ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про відкриття апеляційного провадження

"07" червня 2022 р. Справа№ 910/6481/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ходаківської І.П.

суддів: Корсака В.А.

Демидової А.М.

за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг»

на рішення господарського суду міста Києва від 18.01.2022 (повний текст складено 02.02.2022)

у справі № 910/6481/21 (суддя О.Г. Удалова)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг»

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю «Підприємство «Київ» ,

2) Fremisia Trading Limited (Фремісіа Трейдінг Лімітед),

3) Linquist Services Limited (Лінквіст Сервісез Лімітед),

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідачів: 1) Товариство з обмеженою відповідальністю «Стратеджік Інвестмент Менеджмент» ;

2) Товариство з обмеженою відповідальністю «Нерухомість та Капітал» ;

3) Товариство з обмеженою відповідальністю «Шер Ессетс Фанд» ;

4) Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Глобус Ессет Менеджмент» ;

5) Компанія «Нараіл Лімітед» (Narail Limited);

6) Компанія «Енерджі Стендард Файненс Лімітед» (Energy Standard Finance Limited);

7) Компанія «Еверстоун Лімітед» ( EVERSTONE LIMITED )

про визнання недійсними рішень загальних зборів, визнання недійсним договору,

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду міста Києва від 18.01.2022 у справі № 910/6481/21 в задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погодившись з ухваленим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг» 22.02.2022 (відповідно до відмітки Укрпошти на конверті, в якому надсилалась апеляційна скарга) звернулось безпосередньо до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 18.01.2022 у справі № 910/6481/21. Ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю. Визнати недійсними рішення позачергових зборів учасників ТОВ «Підприємство «Київ» про надання згоди на укладення Договору застави частки у статутному капіталі ТОВ «Підприємство «Київ» від 01.11.2013 року та документів у зв`язку з ним та про відмову від переважних прав на купівлю та надання згоди на відчуження належної Fremisia Trading Limited (Фремісіа Трейдінг Лімітед) частки у статутному капіталі ТОВ «Підприємство «Київ» у розмірі 15 993 626,16 грн, що складає 32,9894725 % статутного капіталу ТОВ «Підприємство «Київ», заставодержателю згідно із Договором застави частки у статутному капіталі ТОВ «Підприємство «Київ» віл 01.11.2013 року, за умови реєстрації інформації про звернення стягнення на заставу в державному реєстрі обтяжень рухомого майна або в іншому реєстрі, як вимагається відповідно до чинного законодавства, оформлені протоколом позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Підприємство «Київ» від 01.11.2013 року. Визнати недійсним Договір застави частки у статутному капіталі ТОВ «Підприємство «Київ» від 01.11.2013 року, укладений між Fremisia Trading Limited (Фремісіа Трейдінг Лімітед) як заставодавцем, Linquist Services Limited (Лінквіст Сервісез Лімітед) як заставодержателем та ТОВ «Підприємство «Київ».

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.04.2022 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг» у справі № 910/6481/21 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Ходаківська І.П., судді: Корсак В.А., Демидова А.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.04.2022 витребувано у господарському суді міста Києва матеріали справи № 910/6481/21. Відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг» на рішення господарського суду міста Києва від 18.01.2022 по справі № 910/6481/21 до надходження даної справи з суду першої інстанції.

11.05.2022 зазначена справа надійшла до Північного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 17.05.2022 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг» на рішення господарського суду міста Києва від 18.01.2022 по справі № 910/6481/21 залишено без руху. Роз`яснено Товариству з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг», що протягом десяти днів з дня вручення даної ухвали особа має право усунути наведені недоліки, шляхом подання до суду належних доказів надсилання копії апеляційної скарги листом з описом вкладення відповідачу - 2, відповідачу - 3, третім особам - 5, - 6, - 7.

30.05.2022 на адресу Північного апеляційного господарського суду від скаржника надійшли пояснення з усуненням недоліків на виконання ухвали суду від 17.05.2022 з відповідними доказами надсилання копії апеляційної скарги відповідачу - 2, відповідачу - 3, третім особам - 5, - 6, - 7.

