ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.06.2022м. ДніпроСправа № 904/9312/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Манько Г.В. за участю секретаря судового засідання Фіцай Я.П.

за позовом Ніжинської окружної прокуратури в особі Дмитрівської селищної ради Чернігівської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг"

про визнання додаткової угоди до договору недійсним та повернення безпідставно сплачених коштів в сумі 34030,0 грн.

Представники:

від прокурора Мусієнко А.О.

від позивача не з`явився

від відповідача не з`явився

СУТЬ СПОРУ:

Ніжинська окружна прокуратура в особі Дмитрівської селищної ради Чернігівської області звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Господарського суду Дніпропетровської області в інтересах держави в особі Дмитрівської селищної ради Чернігівської області та просить - визнати недійсною додаткову угоду № 1 від 03.02.2021 до договору №9/163/т від 03.02.2021, укладену між Дмитрівською селищною радою () та Товариством з обмеженою відповідальністю «Лівайн Торг» (). Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Лівайн Торг» () на користь Дмитрівської селищної ради () безпідставно отримані кошти в сумі 34030,0 грн. та судові витрати у справі.

Прокурор у судовому засіданні підтримав доводи, викладені у позовній заяві. просив суд задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Представник позивача в судове засідання не з`явився, з заявами та клопотаннями до суду не звертався.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, з заявами та клопотаннями до суду не звертався.

У судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши пояснення прокурора, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Між товариством з обмеженою відповідальністю «Лівайн Торг» та Дмитрівською селищною радою підписано договір про закупівлю товарів за державні кошти №9/163/т від 03.02.21р. (далі Договір).

Учасник приймає на себе зобов`язання передати замовнику у власність Нафта і дисциляти Товар, а Замовник зобов`язується сплатити і прийняти вказаний товар (п. 1.1 Договору).

Ціна цього Договору становить 173 350 грн. у тому числі ПДВ (п. 3.1 Договору).

Ціна цього Договору може бути зменшена за взаємною згодою Сторін (п. 3.2 Договору).

Оплата товару здійснюється Замовником шляхом перерахування коштів на вказані в рахунку-фактурі реквізити учасника постачальника звільняється від своїх обов`язків стосовно партії товару оплата якої здійснена на інші реквізити (п. 4.1 Договору).

Між товариством з обмеженою відповідальністю «Лівайн Торг» та Дмитрівською селищною радою укладено додаткову угоду №1 від 03 лютого 2021р. до Договору про закупівлю товарів за державні кошти №9/163/т від 03.02.2021р.

У відповідності до ст. 41 п. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» 114-ІХ від 19.09.2019р., згідно п. 11.6 Договору, у зв`язку з коливанням цін на ринку нафтопродуктів Сторони домовились вести зміни ціни за одиницю Товару і п. 1.1 Договору викласти у наступній редакції: учасник приймає на себе зобов`язання передати замовнику у власність Нафта і дистиляти надалі, Товар, а замовник зобов`язується сплатити і прийняти вказаний товар ( п. 1.1 Додаткової угоди).

В зв`язку зі зменшенням обсягів закупівлі, згідно п. 1.4 Договору загальна сума договору зменшується 57,60 гривен і буде 173 292 грн. 50 коп. (п. 1.2 Додаткової угоди).

Інші умови Договору, залишаються без змін і сторони підтверджують по них свої зобов`язання (п. 1.3 Додаткової угоди).

Дана додаткова угода є невід`ємною частиною до Договору про закупівлю товарів №9/163/т від 03 лютого 2021р. (п. 1.4 Додаткової угоди).

Згідно зі ст. 140 Конституції України місцеве самоврядування здійснюється територіальною громадою в порядку, встановленому законом, як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування.

Відповідно до ст. 10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (далі - Закон) сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції ї повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Джерелом фінансування послуг із закупівлі нафти і дистилятів відповідно до договору від 03.02.2021 № 9/163/т є кошти місцевого бюджету селищної ради. Використання коштів місцевого бюджету з порушенням вимог законодавства підриває матеріальну і фінансову основу місцевого самоврядування, якими за ст. 142 Конституції України, у тому числі, є доходи і кошти місцевих бюджетів, що, у свою чергу, завдає шкоду інтересам держави, яка згідно зі ст. 7 Конституції України гарантує місцеве самоврядування.

Одним із основних принципів місцевого самоврядування згідно з вимогами ст. 4 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» є судовий захист прав місцевого самоврядування. Відповідно до положень ст. 18-1 Закону орган місцевого самоврядування має право звертатися до суду, якщо це необхідно для реалізації його повноважень і забезпечення виконання функцій місцевого самоврядування.

