РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.02.2022 м. Івано-ФранківськСправа № 909/847/21

Господарський суд Івано-Франківської області у складі судді Малєєвої О. В.,

секретар судового засідання Павлюк У. В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"

до відповідача Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз"

про стягнення 7 494 335, 07 грн, з яких 5 854 086, 87 грн - заборгованість з оплати перевищення замовленої потужності за договором транспортування природного газу від 17.12.2015 № , 751 218, 95 грн - пеня, 285 726, 58 грн - 3% річних, 603 302, 68 грн - інфляційні втрати,

за участю представників:

від позивача Онищук М. Б.,

від відповідача Тюрін В. В.,

ухвалив таке рішення.

1. Предмет позову.

1.1. АТ "Укртрансгаз" звернулося з позовом до АТ "Івано-Франківськгаз" про стягнення заборгованості у розмірі 7 494 335, 07 грн, з яких 5 854 086, 87 грн - заборгованість з оплати перевищення замовленої потужності за договором транспортування природного газу від 17.12.2015 № за період з травня до грудня 2019 року, 751 218, 95 грн - пені, 285 726, 58 грн - 3% річних, 603 302, 68 грн - інфляційних втрат.

2. Вирішення процесуальних питань під час розгляду справи.

2.1. Форма судочинства.

Відповідно до ухвали від 31.08.2021 суд прийняв позовну заяву до розгляду, відкрив провадження у справі. Враховуючи ціну позову, розгляд справи здійснювався за правилами загального позовного провадження.

2.2. Процесуальні строки.

2.2.1. В підготовчому засіданні 28.09.2021 суд задовольнив усне клопотання позивача та продовжив строк для поданні відповіді на відзив на п`ять днів.

2.2.2. Згідно з протокольною ухвалою від 15.11.2021 продовжено строк підготовчого провадження.

2.2.3. В підготовчому засіданні 29.11.2021 відповідно до ст. 119, 166, 167 ГПК України суд задовольнив клопотання позивача про поновлення пропущеного з поважних причин строку на подання відповіді на відзив, а також задовольнив клопотання відповідача про поновлення пропущеного з поважних причин строку на подання заперечення та прийняв до розгляду вказані заяви по суті справи.

2.2.4. В підготовчому засіданні 21.12.2021 відповідно до ст. 2, 80, 119 ГПК України суд задовольнив клопотання позивача про поновлення пропущеного з поважних причин строку на подання доказів, поновив цей строк і прийняв до розгляду долучені докази.

2.2.5. У зв`язку із зв`язку запровадженням в Україні воєнного стану та враховуючи перебування судді у відпустках, повний текст рішення складено 25.05.2022.

2.3. Оголошення перерви в судовому засіданні.

Відповідно до ч. 2 ст. 216 ГПК України в судовому засіданні 18.01.2022 оголошувалась перерва до 09.02.2022.

3. Зміст позовних вимог та заперечень на позов, пояснення учасників справи.

3.1. Позовна заява від 05.08.2021 №1001ВИХ-21-5868 (вх.№14433/21 від 27.08.2021).

Позов мотивовано тим, що між сторонами укладено договір транспортування природного газу № від 17.12.2015, за умовами якого позивач надає відповідачу послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а відповідач сплачує позивачу встановлену в цьому договорі вартість таких послуг. Вказує на те, що відповідач не виконав умови договору в частині здійснення оплати за перевищення замовленої потужності за період з травня до грудня 2019 року на загальну суму 5 854 086, 87 грн. Зазначає, що вартість перевищення замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місця розраховується за формулою, наведеною в п. 8.4. договору. Оплату вказаних послуг пов`язує із направленням відповідачу на інформаційній платформі відповідних рахунків та актів наданих послуг. За умовами п. 8.4. договору визначає строк оплати - до 15-го числа місяця наступного за газовим місяцем. На підставі ч. 2 ст. 625 ЦК України за прострочення виконання грошового зобов`язання нарахував 603 302, 68 грн інфляційних втрат та 85 726, 58 грн 3% річних до травня 2021 р. Відповідно до умов договору (п. 13.1., 13.5) та ст. 232 ГК України нарахував 751 218, 95 грн пені за шість місяців прострочення по кожному місячному платежу. Позовні вимоги обґрунтовує положеннями ст. 258, 526, 530, 536, 612 ЦК України, ст. 193, 198, 231 ГК України, розділу ІХ Кодексу ГТС.

