ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" травня 2022 р. Справа №909/995/19

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Желік М.Б.

суддів Орищин Г.В.

Галушко Н.А.

за участі секретаря судового засідання Гуньки О.П.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України №2/16-10/3565 від 24.12.2021 (вх.ЗАГС. №01-05/4319/21 від 28.12.2021)

на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 15.12.2021 (суддя Шкіндер П.А.)

у справі №909/995/19

про банкрутство Дочірнього підприємства Івано-Франківський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, вул. Петрушевича, 1, м.Івано-Франківськ, 76018

за участі представників сторін:

скаржник: Фрейдун О.М.

кредитор ТОВ Дрог Буд Україна: Сьома І.Б.

кредитор ГУ ДПС України Івано-Франківської області Воришко М.В.

кредитор Державне агентство автомобільних доріг України Смирнова К.М.

Учасникам процесу роз`яснено їх права та обов`язки, передбачені ст.ст. 35, 42, 46 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст.222 Господарського процесуального кодексу України фіксування судового засідання здійснюється технічними засобами.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 15.12.2021 у справі №909/995/19 серед іншого відмовлено у задоволенні клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 23.04.2021 № 4/16-10/1171 про призначення керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новика О.М.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, скаржник звернувся до Західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 15.12.2021 у справі №909/995/19 в частині відмови у призначенні керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України керівника боржника Новика О.М. та прийняти нове рішення, яким керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ ДАК Автомобільні дороги України призначити директора боржника Новика О.М. Справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду на стадії санації.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.12.2021 справу №909/995/19 розподілено колегії суддів Західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Желіка М.Б., суддів Орищин Г.В., Галушко Н.А.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.01.2022 відкрито апеляційне провадження, встановлено учасникам строк для надання обґрунтованого відзиву, призначено розгляд справи, витребувано матеріали справи з суду першої інстанції.

06.01.2022 представником скаржника подано клопотання (вх. ЗАГС №01-04/75/22 від 10.01.2022) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції проведення якої доручити одному із зазначених у клопотанні судів. Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 10.01.2022 у задоволенні поданого клопотання відмовлено з підстав зазначених у ній.

Представником скаржника 12.01.2022 подано клопотання (вх. ЗАГС № 01-04/304/22 від 17.01.2022) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Представником Державного агентства автомобільних доріг України подано клопотання (вх. ЗАГС 01-04/444/22 від 25.01.2022) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 01.02.2022 подані клопотання задоволено з підстав зазначених у ній.

01.02.2022 представником Державного агентства автомобільних доріг України подано пояснення, в яких він просить суд долучити їх до матеріалів справи та за результатами розгляду задоволити апеляційну скаргу Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України на ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 15.12.2021 у справі № 909/995/19. У поданих поясненнях представник зазначає, що положення ст. 94 ЗУ Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом є спеціальним по відношенню до положень ст. 114 Закону, та визначає виконання повноважень керуючого санацією керівником боржника, яким згідно наказу боржника № 59-ВК від 23.04.2021 призначено Новика О.М. Зазначає і те, що при призначенні керуючим санацією арбітражного керуючого Лотоцького С.В. пропозиції ані органу уповноваженого управляти майном боржника, ані комітету кредиторів не враховувалася, що в свою чергу свідчить про ненадання судом першої інстанції належного обґрунтування відмови у задоволенні поданого клопотання.

02.02.2022 представником Товариства з обмеженою відповідальністю Дрог-буд-Україна подано відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить суд вимоги апеляційної скарги залишити без задоволення, а оскаржуване рішення без змін. Свою позицію обґрунтовує тим, що у разі подачі комітетом кредиторів клопотання про відсторонення керуючого санацією, задоволення такого клопотання є правом а не обов`язком суду, відтак таке не може бути безумовною підставою для відсторонення керуючого санацією. Окрім того, згідно відомостей, які внесенні до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців та громадських формувань керівником боржника є Шахов М.В. Вказане на думку представника, узгоджується із правовою позицією Верховного суду, що відображена у справі №924/440/19, та у справі № 160/2199/19.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 02.02.2022 розгляд апеляційної скарги відкладено, витребувано матеріали справи щодо розгляду поданого клопотання з господарського суду Івано-Франківської області.

