ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

12 квітня 2022 року м.Тернопіль Справа № 921/544/21
Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрусик Н.О.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ, м.Київ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, м.Київ

до відповідача: Приватного акціонерного товариства ТЕРНОПІЛЬМІСЬКГАЗ, м.Тернопіль

про стягнення 357859830,30грн,

за участю представників:

позивача: Панченко Ю.В., адвокат, довіреність №45 від 12.01.2022;

відповідача: Панчук С.М., адвокат, довіреність №5 від 05.01.2021 (в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду).

Зміст позовних вимог, позиція позивача.

Товариство з обмеженою відповідальністю ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ, м.Київ, звернулося 16.08.2021 (згідно накладної на поштове відправлення №414) до Господарського суду Тернопільської області з позовом до Приватного акціонерного товариства ТЕРНОПІЛЬМІСЬКГАЗ, м. Тернопіль, про стягнення 357 859 830,30 грн заборгованості, з яких 323941978,40грн плати за щодобові негативні небаланси за січень-серпень 2021року, 19245523,68 грн пені, 4094252,98 грн - 3% річних, 6031000,65грн інфляційних втрат, а також 4150327,11грн плати за перевищення договірної потужності за січень-серпень 2021року, 261003,89грн пені, 54424,06 грн - 3% річних, 81319,53грн інфляційних нарахувань (з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог від 05.11.2021 року № ТОВ вих.-21-12342).

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачем умов договору № від 31.12.2019 транспортування природного газу та Кодексу газотранспортної системи (далі - КЗС).

Вказує, що за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за січень-березень 2021 року ним виявлено наявність у відповідача негативних щодобових небалансів за кожну газову добу, внаслідок чого було здійснено розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу за звітний період та визначено остаточну плату за щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за вказаний період 2021 року. Позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу Акти врегулювання щодобових небалансів та виставлено Рахунки на оплату щодобових негативних небалансів за період з січня по березень 2021 року в розмірі 211415656,16грн.

Стверджує, що вказані щодобові небаланси виникли внаслідок безпідставного відбору відповідачем з газотранспортної системи природного газу у зазначені періоди без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи та внаслідок несанкціонованих відборів з газорозподільної системи відповідача природного газу споживачами, у яких в зазначені періоди не було жодного постачальника природного газу.

Позовні вимоги в частині стягнення боргу за перевищення договірної (замовленої) потужності мотивовані тим, що відповідачем не здійснено своєчасно оплати рахунків за перевищення договірної потужності за січень-березень 2021 року, чим порушено умови п. 8.4 Договору транспортування природного газу № від 31.12.2019 (з урахуванням Додаткових угод №1-№3 до даного Договору), а також незважаючи на підписання відповідних Актів наданих послуг за заявлений період (перевищення замовленої (договірної) потужності). У зв`язку з несплатою відповідачем коштів, позивачем нараховано пеню, 3% річних та інфляційні втрати на суми прострочених платежів.

В подальшому, позивачем подано заяву №ТОВВИХ-21-12342 від 05.11.2021 (вх.№9218 від 15.11.2021) про збільшення розміру позовних вимог, відповідно якої товариством додатково заявлено до стягнення 112526322,24грн за негативні щодобові небаланси та 1119778,41грн плати за перевищення замовленої потужності, котрі нараховані за період з квітня по серпень 2021 року, а також нараховано на прострочені платежі інфляційні збитки, 3% річних та пеню; відтак, ціна позову склала 357859830,30грн, з яких: 323941978,40грн боргу з оплати щодобових негативних небалансів за період з січня по серпень 2021 року, 4150327,11грн плати за перевищення договірної потужності за період з січня по серпень 2021 року, 6112320,18грн інфляційних нарахувань, 4148677,04грн - 3% річних, 19506527,57грн пені. Вказану заяву про збільшення розміру позовних вимог судом прийнято до розгляду.

