ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

05 травня 2022 року м. ТернопільСправа № 921/10/22

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Шумського І.П.

розглянув матеріали справи

за позовом - Комунального підприємства «Тернопільводоканал» (46008 м. Тернопіль вул. Танцорова, 7)

до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Конкорд - Тер» (вул. 15 Квітня, буд. 16А м. Тернопіль 46023)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Тернопільська міська рада (вул. Листопадова, 5 м. Тернопіль 46000)

про усунення порушень режиму користування охоронними зонами інженерних мереж

За участю від:

позивача - Повстюк О.А.

відповідача - Волянський Н.І.

третьої особи - Черніцький В.Р.

В порядку ст. ст. 8, 222 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України), здійснюється повне фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу «Акорд».

Заяв про відвід (самовідвід) судді та секретаря судового засідання з підстав, визначених ст. ст. 35-37 ГПК України не надходило.

Встановив

В січні 2022 Комунальне підприємство «Тернопільводоканал» звернулось до Господарського суду Тернопільської області з позовом до відповідача - ТОВ «Конкорд - Тер» про усунення порушень користування охоронними зонами інженерних мереж.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що при обстеженні водопровідної мережі 800 мм, яка проходить в м. Тернопіль, вул. 15 Квітня, буд. 16А на земельній ділянці з кадастровим номером :05:001:0054 виявлено розташування споруд (магазинів) на відстані не більше 3 - х метрів до водогону d=800 з порушенням будівельних норм.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.01.2022 головуючим суддею для розгляду справи №921/10/22 визначено суддю Шумського І. П..

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 07.02.2022 відкрито загальне позовне провадження у справі 921/10/22 та призначено підготовче засідання на 03.03.2022 року.

Ухвалою від 03.03.2022 підготовче засідання відкладено на 04.04.2022.

Представником позивача подано письмове клопотання про призначення у даній справі судової експертизи. На розгляд експерта він просить поставити наступні питання:

- Чи проходять через земельну ділянку за кадастровим номером :05:001:0054 інженерні мережі (водопровідні та/або каналізаційні)? В разі проходження відобразити на плані (схемі) межі охоронних зон інженерних мереж, що проходять через земельну ділянку за кадастровим номером :05:001:0054?

- Чи розташовані на земельній ділянці за кадастровим номером :05:001:0054 споруди ?

- Чи розташовані споруди по вул. 15 Квітня у м. Тернополі на земельній ділянці за кадастровим номером :05:001:0054 в межах охоронної зони інженерної мережі? У разі знаходження споруд в межах охоронної зони інженерної мережі відобразити їх розташування на плані (схемі)?

- Чи розташовані споруди за адресою: 15 квітня, м. Тернопіль на земельній ділянці з кадастровим номером :05:001:0054 допускає забезпечення безперешкодного та цілодобового доступу до існуючих на території ділянки інженерних мереж для їх ремонту, обслуговування з сторони КП «Тернопільводоканал».

Проведення експертизи просить доручити Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Оплату за проведення експертизи позивач гарантує.

Ухвалою від 04.04.2022 року до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Тернопільську міську раду; підготовче засідання та вирішення клопотання про призначення експертизи відкладено до 05.05.2022 року.

27.04.2022 (вх. №2555) на адресу суду від третьої особи надійшли письмові пояснення з додатками, за змістом яких Тернопільська міська рада підтримує клопотання про призначення у справі експертного дослідження.

28.04.2022 (вх. №2564) до суду від відповідача надійшли письмові пояснення б/н від 25.04.2022 з додатками. Згідно з ними ТОВ «Конкорд - Тер» заперечує проти заявлених вимог та клопотання, посилаючись на недоведеність зазначеного в позові правопорушення (через дотримання ним необхідної відстані до інженерних мереж), а також самого права позивача на звернення за судовим захистом у даній справі.

Вказані пояснення оцінюються відповідачем і судом як відзив на позов.

В судове засідання 05.05.2022 року з`явились представники сторін та третьої особи.

Представник позивача підтримав клопотання про призначення експертизи додатково зазначивши, що її проведення необхідно і через існуючі розбіжності в наданих сторонами матеріалах щодо фактичного розміщення водогону на орендованій відповідачем земельній ділянці. Він також письмово клопотав про доручення до справи - Інвентарної картки обліку основних засобів позивача, де на його балансі перебуває згаданий водогін.