Представником акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України 08.02.2022 (вх. ЗАГС № 01-04/838/22 від 09.02.2022 подано клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції проведення якої просить доручити одному із зазначених у клопотанні судів. Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 11.02.2022 вказане клопотання задоволено, забезпечення проведення відеоконференції за участю представника заявника доручено Київському апеляційному суду.

Представником Державного агентства автомобільних доріг 15.02.2022 подано клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції з використанням власних технічних засобів, яке ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 18.02.2022 задоволено.

Представником кредитора ПП Л.В.М. А.Трефянчина подано до суду клопотання про проведення розгляду справи без участі представника кредитора, в якому він водночас просить суд залишити оскаржувану ухвалу без задоволення, у зв`язку з її необґрунтованістю.

21.02.2022 представником акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України подано до суду додаткові пояснення у справі, в яких він зазначає , що в тексті оскаржуваної ухвали помилково вказано про розгляд клопотання скаржника від 23.04.2021 за № 4/16-10/11710, натомість повинно бути вказано клопотання скаржника від 13.05.2021 за № 3/16-10/1356, до якого долучено протокол зборів комітету кредиторів від 12.05.2021.

Ухвалами Західного апеляційного господарського суду від 23.02.2022 та 09.03.2022 розгляд апеляційної скарги відкладався з підстав, зазначених у них.

11.03.2022 представником акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України повторно подано до суду додаткові пояснення аналогічні за змістом поданим 21.02.2022.

Представником державного агентства автомобільних доріг України 21.03.2022 подано клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, яке ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 23.03.2022 задоволено .

25.03.2022 представником головного управління ДПС в Івано-Франківській області подано клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції проведення якого просить доручити одному із судів зазначених у клопотанні, яке ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 28.03.2022 задоволено, забезпечення проведення відеоконференції за участю представника заявника доручено Господарському суду Івано-Франківської області.

05.04.2022 представником акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України подано клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів. Подане клопотання ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2022 задоволено.

Представником ТОВ Дрог-буд-Україна 06.04.2022 подано заяву про отримання процесуальних документів в електронному вигляді.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 06.04.2022 розгляд апеляційної скарги відкладено з підстав зазначених у ній.

03.05.2022 представником акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України подано клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів. Подане клопотання ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.05.2022 задоволено.

В судове засідання 18.05.2022 скаржник участь уповноваженого представника забезпечив, який надав пояснення щодо вимог апеляційної скарги та просив їх задоволити. Інші кредитори, які забезпечили свою участь в судовому засіданні надали доводи та заперечення щодо вимог апеляційної скарги та просили їх врахувати при винесенні постанови. Інші учасники провадження у справі про банкрутство не з`явилися, причин неявки суду не повідомили. З врахуванням зазначеного, а також того, що розгляд апеляційної скарги неодноразово відкладався, а явка представників сторін в судове засідання обов`язковою не визнавалася, колегія суддів вважає за можливе здійснити її розгляд за наявними у справі матеріалами за участі присутніх представників сторін.

Представником скаржника у судовому засіданні 18.05.2022 заявлено усне клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги до моменту повернення матеріалів справи № 909/995/19 з Верховного суду до суду першої інстанції, з метою вирішення питання про наявність чи відсутність підстав для виправлення описки в оскражуваній ухвалі. Вказане клопотання підтримано представниками ГУ ДПС України Івано-Франківської області та Державного агентства автомобільних доріг України. Натомість представник ТОВ Дрог Буд Україна заперечував щодо задоволення клопотання про відкладення з огляду на те, що розгляд справи неодноразово відкладався.