Недотримання вимог Закону України «Про публічні закупівлі» порушує права територіальної громади в особі Дмитрівської селищної ради як власника комунального майна. Правовідносини, пов`язані з використанням бюджетних коштів, становлять суспільний інтерес, а незаконність (якщо така буде встановлена) додаткової угоди до договору, на підставі якої ці кошти витрачено, такому суспільному інтересу не відповідає. Виконання зобов`язань за додатковою угодою до договору, укладеною з порушенням законодавства у сфері публічних закупівель, призвело до нераціонального та неефективного використання бюджетних коштів, що не відповідає меті Закону України «Про публічні закупівлі» та принципам, за якими мають здійснюватися публічні закупівлі, закріпленими в статті 3 даного Закону.

Господарський суд погоджується з доводами прокурора, що виплата коштів у зв`язку з укладенням додаткової угоди зумовила втрату бюджетних коштів у розмірі 34030,0 грн., що негативно вплинуло на видаткову частину бюджету, а тому є порушенням економічних інтересів держави, що відповідно до ст. 131-1 Конституції України покладає на органи прокуратури обов`язок здійснювати представництво інтересів держави в суді шляхом пред`явлення та підтримання даного позову.

Безпідставно сплачена сума коштів у розмірі 34030,0 грн. підлягає поверненню до місцевого бюджету Дмитрівської селищної ради. Своїм листом № 03-06/695 від 22.06.2021 Дмитрівська селищна рада повідомила Ніжинській окружній прокуратурі, що нею заходи для визнання додаткової угоди до договору від 03.02.2021 №9/163/т про закупівлю товарів за державні кошти недійсною та стягнення з ТОВ «Лівайн Торг» надміру сплачених коштів не вживались.

Дмитрівською селищною радою 19.01.2021 розміщено оголошенні UA-2021-01-19-001525-а про намір здійснити спрощену/допорогову закупівлю ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти Бензин А-95, бензин А-92 Євро, "дизельне паливо, а саме : обсягом 4000 літрів бензин А-95, 800 літрів бензин А-92-Євро, 3300 літрів дизельне паливо за бюджетні кошти та розміщено тендерну документацію з вимогами до учасників, предмета закупівлі, проектом договору. Очікувана вартість закупівлі - 189000 грн. Строк поставки - до 31.12.2021. Взяти участь у закупівлі висловило бажання Товариство з обмеженою відповідальність «Лівайн Торг», яке надало пропозицію ціни договору 173350 грн. шляхом розміщення відповідних документів на вказаному веб-порталі. За результатами розгляду поданих документів замовником прийнято рішення про відповідність пропозиції вказаного учасника вимогам тендерної документації та повідомлено про намір укласти договір про закупівлю з ТОВ «Лівайн Торг», що оформлено протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою № 22 від 28.01.2021.

У подальшому між Дмитрівською селищною радою (Замовником) та ТОВ «Лівайн Торг» (Учасником) укладено договір про закупівлю товарів за державні кошти № 9/163/т від 03.02.2021 (далі - Договір) на період з моменту підписання договору Сторонами та його скріплення печатками по 31.12.2021 (п.п. 10.1., 10.2. Договору). Відповідно до п. 1.1. договору Учасник приймає на себе зобов`язання передати Замовнику у власність Нафту і дистиляти (код ДК 021:2015-09130000-9) надалі - Товар, а Замовник зобов`язується сплатити і прийняти вказаний Товар : 4000 літрів бензину А-95 по ціні 21-50 гр./літр на суму 86000,0 грн., 800 літрів бензину А-92- ENERGY по ціні 20-50 грн./літр на суму 16400,0 грн., 3300 літрів дизельного пального ENERGY по ціні 21-50 грн./ літр на суму 70950,0 грн. Згідно п. 3.1. договору ціна його становить 173350,0 грн.

