ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 квітня 2022 року Справа № 906/1126/13

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Крейбух О.Г., суддя Савченко Г.І. , суддя Тимошенко О.М.

секретар судового засідання Кравчук О.В.

за участю представників сторін:

Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ - не з`явився

ТОВ "Марсала Екобізнес" - Демченко Л.П.

керуючого санацією - не з`явився

ТОВ "Євроазіатська група" - не з`явився

прокурор - Немкович І.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (вх.№5160/21 від 16.12.2021), Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" (вх. №5161/21 від 16.12.2021) та керуючого санацією Неділька Івана Івановича (вх.№5258/21 від 23.12.2021) на постанову Господарського суду Житомирської області, ухвалену 16.11.2021, повний текст постанови складено 19.11.2021, у справі №906/1126/13

про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод"

У провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа № 906/1126/13 про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" (далі - ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", боржник).

Постановою Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13, серед іншого:

1. Припинено процедуру санації Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод".

2. Припинено повноваження керуючого санацією Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" Неділька Івана Івановича.

3. Припинено повноваження арбітражного керуючого Ткачука Дмитра Володимировича як розпорядника майна Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод".

4. Визнано банкрутом Публічне акціонерне товариство "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" (11601, Житомирська область, м.Малин, вул. Огієнка, 55, ідентифікаційний код 30793296).

5. Відкрито ліквідаційну процедуру Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" (11601, Житомирська область, м. Малин, вул. Огієнка, 55, ідентифікаційний код 30793296) строком на 12 місяців по 16.11.2022 включно.

7. Призначено ліквідатором Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" арбітражного керуючого Ткачука Дмитра Володимировича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 272 від 02.04.2013, місцезнаходження: 33003, м. Рівне, вул. Гагаріна, 39).

09.12.2021 Фірма Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ, не погоджуючись з ухваленою постановою, звернулася до Північно-західногого апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою (вх. № 5160/21 від 16.12.2021), в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження, постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13 скасувати і направити справу до суду першої інстанції для подальшого розгляду /т. 43 а.с.1-16/.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначає:

- новий схвалений комітетом кредиторів план санації не було надано суду протягом 4 місяців і 10 днів, що не перевищує б місяців, тому у суду першої інстанції не було згідно з абз. 2 ч. 8 ст. 29 Закону № 2343-ХІІ жодних правових підстав для припинення процедури санації ПАТ «Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод» та визнання його банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі № 906/1126/13;

- інформація, яка містилась в матеріалах справи щодо майнового стану боржника, була щонайменше 2019 року, а то і 2016-2018 рр.;

- встановити наявність ознак неплатоспроможності боржника можливо виключно на підставі результатів інвентаризації всього майна цього боржника;

- суд першої інстанції, не дочекавшись результатів проведеної інвентаризації, які мали бути оформлені протягом короткого часу, і не маючи даних про орієнтовну вартість наявного у боржника майна, зробив передчасний висновок щодо фінансової неспроможності боржника здійснити погашення наявної заборгованості та перевагу його пасивів над активами;

- з наявних матеріалів справи суд першої інстанції не міг достеменно встановити співвідношення активів та пасивів боржника, тому висновок суду стосовно перевищення пасивів над активами боржника та встановлення ознак неплатоспроможності боржника є передчасним та таким, що не ґрунтується на дійсних обставинах справи;

- неподання на затвердження плану санації, затвердженого комітетом кредиторів боржника, у строки встановлені судом першої інстанції здійснювалося виключно за поважних на те причин, оскільки ухвалою суду від 06.07.2021 постановлено керуючому санацією боржника в термін до 27.07.2021 надати суду протокол засідання комітету кредиторів боржника, на якому розглянуто питання затвердження нового плану санації боржника, розпоряднику майна боржника Ткачуку Д.В. забезпечити проведення разом з керуючим санацією боржника та кредиторами боржника інвентаризації активів боржника. 05.10.2021 закінчено проведення інвентаризації виключно основних засобів та продовжено строк проведення інвентаризації до 15.12.2021 у зв`язку з тим, що матеріали такої інвентаризації перебувають на стадії оформлення та потребують підписання усіма членами інвентаризаційної комісії. Про що було повідомлено суду першої інстанції у судовому засіданні 16.11.2021. Разом з тим, належним чином оформлені результати інвентаризації є єдиним належним та допустимим доказом, у розумінні господарського процесуального законодавства, на підтвердження дійсного розміру активів боржника.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 21.01.2022, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ на постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13, розгляд апеляційної скарги призначено на 16.02.2022 об 11:00 год /т. 43 а.с. 140-141/.

10.12.2021 заставний кредитор Товариство з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес", не погоджуючись з ухваленою постановою, звернулося до Північно-західногого апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою (вх. № 5161/21 від 16.12.2021), в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження, постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13 скасувати і направити справу до суду першої інстанції для подальшого розгляду /т. 43 а.с.142-152/.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначає:

- застосовуючи абз. 2 ч. 8 ст. 29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визняння його банкрутом», згідно з якою процедура ліквідації відкривається в разі не подання плану санації протягом 6 місяців з дня винесення відповідної ухвали, Господарський суд Житомирської області мав встановити факт порушення строку подачі плану санації і фінансову неспроможність боржника;

- суд першої інстанції не встановив дійсний фінансовий і майновий стан боржника, при цьому виніс постанову про визнання боржника банкрутом. Тобто суд не повністю з`ясував чи дійсно борги боржника перевищують вартість його майна, і чи дійсно наявного майна і можливих інвестицій не вистачить для погашення боргів;