Відповідно до статті 365 Господарського процесуального кодексу України, іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов`язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Статтею 367 Господарського процесуального кодексу України визначено, що у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Статтею 2 Закону України "Про міжнародне приватне право" встановлено, що цей Закон застосовується до таких питань, що виникають у сфері приватноправових відносин з іноземним елементом, зокрема, підсудності судам України справ з іноземним елементом.

Судом встановлено, що Fremisia Trading Limited (Фремісіа Трейдінг Лімітед) (Кіпр, 3025, м. Лімассол, п/с 3025, Нафпліу, 15, 2-й поверх, реєстраційний номер: НЕ 251624) та Компанія "Нараіл Лімітед" (Narail Limited) (Пікіоні, 4, P.C. 3075, Лімассол, Кіпр, реєстраційний номер: НЕ 138452) є нерезидентами України з місцезнаходженням в Республіці Кіпр. Достовірної інформації щодо наявності на території України офіційно зареєстрованого представництва відповідача - 2 та третьої особи - 5 на момент розгляду справи у суду відсутня.

Також з матеріалів апеляційної скарги вбачається, що Linquist Services Limited (Лінквіст Сервісез Лімітед) - відповідач - 3 є нерезидентом України з місцезнаходженням на території Британських Віргінських Островах (Британські Віргінські острови, Тортола, Род-Таун, Вікхамс Кей І, 24 Де Кастро Стріт, Акара Блдг., реєстраційний номер 480507), Енерджі Стендард Файненс Лімітед (Energy Standard Finance Limited) (Мейфеер Траст Груп Лімітед, другий поверх, Кепітел Сіті, Індепенденс Авеню, п/с 1312, м. Вікторія, МАЕ, Сейшельські Острови, реєстраційний номер 109165) та Компінія "Еверстоун Лімітед" ("EVERSTONE LIMITED") (Сейшели, Сейшельські острови, місто Мае, Іль дю Пор, Хаус Френсіс, кімната 303), є нерезидентами України з місцезнаходженням на території Республіки Сейшельські острови, а тому про розгляд даної справи відповідача-3, третіх осіб - 6, - 7 належить повідомляти в порядку, передбаченому чинними міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Суд зазначає, що порядок вручення судових та позасудових документів на території Республіки Кіпр, на території Британських Віргінських Островів та на території Республіки Сейшельські острови регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах 1965 року (Гаазька конвенція 1965 року), до якої Україна приєдналася - 19.10.2000, Республіка Кіпр - 26.10.1982.

Відповідно до ст. 1 вказаної Конвенції, передбачено, що ця конвенція застосовується у цивільних або комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном.

Згідно зі статтею 2 Конвенції, кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов`язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3 - 6. Кожна Держава організовує Центральний Орган згідно зі своїм правом.

Орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках (стаття 3 Конвенції).

Відповідно до статті 5 Конвенції Центральний Орган запитуваної Держави власноручно вручає документ або забезпечує його вручення відповідним органом:

a) у спосіб, визначений його внутрішнім правом для вручення документів, складених в цій державі, особам, що перебувають на її території, або

b) в особливий спосіб, обумовлений запитуючим органом, якщо такий спосіб не є несумісним з законами запитуваної Держави.

З урахуванням положень пункту (b) частини першої цієї статті документ може завжди бути вручений шляхом безпосередньої доставки одержувачу, який приймає його добровільно.

Якщо документ має бути вручений відповідно до частини першої статті 5 Конвенції, то Центральний Орган може вимагати, щоб документ був складений або перекладений офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуваної держави.

Згідно із пунктом "а" статті 10 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 (надалі - Конвенція), якщо запитувана Держава не заперечує, то ця Конвенція не обмежує можливості надсилати судові документи безпосередньо поштою особам, які перебувають за кордоном.

З інформації, розміщеної на офіційному сайті Постійного бюро Гаазької конференції з міжнародного приватного права www.hcch.net слідує, що Нотою, датованою 05.01.1984, уряд Кіпру заявив, що не заперечує проти способів передачі документів, передбачених статтею 10 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965.