3.2. Відзив на позовну заяву від 22.09.2021 № 760007-Сп-10574-0921 (вх. №14748/21 від 22.09.2021 ).

Позов не визнає.

1) Вказує на пропуск позовної давності, оскільки зазначений договір за своєю правовою природою є договором перевезення, і згідно з ч. 5 ст. 315 ГК України вимоги перевізника до вантажовідправника можуть бути пред`явлені в межах шестимісячного строку, який сплив з 15.07.2020. Наводить практику Верховного Суду щодо застосування ч. 5 ст. 315 ГК України до правовідносин з транспортування газу магістральними газопроводами (постанова КГС ВС від 16.07.2020 у справі №920/206/19, від 23.07.2020 у справі №920/180/190).

2) Заперечує наявність між сторонами договірних відносин, які б врегульовували надання послуги договірної потужності у 2019 році.

В п. 2.3 договору встановлено перелік послуг, які можуть бути надані замовнику, зокрема і послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи. Умовами п. 8.4. договору передбачено внесення додаткові плати за перевищення замовленої потужності за період газового місяця; а складові формули визначення такої вартості передбачають застосування кількості замовлених точок входу і виходу, зазначених в додатку №1 до договору. Втім, такі додатки сторони не уклали.

Пояснює, що з 01.05.2019 набрали чинності зміни до Кодексу ГТС, якими був повністю змінений порядок отримання доступу до потужності, замовлення потужності, визначення вартості та порядок розрахунку договірної потужності. Цією ж постановою внесені зміни до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497, зареєстрованого в Мін`юсті України 06.11.2015 за №1383/27828. З 01.05.2019. Проте договірні відносини між сторонами, які б врегульовували надання відповідачу такої послуги відповідно до зміненого законодавства, були відсутні. Формула, яка передбачена договором у редакції додаткової угоди №1 від 29.11.2017, не відповідає формулі розрахунку перевищення договірної потужності, яка підлягала застосуванню, починаючи з 01.05.2019. Укладений між сторонами договір не передбачав форми, порядку визначення та розрахунку перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця.

3) В порушення умов п. 8.4. договору рахунки та звіти позивач направляв на електронну адресу відповідача в інформаційній платформі, використання якої не передбачено умовами договору.

Посилається на правові висновки Верховного Суду у аналогічних правовідносинах, які викладені у постановах ВС від 22.06.2021 у справі №909/3104/19, від 15.06.2021 у справі №915/2360/19, від 04.08.2021 у справі №903/973/19, від 23.06.2021 у справі №904/2611/18.

3.3. Відповідь на відзив (вх. №18047/21 від 15.11.2021).

1) Щодо застосування позовної давності. Заперечує визначення спірних правовідносин як таких, що пов`язані з перевезенням вантажів. Пояснює, що природний газ, що транспортується магістральними газопроводами, є відмінним від газу, що виробляється промисловим шляхом. Він є видобувною сировиною, корисною копалиною і не відноситься до продукції виробничо-технічного призначення або виробу народного споживання за визначенням, наведеним в ч. 1 ст. 262 ГК України. Отже, він не є вантажем у розумінні ст. 306 ГК України. Вважає, що за приписами п. 9 ч. 1 ст. 1 ЗУ Про ринок природного газу транспортування природного газу є послугою, яка замовляється на підставі договору і стороною у такому договорі є замовник, а не вантажовідправник. Наводить інші відмінності між правовідносинами за ст. 307 ГК України та ст. 909 ЦК України (при транспортуванні природного газу трубопровідним транспортом унеможливлюється його видача уповноваженій особі у пункті призначення; не складається товаросупровідних документів (накладних); у замовника не існує ризику втрати свого товару, оскільки він у будь-якому випадку отримає належні йому обсяги природного газу у пункті призначення; існує можливість порушення співвідношення обсягів подачі та відбору природного газу та утворенням в газотранспортній системі небалансу, що регулюється Кодексом ГТС).

2) Спростовує твердження відповідача про відсутність договірних правовідносин посиланням на те, що він є оператором газорозподільної системи відповідно до ліцензії, виданої згідно з постановою НКРЕКП від 29.06.2017 №852, та здійснює ліцензовану діяльність з розподілу природного газу. А відповідно до п. 27 ч. 2.2 р. 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП №201 від 16.02.2017 Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності на ринку природного газу, при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен мати укладений з оператором газотранспортної системи договір транспортування природного газу відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого НКРЕКП. Зазначає, що між сторонами був укладений договір транспортування природного газу від 17.12.2015 №, і лише за умови укладення договору транспортування природного газу відповідач отримав можливість користування газотранспортною системою в межах розподілу потужностей на точках входу та виходу та можливість отримання послуги транспортування природного газу газотранспортною системою в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій (п. 1 гл. 3 р. І Кодексу ГТС).