Правовими підставами позову визначено, зокрема умови договору№ від 31.12.2019, приписи Кодексу газотранспортної системи, ст.ст.526, 530, 536, 612, 625 Цивільного кодексу України, ст.ст.193, 231 Господарського кодексу України.

У відповіді на відзив №ТОВВИХ-21-10556 від 24.01.2021 (вх.№8024 від 29.09.2021) позивач заперечив доводи відповідача, викладені у відзиві на позов. Зокрема щодо обставин неукладення додатків до договору № від 31.12.2019 вказав, що згідно з п.2.7 договору додаток 1 є невід`ємною частиною договору у випадку, якщо Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку, коли замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби. Додаток 2 є невід`ємною частиною договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на лобу наперед та /або протягом лоби. Додаток 3 є невід`ємною частиною договору у випадку, коли Замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу. Таким чином, укладання зазначених додатків є обов`язковим лише у вищевказаних випадках.

Норми п.5 глави 1 розділу І, п.1 глави 3 та глави 6 розділу ІХ Кодексу ГТС свідчать про те, що саме замовник послуг зобов`язаний вчинити відповідні дії по замовленню гарантованої та/або переривчастої потужності та/або потужності з обмеженнями, за результатами яких сторони договору підписують додаток №1 чи додаток №2. Натомість, ПрАТ «Тернопільміськгаз» такі дії вчинені не були; в подальшому абзац 3 п.2.7 договору щодо укладення додатку 3 був виключений внаслідок підписання додаткової угоди №1 від 25.03.2021, відтак відсутність додатків 1, 2, 3 до договору жодним чином не впливає на виконання договору та на обов`язок відповідача здійснити оплату щодобових негативних небалансів. Також на думку позивача, врегулювання оператором газотранспортної системи небалансів не є видом господарської діяльності, метою якої є отримання прибутку, а є передбаченим законодавством наслідком для замовників послуг транспортування, які, в порушення пункту 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС не збалансували свої портфоліо відборів та подач протягом газової доби. Балансування газотранспортної системи Оператор здійснює або шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів, або шляхом використання послуг балансування. В свою чергу, відповідачем не надано доказів на підтвердження правомірності відібрання з газотранспортної системи позивача природного газу в об`ємах, визначених в актах врегулювання щодобових небалансів за заявлений період 2021року.

Твердження відповідача про неотримання актів врегулювання щодобових негативних небалансів та рахунків на оплату, що свідчить про відсутність обов`язку з їх оплати позивач також заперечив, вказуючи, що ні договором, ні Кодексом ГТС не визначено, що Оператор ГТС зобов`язаний направити на адресу замовника акт врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць та рахунок на оплату виключно засобами поштового зв`язку. У пункті 19.2 договору передбачено можливість направлення інформації/документації за договором електронною поштою, а у п.17 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС (в редакції, чинній на момент звернення з позовом до суду) чітко передбачено, що інформація про обсяги та вартість щодобових небалансів у звітному газовому місяці надається замовнику послуг Оператором ГТС в електронному вигляді через інформаційну платформу, доступ до якої є доступним цілодобово. На виконання імперативних приписів пунктів 17, 18 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи та умов п.п.2.8, 19.1 договору позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу акти врегулювання щодобових небалансів, а також рахунки на оплату за щодобові негативні, що підтверджується реєстром файлів відправлених з Інформаційної платформи ТОВ «Оператор ГТС України», а тому такі слід вважати отриманими відповідачем і додаткового направлення актів та рахунків засобами електронного зв`язку не передбачено.

Щодо заборгованості відповідача за перевищення обсягу замовленої потужності, то позивач вказує, що такі вимоги підтверджено Звітами про використання замовленої потужності, підписаними без зауважень Актами наданих послуг перевищення замовленої потужності та Рахунками на оплату, відтак вважає, що відповідачем визнано факт перевищення замовленої потужності, однак в порушення приписів п.п. 2.5, 8.4. договору не здійснено їх оплати, чим порушено також права та інтереси позивача як кредитора у спірних правовідносинах.

