природного газу № від 17.12.2015.

Позивач зазначив, що сума основного боргу виникла за послуги з балансування за період січень - червень 2018 року, сума річних нарахована за прострочення відповідачем грошових зобов`язань по оплаті вартості послуг з балансування за період з 01.01.2018 по 05.05.2020, а сума інфляційних за період з 01.01.2018 по 31.03.2020.

Відповідач у відзиві на позов проти задоволення позову заперечує в повному обсязі, вказавши на відсутність додатків №№ 1,2,3 до договору від 17.12.2015 № , укладення яких, на його думку, є обов`язковим, оскільки саме у вказаних додатках сторони мали погодити обсяг послуг, що надаються відповідачу. Як вважає відповідач, відсутність додатків №№ 1, 2, 3 до договору транспортування природного газу свідчить про те, що між сторонами не досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов, як наслідок, договір між сторонами є неукладеним, що є самостійною підставою для відмови у позові.

Крім того, відповідач зазначає, що позивачем не надано жодних належних та допустимих доказів, що підтверджують обсяг спожитого відповідачем природного газу за спірний період, по якому можливо визначити обсяг небалансу.

Відповідач також посилається на те, що АТ «Укртрансгаз» не надано суду доказів вчинення дій з балансування газотранспортної системи; не надано доказів резервування частини діючої ємності газосховища, потужності закачування та відбору газосховища, що необхідні для виконання ним обов`язків з балансування системи. Тобто, як зазначає відповідач, що позивачем взагалі не надавались послуги з балансування.

Відзив прийнято судом до розгляду. Справа розглядається з урахуванням поданого відзиву на позов.

Позивачем подано відповідь на відзив, відповідно до якого останній вважає, що викладені у відзиві на позов аргументи відповідача є необґрунтовані та такими, що спростовуються наступним.

На виконання норм Кодексу ГТС, відповідачем, як оператором газорозподільних систем було надіслано позивачу як оператору газотранспортної системи інформацію про обсяги подачі та/або відбору природного газу - алокації (звіти) АТ «Чернігівгаз» про поділ фактичного обсягу природного газу за січень-червень 2018 року, електронні файли АТ «Чернігівгаз» (з цифровим підписом) про поділ фактичного обсягу природного газу за січень-червень 2018 року.

На підставі наданих відповідачем даних позивач виконав процедуру алокації фактичних обсягів природного газу по відповідачу та виявив у спірний період безпідставний відбір АТ «Чернігівгаз» з газотранспортної системи природного газу для покриття власних виробничо-технологічних втрат без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи. У зв`язку з чим у відповідача виник негативний місячний небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації.

Позивач також посилається на те, що підставою для проведення розрахунку з послуг з балансування є односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором газотранспортної системи відповідно до умов договору транспортування природного газу.

Посилання відповідача на відсутність факту надання позивачем послуг з балансування у спірний період та відсутність обов`язку відповідача оплачувати такі послуги спростовуються діями останнього, які полягали у здійсненні часткової оплати наданих у спірний період послуг.

Позивач у відповіді на відзив наголошує, що Додаток № 3 до Договору укладений.

Щодо укладення додатків № 1,2 до Договору позивач зазначає, що єдиною умовою для замовлення послуг балансування та їх надання є наявність договору транспортування природного газу та наявність негативних небалансів. Такі негативні небаланси визначаються оператором газотранспортної системи в процесі здійснення алокації на підставі фактичних даних, отриманих в обов`язковому порядку, зокрема, від оператора газотранспортної системи. З наведеного слідує, як зазначає позивач, що наявність додатків № 1,2,3 до Договору ніяким чином не впливає на визначення небалансу та надання послуг балансування.

Крім того, позивач зазначає, що для забезпечення безпеки постачання природного газу ним з ПАТ «НАК «Нафтогаз України» укладались договори купівлі-продажу про закупівлю природного газу, що підтверджується, зокрема, актами приймання-передачі природного газу за період з січня 2018 року по червень 2018 року.

Відповідь на відзив прийнята судом до розгляду. Справа розглядається з урахуванням поданої відповіді на відзив.