- висновок суду про сплив 6-місячного строку, встановленого в абз. 2 ч. 8 ст. 29 Закону, зроблено не у повній відповідності до обставин справи. Процедуру санації введено 21.01.2019. Перший план санації надано до суду 25.04.2019, схвалений комітетом кредиторів 11.04.2019. У затвердженні цього плану санації судом відмовлено 09.07.2019, а 20.08.2019 суд продовжив строк процедури санації. Новий план санації подано суду 05.11.2019, а 07.11.2019 суд продовжив строк процедури санації. Одночасно з цим тривав апеляційний і касаційний розгляд скарг керуючого санацією на заміну сторони забезпеченого кредитора. Було навіть зупинено провадження у справі. Після відновлення провадження у справі перше судове засідання у суді першої інстанції відбулось 10.06.2021. Розгляд плану санації при цьому було відкладено на 06.07.2021. Через неактуальність даних у плані санації кредитори просили суд не затверджувати поданий план санації від 2019, а надати можливість оновити дані в плані санації. Тому 6-місячний термін слід відраховувати від 06.07.2021, коли розгляд справи у стадії санації було відновлено після 1,5 річної паузи, які передували схвалені судом подовження строків санації, підкріплені об`єктивною необхідністю;

- суд розглядав і давав оцінку плану санації, який не було затверджено комітетом кредиторів;

- призначаючи ліквідатором арбітражного керуючого Ткачука Д.В. Господарський суд Житомирської області керувався «відсутністю клопотання комітету кредиторів про призначення ліквідатора банкрута». При цьому суд навіть не надав комітету кредиторів можливості розглянути дане питання та висловитись з даного приводу.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 21.01.2022, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариство з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" на постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13, розгляд апеляційної скарги призначено на 16.02.2022 об 11:00 год /т. 43 а.с. 275-276/.

10.12.2021 керуючий санацією Неділько Іван Іванович, не погоджуючись з ухваленою постановою, звернувся до Північно-західногого апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою (вх. № 5258/21 від 23.12.2021), в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження, постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13 скасувати /т. 44 а.с. 21/.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначає:

- судом першої інстанції було проігноровано пояснення керуючого санацією, розпорядника майна, членів комітету кредиторів, які надійшли на адресу суду та згідно з якими суд було доведено до відома про те, що відбулося засідання комітету кредиторів в режимі відеоконференції 11.11.2021, протокол № 2, на якому одноголосно прийнято рішення відкласти затвердження плану санації у зв`язку із необхідністю ознайомлення із наданим планом санації та узгодження його із бенефіціарами та/або керівництвом кредиторів;

- з погляду на те, що суд першої інстанції ставить за собою мету справедливий розгляд справи, доцільно було б взяти до уваги погляд і думку всіх учасників справи, а насамперед - комітету кредиторів, які просили відкласти розгляд справи;

- після засідання 11.11.2021 комітету кредиторів 03 грудня 2021 року відбулося чергове засідання комітету кредиторів, оформлене проколом № 3, на якому прийнято рішення схвалити план санації та повідомити про своє рішення Господарський суд Житомирської області, подати клопотання про продовження процедури санації. План санації підписаний членами комітету кредиторів та заставним кредитором.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.01.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою керуючого санацією Неділька Івана Івановича на постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13, розгляд апеляційної скарги призначено на 16.02.2022 об 11:00 год /т. 44 а.с. 72-73/.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 04.02.2022, клопотання представника ТОВ "Марсала Екобізнес" Демченко Л.П. про участь в судовому засіданні 16.02.2022 в режимі відеоконференції задоволено /т. 44 а.с. 138-139/.

Ухвалою суду від 14.02.2022, клопотання представника Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ Заруднєва Є.О. про участь в судовому засіданні 16.02.2022 в режимі відеоконференції задоволено /т. 45 а.с. 23-24/.

15.02.2022 Головне управління Пенсійного фонду України в Житомирській області через систему "Електронний суд" подало до суду відзив на апеляційну скаргу (вх.№ 1291/22), в якому заперечує проти доводів та вимог апеляційних скарг, просить оскаржувану постанову суду першої інстанції від 16.11.2021 залишити в силі /т. 45 а.с. 26-28/.

Прокурор правом на подання відзиву на апеляційні скарги не скористався.

В судовому засіданні 16.02.2022 представники апелянтів підтримали доводи та вимоги апеляційних скарг, вважають, що постанова суду першої інстанції від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13 ухвалена з порушенням норм матеріального та процесуального права, з неповним з`ясуванням обставин справи, а висновки суду першої інстанції недоведені наявними матеріалами справи.

Представник ТОВ "Євроазіатська група" підтримав доводи та вимоги апеляційних скарг Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ, Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" та керуючого санацією Неділька Івана Івановича.

Прокурор заперечив проти доводів та вимог апеляційної скарги, вважає, що постанова Господарського суду Житомирської області є законною, а тому просив суд апеляційні скарги залишити без задоволення, а постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі №906/1126/13 - без змін.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 16.02.2022 розгляд справи відкладено на 16.03.2022; забезпечено участь представника Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ адвоката Заруднєва Є.О. та представника ТОВ "Марсала Екобізнес" адвоката Демченко Л.П. у розгляді справи № 906/1126/13 у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду /т. 45 а.с. 49-51/

15.03.2022 від ТОВ "Марсала Екобізнес" надійшло клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги 16.03.2022 на іншу дату у зв`язку з війською агресією російської федерації проти України /т. 45 а.с. 77-78/.