Заперечення відповідача.

Відповідач позовні вимоги заперечує та не визнає, просить в позові відмовити повністю.

При цьому посилається на не подання Позивачем первинних документів та інших доказів, які б підтверджували відхилення у функціонуванні ГТС позивача у січні-серпні 2021 року від її звичайного рівня; не доведеності наявності у відповідача добових небалансів, здійснення заходів балансування та понесення витрат на врегулювання небалансів; не підтвердження належними доказами: загрози цілісності ГТС, вчинення балансуючих дій, дотримання порядку визначення небалансу, здійснення алокації, вчинення заходів з врегулювання небалансу, наявність ресурсу природного газу саме для врегулювання добових небалансів, факту понесення реальних витрат на врегулювання добових небалансів саме відповідача.

З цих мотивів вважає, що у позивача були відсутні підстави для складання одностороннього акту та направлення ПрАТ «Тернопільміськтаз» через інформаційну платформу рахунку до оплати за врегулювання щодобових небалансів за січень-серпень 2021 року.

Щодо долучених позивачем договорів купівлі-продажу природного газу, відповідач вказує, що такі не передбачають умов подачі/відбору природного газу виконавцем в режимі кожної доби, що суперечить правовій природі врегулювання добових небалансів. Крім того, акти приймання-передачі газу за вказаними договорами відображають передачу газу не тільки для забезпечення балансуючих дій, але й на інші власні потреби позивача. З цих актів неможливо встановити, який конкретно обсяг природного газу був придбаний саме для здійснення балансуючих дій відносно відповідача.

Також відповідач наполягає на тому, що надані позивачем до позовної заяви докази закупівлі природного газу у АТ "НАК "Нафтогаз України" та інших постачальників не є доказами вчинення балансуючих дій шляхом використання послуги балансування у заявленому періоді 2021 року та не підтверджують обґрунтованих та реальних витрат оператора ГТС, пов`язаних із врегулюванням добових небалансів відповідача, як це передбачено Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом ГТС.

Відповідач звертає увагу на те, що окремі договори купівлі-продажу природного газу між позивачем та АТ "НАК "Нафтогаз України" були укладені у вересні та листопаді 2020 року проте, за змістом положень п.17 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС інформація про остаточні подачі та відбори природного газу, обсяги та вартість щодобових небалансів у звітному газовому місяці здійснюється оператором до 12 числа газового місяця наступного за звітним. Тому, станом на вересень 2020 року позивач не міг знати про виникнення щодобових небалансів у газотранспортній системі у 2021 році. Вказане підтверджує те, що у січні-березні 2021 року оператор ГТС не дотримався порядку та процедури вчинення балансуючих дій відповідно до вимог Кодексу ГТС в ринковий та прозорий спосіб.

Окрім того, на думку відповідача акти врегулювання щодобових небалансів за газові місяці та рахунки на оплату позивач мав надіслати на адресу відповідача, вказану в Договорі засобами поштового зв`язку, чого останнім не було здійснено, відтак у відповідача відсутній обов`язок з їх оплати.

ПрАТ «Тернопільміськгаз» вважає, що при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання оператором ГТС добового небалансу (підстав для оплати заявлених вимог) необхідно виходити з доказів, які вказують на відхилення у функціонуванні газотранспортної системи (ГТС) від її звичайного рівня (загроза цілісності ГТС); доказів, які дії вчинялися позивачем з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій); залежно від результатів вчинення балансуючих дій, позивач виставляє рахунки за врегулювання небалансів. Однак, позивачем не надано інформації за первинними бухгалтерськими даними стосовно фактичної наявності у позивача ресурсу природного газу, призначеного саме для врегулювання дисбалансів, місяці фактичного вчинення ним балансуючих дій для відповідача та не надано алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування; не обґрунтовано, як позивачем було сформовано ціну продажу та придбання природного газу та за яким методом. Подані позивачем докази не містять вихідних даних та формули розрахунку розміру плати за небаланс.