Представники відповідача і третьої особи підтримали свої попередні позиції з приводу призначення експертизи.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в підготовчих засіданнях доводи та пояснення учасників справи, суд прийшов до висновку про необхідність призначення у ній судової експертизи з огляду на наступне:

Предметом позову у даній справі є усунення порушень відповідачем режиму використання охоронних зон інженерних мереж на земельній ділянці за кадастровим номером :05:001:0054 шляхом демонтажу споруд, що знаходиться за адресою: вул. 15 Квітня м. Тернопіль.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що при обстеженні водопровідної мережі 800 мм, яка проходить в м. Тернопіль, вул. 15 Квітня, буд. 16А на земельній ділянці з кадастровим номером :05:001:0054 виявлено розташування належних відповідачу споруд (павільйонів) з порушенням нормативної відстані до названої мережі.

Вказане зафіксовано Актом обстеження водопровідних та каналізаційних мереж від 22.12.2020.

Відповідно до його змісту, а також пояснень представника позивача в засіданні 05.05.2022, відповідачем порушено положення додатку И-1 ДБН 2.2 -12:2019 «Відстані від найближчих підземних інженерних мереж» та п. 3.7 «Порядку розміщення тимчасових споруд (ТС) для проведення підприємницької діяльності на території м. Тернополя».

До Акту долучено Викопіювання з топографо-геодезичного плану ряду торгових павільйонів ТОВ «Конкорд - Тер» та матеріали фото фіксації результатів перевірки.

Позивачем подано копії неодноразових письмових звернень на адресу відповідача з приводу необхідності усунення згаданого порушення.

Проте, за даними КП «Тернопільводоканал», відповідач не вчинив необхідних дій.

У своїх запереченнях ТОВ «Конкорд - Тер», серед іншого вказало на те, що відстань між належними йому спорудами та водогоном на земельній ділянці з кадастровим номером :05:001:0054 складає більше 5 м, що відповідає нормативу.

Відповідно до наданих відповідачем і третьою особою документів, ТОВ «Конкорд - Тер» є орендарем земельної ділянки загальною площею 0,1000 га з кадастровим номером :05:001:0054, яка знаходиться в м. Тернопіль по вул. 15 Квітня буд. 16А, за укладеним з Тернопільською міською договором від 14.06.2019 терміном до 06.06.2029 року.

Згідно із змістом договору та додатків до нього відповідач зобов`язаний використовувати орендовану ділянку з урахуванням обмежень щодо «червоних ліній» та охоронних інженерних норм.

Право оренди землі зареєстровано за відповідачем 26.06.2019 року.

Також, 13.03.2020 ТОВ «Конкорд - Тер» зареєстровано право власності на будівлю загальною площею 9,2 кв.м. (матеріали стін: сандвіч-панелі) вул. 15 Квітня, буд. 16А, м. Тернопіль.

У відповідності до пояснень, даних в засіданні 05.05.2022 керівником ТОВ «Конкорд - Тер» будинок 16А по вул. 15 Квітня в м. Тернополі є офіційною адресою товариства, а всі об`єкти на земельній ділянці загальною площею 0,1000 га з кадастровим номером :05:001:0054 належать відповідачу.

За приписами ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно приписів ст. 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності (ст. 86 ГПК України).

В постанові пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 14 «Про судове рішення у цивільній справі» вказано, що обґрунтованим визнається рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні і які відповідають вимогам закону про їх належність та допустимість, або обставин, що не підлягають доказуванню, а також якщо рішення містить вичерпні висновки суду, що відповідають встановленим на підставі достовірних доказів обставинам, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 2 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Конституційне право на судовий захист передбачає як невід`ємну частину такого захисту можливість поновлення порушених прав і свобод громадян, правомірність вимог яких встановлена в належній судовій процедурі і формалізована в судовому рішенні, і конкретні гарантії, які дозволяли б реалізовувати його в повному об`ємі і забезпечувати ефективне поновлення в правах за допомогою правосуддя, яке відповідає вимогам справедливості, що узгоджується також із ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основних свобод.

Ст. 73 ГПК України визначено, що доказами у справі є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами, зокрема, як висновки судових експертів.