Специфіка переміщення природного газу обумовлює те, що позивач здійснює транспортування природного газу і в частині обсягів, які відповідач використовує для своїх виробничо-технологічних втрат та витрат. Відповідач як Оператор ГРМ має безпосередній доступ до газотранспортної системи, який забезпечується у місцях фізичного з`єднання з нею, тоді як право користування газотранспортною системою, зокрема, її потужністю на точках входу та виходу, право використання кожного виду потужності виникає на підставі договору (п. 1 гл. 3 розділу І, п. 1 гл. 1 розділу IX Кодексу ГТС).

Вважає, що з 01.05.2019 Оператори газорозподільних систем, в тому числі і відповідач, зобов`язані здійснювати розрахунки за послуги транспортування природного газу у грошовій формі вартості забезпечення замовнику обсягу замовленої потужності, вираженої в 1000 м3, що є платою за потужність. А укладення додатку №1 до договору є необхідним лише у випадку надання потужності на річний, квартальний або місячний період, але не у випадку надання потужності на добу наперед. Таким чином, отримання доступу до потужності загалом забезпечується за наявності укладеного договору на транспортування природного газу і не обумовлюється підписанням додатків до такого договору.

3.4. Заперечення від 26.11.2022 (вх.18870/21 від 26.11.2021).

Не погоджується з твердженнями позивача, що до 01.05.2019 договір не діяв в частині надання послуг з розподілу потужності, а можливість отримувати плату за послуги розподілу потужності виникла у позивача після цієї дати у зв`язку з затвердженням Регулятором тарифу на послуги розподілу потужності. Звертає увагу на п. 6.1. договору, відповідно до якого оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до договору (розподіл потужності). Ще раз наголошує на тому, що такий додаток 1 сторонами не був підписаний, що виключає можливість для позивача надавати таку послугу. Водночас, забезпечення потужностей є обов`язком позивача.

Наголошує на тому, що договір не передбачає розподіл потужності на період на добу наперед. Не визнає виконання сторонами договору в цій частині, оскільки відповідач не здійснював дій якими б визнав перевищення потужностей.

Також заперечує вжиття позивачем належним заходів для приведення договору у відповідність до Типового договору транспортування природного газу або внесенні змін до нього.

Вважає, що подані позивачем акти наданих послуг, розрахунки, звіти про використання замовленої потужності не підтверджують здійснення господарської операції, оскільки складені в односторонньому порядку.

Вказує на те, що розрахунок перевищення договірної потужності не відповідає умовам договору, а обсяги послуг, які відображені у актах, є непідтвердженими. Перевищення договірних потужностей за період газового місяця і за кожний день газового місця є різними послугами, які розраховуються на підставі різних показників та за різними формулами.

Також на виконання вимог п. 8.4. договору позивач не надав відповідачу розрахунків перевищення розміру договірної потужності.

Щодо правової природи договору зазначає, що назва сторін не впливає на суть правовідносин, а вказівка в договорі, що позивач здійснює діяльність на підставі ліцензії НКРЕ на транспортування природного, нафтового газу ...свідчить про те, що позивач здійснює перевезення природного газу трубопроводами. Відповідно до п. 31 ч. 1 ст. 1 ЗУ Про ринок природного газу природний газ є товарною продукцією, що узгоджується з ч. 1 ст. 306 ГК України. Наводить аналіз норм ГК, ЗУ Про транспорт, Про трубопровідний транспорт, Про нафту і газ, Про ринок природного газу і робить висновок, що термін транспортування (газу) є синонімом термінам переміщення та перевезення.

4. Обставини справи, оцінка доказів.

Заслухавши пояснення представників учасників справи, дослідивши зібрані у справі докази, оцінивши їх відповідно до приписів ст. 86 ГПК України, суд встановив таке.

4.1. Між Акціонерним товариством «Укртрансгаз» як оператором та Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Івано-Франківськгаз» як замовником був укладений договір транспортування природного газу № від 17.12.2015 (далі Договір).

Умови Договору такі.

II. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

2.1. За цим Договором Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу (далі - Послуги) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість таких Послуг.