Звертає увагу, що позивачем не надано доказів підписання сторонами додатків 1, 2, 3 до договору, що свідчить про неузгодженість сторонами такої істотної умови як предмет договору, а тому такий договір, в силу вимог частини восьмої статті 181 Господарського кодексу України, є неукладеним. З цього приводу покликається на правову позицію, викладену у постанові Верховного Суду від 27.10.2020 у справі №916/2093/19. Відтак, відповідач вважає, що послуги транспортування природного газу перебувають у безпосередньому зв`язку і відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання цих послуг (не підписання додатків до договору) унеможливлює виконання й решти положень договору, у тому числі, в частині порядку визначення договірної потужності.

В порядку ст.90 ГПК України відповідачем надано відповіді на запитання позивача по суті спору, в яких повідомлено про те, що: 1) ПрАТ «Тернопільміськгаз» має доступ до інформаційної платформи ТОВ «Оператора газотранспортної системи України»;

2) ПрАТ «Тернопільміськгаз» у січні-березні 2021 року подавало через інформаційну платформу ТОВ «Оператора газотранспортної системи України» інформацію, яка передбачена Кодексом ГТС, а відтак позивач у повній мірі володіє запитуваною інформацією, оскільки інформаційна платформа Оператора ГТС є програмою останнього;

3) Акти врегулювання щодобових небалансів та рахунки на їх оплату ТОВ "Оператор газотранспортної системи" формує в односторонньому порядку. На поштову адресу ПрАТ "Тернопільміськгаз" акти врегулювання добових небалансів та рахунки на оплату не надходили;

4) фактичний обсяг природного газу, поданий ПрАТ «Тернопільміськгаз» в газотранспортну систему через точки виходу за січень-березень 2021 року склав 0м.куб.;

5) фактичний обсяг природного газу, який був використаний ПрАТ «Тернопіпьміськгаз» у січені-березні 2021 року, склав 0м.куб.

Пояснення третьої особи.

У письмових поясненнях №2353/15-21 від 17.09.2021 (вх.№7725 від 21.09.2021) та додатково наданих №2493/15-21 від 08.10.2021 (вх.№8359 від 12.10.2021), №128/15-2 від 27.01.2022 (вх.№711від 01.02.2022) Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг зазначила, що 13.12.2019 між позивачем та відповідачем було укладено договір на основі типового договору, затвердженого постановою НКРЕКП №2497 від 30.09.2015. Відповідно до п.1 глави І розділу VIII Кодексу ГТС одержання доступу до потужності, надання послуг з транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюється виключно на підставі договору транспортування. Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою, яка не передбачає застосування штрафних коефіцієнтів до Операторів ГРМ за перевищення обсягу замовленої потужності. Розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають врегулюванню відповідно до умов договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений п.9.3 договору, визначається за даними Оператора (п.9.6 розділу ІХ типового договору).

Основною причиною виникнення небалансу, як негативного, так і позитивного, є неналежне виконання Замовником послуг транспортування вимог Кодексу ГТС, зокрема в частині забезпечення збалансованості своїх портфоліо балансування протягом газової доби. Нормами Кодексу ГТС передбачено механізми, які дозволяють замовникам послуг транспортування протягом газової доби самостійно збалансовувати власні обсяги подач/відборів природного газу на/з точку/точки входу/виходу до/з газотранспортної системи з метою уникнення позитивних/негативних небалансів за підсумками газової доби.

Щодо договірної потужності третя особа вказує, що вартість замовленої потужності на період газового місяця визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця (п.8.4 розділу VIII Типового договору), а у випадку, якщо розрахунковий обсяг використання потужності Замовником (Оператором газорозподільної системи), визначений Оператором газотранспортної системи на підставі остаточної алокації, перевищує обсяг договірної потужності, Замовник послуг транспортування зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності за кожен день такого перевищення до 20-го числа місяця, наступного за звітним, відповідно до Звіту використання договірної потужності та з урахуванням раніше перерахованих коштів.