16.03.2022 в судове засіданні з`явився прокурор, інші учасники провадження не з`явилися. З`єднатися в режимі відеоконференції з представником Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ адвокатом Заруднєвим Є.О. не виявилося можливим.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 16.03.2022 розгляд справи відкладено на 27.04.2022 об 10:00 год. /т. 45 а.с. 82/.

22.04.2022 від керуючого санацією Неділька І.І. надійшли пояснення, до яких додано План санації боржника, схвалений комітетом кредиторів, зборами кредиторів та забезпеченим кредитором /т. 45 а.с. 198-265/.

27.04.2022 в судовому засіданні прокурор заперечив щодо задоволення апеляційних скарг, представник ТОВ "Марсала Екобізнес" підтримав свою позицію, викладену в апеляційній скарзі.

Інші учасники справи участі уповноважених представників в судовому засіданні 27.04.2022 не забезпечили, про дату час і місце судового розгляду повідомлені належним чином.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи, що ухвалою суду від 16.03.2022 явка представників сторін в судове засідання 27.04.2022 обов`язковою не визнавалась, колегія суддів визнала за можливе здійснювати розгляд справи за відсутності представників інших учасників справи, оскільки їх не явка не перешкоджає перегляду справи.

Статтею 269 ГПК України встановлено, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши у судових засіданнях пояснення представників апелянтів, прокурора, керуючого санацією Неділька І.І., дослідивши матеріали справи, суд

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 21.01.2019, припинено процедуру розпорядження майном по справі № 906/1126/13 про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод". Введено процедуру санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" строком на шість місяців. Призначено керуючим санацією керівника Неділька Івана Івановича. Розпорядник майна продовжує виконувати свої обов`язки протягом проведення керуючим санацією - керівником боржника процедури санації боржника /т.32, а.с. 14-18/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 09.07.2019, у затвердженні плану санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", схваленого 11.04.2019 комітетом кредиторів боржника у межах справи № 906/1126/13 відмовлено /т. 36 а.с. 37/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019, задоволено клопотання комітету кредиторів про продовження процедури санації. Продовжено строк процедури санації на 3 місяці. Зобов`язано керуючого санацією Неділька І.І. до 25.10.2019 подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника /т. 36 а.с. 208/

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019, залишеною без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.11.2019, замінено Публічне акціонерне товариство "Фортуна Банк" на правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "3 ТІК Україна" в частині вимог на суму 4 301 920,76 грн боргу (четверта черга), 1218,00 грн судового збору (перша черга); 25 331 752,86 грн (забезпечені заставою) /т. 36, а.с.202, т. 38 а.с. 88/.

25.10.2019 на засіданні комітету кредиторів ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" вирішено ухвалити план санації боржника й направити його до суду.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 07.11.2019, задоволено частково клопотання комітету кредиторів про продовження процедури санації. Продовжено строк процедури санації на 3 місяці по 21.01.2020 /т. 37 а.с. 166/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 05.12.2019, відкладено розгляд клопотання комітету кредиторів про затвердження плану санації, затвердженого комітетом кредиторів боржника від 25.10.2019; зобов`язано керуючого санацією та розпорядника майна подати до суду докази погодження плану санації боржника з заставним кредитором /т. 38 а.с. 12/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 21.01.2020, клопотання Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ про продовження процедури санації задоволено; продовжено строк процедури санації на 3 три місяці по 21.04.2020 /т. 38 а.с. 184/.

16.04.2020 на адресу Господарського суду Житомирської області від Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" надійшла заява від 13.04.2020 про заміну заставного кредитора правонаступником /т. 39 а.с.83/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 28.07.2020, клопотання Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ про продовження процедури санації задоволено; продовжено строк процедури санації на три місяці /т. 39 а.с. 238/.

Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 24.01.2020, відкрито касаційне провадження у справі № 906/1126/13 за касаційною скаргою ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" в особі керуючого санацією - Неділька І. І. на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.11.2019 та ухвалу Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019. Зупинено провадження у справі № 906/1126/13 до закінчення перегляду палатою для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 911/806/17.

Ухвалою Верховного Суду від 02.04.2020, поновлено касаційне провадження у справі № 906/1126/13 за касаційною скаргою ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" в особі керуючого санацією Неділька І. І. на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.11.2019 та ухвалу Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019.

Ухвалою Верховного Суду від 13.07.2020, зупинено провадження у справі № 906/1126/13 до закінчення перегляду судовою палатою для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 50/311-б.

Ухвалою Верховного Суду від 01.03.2021, поновлено касаційне провадження у справі № 906/1126/13.