07.10.2020 відповідачем подані письмові пояснення, відповідно до яких останній просить відмовити позивачу у задоволенні позову в повному обсязі на підставі практики Верховного Суду, викладеної у постанові від 25.06.20196 у справі № 916/3201/19.

Суд долучив пояснення до матеріалів справи.

16.10.2020 відповідачем подані заперечення на відповідь на відзив, відповідно до яких останній заперечив проти доводів позивача, викладених у відповіді на відзив.

Так, відповідач зазначає, що позивач має права та обов`язки щодо визначення за відповідачем наявності негативного місячного небалансу та надання йому послуг балансування у разі не врегулювання негативного місячного небалансу у наступному місяці після місяця, у якому здійснювалось балансування.

Матеріали справи не містять доказів наявності небалансів в системі у заявлені позивачем періоди, а також вчинення останнім заходів, спрямованих на усунення загрози цілісності газотранспортної системи.

Відповідач не отримував за спірний період від позивача розрахунок вартості послуг балансування.

Позивачем не доведено належними доказами погодження обома сторонами використання комерційних лічильників газу для належного обліку наданих послуг по спірному Договору.

Заперечення на відповідь на відзив прийняті судом до розгляду та долучені до матеріалів справи.

06.11.2020 позивачем надані письмові пояснення, відповідно до яких останній зазначає, що відповідно до актів надання послуг балансування за період з січня 2018 року по червень 2018 року, позивач виконав обов`язок щодо розрахунку небалансу відповідача та його врегулювання шляхом надання послуг балансування. В той же час, відповідачем частково оплачувались надані йому позивачем у січні-червні 2018 року послуги з балансування.

Також позивач зазначає, що застосування при розрахунку вартості послуг балансування коефіцієнту компенсації у розмірі 1.2, в той час як з урахуванням фактичних обставин справи мав би застосовуватись коефіцієнт компенсації 1, або навпаки, - за наявності чотирьох умов, що є підставою виникнення у замовника послуг транспортування цивільного обов`язку з оплати вартості послуг балансування, - не припиняє в цілому такого цивільного обов`язку, а впливає виключно на обсяг (розмір, вартість) виконання такого обов`язку, визначений у грошовій формі.

Письмові пояснення прийняті судом до розгляду та долучені до матеріалів справи.

06.11.2020 відповідачем подані письмові пояснення, відповідно до яких останній зазначає, що позивачем при складанні актів та розрахунків вартості послуг балансування за спірний період, а саме з січня по червень 2018 року неправильно застосовано коефіцієнт компенсації 1.2 замість 1.

При цьому, як зазначає відповідач, при визначенні коефіцієнту компенсації К, враховується обсяг газу, відібраний замовником з газотранспортної системи, тобто значення алокації по даному замовнику. А для оператора ГРС (АТ «Чернігівгаз») необхідно враховувати весь обсяг природного газу, отриманий оператором ГРС у фізичних точках виходу з газотранспортної системи для подальшого розподілу приєднаним споживачам. Перевищення 5% від обсягів природного газу, відібраного з газотранспортної системи в спірний період не відбувалося.

Стосовно наданих позивачем копій договорів купівлі - продажу та актів приймання-передачі природного газу до них відповідач зазначає, що частина договорів від 26.09.2017 № -ВТВ, від 26.09.2017 № -ВТВ, від 26.09.2017 № -ВТВ до матеріалів справи не додані, хоча акти приймання-передачі по цим договорам надані за квітень місяць 2019 року, частина договорів укладені в 2017 році з періодом дії до січня 2018 року включно, який не охоплює спірний період у даній справі, акти приймання-передачі до договорів складені на інші обсяги природного газу, ніж зазначені у договорах. Додані документи не містять інформації яка б підтверджувала наявність у позивача необхідного обсягу природного газу для надання відповідачу послуги балансування відповідно до укладеного між сторонами Договору.