За ініціативою ТОВ «Лівайн Торг» 03.02.2021, тобто у день підписання основного договору, укладено додаткову угоду № 1 до договору про закупівлю товарів за державні кошти № 9/163/т від 03.02.2021, якою внесено зміни до п. 1.1. договору в частині зміни ціни за одиницю товару. Зокрема, вартість бензину А-95 визначена 23-50 грн./літр, бензину А-92-ENERGY визначено 22-50 грн./літр, дизельного пального ENERGY визначено 23-50 грн./літр. Враховуючи підвищення вартості одиниці товару, зменшилися обсяги закупівлі. Так, згідно договору кількість бензину А-95 становить 3660 літрів, бензину А-92- ENERGY - 725 літрів, дизельного пального ENERGY - 3020 літрів. У зв`язку із зменшенням обсягів закупівлі було також внесено зміни в п. 1.2. договору і визначено загальну суму договору у розмірі 173292,50 грн. Підставою внесення змін до договору став висновок за результатами цінового моніторингу Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати № Ц- 14 від 01.02.2021, зроблений за заявкою ТОВ «Лівайн Торг» від 29.01.2021, згідно якого станом на 01.02.2021 рівень цін на ринку України на газ та паливо в асортименті становить : бензин А-95 - 23,18 -29,99 грн./л; бензин А-92 - 22,18 - 28,99 грн./л; дизельне паливо - 21,50 - 28,99 грн./л. Порівняно з умовами договору у додатковій угоді до нього ціна на бензин А-95 збільшилася на 9,3 %, на бензин А-92- ENERGY на 9,76 %, на дизельне пальне ENERGY на 9,3 %. Також зменшилася кількість закупленого товару з 8100 л до 7405 л. або на 8,6 %.

Господарський суд погоджується з висновком прокурора, що Додаткова угода від 03.02.2021 порушує вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» та права замовника. Відповідно до п. 1.2. Договору продаж товару здійснюється відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі». У п. 11.10. Договору зазначено, що у випадках, не передбачених даним Договором, Сторони керуються чинним законодавствам України.

Згідно зі ст.ст. 1, 3, 22, 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару. Цей закон застосовується до замовників, визначених частиною першою статті 2 цього Закону, які здійснюють спрощені закупівлі відповідно до цього Закону та/або укладають договори без використання електронної системи закупівель відповідно до частини другої цієї статті. Замовники здійснюють спрощені закупівлі шляхом використання електронної системи закупівель у порядку, передбаченому цим Законом. Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Тендерна документація має містити проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.

Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії. Аналогічні норми щодо неможливості зміни істотних умов договору без підтвердження коливання ціни на ринку викладені п.. 11.6 договору. Разом з тим, внесення таких змін до основного договору потребує належного обґрунтування (коливання ціни на ринку,; надання підтверджуючих документів).

Висновок за результатами! цінового моніторингу Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати № Ц- 14 від 01.02.2021, яким ТОВ «Лівайн Торг» обґрунтовує необхідність внесення змін до договору в частині збільшення ціни за одиницю товару, фактично не містить жодного підтвердження коливання вартості нафти і дистилятів. У ньому лише зазначається про рівень цін на газ та паливо на ринку України станом на 01.02.2021, тому він не є належним документальним обґрунтуванням коливання ціни на вказаний товар. У інформації Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати від 01.02.2021 лише констатується ціна і відсутні дані про коливання ціни нафти і дистилятів,,на ринку, зокрема не наведено розрахунок їх вартості станом на попередні календарні дати, у тому числі на дату подання цінової пропозиції - 27.01.2021:, дату укладення договору - 03.02.2021, не наведено динаміку зміни ціни в бік збільшення або зменшення. У самому висновку зазначено, що він носить інформаційно-довідковий характер.

Господарський суд погоджується з доводами прокурора, що висновок Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати не може виступати; в якості належного і беззаперечного підтвердження коливання ціни на нафту і дистиляти на ринку та його не може бути розцінено як достатнє обґрунтування необхідності внесення змін до договору від 03.02.2021 № 9/163/т в частині збільшення ціни. ТОВ «Лівайн Торг» не збиралося постачати Дмитрівській селищній раді нафту і дистиляти, а саме бензин А-95, бензин А-92 Євро, дизельне паливо за цінами, які ним були надані у своїй ціновій пропозиції, оскільки ще 29.01.2021, тобто до укладення договору про закупівлю товарів за державні кошти, № 9/163/т від 03.02.2021, замовило Криворізькому представництву Дніпропетровської торгово-промислової палати провести ціновий моніторинг рівня цін на ринку України станом на 01.02.2021 бензину А-95, бензину А-92, дизельного палива, газу (пропан-бутан), висновок про який отримало 01.02.2021 за № Ц- 14.

У оголошенні Дмитрівської селищної ради про намір здійснити спрощену/допорогову закупівлю було зазначено про намір придбати нафту і дистиляти Бензин А-95, бензин А-92 Євро, дизельне паливо. Згідно договору предметом закупівлі є нафта і дистиляти, зокрема бензин А-95, бензин А-92- ENERGY, дизельне пальне ENERGY.

Товар, на який здійснювався моніторинг цін, не відповідає товару, що зазначений у договорі про закупівлю товарів за державні кошти № 9/163/т від 03.02.2021.

Зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов : відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджено постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватись не більш ніж на 10 %; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватись.

Дмитрівська селищна рада і ТОВ «Лівайн Торг» підписали додаткову угоду про збільшення цін на товар, внаслідок чого Вартість 1 л. бензину А-95 збільшилася для органу місцевого самоврядування неї 9,3 %, 1 л. бензину А-92-ENERGY - на 9,76 %, 1 л. дизельного пального ENERGY - на 9,3 %, а обсяг поставки зменшився на 8,6 %.

Таким чином, у даному випадку Дмитрівська селищна рада має беззаперечне право на отримання нафти і дистилятів по ціні, визначеній в укладеному сторонами Договорі. Однак, вона уклала додаткову угоду № 1, внаслідок чого ціна Товару збільшилася. Це призвело до повного нівелювання результатів закупівлі.

Відповідно до ст. 5 Закону "Про публічні закупівлі" закупівлі здійснюються за принципом відкритості та прозорості на всіх їх стадіях. Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Перемога у тендері (закупівлі за державні кошти) та укладення договору з однією ціною та її подальше підвищення більш як на 9% шляхом укладення додаткової угоди є нечесною і недобросовісною практикою з боку продавця. Внаслідок цього обсяг закупленого товару по даному Договору скоротився, що негативним чином вплине на виконання органом місцевого самоврядування своїх завдань та функціонування освітніх закладів, пожежної охорони територіальної громади, а також неминуче призведе до додаткового виділення бюджетних коштів для його закупівлі.

Господарський суд погоджується з висновком прокурора, що ТОВ «Лівайн Торг» допустило зловживання своїм правом на зміну умов договору. Зокрема, ще 29.01.2021, тобто до підписання договору про закупівлю товарів за державні кошти від 03.02.2021 № 9/163/т, воно звернулося до Криворізького представництва Дніпропетровської торгово-промислової палати для отримання інформації про рівень цін на ринку України на газ та паливо в асортименті бензин А-95, бензин А-92, дизельне паливо, газ скраплений (пропан-бутан) станом на 01.02.2021, про що зазначено у висновку за результатами цінового моніторингу № Ц-14 від 01.02.2021 як про підставу для проведення цінового моніторингу, який і став підставою для підписання 03.02.2021 (у день укладення Договору) додаткової угоди № 1 до Договору. Укладення між ТОВ «Лівайн торг» та Дмитрівською селищною радою оскаржуваної додаткової угоди про збільшення ціни за товар за відсутності підстав для цього та зменшення його кількості жодним чином не відповідає принципу максимальної економії та ефективності, спотворює результати торгів та нівелює економію, яку було досягнуто під час підписання договору. Все вищезазначене свідчить про недобросовісність дій ТОВ «Лівайн Торг». Можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін (сторони) договору робить результати закупівлі невизначеними та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням процедури закупівлі, визначених преамбулою та ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» (аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 12.09.2019 у справі № 915/1868/18).

Так, відповідно до ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 632 ЦК України передбачено, що ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Приписами ст. 41 вказаного Закону визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до приписів ст.ст. 215, 216 ЦК України підставою недійсності! правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч. ч. 1-3,5,6 ст. 203 цього Кодексу. У разі недійсності правочину кожна сторона зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину.

Відповідно до ст. 236 ЦК України правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення. Якщо за недійсним правочином права та обов`язки передбачалися лише на майбутнє, можливість настання їх у майбутньому припиняється.

Наявні у справі докази є підставою для задоволення позовних вимог.

Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсною додаткову угоду № 1 від 03.02.2021 до договору №9/163/т від 03.02.2021, укладену між Дмитрівською селищною радою (16572, Чернігівська обл.., смт. Дмитрівна, вул.. Незалежності, 18, ) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Лівайн Торг» (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул.. Мандриківська, 47, офіс 503, ).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Лівайн Торг» (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул.. Мандриківська, 47, офіс 503, ) на користь Дмитрівської селищної ради (16572, Чернігівська обл.., смт. Дмитрівна, вул.. Незалежності, 18, ) безпідставно отримані кошти в сумі 34030 грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Лівайн Торг» (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул.. Мандриківська, 47, офіс 503, ) до загального фонду Чернігівської обласної прокуратури (16600, Чернігівська область, м. Ніжин, вул.. Овдіївська,2, ідентифікаційний код 02910114) судовий збір в сумі 4540 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .

Повне рішення складено 13.06.2022

Суддя Г.В. Манько