Ухвалою Верховного Суду від 18.03.2021, касаційне провадження за касаційною скаргою ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" в особі керуючого санацією Неділька І.І. на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.11.2019 та ухвалу Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019 у справі № 906/1126/13 закрито.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 07.05.2021, призначено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" від 13.04.2020 про заміну кредитора правонаступником; призначено розгляд клопотання комітету кредиторів про затвердження плану санації, затвердженого комітетом кредиторів боржника від 25.10.2019; зобов`язано керуючого санацією Неділька І.І. надати суду докази погодження плану санації боржника з заставним кредитором /т. 40 а.с. 111/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 06.07.2021, замінено Товариство з обмеженою відповідальністю "3 ТІК Україна" на правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" в частині вимог на суму: 4 301 920,76 грн боргу (четверта черга), 1218,00грн судового збору (перша черга); 25 331 752,86 грн (забезпечені заставою) /т. 41 а.с. 10/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 06.07.2021, у задоволенні клопотання комітету кредиторів ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" про затвердження плану санації, затвердженого комітетом кредиторів боржника від 25.10.2019, - відмовлено /т. 41 а.с. 16/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 06.07.2021, наступне судове засідання призначено на 03.08.2021; зобов`язано керуючого санацією боржника в термін до 27.07.2021 надати суду: - докази повідомлення усіх кредиторів про можливість їх включення до інвентаризаційної комісії з метою проведення інвентаризації активів боржника; - належним чином засвідчену копію наказу про формування інвентаризаційної комісії за участю представників усіх кредиторів, які виявлять бажання приймати участь в проведенні інвентаризації активів боржника; - належним чином засвідчені копії інвентаризації усіх активів боржника; - протокол засідання комітету кредиторів боржника на якому розглянуто питання затвердження нового плану санації боржника /т. 41 а.с. 23/.

20.07.2021 на засіданні комітету кредиторів, протокол № 1, вирішено, серед іншого, що погодження плану санації має бути здійснено після проведення інвентаризації і надання керуючим санацією нового плану санації /т. 41 а.с.105-109/.

26.07.2021 керуючим санацією видано наказ № 1 «Про проведення інвентаризації», згідно з яким вирішено провести повну інвентаризацію основних засобів, матеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків з перевіркою їх фактичної наявності та документального підтвердження станом на 01.08.2021. Кінцевий термін здачі інвентаризаційних описів - до 15.10.2021. Загальний термін проведення інвентаризації - 2 місяці /т. 41 а.с.102-104/.

28.07.2021 від розпорядника майна арбітражного керуючого Ткачука Д.В. до суду надійшло повідомлення про неможливість проведення інвентаризації у строк, визначений ухвалою суду від 06.07.2021 /т. 41 а.с. 97/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 03.08.2021, призначено наступне судове засідання на 12.10.2021. Зобов`язано керуючого санацією до 05.10.2021 надати суду: - належним чином засвідчені копії інвентаризаційних описів усіх активів боржника; - протокол засідання комітету кредиторів боржника на якому розглянуто питання затвердження нового плану санації боржника; - план санації боржника, затверджений комітетом кредиторів та схвалений забезпеченим кредитором /т. 41 а.с. 123- 124/.

11.10.2021 розпорядник майна Ткачук Д.В. подав до суду повідомлення, у якому зазначив, що 05.10.2021 було завершено проведення інвентаризації основних засобів, акт інвентаризації яких перебуває на стадії оформлення. Комісією прийнято рішення про продовження строку інвентаризації, зважаючи на значний об`єм малоцінного інвентарю, швидкозношувальних предметів, залишків /т. 41 а.с. 221/.

12.10.2021 керуючий санацією Неділько І.І. повідомив суд, що 05.10.2021 засідання комітету кредиторів не відбулося, збори кредиторів перенесли на 27.10.2021. Станом на 11.10.2021 проведено інвентаризацію основних засобів, триває процес підписання інвентаризаційних описів всіма членами комісії. Інвентаризацію решти активів, готової продукції, малоцінних швидкозношувальних предметів, нематеріальних активів, сировини і матеріалів буде закінчено до 15.12.2021. План санації буде поданий після 27.10.2021 /т. 41 а.с. 222-223/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 12.10.2021, призначено наступне судове засідання на 16.11.2021. Зобов`язано керуючого санацією до 09.11.2021 надати суду: - належним чином засвідчені копії інвентаризаційних описів усіх активів боржника; - протокол засідання комітету кредиторів боржника на якому розглянуто питання затвердження нового плану санації боржника; - план санації боржника, затверджений комітетом кредиторів та схвалений забезпеченим кредитором /т. 41 а.с. 234- 235/.

15.11.2021 до суду від кредитора Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з «червоним» рівнем епідемічної небезпеки поширення респіраторної хвороби "COVID-19" у Житомирській області /т. 41 а.с. 237-238/.

16.11.2021 до суду від керуючого санацією Неділька І.І. надійшла заява про відкладення розгляду справи /т. 41 а.с. 240/.

16.11.2021 керуючим санацією Неділько І.І. на виконання ухвали суду від 12.10.2021 повідомлено суд, що станом на 16.11.2021 триває підписання інвентаризаційних описів всіма членами комісії. Останні будуть подані до суду до 03.12.2021. Інвентаризація решти активів буде закінчена до 15.12.2021. Комітетом кредиторів, протокол № 2 від 11.11.2021, вирішено відкласти затвердження плану санації у зв`язку з необхідністю ознайомлення з наданим планом та узгодження його з бенефіціарами та/або керівництвом кредиторів. Просив розгляд справи відкласти /т. 41 а.с. 241-242/.

16.11.2021 до суду від розпорядника майна Ткачука Д.В. надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, у якому повідомлено про продовження строку проведення інвентаризації керуючим санацією до 15.12.2021; 11.11.2021 у режимі відеозв`язку проведено збори комітету кредиторів щодо розгляду плану санації, однак погодження умов плану санації було відкладено /т. 41 а.с. 245/.