Також відповідач зазначає, що позивачем не зазначено обставин, за яких у відповідача виник небаланс, а саме: які обсяги газу були замовлені відповідачем, на підставі яких документів (номінацій) обсяги газу були замовлені, які фактично обсяги відібрані ним, чим це має бути підтверджено (алокації). Позивачем не доведено чи було ним дотримано порядок визначення небалансу, чи було надано змогу замовнику послуг самостійно врегулювати небаланс у строки, визначені Кодексом; чи були у позивача підстави для вчинення дій, передбачених п. 7 Розділу 3 Глави XIV Кодексу; чи була загроза існування цілісності газотранспортної системи.

Відповідач також наголошує, що АТ «Чернігівгаз» у алокаціях (звітах) про поділ фактичного обсягу природного газу у спірні місяці по всіх категоріях визначав небаланс « 0». З матеріалів справи вбачається, що алокацію АТ «Укртрансгаз» не здійснював, що свідчить про відсутність будь-яких доказів надання послуги балансування.

Письмові пояснення прийняті судом до розгляду та долучені до матеріалів справи.

27.11.2020 позивачем надані пояснення, відповідно до яких останній зазначає, що оскільки відповідачем не подавалась номінація щодо транспортування у період з січня по червень 2018 року обсягів природного газу, відібраних відповідачем з газотранспортної системи на власні виробничо-технічні витрати, відповідно для відповідача було підтверджено номінацію з обсягами природного газу, що дорівнює « 0». Відтак, всі відібрані відповідачем з газотранспортної системи понад підтверджену номінацію з показником «0» - є недотриманням відповідачем у січні-червні 2018 року своїх підтверджених номінацій та є негативними небалансами АТ «Чернігівгаз».

Також позивач зазначив, що оскільки обсяг природного газу, відібраного відповідачем з газотранспортної системи в спірні газові місяці в усіх випадках склав 100% розміру його небалансу, то за таких обставин позивачем законно та обґрунтовано було застосовано коефіцієнт 1.2, як це передбачено п. 9.2. Договору.

Всі інші пояснення аналогічні раніше наданим поясненням позивача.

Пояснення прийняті судом до розгляду та долучені до матеріалів справи.

01.12.2020 відповідачем надані пояснення, відповідно до яких останній зазначає, що з наданих до матеріалів справи платіжних доручень вбачається, що кошти перераховані відповідачем з поточного рахунку зі спеціальним режимом використання. З наведеного слідує, що відповідач не міг самостійно впливати на порядок оплати послуг з балансування обсягів природно газу, оскільки такі послуги погашались виключно за рахунок бюджетних коштів у вигляді субвенцій з державного бюджету на оплату пільг, субсидій та компенсації населенню, які мають цільовий характер використання та окремий порядок перерахування.

Інші аргументи аналогічні раніше викладеним пояснення відповідача.

Суд прийняв пояснення до розгляду та долучив до матеріалів справи.

29.01.2021 третьою особою надані письмові пояснення по предмету позовних вимог з урахуванням вимог законодавства, що діяли на момент виникнення спірної ситуації.

Суд долучив пояснення до матеріалів справи.

15.02.2021 позивачем надані пояснення відповідно до яких останній надав обґрунтування щодо визначення базової ціни газу у період з січня 2018 року по червень 2018 року.

Суд долучив пояснення до матеріалів справи.

18.02.2022 відповідач надав письмові пояснення, відповідно до яких зазначає про існування судової практики Верховного Суду в аналогічному спорі.

Крім того, відповідач вкотре наголосив на безпідставності позовних вимог, у зв`язку з чим просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог.

Суд долучив пояснення до матеріалів справи.

Фактичні обставини справи та нормативно-правове обґрунтування.

17.12.2015 між Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» (Оператор) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» (Замовник) укладено договір транспортування природного газу № (далі - Договір), відповідно до якого Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу (послуги) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в ньому вартість таких послуг (п. 2.1. Договору).

Відповідно до Рішення акціонера Публічного акціонерного товариства «Укртрансгаз» № 186 від 21.05.2018 внесено зміни до Статуту Товариства, відповідно до яких змінено тип Товариства з Публічного акціонерного товариства на Приватне акціонерне товариство. У зв`язку зі зміною типу Товариства змінено найменування Товариства на Акціонерне товариство «Укртрансгаз».