Враховуючи дані положення, колегія суддів вважає за необхідне здійснити повідомлення Fremisia Trading Limited (Фремісіа Трейдінг Лімітед) (Кіпр, 3025, м. Лімассол, п/с 3025, Нафпліу, 15, 2-й поверх, реєстраційний номер: НЕ 251624) та Компанії "Нараіл Лімітед" (Narail Limited) (Пікіоні, 4, P.C. 3075, Лімассол, Кіпр, реєстраційний номер: НЕ 138452) - відповідачу - 2 та третій особі - 5 про розгляд справи шляхом безпосереднього надсилання поштою ухвал суду на адресу останнього.

Аналогічної позиції дотримується і Верховний суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду в ухвалі від 09.08.2018 у справі № 910/20412/15, в постанові від 13.11.2018 у справі №910/16594/15.

Щодо застережень Великої Британії до ст. 10 Конвенції, то з посиланням на положення пунктів (b) та (c) статті 10 Конвенції, документи, надіслані для вручення офіційними каналами, будуть прийматися на території, перерахованій у Додатку, в якому зазначені Британські Віргінські Острови, призначеним органом та лише від судових, консульських чи дипломатичних службовців інших Договірних Держав.

З метою належного повідомлення відповідача-3 Linquist Services Limited (Лінквіст Сервісез Лімітед) (Британські Віргінські острови, Тортола, Род-Таун, Вікхамс Кей І, 24 Де Кастро Стріт, Акара Блдг., реєстраційний номер 480507) про дату, час і місце розгляду даної справи, враховуючи норми статей 3, 10 Конвенції, відправлення судових документів здійснюється шляхом направлення Центральному Органу запитуваної Держави (Британські Віогінські Острови): Registrar of the Supreme Court (Supreme Court Registry, No. 84 Main Street, P.O. Box 418, Road Town, Tortola, British Virgin Islands VG1110) прохання згідно з формуляром.

З метою належного повідомлення третьої особи-6 Енерджі Стендард Файненс Лімітед (Energy Standard Finance Limited) (Мейфеер Траст Груп Лімітед, другий поверх, Кепітел Сіті, Індепенденс Авеню, п/с 1312, м. Вікторія, МАЕ, Сейшельські Острови, реєстраційний номер 109165) та третьої особи-7 Компінії "Еверстоун Лімітед" ("EVERSTONE LIMITED") (Сейшели, Сейшельські острови, місто Мае, Іль дю Пор, Хаус Френсіс, кімната 303) про дату, час і місце розгляду даної справи, враховуючи норми статей 3, 10 Конвенції, відправлення судових документів здійснюється шляхом направлення Центральному Органу запитуваної Держави (Республіки Сейшельські Острови ) - (The Registrar of the Supreme Court, Supreme Court, PO Box 157, Victoria, Republic of Seychelles) прохань згідно з формуляром.

Пунктом 6 Закону України "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах" від 19 жовтня 2000 року № 2052-III встановлено, що якщо всі умови, зазначені у частині 2 статті 15 Конвенції виконано, суддя незалежно від положень частини 1 статті 15 Конвенції може винести рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку документів.

Відповідно до частини 2 статті 15 зазначеної Конвенції кожна Договірна Держава може заявити, що суддя незалежно від положень частини 1 цієї статті може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, в разі коли виконані всі нижчеперелічені умови:

a) документ передано одним із способів, передбачених Конвенцією;

b) з дати направлення документа сплинув строк, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців;

c) не отримано будь-якого підтвердження, незважаючи на всі розумні зусилля для отримання його через компетентні органи запитуваної Держави.

Таким чином, однією з вимог, при виконанні якої суддя може постановити рішення у справі, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, є закінчення строку з дати направлення документа, який суддя визначив як достатній для даної справи і який повинен становити щонайменше шість місяців.

Пунктом 8 частини 1 статті 229 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що провадження у справі зупиняється до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги, вручення виклику до суду чи інших документів.