16.11.2021 кредитор Головне управління Пенсійного фонду України в Житомирській області листом повідомив суд про те, що 11.11.2021 відбулося засідання комітету кредиторів, на порядок денний якого виносилося питання затвердження нового плану санації. До листа додано копія протоколу № 2 від 11.11.2021 та додаток до протоколу з рішенням голосування шляхом опитування; План санації, надісланий на адресу Головного управління /т. 42 а.с.1-49/.

16.11.2021 постановою Господарського суду Житомирської області припинено процедуру санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", визнано банкрутом ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод". Відкрито ліквідаційну процедуру ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" строком на 12 місяців по 16.11.2022 включно /т. 42 а.с. 54-63/.

При цьому суд першої інстанції взяв до уваги, за період з 06.07.2021 по дату судового засідання - 16.11.2021 керуючим санацією боржника не подано суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника та докази проведення інвентаризації активів та зобов`язань боржника. Зміст наданого керуючим санацією боржника комітету кредиторів на засіданні 11.11.2021 проект плану санації є майже ідентичним плану санації, який було затверджено комітетом кредиторів боржника 25.10.2019 та у затвердженні якого судом було відмовлено 06.07.2021. Тривалість процедури санації боржника становить більше 2 років 9 місяців, загальна тривалість провадження у справі про банкрутство понад 7 років. Враховуючи абз.2 ч. 8 ст. 29 Закону про банкрутство, ч. 9 ст. 52 Кодексу України з процедур банкрутства суд наділений правом ухвалювати постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у разі не подання плану санації протягом встановленого судом строку. Встановлюючи ознаки неплатоспроможності суд першої інстанції зазначив, що пасив боржника, що визначений ухвалами господарського суду, становить 70,6 млн грн. Пасив боржника значно перевищує його активи, остаточну вартість яких у суду встановити можливість відсутня з огляду на ненадання керуючим санацією доказів проведення інвентаризації. Отже суд першої інстанції дійшов висновку про наявність у боржника ознак неплатоспроможності, що зумовлюють необхідність, доцільність та правомірність визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги слід задоволити, а оскаржувану постанову - скасувати, виходячи з наступного.

21.10.2019 набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

У відповідності до пункту 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" втратив чинність.

Згідно з пунктом 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

Оскільки провадження у справі № 906/1126/13 про банкрутство ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" станом на дату набрання чинності Кодексом України з процедур банкрутства перебувало на стадії санації, введеній ухвалою господарського суду від 21.01.2019, провадження у справі здійснюється відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013 (далі - Закону про банкрутство). Перехід до наступної судової процедури здійснюється відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства.

Згідно з частиною 1 статті 28 Закону про банкрутство господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців. За вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітету кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців.

Під санацією розуміється система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та/або зміни організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Відповідно до частини 1 статті 29 Закону про банкрутство протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених цим Законом, зобов`язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника. Керуючий санацією зобов`язаний попередньо погоджувати план санації державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п`ятдесят відсотків, з органом, уповноваженим управляти державним майном. Цей орган у десятиденний строк з дня одержання проекту плану санації зобов`язаний його розглянути та надати свій висновок про погодження або відмову у погодженні плану санації.

Дії (бездіяльність) уповноважених державних органів щодо погодження плану санації можуть бути оскаржені керуючим санацією до господарського суду у межах провадження справи про банкрутство.

У разі наявності інвесторів план санації розробляється за участю інвесторів та підписується інвесторами. Інвестор - особа, яка приймає рішення щодо внесення власних, позичених та залучених майнових і інтелектуальних цінностей в об`єкти інвестування та несе відповідальність за невиконання своїх зобов`язань.

Інвестор має право: брати участь в обговоренні плану санації; брати участь у судових засіданнях під час процедури санації; знайомитися з матеріалами справи про банкрутство, бухгалтерськими, статистичними документами боржника; оскаржувати судові рішення, прийняті під час процедури санації.

План санації має містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника.

План санації має передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за відсутності ознак неплатоспроможності, визначених цим Законом.

План санації може містити умови про: виконання зобов`язань боржника третіми особами; задоволення вимог кредиторів іншим способом, що не суперечить законодавству; відшкодування коштів, витрачених на проведення зборів акціонерів та (або) засідань органів управління боржника відповідно до цього Закону.

План санації обов`язково повинен передбачати забезпечення погашення заборгованості боржника з виплати заробітної плати.

Згідно з частиною 5 статті 29 Закону про банкрутство план санації боржника повинен передбачати погашення вимог кредиторів з урахуванням черговості, встановленої цим Законом.

План санації вважається схваленим, якщо він підтриманий на засіданні комітету кредиторів більш як половиною голосів кредиторів - членів комітету кредиторів (частина 6 статті 29 Закону про банкрутство).

Комітет кредиторів може прийняти одне з таких рішень: - схвалити план санації та подати його до господарського суду; відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; відхилити план санації, звернутися до господарського суду з клопотанням про усунення арбітражного керуючого від виконання ним обов`язків керуючого санацією та про призначення нового керуючого санацією в порядку, встановленому цим Законом. Зазначене рішення має містити дату скликання чергового засідання комітету кредиторів для розгляду нового плану санації. Схвалений комітетом кредиторів план санації (зміни до нього) та протокол засідання комітету кредиторів про введення процедури санації подаються арбітражним керуючим до господарського суду. Рішення комітету кредиторів мають бути обґрунтованими, містити викладення обставин та підстав, якими керувалися кредитори під час їх прийняття. У разі схвалення комітетом кредиторів плану санації, який передбачає більший строк санації боржника, ніж початково встановлений, господарський суд продовжує строк санації в межах строку, встановленого частиною першою статті 28 цього Закону, якщо є підстави вважати, що продовження строку санації і виконання плану санації приведе до відновлення платоспроможності боржника (частина 7 статті 29 Закону про банкрутство)

План санації протягом семи днів від дня прийняття комітетом кредиторів рішення про його схвалення затверджується всіма забезпеченими кредиторами (частина 1 статті 30 Закону про банкрутство).