Відповідно до Статуту Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Чернігівгаз», затвердженого Загальними Зборами акціонерів ПАТ по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз», Протокол № 1 від 29.03.2019, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Чернігівгаз» є новим найменуванням Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» відповідно до Закону України «Про акціонерні товариства»; Товариство є правонаступником всіх прав та обов`язків, зокрема Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз».

Відповідно до п. 2.2. Договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженому постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Регулятор) від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс ГТС), з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Пунктом 2.3. Договору визначено послуги, які можуть бути надані за ним замовнику, а саме: 1) послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (розподіл потужності); 2) послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (транспортування); 3) послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (балансування).

Обсяг послуг, що надаються за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до нього (п.2.4. Договору).

Пунктом 2.8. Договору сторони передбачили, що додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього Договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є, зокрема, оператор газорозподільної системи.

Пунктом 3.1. Договору передбачено, що оператор (Укртрансгаз) зобов`язаний приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом ГТС.

Додатком 3 до Договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем /газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника (п. 5.4. Договору).

На кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу, його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (ЗВТ) (п. 5.5. Договору).

Сторони в п. 4.1. Договору погодили, що замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; вчасно врегульовувати небаланси; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; повідомляти оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього договору.

Порядок комерційного обліку природного газу (в тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюється сторонами відповідно до вимог Кодексу ГТС та з урахуванням цього Договору (п. 5.1. Договору).

Пунктом 6.3. Договору передбачено, що надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом ГТС. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті.

За умовами п.п. 7.1., 7.2. Договору вартість послуг розраховується таким чином: розподіл потужності та транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом ГТС. Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua.

Розділом ІХ Договору врегульовано порядок визначення вартості послуг балансування та порядок розрахунків за них.

Відповідно до п. 9.1. Договору у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу ГТС в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до Кодексу ГТС.

Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за формулою:

Вбалансування = БЦГ х К х QБГ, де :

- БГЦ - базова ціна газу,

- QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника,

- К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1 (п. 9.2. Договору).

Базова ціна газу визначається оператором відповідно до Кодексу ГТС. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті (п. 9.3. Договору).

Відповідно до п. 11.1. Договору послуги, які за ним надаються, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором та замовником актами наданих послуг.

Послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу ГТС та розділу ІХ цього Договору (п. 11.4. Договору).

Пункт 17.3. Договору встановлює, що у разі внесення та затвердження Регулятором змін до Типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього Договору.

29.11.2017 сторони уклали додаткову угоду №1 до Договору, якою, зокрема, п.9.4. Договору виклали в такій редакції (застосовується до відносин сторін з 29.12.2016): оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник крім вартості послуг, вказаних в абзаці другому цього пункту, зобов`язаний здійснити оплату в строк, що не перевищує п`яти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться в строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 №20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

Сторони не укладали додатки 1, 2 до Договору.

До матеріалів справи додано копію Додатку 3 і оригінал його оглянутий в судовому засіданні 13.06.2022.

Так, Позивач отримав звіти (Алокації) Відповідача за січень-червень 2018 року, де ВТВ нормовані втрати останнього за січень 2018 року становили 4286,883 тис.куб.м., за лютий 2018 року становили 3 807,111 тис. куб.м., за березень 2018 року становили 3945,245 тис.куб.м, за квітень 2018 року становили 1388,488 тис.куб.м, за червень 2018 року становили 1 042,380 тис. куб.м.

Позивач звертався до Відповідача з повідомленнями про обсяги транспортування Г/П Чернігівгаз про врегулювання небалансів, зокрема:

повідомленням за січень 2018 року (від 10.02.2018) про врегулювання небалансу в розмірі «-» 4485,941 тис.куб.м,

повідомленням за лютий 2018 року (від 09.03.2018) про врегулювання небалансу в розмірі «-» 4023,845 тис.куб.м,

повідомленням за березень 2018 року (від 10.04.2018) про врегулювання небалансу в розмірі «-» 4057,721 тис.куб.м,

повідомленням за квітень 2018 року (від 10.05.2018) про врегулювання небалансу в розмірі «-» 1517,302 тис.куб.м,

повідомленням за травень 2018 року (від 10.06.2018) про врегулювання небалансу в розмірі «-» 678,945 тис.куб.м,

повідомленням за червень 2018 року (від 10.07.2018) про врегулювання небалансу в розмірі «-» 761,348 тис.куб.м.