Необхідність судової експертизи в господарському судочинстві викликана тим, що в процесі здійснення правосуддя суд стикається з необхідністю встановлення таких фактів (обставин), дані про які вимагають спеціальних досліджень.

Чинне законодавство не надає права господарському суду відмовити у призначенні судової експертизи, про яку клопочуться учасники судового процесу, за тим мотивом, що у складі суду є особи, які мають достатні для з`ясування відповідних питань спеціальні знання (правова позиція Вищого господарського суду України, викладена в п. 6 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики призначення судової експертизи» №4 від 23.03.2012).

Згідно з ч. ч. 1-3 ст. 98 ГПК України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством.

Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Висновок експерта може бути наданий на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи.

Ст. 99 ГПК України визначено, що суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

При призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза). Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну.

Про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи (ч. 1 ст. 100 ГПК України).

Ст. 1 Закону України «Про судову експертизу» визначено, що судовою експертизою є дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Дульський проти України» від 01.06.2006, яке відповідно до положень ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» застосовується судом як джерело права, зазначено, що експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід`ємну частину судової процедури. Більше того, суд вирішує питання щодо отримання додаткових доказів та встановлює строки для їх отримання.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Якщо наявні у справі докази є взаємно суперечливими, їх оцінку в разі необхідності може бути здійснено господарським судом з призначенням відповідної судової експертизи. Питання про призначення судової експертизи повинно вирішуватися лише після ґрунтовного вивчення обставин справи і доводів сторін щодо необхідності такого призначення.

Приймаючи до увагу ту обставину, що:

- підставою позову КП «Тернопільводоканал» визначає знаходження належних відповідачу споруд (торгових павільйонів) з порушенням нормативних відстаней до водопровідної мережі;

- це порушення заперечується відповідачем з посиланням на технічну документацію;

- за твердженнями позивача існують розбіжності в наданих сторонами матеріалах щодо фактичного розміщення водогону на орендованій відповідачем земельній ділянці;

- встановлення зазначеної обставини потребує спеціальних знань;

- жодною із сторін не подано висновку експертизи з цього питання, суд дійшов висновку про те, що з метою об`єктивного вирішення спору у справі №921/10/22 слід достовірно встановити обставини, наведені позивачем у позовній заяві.

Згідно з ст. ст. 76-78 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються. Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 177 ГПК України завданнями підготовчого провадження є остаточне визначення предмета спору та характеру спірних правовідносин, позовних вимог та складу учасників судового процесу; з`ясування заперечень проти позовних вимог; визначення обставин справи, які підлягають встановленню, та зібрання відповідних доказів; вирішення відводів; визначення порядку розгляду справи; вчинення інших дій з метою забезпечення правильного, своєчасного і безперешкодного розгляду справи по суті. При цьому, можливість вчинення сторонами ряду процесуальних дій обмежена закінченням підготовчого провадження.

Згідно з п. п. 8, 10 ч. 2 ст. 182 ГПК України суд у підготовчому засіданні, зокрема, вирішує питання про призначення експертизи, вирішує заяви та клопотання учасників справи.

Розглянувши перелік питань, запропонованих позивачем і уточнених в засіданні 05.05.2022, а також враховуючи відсутність запропонованого переліку питань зі сторони відповідача та третьої особи, з урахуванням Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, суд вважає за необхідне поставити на вирішення експерту (експертній установі) питання з огляду на:

- їх пов`язаність із порушенням, вказаним в Акті обстеження водопровідних та каналізаційних мереж та в додатках до нього;

- та на можливість усунення порушень (у разі підтвердження) без зайвої шкоди майну відповідача.

За клопотанням позивача та відсутності заперечень щодо цього від інших учасників справи, суд доручає Чернівецькому відділенню КНДІСЕ (вул. Фастівська, 30 В, м. Чернівці).

Відповідно до ч. 5 ст. 15 Закону України «Про судову експертизу» витрати на проведення судових експертиз науково-дослідними установами Міністерства юстиції України, зокрема, у господарських справах відшкодовуються в порядку, передбаченому чинним законодавством.

Згідно з п. 23 постанови пленуму Вищого господарського суду України №4 від 23.03.2012 «Про деякі питання практики призначення судової експертизи» витрати, пов`язані з проведенням судової експертизи, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона , а у разі призначення господарським судом судової експертизи з власної ініціативи - сторона, визначена в ухвалі господарського суду про призначення судової експертизи.