За таких підстав, в зв`язку з необхідністю належного повідомлення про розгляд справи: відповідачів - 2, - 3 та третіх осіб - 5, - 6, - 7 колегія суддів дійшла висновку про призначення розгляду справи на строк не менше шести місяців та зупинення провадження у справі до виконання судового доручення про вручення судових документів чи повідомлення про неможливість такого виконання.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 228, 234, 267, 270 367, 368 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

У Х В А Л И В :

1. Відкрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг» на рішення господарського суду міста Києва від 18.01.2022 по справі № 910/6481/21.

2. Учасники справи вправі подати оформлений відповідно до ст. 263 ГПК України відзив на апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня отримання даної ухвали. Відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду судового рішення в апеляційному порядку.

3. Скаржник може подати відповідь на відзив на апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня його отримання від відповідного учасника справи.

4. Копія відзиву (відповіді на відзив) та доданих до них документів іншим учасникам справи повинна бути надіслана одночасно з надсиланням відзиву (відповіді на відзив) до суду.

5. Будь-які заяви, пояснення, клопотання, заперечення мають бути оформлені відповідно до ст. 170 ГПК України і подаватись згідно ст. 169 ГПК України через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського суду (канцелярію суду) за адресою: м. Київ, вул. Шолуденко, 1а (І поверх) або відсилаються на електронну адресу суду: . але не пізніше 01.12.2022.

6. Попередити учасників справи, що заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду відповідно до ч. 2 ст. 207 ГПК України.

7. Призначити до розгляду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг» на рішення господарського суду міста Києва від 18.01.2022 по справі № 910/6481/21.

8. Повідомити учасників справи, що апеляційна скарга розглядатиметься у судовому засіданні 06.12.2022 об 13 год. 20 хв., в приміщенні Північного апеляційного господарського суду за адресою: 04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1, літера А, зал судових засідань № 2.

9. Зобов`язати позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю «М.Т.К. Консалтинг»:

- з`явитися до Північного апеляційного господарського суду для отримання даної ухвали, прохання про вручення за кордоном судових документів, підтвердження про вручення короткого викладу документу, що підлягає врученню у термін до 21.06.2022;

- надати суду сім примірників офіційного перекладу з української мови на англійську мову (з нотаріальним посвідченням) даної ухвали, прохання про вручення за кордоном судових документів, підтвердження про вручення короткого викладу документу, що підлягає врученню у термін до 25.07.2022.

10. Звернутися до Центрального Органу запитуваної Держави на території Віргінських Островів з проханням про вручення відповідачу-3 судових/позасудових документів у справі № 910/6481/21.

11. Звернутися до Центрального Органу запитуваної Держави Республіки Сейшельські острови з проханням про вручення третім особам-6, 7 судових/позасудових документів у справі № 910/6481/21.

12. Копію даної ухвали надіслати учасникам апеляційного провадження до відома та один примірник даної ухвали направити безпосередньо на адреси: Fremisia Trading Limited (Фремісіа Трейдінг Лімітед) (Кіпр, 3025, м. Лімассол, п/с 3025, Нафпліу, 15, 2-й поверх, реєстраційний номер: НЕ 251624) та Компанії "Нараіл Лімітед" (Narail Limited) (Пікіоні, 4, P.C. 3075, Лімассол, Кіпр, реєстраційний номер: НЕ 138452).

13. Зупинити апеляційне провадження у справі № 910/6481/21 до виконання судового доручення про вручення судових документів.

14. Довести до відома учасників апеляційного провадження, що нез`явлення їх представників в судове засідання не є перешкодою розгляду апеляційної скарги по суті.

15. Запропонувати учасникам справи скористатися своїми правами, зокрема, звернутися з клопотанням до суду про розгляд справи в режимі відеоконференції, надання додаткових письмових пояснень, клопотань, клопотання про розгляд без участі сторін, з урахуванням того, що явка представників сторін не є обов`язковою, та інших заяв.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями.

Головуючий суддя І.П. Ходаківська

Судді В.А. Корсак

А.М. Демидова