Зазначені повідомлення направлялись на електронні адреси, зокрема: ,,, (а.с.78-83, т.1).

На думку Позивача Відповідачем не були врегульовані небаланси самостійно, тому Позивачем здійснено закупівлю газу за цінами і відповідно до Договорів від 26.09.2017, 15.12.2017, 22.12.2017, 04.01.2018, між Останнім та Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (а.с.27-76, т.2).

Позивач зазначає, що ним у період січня - червня 2018 року були надані Відповідачу послуги балансування обсягів природного газу на загальну суму 191118560,83грн, про що свідчать односторонні акти, складені позивачем у спірному періоді, а саме:

№ 01-18--Баланс від 31.01.2018 на суму 50061313,88грн. (за січень 2018 року);

№ 02-18--Баланс від 28.02.2018 на суму 48492878,39грн. (за лютий 2018року);

№ 03-18--Баланс від 31.03.2018 на суму 56572976,94 грн. (за березень 2018 року);

№ 04-18--Баланс від 30.04.2018 на суму 17685156,83 грн (за квітень 2018 року);

№ 05-18--Баланс від 31.05.2018 на суму 8626 029,06 грн (за травень 2018 року);

№ 06-18--Баланс від 30.06.2018 на суму 9680205,73грн (за червень 2018 року) (а.с. 23,28, 33, 38, 43, 48 т.1).

Вказані акти разом з розрахунком вартості послуг балансування, а також рахунками на оплату були направлені на адресу відповідача разом з супровідними листами № TSOВИХ-18-355 від 14.02.2018, TSOВИХ-18-669 від 14.03.2018, TSOВИХ-18-971 від 13.04.2018, TSOВИХ-18-1228 від 14.05.2018, TSOВИХ-18-1475 від 14.06.2018 (а.с.22-51, т.1).

Заборгованість Відповідача перед Позивачем становила 191 118 560,83 грн.

Як зазначив Позивач, Відповідач здійснив часткове погашення заборгованості по отриманим послугам балансування у сумі 132 118 837,75 грн.

Зокрема, до матеріалів справи додані банківські виписки, а саме від 28.12.2018 року на суму 24 108 593,98 грн, від 15.03.2018 на суму 24 808 194,15 грн, від 03.05.2018 на суму 36 578 944,41 грн, від 01.04.2019 на суму 3 636 696,16 грн (а.с.18-21, т.3).

На момент звернення з позовом до суду заборгованість Відповідача перед Позивачем за послуги балансування у період з січня по червень 2018 року становила 58 999 723,08 грн.

Відповідач повністю не оплатив рахунки за послуги балансування обсягів природного газу.

Позивач просить стягнути 58 999 723,08 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 4 902 555,33 грн 3% річних, 9 966 411,95 грн інфляційних за період з січня 2018 по червень 2018 року.

Взаємовідносини, які виникають у процесі укладення договорів транспортування природного газу, регулюються Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом ГТС, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Регулятор), від 30.09.2015 №2493, та Типовим договором транспортування природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497.

За змістом частин першої і другої статті 32 Закону України "Про ринок природного газу" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом ГТС та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор ГТС зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору ГТС встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором.

Відповідно до постанови НКРЕКП від 30.09.2015 №2497 (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) Типовий договір транспортування природного газу містить додатки до нього, а саме:

додаток 1 - розподіл потужності,

додаток 2 - транспортування,

додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Кодекс ГТС є регламентом функціонування ГТС України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування ГТС України. Дія цього Кодексу поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України: операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності.

Відповідно до п. 5 гл. 1 розд. 1 Кодексу ГТС за договором транспортування природного газу Оператор ГТС надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Пунктом 1 гл. 1 розд. VIII Кодексу ГТС передбачено, що одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

Відповідно до п.2 гл. 2 розд. ІХ Кодексу ГТС у договорі транспортування природного газу чи його окремому додатку зазначаються відповідні фізичні точки входу та/або виходу, розподілена потужність, на яку замовник послуг транспортування має право, тип потужності (гарантована чи переривчаста), обсяг потужності та період її використання (строк, на який потужність була розподілена).