2.2. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

2.3. Послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим Договором:

послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);

послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);

послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

2.4. Обсяг послуг, що надаються за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього Договору.

2.5. Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу.

2.6. Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі.

2.7. Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів.

2.8. Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього Договору. При цьому додаток 3 укладається, коли Замовником Послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

IV. ПРАВА І ОБОВ`ЯЗКИ ЗАМОВНИКА

4.1. Замовник зобов`язаний:

своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому Послуг.

VI. ПОТУЖНОСТІ І НОМІНАЦІЇ

6.1. Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком І до цього Договору (розподіл потужності).

6.2. Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу.

6.3. Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються Оператором на його офіційному веб-сайті.

VII. ТАРИФИ

7.1. Вартість Послуг розраховується:

розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором;

балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

7.2. Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua.

7.3. Тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується Сторонами при розрахунках за послуга згідно з умовами цього Договору.

VIII. ВИЗНАЧЕННЯ ВАРТОСТІ ТА ПОРЯДОК РОЗРАХУНКІВ ЗА ДОГОВІРНУ ПОТУЖНІСТЬ

8.1. Величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього Договору.

Величина договірної потужності Замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформлюється додатком 1 до цього Договору.

8.4. У випадку перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця Замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за формулою

B =m ?d=1Bd, де

В - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за період газового місяця;

m - кількість днів в газовому місяці;

Bd - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за кожний день газового місяця, яка розраховується для кожного дня перевищення за формулою

Bd= ? p z x Tівх рік х (Сівх факт - Сівх рік) + ?p z x Tiвих рік х (Сівих факт - Сівих рік), де

і=1 і=1

z = І - до 01 січня 2017року;

z = 2 - з 01 січня 2017 року;

р - кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначенних в додатку 1 до цього Договору;

Bd - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за день;

Сівх факт - фактично використана потужність для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Сівих факт - фактично використана потужність для і-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;

Сівх рік -договірна потужність річна для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Tівх рік - тариф потужності річної для і-тої точки входу;

Сівих рік - договірна потужність річна для і-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;

Tiвих рік тариф потужності річної для і-тої точки виходу.

Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 8.4. цього Договору, визначається за даними Оператора.

XI. ПОРЯДОК ОФОРМЛЕННЯ АКТІВ НАДАНИХ ПОСЛУГ ТА АКТІВ ЗВІРЯННЯ

РОЗРАХУНКІВ

11.1. Послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються Оператором і Замовником актами наданих послуг.

11.2. Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє Замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою Оператора.

11.3. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути Оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою Замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними Оператора.

11.5. Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до-двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється Сторонами актом звірки.

ХШ. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН

13.5. У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

XVII. ВНЕСЕННЯ ЗМІН, СТРОК ДІЇ ДОГОВОРУ

17.1. Цей Договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016 року, умови Договору застосовуються до відносин Сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015 року.

Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

17.2. Усі зміни та доповнення до цього Договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами Сторін. Сторони зобов`язуються письмово повідомляти про зміну реквізитів (місцезнаходження, найменування, організаційно-правової форми, банківських реквізитів тощо) не пізніше ніж через десять днів після настання таких змін.

17.3. У разі внесення та затвердження Регулятором змін до Типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього Договору.

XIX. ОБМІН ІНФОРМАЦІЄЮ

19.1. Сторони обмінюються інформацією, що стосується надання Послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом.

19.2. Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою.

19.3. Повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважають отриманими адресатом на дату їх отримання.

4.2. Відповідно до умов п. 2.4, 2.8., 6.1., 8.1. Договору сторони письмово не оформили та не підписали додаток 1 та додаток 2 до Договору.

Відповідно до п. 2.8. Розділу П Договору сторони підписали додаток 3 до Договору, в якому погодили перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

4.3. Згідно з додатковою угодою №1 від 29.11.2017 (далі - Додаткова угода) сторони внесли зміни до Договору, зокрема виклали ряд пунктів в новій редакції.

