ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"16" травня 2022 р. Справа№ 911/1837/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Разіної Т.І.

суддів: Іоннікової І.А.

Михальської Ю.Б.

Розглянувши матеріали апеляційної скарги Виконавчого комітету Бориспільської міської ради на рішення Господарського суду Київської області від 09.02.2022 у справі №911/1837/21 (м. Київ, суддя Грабець С.)

за первісним позовом виконавчого комітету Бориспільської міської ради

до товариства з обмеженою відповідальністю «Бісквітний комплекс «Рошен»,

про визнання додаткової угоди укладеною,

за зустрічним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Бісквітний комплекс «Рошен»

до Виконавчого комітету Бориспільської міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, - Бориспільської міської ради,

про визнання додаткової угоди укладеною в редакції позивача за зустрічним позовом,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Київської області від 09.02.2022 у справі №911/1837/21 відмовлено повністю у первісному позові виконавчого комітету Бориспільської міської ради до товариства з обмеженою відповідальністю Бісквітний комплекс Рошен про визнання додаткової угоди укладеною.

Задоволеночастково зустрічний позов товариства з обмеженою відповідальністю Бісквітний комплекс Рошен до виконавчого комітету Бориспільської міської ради про визнання додаткової угоди укладеною в редакції позивача за зустрічним позовом.

Визнано укладеною додаткову угоду №2 до договору від 10 березня 2016 року №3/16 по сплаті пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя у наступній редакції:

"ДОДАТКОВА УГОДА №2

до договору від 10 березня 2016 року №3/16 про пайову участь у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя

м. Бориспіль "___" _______________ 2021 року

ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ БОРИСПІЛЬСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (надалі - «Виконком»), в особі міського голови Борисенка Володимира Костянтиновича, що діє на підставі Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», рішення міської ради від 20 грудня 2011 року №1562-19-VI «Про внесення змін та доповнень до рішення міської ради від 03.03.2009 №5493-48-V «Про затвердження Порядку пайової участі замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя» та рішення міської ради від 21 грудня 2017 року № 2754-36-VI1 «Про внесення змін у рішення міської ради від 04 березня 2016 року №457-6-VII «Про встановлення розміру пайової участі на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя», з однієї сторони; та

Товариство з обмеженою відповідальністю «БІСКВІТНИЙ КОМПЛЕКС «РОШЕН», ідентифікаційний код 34717491 (надалі - «Замовник»), в особі директора Сукачова Андрія Валерійовича, що діє на підставі Статуту та рішення єдиного учасника №41 від 25 травня 2021 року, з другої сторони; при спільному найменуванні - Сторони;

з метою повного врегулювання відносин Сторін, керуючись п. 3.3 Додаткової угоди № 1 від 14 листопада 2018 року до Договору №3/16 про пайову участь у розвитку інженерно- транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя від 10 березня 2016 року, враховуючи висновки, наведені у Постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 16 червня 2020 року в справі №911/688/19;

вирішили внести наступні зміни до Договору №3/16 про пайову участь у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя від 10 березня 2016 року (надалі - «Договір»):

1. Пункт 1.2 Договору викласти в наступній редакції:

« 1.2. Грошові кошти пайової участі Замовник сплачує на рахунок міського бюджету м. Борисполя у розмірі та на умовах, встановлених Договором на підставі розрахунку розміру пайової участі Товариства з обмеженою відповідальністю «БІСКВІТНИЙ КОМПЛЕКС «РОШЕН» у розвитку та створенні інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя при здійсненні будівництва об`єкта «Будівництво фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль» (надалі - «Розрахунок») відповідно до черг прийняття в експлуатацію Об`єкта будівництва фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль (І черга (І та II пускові комплекси))».

2. Пункт 3.1 Договору викласти в наступній редакції:

« 3.1. Замовник сплачує до місцевого бюджету грошові кошти у розмірі 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль (І черга (І та II пускові комплекси)) з урахуванням положень п. 3.3 цього Договору на підставі Розрахунку, який є невід`ємною частиною Договору».

3. Ця Додаткова угода № 2 є невід`ємною частиною Договору та діє з моменту її підписання до повного виконання Сторонами умов Договору.

4. Невід`ємним додатком до цієї Додаткової угоди № 2 та Договору є Розрахунок розміру пайової участі Товариства з обмеженою відповідальністю «БІСКВІТНИЙ КОМПЛЕКС «РОШЕН» у розвитку та створенні інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя при здійсненні будівництва об`єкта «Будівництво фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль» відповідно до черг прийняття в експлуатацію Об`єкта будівництва фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль (І черги (І та II пускові комплекси)), наведений в Додатку № 1.

5. Інші умови Договору, які не були змінені цією додатковою угодою, зберігають повну юридичну силу.