Балансування системи - діяльність, яка здійснюється Оператором ГТС в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування (п.5 гл.1 розд. І Кодексу ГТС).

Фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу.

Комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі даних, отриманих у процедурі алокації (п. 5 гл. 1 розд. І Кодексу ГТС).

Відповідно до п. 1 гл. 1 розд. ХІІІ Кодексу ГТС замовник послуг транспортування зобов`язаний подавати та відбирати до/з газотранспортної системи природний газ в обсягах, які виникають на підставі умов укладених договорів постачання природного газу, договору транспортування природного газу, технічної угоди та підтверджених номінацій.

Згідно з положеннями п.п. 1, 3 гл. 4 розд. ХIV Кодексу ГТС розрахунок вартості послуг балансування, що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться Оператором ГТС після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3-5 глави 3 цього розділу. Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором газотранспортної системи відповідно до умов договору транспортування природного газу.

У разі, якщо обсяги природного газу, що надходять до газотранспортної системи на точці входу та обсяги, які відбираються на точці виходу, відрізняються, фактично виникає небаланс: позитивний небаланс - у разі перевищення обсягів поданого природного газу над відібраним (фактичне перевищення пропозиції над попитом), негативний - у разі перевищення обсягів відібраного природного газу над поданим (перевищення попиту над пропозицією) (п.5 гл.1 розд.І, гл.1 розд. XIV Кодексу ГТС). Послуги балансування, які надаються Оператором ГТС в межах послуг з транспортування природного газу, мають на меті забезпечення рівноваги між обсягами природного газу, що були подані та відібрані в/з ГТС.

Процес визначення розміру місячного небалансу в розрізі споживачів здійснюється Оператором ГТС, цей процес (і відповідний документ) називається "алокація".

Алокація - віднесення Оператором ГТС природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників.

Місячна номінація - заявка замовника послуг транспортування, надана оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом місяця в розрізі кожної доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності).

Негативний місячний небаланс може покриватись як Оператором ГТС шляхом надання послуг з балансування, так і оператором ГРС самостійно (шляхом купівлі природного газу у інших замовників послуг балансування або відбору природного газу шляхом подання оператору газосховища балансуючої номінації за цей газовий місяць) відповідно до п.п. 4, 7 гл. 3 розд. XIV Кодексу ГТС.

Послуги з транспортування природного газу і послуги з балансування є пов`язаними одна з одною і надаються на підставі єдиного договору про транспортування природного газу.

Відповідно до пункту 1 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС оператор ГТС визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з ГТС у точках виходу за цей газовий місяць.

Місячний небаланс розраховується оператором ГТС до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор ГТС (пункт 2 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС).

Згідно з пунктом 2 розділу XIII Кодексу ГТС замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси.

У главі 3 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено порядок урегулювання замовником небалансів. Так, у разі негативного значення небалансу замовник послуг транспортування до 12-го числа наступного місяця: здійснює купівлю природного газу в інших замовників послуг транспортування; здійснює відбір природного газу шляхом подання оператору газосховища балансуючої номінації для врегулювання остатнього небалансу за цей газовий місяць (пункт 4 зазначеної норми).

Відповідно до підпункту 2 пункту 7 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС негативний місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований у строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором ГТС за рахунок надання природного газу замовнику послуг транспортування в рамках послуги балансування для покриття ним неврегульованого обсягу природного газу.

Підставою для проведення розрахунку послуг балансування є односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором ГТС відповідно до умов договору транспортування природного газу. Оператор ГТС до 14-го числа місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування односторонній акт про надання послуг балансування на обсяги природного газу, місячного небалансу замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3- 5 глави 3 цього розділу, рахунок на оплату, звіт по точках входу/виходу замовника послуг транспортування (що має містити деталізацію по споживачах замовника послуг транспортування на точках виходу). Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів з дня отримання ним зазначених документів (пункти 3 і 4 глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС).