Колегія суддів, порадившись на місці, відмовила у задоволенні усного клопотання скаржника про відкладення розгляду справи з врахуванням строків розгляду апеляційної скарги на ухвалу господарського суду та встановлених у ст. 269 ГПК України меж перегляду справи в суді апеляційної інстанції.

Відповідно до ст.269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, взявши до уваги межі перегляду справи в апеляційній інстанції, колегія суддів дійшла висновку про те, що вимоги апеляційної скарги підлягають до часткового задоволення, а оскаржувану ухвалу слід скасувати, направивши справу для подальшого розгляду до господарського суду Івано-Франківської області, з огляду на наступне.

Як встановлено судом, постановою Західного апеляційного господарського суду від 08.09.2021 скасовано ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021 у даній справі та прийнято нове рішення, яким відмовлено у затвердженні плану санації Дочірнього підприємства Івано-Франківський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, що схвалений комітетом кредиторів 23.04.2021 та направлено справу до суду першої інстанції для продовження розгляду на стадію санації.

Згідно прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з питань банкрутства установлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом. Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

З огляду на зазначене, при розгляді справи слід керуватися нормами Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Колегією суддів встановлено, що 23.04.2021 акціонерним товариством Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України подано до господарського суду клопотання № 1/16-10-1171 (вх. г/с Івано-Франківської області від 26.04.2021 № 6554/21) про призначення керуючим санацією Дочірнього підприємства Івано-Франківський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України директора підприємства Новика Олександра Миколайовича.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 27.04.2021 у даній справі вказане клопотання було розглянутим, про що було винесено рішення про відмову в задоволенні поданого клопотання.

Згідно з ч. 1 ст. 235 ГПК України ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, якщо інше не передбачено цим Кодексом чи Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Частиною 4 ст. 8 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом встановлено, що ухвали та постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, прийняті господарським судом у справі про банкрутство, набирають законної сили з моменту їх прийняття, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відтак в силу зазначених положень ч. 1 ст. 235 ГПК України, ч. 4 ст. 8 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ухвала господарського суду Івано-Франківської області від 27.04.2021 про відмову у задоволенні клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України № 1/16-10-1171 (вх. г/с Івано-Франківської області від 26.04.2021 № 6554/21) про призначення керуючим санацією Дочірнього підприємства Івано-Франківський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України директора підприємства Новика Олександра Миколайовича набрала законної сили.

Як вбачається із тексту оскаржуваної ухвали господарського суду Івано-Франківської області від 15.12.2021 судом повторно розглядалося клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 23.04.2021 за вих. № 1/16-10-1171 про призначення керуючим санацією боржника ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новика О.М.

Зокрема, в описовій, мотивувальній та резолютивній частинах ухвали зазначено саме про розгляд клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 23.04.2021 за вих. №1/16-10-1171 про призначення керуючим санацією боржника ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новика О.М. та про висновки суду щодо відмови у задоволенні цього клопотання.

Окрім того, у пункті 11 резолютивної частини оскарженої ухвали суд постановив відмовити у задоволенні клопотання Державного агентства автомобільних доріг України вх.№8861/21 від 04.06.2021 про призначення еруючим санацією боржника ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новика О.М.

Як слідує з прохальної частини вказаного клопотання, Державне агентство автомобільних доріг України просило суд задовольнити клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 23.04.2021 за вих. №1/16-10-1171 (а/с 15-16, том 9а).

Водночас, з матеріалів справи вбачається, що 13.05.2021 Акціонерне товариство Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України також звернулось до суду з клопотанням за вих.№3/16-10/1356 (вх.номер Господарського суду Івано-Франківської області - №7007/21) про призначення керуючим санацією боржника ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новика О.М.

Вказане клопотання обгрунтоване тим, що 12.05.2021 на засіданні комітету кредиторів ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України було прийнято рішення підтримати пропозицію директора ДП Івано-Франківський облавтодор Новика О.М. про призначення його господарським судом керуючим санацією боржника.