6. ЮРИДИЧНІ АДРЕСИ СТОРІН

Виконком Замовник

Виконавчий комітет ТОВ «БІСКВІТНИЙ КОМПЛЕКС «РОШЕН»

Бориспільської міської ради

08300, Київська обл., м. Бориспіль, 08304, Київська обл., м. Бориспіль,

вул. Київський Шлях, 72 вул. Привокзальна, 82

тел.: (04495) 6-02-35 дентифікаційний код 34717491

Міський голова Директор

________________ Володимир Борисенко _________________ Андрій Сукачов

Додаток № 1 до

Додаткової Угоди № 2 від «___ » _____________ 2021 року

до договору від 10 березня 2016 року №3/16 про пайову участь у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя

м. Бориспіль «____» ___________ 2021 року

Розрахунок розміру пайової участі

ТОВ «БІСКВІТНИЙ КОМПЛЕКС «РОШЕН»

у розвитку та створенні інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури

міста Борисполя при здійсненні будівництва об`єкта

«Будівництво фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82

у м. Бориспіль» відповідно до черг прийняття в експлуатацію

Об`єкта будівництва фабрики по виробництву виробів із борошна

по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль

(І черга (І та II пусковий комплекси))

(надалі - «Розрахунок»)

ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ БОРИСПІЛЬСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (надалі - «Виконком»), в особі міського голови Борисенка Володимира Костянтиновича, що діє на підставі Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», рішення міської ради від 20 грудня 2011 року № 1562-19-VI «Про внесення змін та доповнень до рішення міської ради від 03.03.2009 № 5493-48-V «Про затвердження Порядку пайової участі замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя» та рішення міської ради від 21 грудня 2017 року № 2754-36-VII «Про внесення змін у рішення міської ради від 04 березня 2016 року № 457-6-VII «Про встановлення розміру пайової участі на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста Борисполя», з однієї сторони; та

Товариство з обмеженою відповідальністю «БІСКВІТНИЙ КОМПЛЕКС «РОШЕН», ідентифікаційний код 34717491 (надалі - «Замовник»), в особі директора Сукачова Андрія Валерійовича, що діє на підставі Статуту та рішення єдиного учасника № 41 від 25 травня 2021 року, з другої сторони;

які надалі разом можуть іменуватися «Сторони», склали цей Розрахунок та домовились про наступне.

1. Розрахунок здійснено на підставі затвердженої в установленому порядку проектно- кошторисної документації, розробленої згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами. Зазначена документація була затверджена висновком експертизи ДП «Укрдержбудекспертиза» № 00-0419-18/ЕО/КД від 15.05.2018 року щодо І черги.

2. Величина пайової участі Замовника визначається на рівні 10% кошторисної вартості будівництва без врахування витрат на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

3. Розрахунок вартості будівництва I черги (першого та другого пускових комплексів) та відповідного розміру пайової участі:

тис. грн. По зведеному кошторисному розрахунку вартість будівництва 667 308,829 При розрахунку розміру пайової участі не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.Глава 4. Об`єкти енергетичного господарства11 180,022Глава 6. Зовнішні мережі та споруди водопостачання, водовідведення, теплопостачання та газопостачання39 091,8696Всього по зведеному кошторисному розрахунку вартості будівництва для розрахунку пайового внеску617 036,937Розмір пайового внеску (10 %)61 703,6944. Витрати, пов`язані з будівництвом Замовником інженерних мереж та об`єктів інженерної інфраструктури поза межами земельних ділянок, відведених під будівництво об`єкта «Фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль», передбачені технічними умовами та кошторисною документацією і на суму яких зменшується розмір пайової участі, складають 39 063 370,81 грн., а саме:

а) спорудження зливної каналізації по будівництву об`єкта «Фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль» на виконання Технічних умов, виданих Комунальним підприємством «Виробниче управління комунального господарства», №34 від 16 листопада 2015 р. та п. 1 Технічних умов, виданих Комунальним підприємством «Виробниче управління комунального господарства», № 35 від 19.11.2015 р., загальною кошторисною вартістю, визначеною Рішенням Бориспільської міської ради Київської області від 11 грудня 2018 року №3900-48-VII, 8 510 071,00 грн., в тому числі ПДВ 1 418 345,17 грн.;

б) будівництво проїжджої частини і тротуару (дороги промислової і комунально - складської зони (вул. Героїв Крут)) на виконання п. 4 Технічних умов, виданих Комунальним підприємством «Виробниче управління комунального господарства», №35 від 19.11.2015 р.; загальна вартість проведених робіт складає 15 320 421,81 грн., в тому числі ПДВ 2 553 403,63 грн.;

в) капітальний ремонт асфальтобетонного покриття проїжджої частини вул. Привокзальна (від перехрестя вул. Героїв Крут до ПСО Р-03) відповідно до Додатку №131-3 від 18.04.2018 р. (із змінами від 22.08.2018) до п. 6 Технічних умов, виданих Комунальним підприємством «Виробниче управління комунального господарства», № 35 від 19.11.2015 р.; загальна вартість проведених робіт складає 15 232 878,00 грн., в тому числі ПДВ 2 538 813,00 грн.