Відповідно до частини 8 статті 29 Закону про банкрутство господарський суд затверджує схвалений та погоджений план санації боржника і виносить ухвалу про затвердження плану санації. Якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

Судом встановлено, що ухвалою Господарського суду Житомирської області від 21.01.2019 припинено процедуру розпорядження майном по справі №906/1126/13 про банкрутство ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод"; введено процедуру санації строком на шість місяців; призначено керуючим санацією керівника ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" Неділька І.І.

25.04.2019 керуючий санацією боржника Неділько І.І. подав до суду план санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", схвалений 11.04.2019 комітетом Житомирської областікредиторів боржника.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 09.07.2019 у затвердженні плану санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", схваленого 11.04.2019 комітетом кредиторів боржника у межах справи № 906/1126/13 відмовлено.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019 продовжено строк процедури санації на 3 місяці; постановлено керуючому санацією Недільку І.І. в термін до 25.10.2019 подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника.

05.11.2019 до суду від комітету кредиторів надійшло клопотання про затвердження плану санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", затвердженого комітетом кредиторів боржника від 25.10.2019.

Ухвалою господарського суду від 07.11.2019 продовжено строк процедури санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" на 3 місяці по 21.01.2020; призначено до розгляду клопотання комітету кредиторів про затвердження плану санації, затвердженого комітетом кредиторів боржника 25.10.2019, на 05.12.2019.

Розгляд клопотання комітету кредиторів про затвердження плану санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", затвердженого комітетом кредиторів боржника 25.10.2019, неодноразово відкладався ухвалами суду від 05.12.2019, 21.01.2020, 19.03.2020, 28.05.2020, 28.07.2020, у зв`язку з посиланнями керуючого санацією на необхідність додаткового часу для затвердження плану санації забезпеченим кредитором.

Строк процедури санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" ухвалами суду від 21.01.2020, 28.07.2020 продовжувався на три місяці (по 21.04.2020 та 28.10.2020 відповідно).

У подальшому клопотання про продовження строку процедури санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" до суду не подавалися; строк процедури санації боржника судом не продовжувався.

Одночасно ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 24.01.2020, відкрито касаційне провадження у справі № 906/1126/13 за касаційною скаргою ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" в особі керуючого санацією - Неділька І. І. на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.11.2019 та ухвалу Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019. Зупинено провадження у справі № 906/1126/13 до закінчення перегляду палатою для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 911/806/17.

Ухвалою Верховного Суду від 02.04.2020, поновлено касаційне провадження у справі № 906/1126/13 за касаційною скаргою ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" в особі керуючого санацією Неділька І. І. на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.11.2019 та ухвалу Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019.

Ухвалою Верховного Суду від 13.07.2020, зупинено провадження у справі № 906/1126/13 до закінчення перегляду судовою палатою для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 50/311-б.

Ухвалою Верховного Суду від 01.03.2021, поновлено касаційне провадження у справі № 906/1126/13.

Ухвалою Верховного Суду від 18.03.2021, касаційне провадження за касаційною скаргою ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" в особі керуючого санацією Неділька І.І. на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.11.2019 та ухвалу Господарського суду Житомирської області від 20.08.2019 у справі № 906/1126/13 закрито.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 07.05.2021, призначено розгляд заяви ТОВ "Марсала Екобізнес" від 13.04.2020 про заміну кредитора правонаступником; призначено розгляд клопотання комітету кредиторів про затвердження плану санації, затвердженого комітетом кредиторів боржника від 25.10.2019; зобов`язано керуючого санацією Неділька І.І. надати суду докази погодження плану санації боржника з заставним кредитором /т. 40 а.с. 111/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 06.07.2021, замінено ТОВ "3 ТІК Україна" на правонаступника - ТОІВ "Марсала Екобізнес" в частині вимог на суму: 4 301 920,76 грн боргу (четверта черга), 1218,00грн судового збору (перша черга); 25 331 752,86 грн (забезпечені заставою) /т. 41 а.с. 10/.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 06.07.2021, у задоволенні клопотання комітету кредиторів ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" про затвердження плану санації, затвердженого комітетом кредиторів боржника від 25.10.2019, - відмовлено /т. 41 а.с. 16/.

Отже судом першої інстанції двічі було відмовлено у затвердженні плану санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" (ухвали суду від 09.07.2019 та 06.07.2021). Вказані ухвали учасниками провадження у справі про банкрутство не оскаржено, ухвали набрали законної сили.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 06.07.2021, наступне судове засідання призначено на 03.08.2021; зобов`язано керуючого санацією боржника в термін до 27.07.2021 надати суду: - докази повідомлення усіх кредиторів про можливість їх включення до інвентаризаційної комісії з метою проведення інвентаризації активів боржника; - належним чином засвідчену копію наказу про формування інвентаризаційної комісії за участю представників усіх кредиторів, які виявлять бажання приймати участь в проведенні інвентаризації активів боржника; - належним чином засвідчені копії інвентаризації усіх активів боржника; - протокол засідання комітету кредиторів боржника на якому розглянуто питання затвердження нового плану санації боржника /т. 41 а.с. 23/.