Відтак клопотання засновника боржника про призначення керуючим санацією керівника підприємства вих.№3/16-10/1356 від 13.05.2021 містить підстави, відмінні від зазначених у клопотанні від 23.04.2021 за вих. №1/16-10-1171, обгрунтованому фактом призначення ОСОБА_1 на посаду директора ДП Івано-Франківський облавтодор відповідно до наказу АТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України №59-ВК від 23.04.2021.

У додаткових поясненнях у справі (вх.№01-04/1205/22 від 11.03.2022) скаржник стверджує, що місцевий господарський суд помилково вказав реквізити клопотання про призначення керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новика О.М. від 23.04.2021 за вих. №1/16-10-1171, оскільки, засновник боржника звернувся до суду з клопотанням №3/16-10/1356 від 13.05.2021 про призначення Новика О.М. керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України на виконання рішення зборів комітету кредиторів, оформленого протоколом від 12.05.2021.

Колегія суддів апеляційної інстанції наголошує, що з тексту оскарженої ухвали не вбачається, що предметом розгляду в судовому засіданні 15.12.2021 в суді першої інстанції було клопотання засновника боржника №3/16-10/1356 від 13.05.2021, матеріали справи не містять доказів постановлення судом першої інстанції ухвали про виправлення описок в ухвалі Господарського суду Івано-Франківської області від 15.12.2021 у справі №909/995/19 в частині реквізитів розглянутого клопотання, а відповідно до визначених процесуальним законом меж перегляду справи в суді апеляційної інстанції (ст.269 ГПК України) та повноважень суду апеляційної інстанції (ст.275 ГПК України) апеляційний суд вправі надати оцінку щодо необхідності виправлення описок в судовому рішенні лише в результаті оскарження учасником справи відповідної ухвали про внесення чи відмову у внесенні виправлень у рішення (п.18 ч.1 ст.255 ГПК України).

Також слід зазначити, що апеляційний суд не вправі розглянути клопотання засновника боржника №3/16-10/1356 від 13.05.2021 про призначення керівника боржника керуючим санацією підприємства, оскільки вказане питання не було предметом розгляду судом першої інстанції при прийнятті оскарженої ухвали.

Таким чином, матеріалами справи підтверджується, що місцевий господарський суд розглянув клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України №1/16-10-1171 (вх. г/с Івано-Франківської області від 26.04.2021 № 6554/21), щодо якого існує судове рішення, що набрало законної сили - ухвала суду від 27.04.2021 у справі №909/995/19.

Натомість, в порядку норм п. 3 ч. 1 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справі за наявності судового рішення між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав, що набрало законної сили, підлягає закриттю.

Відповідно до п.4 ч.1 ст. 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і у відповідній частині закрити провадження у справі повністю або частково або залишити позовну заяву без розгляду повністю або частково.

Враховуючи зазначене, колегія суддів дійшла висновку про те, що вимоги апеляційної скарги слід задоволити частково, ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 15.12.2021 у справі № 909/995/19 скасувати в частині відмови у задоволенні клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 23.04.2021 № 4/16-10/1171 про призначення керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новака О.М., та прийняти в цій частині нове рішення, яким закрити провадження у справі щодо розгляду клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 23.04.2021 № 4/16-10/1171 про призначення керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новика О.М.

Керуючись ст.ст. 86, 269, 270, 275, 278, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Вимоги апеляційної скарги Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України №2/16-10/3565 від 24.12.2021 (вх.ЗАГС. №01-05/4319/21 від 28.12.2021) задоволити частково.

2. Ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 15.12.2021 у справі № 909/995/19 скасувати в частині відмови у задоволенні клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 23.04.2021 № 4/16-10/1171 про призначення керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новака О.М.

3. Прийняти в цій частині нове рішення, яким закрити провадження у справі щодо розгляду клопотання Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 23.04.2021 № 4/16-10/1171 про призначення керуючим санацією ДП Івано-Франківський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Новика О.М.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню.

Матеріали справи повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складено 24.05.2022.

Головуючий суддя Желік М.Б.

суддя Галушко Н.А.

суддя Орищин Г.В.