8.4. У випадку перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця Замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за формулою

B =m ?d=1Bd, де

В - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за період газового місяця;

m - кількість днів в газовому місяці;

Bd - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за кожний день газового місяця, яка розраховується для кожного дня перевищення за формулою

Bd= ? p z x Tівх рік х (Сівх факт - Сівх рік) + ?p z x Tiвих рік х (Сівих факт - Сівих рік), де

і=1 і=1

z = І - до 01 січня 2018року;

z = 2 - з 01 січня 2018 року;

р - кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначеннях в додатку 1 до цього Договору;

Bd - вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за день;

Сівх факт - фактично використана потужність для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Сівих факт - фактично використана потужність для і-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;

Сівх рік - договірна потужність річна для і-тої точки входу, тис. куб. м/добу;

Tівх рік - тариф потужності річної для і-тої точки входу;

Сівих рік - договірна потужність річна для і-тої точки виходу, тис. куб. м/добу;

Tiвих рік тариф потужності річної для і-тої точки виходу.

Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 8.4 цього Договору, визначається за даними Оператора.

Сторони визначили, що ця Додаткова угода до Договору набирає чинності з моменту її підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками, умови Додаткової угоди застосовуються до відносин між Сторонами по Договору, починаючи з 29 грудня 2016 року (п.7 Додаткової угоди).

4.4. Відповідно до п. 17.1 Договору його дія була продовжена на 2019 рік.

4.5. Позивач на підставі Договору за результатами остаточної алокації відборів та подач відповідача здійснив розрахунок плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці, а саме:

за травень 2019 року визначив обсяг перевищення замовленої потужності - 7 356 887, 38 тис.м.3/добу, вартість - 1 387 714,96 грн;

за червень 2019 року - обсяг перевищення замовленої потужності - 3 231 349, 65 тис.м.3/добу, вартість - 609 523,02 грн;

за липень 2019 року - обсяг перевищення замовленої потужності - 2 463 158, 89 тис.м.3/добу, вартість - 464 620,74 грн;

за серпень 2019 року - обсяг перевищення замовленої потужності - 2 148 884, 35 тис.м.3/добу, вартість- 405 339,76 грн;

за вересень 2019 року обсяг перевищення замовленої потужності - 2 074 302, 88 тис.м.3/добу, вартість - 391 271,60 грн;

за жовтень 2019 року - обсяг перевищення замовленої потужності - 1 770 238, 83 тис.м.3/добу, вартість - 333 916,61 грн;

за листопад 2019 року - обсяги перевищення замовленої потужності - 3 147 736, 25 тис.м.3/добу, вартість - 593 751,19 грн;

за грудень 2019 року обсяг перевищення замовленої потужності - 8 842 531, 24 тис.м.3/добу, вартість 1 667 948,99 грн.

Всього на загальну суму 5 854 086, 87 грн.

При розрахунку вартості перевищення замовленої договірної потужності позивач застосував тариф згідно з постановою НКРЕКП від 21.12.2018 №2001, який становить 157, 19 грн за 1 000 куб. м на добу без ПДВ, та обсяг фактично використаного відповідачем природного газу, який дорівнює величинам остаточних алокацій щодобових подач та відборів (заява свідка начальника департаменту комерційної діяльності АТ Укртрансгаз Куцелім Агнети Олександрівни, відповідь на запитання 1). У відповіді на відзив позивач вказав, що, оскільки відповідач не надав номінацію на точку входу/виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, то вважається, що замовником було подано нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу, а вся потужність, яка була йому надана, є перевищенням замовленої договірної потужності.

Вказані обсяги використаної відповідачем потужності підтверджуються відповідними звітами від 31.05.2019, від 30.06.2019, від 31.07.2019, від 31.08.2019, від 30.09.2019, від 31.10.2019, від 30.11.2019, від 31.12.2019, які підписані уповноваженими особами позивача. У цих звітах зазначені, зокрема, ІЕС- коди точок входу/виходу і відповідні дані по кожній точці.

В актах приймання передачі природного газу від 03.06.2019, від 01.07.2019, від 01.08.2019, від 03.09.2019, від 02.10.2019, від 04.11.2019, від 03.12.2019, які підписані представниками сторін, вказано ЕІС - коди фізичних точок та об`єми переданого газу.