20.07.2021 на засіданні комітету кредиторів, протокол № 1, вирішено, серед іншого, що погодження плану санації має бути здійснено після проведення інвентаризації і надання керуючим санацією нового плану санації /т. 41 а.с.105-109/.

26.07.2021 керуючим санацією видано наказ № 1 «Про проведення інвентаризації», згідно з яким вирішено провести повну інвентаризацію основних засобів, матеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків з перевіркою їх фактичної наявності та документального підтвердження станом на 01.08.2021. Кінцевий термін здачі інвентаризаційних описів - до 15.10.2021. Загальний термін проведення інвентаризації - 2 місяці /т. 41 а.с.102-104/.

28.07.2021 від розпорядника майна арбітражного керуючого Ткачука Д.В. до суду надійшло повідомлення про неможливість проведення інвентаризації у строк, визначений ухвалою суду від 06.07.2021 /т. 41 а.с. 97/.

Одночасно суд першої інстанції в оскаржуваній постанові вказує про те, що у судовому засіданні 03.08.2021 керуючим санацією боржника Недільком І.І. повідомлено про хід процедури санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод". Наказом керуючого санацією від 26.07.2021 № 1 вирішено провести інвентаризацію основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків з перевіркою їх фактичної наявності та документального підтвердження станом на 01.08.2021. Кінцевий термін здачі інвентаризаційних описів до 15.10.2021. Після проведення інвентаризації буде підготовлено проект плану санації боржника.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 03.08.2021, призначено наступне судове засідання на 12.10.2021. Зобов`язано керуючого санацією до 05.10.2021 надати суду: - належним чином засвідчені копії інвентаризаційних описів усіх активів боржника; - протокол засідання комітету кредиторів боржника на якому розглянуто питання затвердження нового плану санації боржника; - план санації боржника, затверджений комітетом кредиторів та схвалений забезпеченим кредитором /т. 41 а.с. 123- 124/.

Тобто при постановленні ухвали від 03.08.2021 суду достеменно було відомо про кінцевий термін здачі інвентаризаційних описів до 15.10.2021 та про підготовку проекту плану санації боржника після проведення інвентаризації. Однак керуючого санацією боржника зобов`язано в термін до 05.10.2021 надати суду належним чином засвідчені копії інвентаризаційних описів усіх активів боржника та план санації боржника, затверджений комітетом кредиторів та схвалений забезпеченим кредитором.

11.10.2021 до суду надійшло повідомлення розпорядника майна арбітражного керуючого Ткачука Д.В. щодо стану провадження у справі, у якому повідомлено засідання комітету кредиторів боржника не проведено, 05.10.2021 закінчено проведення інвентаризації виключно основних засобів, продовжено строк проведення інвентаризації.

Згідно з оскаржуваною постановою, у судовому засіданні 12.10.2021 керуючим санацією Недільком І.І. повідомлено, що членів комітету кредиторів боржника було повідомлено про проведення 05.10.2021 о 12:00 год засідання комітету кредиторів боржника. Разом з тим, дане засідання не відбулося у зв`язку з неявкою членів комітету кредиторів боржника. За викладених обставин, керуючим санацією прийнято рішення про організацію нового засідання комітету кредиторів 27.10.2021 о 12:00 год.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 12.10.2021 призначено наступне судове засідання на 16.11.2021; керуючому санацією боржника в термін до 09.11.2021 надати суду належним чином засвідчені копії інвентаризаційних описів усіх активів боржника та план санації боржника, затверджений комітетом кредиторів та схвалений забезпеченим кредитором.

16.11.2021 керуючим санацією Неділько І.І. на виконання ухвали суду від 12.10.2021 повідомлено суд, що станом на 16.11.2021 триває підписання інвентаризаційних описів всіма членами комісії. Останні будуть подані до суду до 03.12.2021. Інвентаризація решти активів буде закінчена до 15.12.2021. Комітетом кредиторів, протокол № 2 від 11.11.2021, вирішено відкласти затвердження плану санації у зв`язку з необхідністю ознайомлення з наданим планом та узгодження його з бенефіціарами та/або керівництвом кредиторів. Просив розгляд справи відкласти /т. 41 а.с. 241-242/.

16.11.2021 до суду від керуючого санацією Неділька І.І. надійшла заява про відкладення розгляду справи /т. 41 а.с. 240/.

16.11.2021 до суду від розпорядника майна Ткачука Д.В. надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, у якому повідомлено про продовження строку проведення інвентаризації керуючим санацією до 15.12.2021; 11.11.2021 у режимі відеозв`язку проведено збори комітету кредиторів щодо розгляду плану санації, однак погодження умов плану санації було відкладено /т. 41 а.с. 245/.

Крім того 15.11.2021 кредитор Фірма Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ також подав клопотання про відкладення розгляду справи /т. 41 а.с. 237-238/.

Отже суд першої інстанції, ухвалюючи постанову про визнання боржника банкрутом, вірно встановив, що за період з 06.07.2021 по дату судового засідання - 16.11.2021 керуючим санацією боржника не подано суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника та не подано доказів проведення інвентаризації активів та зобов`язань боржника.