Отже, за законом та Договором достатньою підставою для оплати послуг балансування є існування місячного негативного небалансу, який доводиться алокаціями (звітами), складеними оператором ГТС, на підставі інформації, наданої самим замовником. При цьому зазначена інформація є нерозривно пов`язаною із звітністю сторін щодо надання послуг з транспортування газу безпосередньо.

Кодекс ГТС у розділі ХІІ детально регламентує здійснення алокації (на яких даних ґрунтується, порядок здійснення тощо). Так, у межах процедури алокації передбачено, що підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, визначені комерційними вузлами обліку у фізичних точках входу/виходу, поданого до ГТС, є основою для формування інформації, що передається оператору ГТС для здійснення ним алокації (пункт 5 глави 1 розділу ХІІ Кодексу ГТС).

Оплата послуг балансування має бути здійснена замовником у разі надсилання оператором ГТС такому замовнику рахунку на оплату, звіту по точках входу/виходу замовника послуг транспортування (пункти 3 і 4 глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС), відсутності доказів самостійного врегулювання небалансу.

Перелік точок входу/виходу визначається Додатком 3 до Договору.

Відповідно до рішення Господарського суду Чернігівської області від 16.02.2021 та постанови Північного апеляційного господарського суду від 13.04.2021 у справі №927/1041/19 встановлено факт не підписання Додатку 3 до Договору, оскільки останній підписаний з боку замовника особою, яку неможливо ідентифікувати.

Враховуючи положення ч.4 ст. 75 ГПК України, суд дійшов висновку, про відсутність належним чином оформленого та підписаного сторонами Додатку 3 до Договору.

Сторони не заперечують факт відсутності Додатків 1 та 2 Договору.

Виходячи з викладеного, суд дійшов висновку, що спірний Договір передбачає надання різних послуг, пов`язаних з транспортуванням природного газу.

Разом з тим, неукладеними є додатки 1, 2, 3 до Договору, що дає підстави стверджувати про відсутність погоджених сторонами договірних умов щодо регулювання надання послуг балансування, а саме невизначеність в договорі істотних умов щодо надання послуг балансування.

Згідно з ч.ч. 1, 8 ст. 181 ГК України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів. У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Позивач стверджує, що послуги по балансуванню надавались і Відповідач здійснював оплату вказаних послуг, а тому відсутні підстави вважати, що сторони не погодили всіх істотних умов щодо послуг балансування.

Господарський суд дослідив наявні в матеріалах справи банківські виписки від 28.12.2018 року на суму 24 108 593,98 грн, від 15.03.2018 на суму 24 808 194,15 грн, від 03.05.2018 на суму 36 578 944,41 грн, від 01.04.2019 на суму 3 636 696,16 грн (а.с.18-21, т.3), що надані Позивачем як докази оплати Відповідачем послуг балансування та дійшов висновку, що в призначенні платежу відсутні посилання, відповідно до яких можна дійти висновку, що оплата здійснювалась за послуги балансування саме за січень - червень 2018 року. Інших доказів, на підставі який можна встановити, що перераховані суми є погашеннями послуг балансування за спірний період (січень-червень 2018 року) позивачем не надано.

З банківських виписок вбачається, що кошти в сумі 89 132 428,54 грн перераховані з поточного рахунку зі спеціальним режимом використання № 0062 банк платника ГУ ДКСУ у Чернігівській області м. Чернігів, МФО 853592.

З наведеного слідує, що відповідач не міг самостійно впливати на порядок платежів на підставі договору від 17.12.2015 за № 512000712, оскільки оплати здійснювались виключно за рахунок бюджетних коштів у вигляді субвенцій з державного бюджету на оплату пільг, субсидій та компенсацій населенню, які мають цільовий характер використання та окремий порядок перерахування, встановлений Порядками № 20 (діючого до 01 січня 2018 року) та № 256 (діючого з 01 січня 2018 року, з урахуванням внесених змін, в тому числі пункту 8-1).

Відтак, Позивач не довів, що Договір в частині оплати послуг балансування в спірний період виконувався Відповідачем.

Щодо дотримання Позивачем чотирьох умов, як підстави надання послуг балансування, суд зазначає наступне.