4.6. В Інформаційній платформі позивач направив відповідачу :

- рахунок № 05-2019-/ від 31.05.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 1 387 714,96 грн та Звіт про використання замовленої потужності за травень 2019 року;

- рахунок № 06-2019-/1000619 від 30.06.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 609 523,02 грн та Звіт про використання замовленої потужності за червень 2019 року;

- рахунок № 07-2019-/1000719 від 31.07.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 464 620,74 грн та Звіт про використання замовленої потужності за липень 2019 року;

- рахунок № 08-2019-/1000819 від 31.08.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 405 339,76 грн та Звіт про використання замовленої потужності за серпень 2019 року;

- рахунок № 09-2019-/1000919 від 30.09.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 391 271, 60 грн та Звіт про використання замовленої потужності за вересень 2019 року;

- рахунок № 10-2019-/100І019 від 31.10.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 333 916,61 грн та Звіт про використання замовленої потужності за жовтень 2019 року;

- рахунок № 11-2019-/1001119 від 30.11.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 593 751,19 грн та Звіт про використання замовленої потужності за листопад 2019 року;

- рахунок № 12-2019-/1001219 від 31.12.2019 на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 1 667 948,99 грн та Звіт про використання замовленої потужності за грудень 2019 року.

У вказаних рахунках вказано обсяг перевищення замовленої (договірної) потужності, відповідний тариф, розрахована сума з ПДВ.

4.7. В Інформаційній платформі позивач направив відповідачу відповідні Акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності) від 31.05.2019 №05-2019-/1000519, від 30.06.2019 № 06-2019-/1000619, від 31.07.2019 № 07-2019-/1000719, від 31.08.2019 № 08-2019-/1000819, від 30.09.2019 № 09-2019-/1000919, від 31.10.2019 № 10-2019-/1001019, від 30.11.2019 № 11-2019-/1001119, від 30.11.2019 |№ 11-2019-/1001119, від 31.12.2019 № 12-2019-/1001219.

4.8. Відповідач оплату вказаних послуг перевищення замовленої (договірної) потужності не здійснив.

4.9. Відповідач подавав НКРКП щомісячний Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків за травень - грудень 2019, який підтверджує користування потужністю газотранспортної системи для відбору природного газу у вказаних обсягах.

5. Норми права та мотиви, якими суд керувався при ухваленні рішення.

5.1. Відповідно до ч. 1 ст. 32 ЗУ "При ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу.

Розподіл потужності - надання, встановлення умов та порядку реалізації, а також здійснення інших процедур, пов`язаних із правом користування потужністю об`єкта газової інфраструктури (п/п 34 п. 1 ст. 1 ЗУ "При ринок природного газу").

5.2. Кодекс ГТС є регламентом функціонування ГТС України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування ГТС України. Дія цього Кодексу поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України (п. 2, 3 глави 1 розділу 1 Кодексу ГТС).

З 01.05.2019 набрала чинності постанова НКРЕКП від 22.04.2019 № 580 Про затвердження Змін до деяких постанов НКРЕКП, якою були внесені зміни, зокрема до Кодексу ГТС. Положення кодексу ГТС підлягають застосуванню до спірних правовідносин у редакції, яка діяла у період, який стосується предмета спору.

В п. 5 гл. 1 р. І Кодексу ГТС визначено, що:

договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги);

розподіл потужності - частина договору транспортування, яка визначає порядок та умови надання і реалізації права на користування договірною потужністю, яке надається замовнику транспортування у визначеній точці входу або точці виходу.

Замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи нижче наведені послуги, що є складовими послуги транспортування:

доступ до потужності в точці входу або виходу з газотранспортної системи;

замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтвердженої номінації;

вчинення дій з врегулювання добового небалансу (п. 10 гл. 1 р. УШ Кодексу ГТС) .

Згідно з п. 1 гл. 1 р. IX Кодексу ГТС оператор газотранспортної системи надає право користування потужністю точок входу/виходу на прозорих та недискримінаційних засадах відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу. Розмір потужності, що надається замовнику послуг транспортування в точці входу/виходу, визначається відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу.

Отже, послуга замовлення розподілу потужності є складовою послуги транспортування природного газу, яка надається виключно на підставі договору. Така послуга не є обов`язковою складовою договору транспортування природного газу, оскільки передбачена можливість надання як однієї, так і декількох складових послуги транспортування природного газу.

5.3. Відповідно до згаданої постанови НКРЕКП від 22.04.2019 № 580 з 01.05.2019 були внесені зміни і до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497, зокрема такі.

За цим Договором Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору, встановлені в цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні. (п. 2.1. р. II).

Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п. 2.2. р. II).

Обсяг Послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (п. 2.3 р. II).

Додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед (п. 2.7. р. II).

Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби (п. 6.1. р. УI).

Вартість Послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором (п. 7.1 р. УП).

Вартість послуг договірної потужності визначається виходячи з обсягу замовленої потужності Замовника згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби (п. 8.1 р. УШ).