Натомість колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції, що не подання керуючим санацією на затвердження плану санації є безумовною підставою для введення ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 4 ст. 236 ГПК України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Так відповідно до пунктів 18-20 постанови Верховного Суду від 22.01.2020 у справі № 904/794/14:

"18. За змістом частини 8 статті 29 Закону про банкрутство вбачається, що господарський суд затверджує схвалений та погоджений план санації боржника і виносить ухвалу про затвердження плану санації. Якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

19. Отже, законодавець визначив повноваження господарського суду на здійснення переходу з процедури санації до ліквідаційної процедури боржника у разі неподання на затвердження до суду плану санації боржника як дискреційні, що застосовуються судом на його розсуд, виходячи з оцінки ним обставин справи (висновок про застосування норм права, який викладений у постанові Верховного Суду від 01.08.2019 по справі № 5017/651/2012).

20. З наведеного можна дійти до висновку, що факт подання плану санації до господарського суду, в провадженні якого перебуває справа про банкрутство, не у строки визначені ст. 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не встановлює безумовний обов`язок для суду щодо введення ліквідаційної процедури».

Зважаючи на вищевикладене, оскільки суд першої інстанції ухвалою від 06.07.2021 зобов`язав керуючого санацією провести інвентаризацію майна ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" та подати до суду затверджений комітетом кредиторів та схвалений забезпеченим кредитором новий план санації боржника; станом на 16.11.2021 новий план санації не був затверджений комітетом кредиторів, який на засіданні 11.11.2021 ухвалив рішення про відкладення затвердження плану санації у зв`язку із необхідністю ознайомлення із наданим планом санації та узгодження його із бенефіціарами та/або керівництвом кредиторів; станом на 16.11.2021 інвентаризацію майна ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" не завершено, продовжено термін її проведення до 15.12.2021. А тому суд дійшов до передчасного висновку про необхідність введення ліквідаційної процедури.

При винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд повинен з`ясувати наявність або відсутність у боржника ознак банкрутства, зокрема: наявність непогашених, визнаних судом грошових вимог кредиторів; перевищення грошових зобов`язань боржника над його майном (пасиву над активом, порівнявши дані обох величин та встановивши недостатність майна для задоволення вимог кредиторів (неспроможність); незадовільний результат застосування заходів фінансового оздоровлення боржника.

Відповідно до затвердженого судом, в порядку ст. 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" реєстру вимог кредиторів, визначенню підлягає розмір пасиву боржника.

Відомості про актив боржника, мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово-майновий стан божника, що повинен бути наданий комітету кредиторів та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури. Фінансово-майновий стан боржника (актив) повинен бути предметом розгляду в судовому засіданні.

Встановити наявність ознак неплатоспроможності боржника можливо виключно на підставі результатів інвентаризації всього майна цього боржника.

Матеріалами справи стверджується, що станом на 16.11.2021 суд першої інстанції був повідомлений керуючим санацією та розпорядником майна про продовження строку проведення інвентаризації керуючим санацією до 15.12.2021 через значний об`єм майна боржника. При цьому інвентаризація є проведеною, а матеріали такої інвентаризації перебувають на стадії оформлення та підписання членами інвентаризаційної комісії.

Отже суд першої інстанції, не дочекавшись результатів проведеної інвентаризації, які мали бути оформлені протягом короткого часу, і не маючи даних про орієнтовну вартість наявного у боржника майна (активів), зробив висновок щодо фінансової неспроможності боржника здійснити погашення наявної заборгованості та перевагу його пасивів над активами, тому оскаржувана постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню.

Колегія суддів бере до уваги, що суд першої інстанції розглянув і дав оцінку плану санації, який не було затверджено комітетом кредиторів 11.11.2021. Так згідно з матеріалами справи цей план санації надійшов до суду супровідним листом Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області від 16.11.2021 № 0600-0801-7/94510, якого не було уповноважено комітетом кредиторів надавати суду будь-які докази, зокрема, проект плану санації. /т. 42 а.с. 1-49/.

З огляду на вищенаведене суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відсутність підстав для припинення процедури санації ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", визнання боржника банкрутом та введення ліквідаційної процедури, а тому постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню.

Згідно з ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч.1 ст. 77 ГПК України).

Колегія суддів зазначає, що доводи апеляційних скарг Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ, Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" та керуючого санацією Неділька Івана Івановича знайшли своє підтвердження в матеріалах справи.

Відповідно до ст. 277 ГПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими.

З огляду на вищевикладене суд дійшов висновку про задоволення апеляційних скарг Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ, Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" та керуючого санацією Неділька Івана Івановича, скасування постанови Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13 та направлення справи до місцевого господарського суду для продовження розгляду на стадію санації боржника.

Керуючись ст. 269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (вх.№5160/21 від 16.12.2021), Товариства з обмеженою відповідальністю "Марсала Екобізнес" (вх. №5161/21 від 16.12.2021) та керуючого санацією Неділька Івана Івановича (вх.№5258/21 від 23.12.2021) на постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13 - задоволити.

Постанову Господарського суду Житомирської області від 16.11.2021 у справі № 906/1126/13 скасувати.

Направити справу № 906/1126/13 до Господарського суду Житомирської області для продовження розгляду на стадію санації боржника.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Повний текст постанови складений "16" травня 2022 р.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Савченко Г.І.

Суддя Тимошенко О.М.