Оскільки клопотання щодо проведення експертизи заявлене позивачем, беручи до уваги, що саме останній ініціював даний спір, суд вважає за доцільне оплату за проведення призначеної судом експертизи покласти на Комунальне підприємство «Тернопільводоканал».

Згідно з ч. 5 ст. 100 ГПК України в ухвалі про призначення експертизи суд попереджає експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків.

За положеннями ч. 1 ст. 228, ст. 229 ГПК України суд може з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи на час її проведення.

Враховуючи тривалість проведення експертизи, обмеження процесуальних строків та необхідність направлення матеріалів справи до експертної установи, суд дійшов висновку про зупинення провадження по справі №921/10/22 до закінчення проведення судової експертизи та повернення матеріалів справи до суду.

Процедурні питання, пов`язані з рухом справи в суді першої інстанції, клопотання та заяви осіб, які беруть участь у справі, питання про відкладення розгляду справи та оголошення перерви, зупинення або закриття провадження у справі, залишення заяви без розгляду, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом, вирішуються судом шляхом постановлення ухвали (ч. 2 ст. 232 ГПК України).

Керуючись ст.ст. 2, 13, 14, 69, 73, 74, 98-100, 177, 181-185, 228, 229, 232-235 ГПК України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Прийняти до розгляду:

- пояснення Тернопільської ради (вх.№2555 від 27.04.2022), з додатками;

- пояснення ТОВ «Конкорд - Тер» (вх.№2564 від 28.04.2022), з додатками;

- клопотання КП «Тернопільводоканал» від 05.05.2022 (вх.№2744 від 05.05.2022), з додатками.

2. Призначити у справі №921/10/22 судову експертизу, на розгляд якої поставити наступні питання:

1) Відобразити на плані (схемі) межі інженерних мереж їх охоронних зон, що проходять через земельну ділянку за кадастровим номером :05:001:0054 по відношенню до об`єктів - торгових павільйонів (комерційних споруд), які належать ТОВ «Конкорд - Тер» ?

2) Чи відповідає розташування об`єктів - торгових павільйонів (комерційних споруд), які належать ТОВ «Конкорд - Тер» на земельній ділянці по вул. 15 Квітня у м. Тернополі з кадастровим номером :05:001:0054 положенням додатку И-1 ДБН 2.2 -12:2019 «Відстані від найближчих підземних інженерних мереж» та п. 3.7 «Порядку розміщення тимчасових споруд (ТС) для проведення підприємницької діяльності на території м.Тернополя» ?

3) Чи розміщенні об`єкти - торгові павільйони (комерційні споруди), які належать ТОВ «Конкорд - Тер» на земельній ділянці по вул. 15 Квітня у м. Тернополі з кадастровим номером :05:001:0054 на нормативній відстані від інженерних/водопровідних мереж ?

А також чи забезпечено безперешкодний та цілодобовий доступ до існуючих на території цієї ділянки інженерних водопровідних мереж для їх ремонту, обслуговування зі сторони КП «Тернопільводоканал»?

4) В разі невідповідності вимогам стандартів, наведених у питанні №2 чи неможливості доступу, вказаного у питанні №3 чи можливе усунення порушень (обмежень) без повного демонтажу об`єктів - торгових павільйонів (комерційних споруд), які належать ТОВ «Конкорд - Тер» на земельній ділянці по вул. 15 Квітня у м. Тернополі з кадастровим номером :05:001:0054?

Якщо так, зазначити можливі варіанти?

2. Проведення експертизи доручити Чернівецькому відділенню КНДІСЕ (вул. Фастівська,30 В м. Чернівці).

Попередити експерта про кримінальну відповідальність, передбачену статтями 384 і 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків.

3. Оплату вартості експертизи покласти на КП «Тернопільводоканал» .

4. На час проведення судової експертизи провадження у справі № 921/10/22 зупинити.

5. Ухвала, в порядку ч.1 ст. 235 ГПК України набирає законної сили з моменту її оголошення.

Апеляційна скарга на ухвалу суду подається в порядку та строки встановлені ст.ст. 255-257 ГПК України.

Повний текст ухвали складено 06.05.2022 року.

Суддя І.П. Шумський