5.4. Суд встановив, що відповідно до п. 17.1. Договору його дія була продовжена на 2019 рік.

Для вирішенні спору належить оцінити погодження сторонами в Договорі істотних умов послуги замовленої потужності у спірний період. Оскільки надання такої послуги в 2017, 2018 роках та до травня 2019 року не стосується предмета спору, то відсутні підстави досліджувати правовідносини сторін у цей період.

Згідно з ч. 1 ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до ч. 1 ст. 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Вказані приписи кореспондуються з відповідними нормами ГК України.

Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода (ч. 2 ст. 180 ГК України). При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору (ч. 3 ст. 180 ГК України). Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості (ч. 4 ст. 180 ГК України).

Істотні умови послуги розподілу потужності визначені в п. 1, 2 гл. 2. р. ІХ Кодексу ГТС. Передбачено, що доступ до потужності надається лише замовникам послуг транспортування, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування.

У договорі транспортування природного газу чи його окремому додатку зазначаються:

точки входу та/або виходу;

обсяг розподіленої (договірної) потужності;

період (річний, квартальний, місячний);

тип потужності (гарантована чи переривчаста, потужність з обмеженнями);

строк, на який потужність була розподілена.

Зміст Договору свідчить про те, що істотні умови надання послуги розподілу потужності в 2019 році в Договорі погоджені не були. Такі умови повинні відповідати вимогам кодексу ГТС і Типовому договору транспортування природного газу. Проте у зв`язку з внесенням змін до законодавства згідно з постановою НКРЕКП від 22.04.2019 № 580 відповідні зміни до Договору внесені не були. Необхідність внесення таких змін прямо передбачена в п. 17.3 Договору.

5.5. Водночас належить врахувати те, що факт неузгодження сторонами в Договорі істотних умов надання послуги розподілу потужності сам по собі не свідчить про неукладеність договору в цій частині.

Відповідно до ч. 1 ст. 218 ЦК України недодержання сторонами письмової форми правочину, яка встановлена законом, не має наслідком його недійсність, крім випадків, встановлених законом. Заперечення однією із сторін факту вчинення правочину або оспорювання окремих його частин може доводитися письмовими доказами, засобами аудіо-, відеозапису та іншими доказами. Рішення суду не може ґрунтуватися на свідченнях свідків.

В постанові ОП КГС ВС від 18.02.2022 у справі № 918/450/ 20 вказано таке:

Не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами. Якщо дії сторін свідчать про те, що договір фактично був укладений, суд має розглянути по суті питання щодо відповідності цього договору вимогам закону (пункт 49 постанови Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2018 у справі №338/180/17).

Фактичне виконання усіма сторонами спірного договору виключає кваліфікацію цього договору як неукладеного. Зазначена обставина також виключає можливість застосування до спірних правовідносин частини восьмої статті 181 ГК України, за змістом якої визнання договору неукладеним (таким, що не відбувся) може мати місце на стадії укладання господарського договору, якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов.

Подібний правовий висновок викладено в постанові Верховного Суду від 11.10.2018 у справі №922/189/18.

Позивач вказує, що спірна послуга відповідачу надавалась, оскільки він користувався потужністю газотранспортної системи для відбору природного газу.

Проте суд вважає, що користування відповідачем потужністю газотранспортної системи не є доказом узгодження сторонами всіх її істотних умов.

Під час оцінки фактичних дій сторін суд виходить з такого.

Оскільки Договір сторонами виконувався в частині надання послуг транспортування природного газу і здійснювався облік його обсягів у точках входу/ виходу, то належить вважати, що сторони своїми діями погодили відповідні точки входу/виходу.

Щодо погодження обсягу розподіленої (договірної) потужності. Той факт, що позивач не замовляв будь-який обсяг потужності, не означає, що сторони погодили його обсяг в розмірі нуль.

Відповідно до п. 1 гл. 3 р. ІХ Кодексу ГТС замовник послуг транспортування, який має намір замовити (забронювати) розподіл потужності (крім потужності на добу наперед) в певній точці входу до газотранспортної системи та/або точці виходу з газотранспортної системи, подає у строки, визначені цим Кодексом, оператору газотранспортної системи заявку на розподіл потужності за формою оператора газотранспортної системи, опублікованою на його веб-сайті. Відповідач такі заявки не подавав.