Передбачений Кодексом ГТС порядок оплати послуг з балансування (чотири умови) діє лише у випадку укладення сторонами договору про надання послуг з балансування. Якщо договір щодо послуг балансування не є укладеним, то позивач - Оператор ГТС має надати суду не лише односторонні акти та розрахунки, але й докази фактичного надання ним послуг з балансування. При цьому наявність у замовника негативного небалансу, підтверджена відповідними доказами, ще не є свідченням надання Оператором ГТС послуг з балансування, адже оператор ГРС мав можливість самостійно врегулювати небаланс (п. 4 гл. 3 розд XIV Кодексу ГТС у редакції 2017 року).

Крім того, надані позивачем Договори купівлі - продажу газу для врегулювання небалансів між Позивачем та Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» від 26.09.2017, 15.12.2017, 22.12.2017, 04.01.2018 не можуть підтвердити факт закупівлі газу саме для врегулювання небалансів у спірному періоді з Відповідачем.

При цьому, акти приймання-передачі по цим договорам надані за квітень місяць 2019 року, частина договорів укладені в 2017 році з періодом дії до січня 2018 року включно, який не охоплює спірний період у даній справі; акти приймання-передачі до договорів складені на інші обсяги природного газу, ніж зазначені у договорах. Додані докази не підтверджують той факт, що закупівля газу до газотранспортної системи була направлена саме/або зокрема для надання відповідачу послуг балансування відповідно до укладеного між сторонами Договору, а не з іншими контрагентами.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про відмову в позові в частині стягнення основного боргу в сумі 58 999 723,08 грн за послуги з балансування обсягів природного газу згідно договору від 17.12.2015 за № за заявлений період.

Позивачем також заявлено до відповідача вимоги про стягнення 4 902 555,33 грн 3% річних та 9 966 411,95 грн інфляційних, за порушення відповідачем грошових зобов`язань за договором від 17.12.2015 за № за період з січня по червень 2018 року, відповідно до розрахунку позивача (а.с.89-92, т.1).

У відповідності до частини 2 статті 4 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

З наведеного вище слідує, що Позивачем не доведено наявність порушених, невизнаних або оспорюваних прав та його законних інтересів з боку Відповідача.

Отже, вимоги Позивача по стягненню 4 902 555,33 грн 3% річних та 9 966 411,95 грн інфляційних задоволенню не підлягають.

Згідно зі ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Оцінка доказів має свій зміст: визнання допустимості, належності, достовірності, вірогідності, достатності і взаємозв`язку всієї сукупності доказів.

Під час прийняття рішення судом, на підставі ч.4 ст. 236 ГПК України, враховано практику і висновки, викладені у постановах Верховного Суду № 338/180/17 від 05.06.2018, № 922/189/18 від 11.10.2018, № 927/1041/19 від 28.07.2021, № 918/450/20 від 18.02.2022.

При аналізі доводів сторін суд враховує позицію Європейського суду з прав людини, який у рішенні "Трофимчук проти України" зазначив, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не слід розуміти як вимогу детально відповідати на кожен довід (рішення від 28.10.2010, заява № 4241/03).

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин в їх сукупності, суд дійшов висновку про відмову у позові повністю.

Розподіл судових витрат.

Згідно з п.5 ч.1 ст. 237 ГПК України при ухваленні рішення суд вирішує питання, зокрема, про розподіл між сторонами судових витрат.

Статтею 129 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що судовий збір покладається: у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи задоволення позовних вимог в повному обсязі, судовий збір в сумі 735700 грн покладається на позивача.

Керуючись ст. ст. 73, 74, 76-79, 91, 123, 129, 178, 184, 233, 236, 238, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Укртрансгаз», код 30019801 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Чернігівгаз», код 03358104 про стягнення 73 868 690,36 грн відмовити.

2. Судові витрати покласти на позивача.

Рішення суду набуває законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду у строки визначені ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повідомити учасників справи про можливість одержання інформації по справі у Єдиному державному реєстрі судових рішень http://reyestr.court.gov.ua/.

Повний текст рішення складено та підписано 23.06.2022.

Суддя М.П. Ноувен