5. Сторони підтверджують, що Замовником фактично сплачено грошові кошти в сумі 30 000,000 тис. грн. (платіжне доручення №315 від 30.08.2016 року на суму 15 000,000 тис. грн. та платіжне доручення №919 від 31.05.2017 року на суму 15 000,000 тис. грн.) до місцевого бюджету.

6. Враховуючи викладене вище та висновки, наведені у Постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 16 червня 2020 року в справі №911/688/19, розмір пайової участі Замовника при будівництві І черги (першого та другого пускових комплексів) «Фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль», розраховується наступним чином:

61 703,694 тис. грн. - 8 510,071 тис. грн. - 15 320,421 тис. грн. - 15 232,878тис. грн. - 30 000,000 тис. грн. = - 7 359,676 тис. грн.

Отже, з урахуванням сум, на які зменшується розмір пайової участі, фактично Замовником здійснено переплату коштів пайової участі.

7. Сторони цим дійшли згоди, що повернення Замовнику суми 7 359,676 тис. грн., що перевищує розмір пайового внеску, розрахованого як 10 відсотків кошторисної вартості будівництва 1 черги (першого та другого пускових комплексів) «Фабрики по виробництву виробів із борошна по вул. Привокзальна, 82 у м. Бориспіль», не здійснюється.

Виконком Замовник

Виконавчий комітет ТОВ «БІСКВІТНИЙ КОМПЛЕКС

Бориспільської міської ради«РОШЕН»

08300, Київська обл., м. Бориспіль, 08304, Київська обл., м. Бориспіль,

вул. Київський Шлях, 72 вул. Привокзальна, 82

тел.: (04495) 6-02-35 ідентифікаційний код 34717491

Міський голова Директор

________________ Володимир Борисенко _________________ Андрій Сукачов

Стягнуто з Виконавчого комітету Бориспільської міської ради на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Бісквітний комплекс «Рошен» 2 270,00 грн витрат на сплату судового збору.

Відмовлено в іншій частині позову.

Не погодившись із прийнятим рішенням, Виконавчий комітет Бориспільської міської ради звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Київської області від 09.02.2022 у справі 911/1837/21 та прияти нове рішення, яким первісний позов задовольнити у зустрічному позові Товариства з обмеженою відповідальністю «Бісквітний комплекс «Рошен» відмовити.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.05.2022 апеляційну скаргу Виконавчого комітету Бориспільської міської ради у справі №911/1837/21 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Разіна Т.І., судді: Іоннікова І.А., Михальська Ю.Б.

Апеляційна скарга Виконавчого комітету Бориспільської міської ради подана безпосередньо до Північного апеляційного господарського суду.

Оскільки у суді апеляційної інстанції матеріали справи №911/1837/21 відсутні, тому Суд позбавлений можливості перевірити апеляційну скаргу і вирішити питання про відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження, повернення без розгляду або залишення апеляційної скарги без руху.

З огляду на наведене, Північний апеляційний господарський суд, вважає за необхідне витребувати матеріали справи №911/1837/21, а розгляд питання про відкриття чи відмову у відкритті провадження, повернення без розгляду апеляційної скарги або залишення апеляційної скарги без руху відкласти до надходження матеріалів справи до Північного апеляційного господарського суду.

Керуючись ст.ст. 233, 234, 235, 281 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Витребувати з Господарського суду Київської області матеріали справи №911/1837/21 за позовом за первісним позовом виконавчого комітету Бориспільської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю «Бісквітний комплекс «Рошен», про визнання додаткової угоди укладеною, за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Бісквітний комплекс «Рошен» до Виконавчого комітету Бориспільської міської ради за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, - Бориспільської міської ради,про визнання додаткової угоди укладеною в редакції позивача за зустрічним позовом,

2. Відкласти розгляд питання про відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження, повернення без розгляду апеляційної скарги або залишення апеляційної скарги без руху за апеляційною скаргою Виконавчого комітету Бориспільської міської ради на рішення Господарського суду Київської області від 09.02.2022 у справі №911/1837/21 до надходження до Північного апеляційного господарського суду матеріалів справи №911/183/21.

3. Копію ухвали надіслати учасникам справи та Господарському суду Київської області.

Головуючий суддя Т.І. Разіна

Судді І.А. Іоннікова

Ю.Б. Михальська