Стосовно потужності на добу наперед, то в п. 2 гл. 2 р. ІХ Кодексу ГТС визначено, що у випадку якщо обсяг природного газу, визначений у номінації, поданій замовником послуг транспортування, перевищує величину суми вже розподіленої йому потужності на річний, квартальний та місячний періоди, то вважається, що замовник послуг транспортування на величину перевищення подав заявку на розподіл потужності на добу наперед. Викладене свідчить про те, що за замовчуванням здійснюється визначення обсягу потужності на добу наперед. Проте така ситуація може мати місце у випадку, коли обсяг природного газу, визначений у номінації, поданій замовником послуг транспортування, перевищує величину суми вже розподіленої замовнику потужності на річний, квартальний та місячний періоди. Тобто повинен мати місце факт розподілу замовнику потужності на річний, квартальний та місячний періоди. Вказані обставини у справі не встановлені.

Не доведено погодження сторонами періоду, типу потужності, строку, на який потужність була розподілена.

Отже, позивач не довів наявність фактичних дій відповідача, які свідчать про погодження ним істотних умов послуги розподілу потужності як складової договору транспортування природного газу.

5.6. Відповідно до ч. 1 ст. 184 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати безпосередньо із закону або іншого нормативно-правового акта, що регулює господарську діяльність, або з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Як зазначено в п. 5.1., 5.2. рішення, зобов`язання зі здійснення оплати за перевищення замовленої потужності не виникають безпосередньо із закону або іншого нормативно-правового акта, а потребують укладення господарського договору. Оскільки сторони під час транспортування природного газу на підставі Договору не погодили надання послуги розподілу потужності та її істотні умови, то підстави виникнення у відповідача зобов`язання з оплати перевищення замовленої потужності відсутні. Отже, право позивача не порушено.

5.7. Відповідно до ч. 1 ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Внаслідок того, що у відповідача не виникло зобов`язання з оплати перевищення замовленої потужності, то він не допустив його порушення. Тому не застосовується відповідальність за порушення зобов`язання у вигляді сплати пені (ст. 232 ГК України) та сплати інфляційних втрат та 3 % річних (ч. 2 ст. 625 ЦК України).

5.8. Суд не дає оцінку доводам відповідача про порушення умов п. 8.4. Договору щодо направлення позивачем рахунків та звітів на електронну адресу відповідача в інформаційній платформі, оскільки суд встановив відсутність зобов`язання відповідача і ця обставина не впливає на вирішення спору по суті.

5.9. При вирішенні спору не підлягають застосуванню і оцінці норми закону щодо позовної давності, і як похідні - суперечності сторін щодо поширення на спірні правовідносини ч. 5 ст. 315 ГК України. Суд застосовує позовну давність лише тоді, коли є підстави для задоволення позовної вимоги. Тобто, перш ніж застосувати позовну давність, суд має з`ясувати та зазначити у судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. Якщо таке право чи інтерес не порушені, суд відмовляє у задоволенні позову через його необґрунтованість. Лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла, і про це зробила заяву інша сторона спору, суд відмовляє у позові через сплив позовної давності за відсутності поважних причин її пропуску, наведених позивачем.

6. Висновки суду.

6.1. Враховуючи вищевикладене, позов є необґрунтованим, і в його задоволенні належить відмовити.

7. Судові витрати.

7.1. Склад та порядок розподілу судових витрат визначено главою 8 ГПК України.

Згідно з ч. 1 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

При зверненні з позовом позивач сплатив судовий збір у розмірі 112 415,03 грн (платіжне доручення №9378 від 02.08.2021). Інших витрат, пов`язаних з розглядом справи, сторони не заявили.

7.2. Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України, враховуючи відмову в позові, судовий збір покладається на відповідача.

Керуючись ст. 2, 86, 129, 233, 236-238, 240, 241, 256 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

Відмовити в позові Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (Кловський узвіз, 9/1, м. Київ, 01021, ідентифікаційний код 30019801) до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз" (вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ, 76010, ідентифікаційний код 03361046) про стягнення 7 494 335, 07 грн, з яких 5 854 086, 87 грн - заборгованість з оплати перевищення замовленої потужності за договором транспортування природного газу від 17.12.2015 №, 751 218, 95 грн - пеня, 285 726, 58 грн - 3% річних, 603 302, 68 грн - інфляційні втрати.

Судові витрати покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Західного апеляційного господарського суду шляхом подання апеляційної скарги протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 25.05.2022.

Суддя О. В. Малєєва