Зі змісту позовної заяви вбачається, що відповідач без зауважень погодився та підписав акти надання послуг (перевищення замовленої потужності), однак у встановлені строки не здійснив оплати послуг.

Третя особа вважає, що положеннями діючих нормативно-правових актів, умовами Типового договору, укладеного між сторонами договору від 31.12.2019 передбачені чіткі механізми визначення негативних небалансів, перевищення договірної потужності, відповідальності Замовника та наявності підтвердження факту вказаних порушень.

Процесуальні дії суду.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 28.08.2021 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження з призначенням підготовчого засідання на 28.09.2021; відповідно до норм статті 50 ГПК України залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні позивача Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Водночас, з урахуванням заявленого позивачем клопотання, встановлено відповідачу строк для надання відповідей на запитання позивача, поставлених в порядку ст. 90 Господарського процесуального кодексу України, а саме: 1) Чи має ПрАТ «Тернопільміськгаз» доступ до інформаційної платформи? 2) Яку саме інформацію ПрАТ «Тернопільміськгаз» подавало до інформаційної платформи у січні-березні 2021 року?; 3) На який обсяг природного газу, використаного у січні-березні 2021, ПрАТ «Тернопільміськгаз» мало постачальника природного газу?; 4) Чи надходили ПрАТ «Тернопільміськгаз» в інформаційній платформі акти врегулювання щодобових небалансів та рахунки на їх оплату від ТОВ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ» за послуги надані у січні-березні 2021 року?; 5) Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних, відібраний ПрАТ «Тернопільміськгаз» з газотранспортної системи через точки виходу у січні-березні 2021 року?; 6) Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних був поданий ПрАТ «Тернопільміськгаз» до газотранспортної системи через точки входу у січні-березні 2021 року?; 7) Який фактичний обсяг природного газу в метрах кубічних був використаний ПрАТ «Тернопільміськгаз» у січні-березні 2021 року?.

У підготовчому засіданні неодноразово оголошувалася перерва до 19.10.2021, 04.11.2021, також підготовче засідання було відкладено на 23.11.2021 для надання можливості відповідачу подати відзив на заяву №ТОВВИХ-21-12342 від 05.11.2021 (вх.№9218 від 15.11.2021) про збільшення розміру позовних вимог; в підготовчому засіданні оголошувалася перерва до 06.12.2021.

Строк підготовчого провадження у справі продовжувався в порядку, передбаченому ч.3 ст.177 ГПК України (ухвала від 19.10.2021).

Ухвалою суду від 06.12.2021 закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті в судовому засіданні на 11.01.2022, яке відкладалося, востаннє до 12.04.2022.

В судовому засіданні представники позивача та відповідача підтримали доводи та заперечення, наведені у підготовчому провадженні з посиланням на долучені до справи докази.

Представник третьої особи в судове засідання не з`явився, а в письмових поясненнях просив розгляд справи здійснювати без його участі.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.233 ГПК України суди ухвалюють рішення іменем України негайно після закінчення судового розгляду.

Рішення приймаються в нарадчій кімнаті складом суду, який розглянув справу. Після виходу з нарадчої кімнати, відповідно до ст.240 ГПК України. У судовому засіданні 12.04.2022 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Фактичні обставини справи, встановлені судом.

31 рудня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" як Оператором та Приватним акціонерним товариством "Тернопільміськгаз" як Замовником укладено договір транспортування природного газу №, з урахуванням вимог Закону України Про ринок природного газу та Кодексу газотранспортної системи (затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс)).

Згідно п. 2.1 договору Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ Замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього договору Замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті Оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до Оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування Оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника (п. 2.2 договору).

Відповідно до п.2.3 договору обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу (п. 2.4 договору).

Згідно з п.2.7 договору о Додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

Пунктом 2.8 договору передбачено, що взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

Пунктом 3.1 Договору визначені обов`язки оператора, до яких належить в тому числі:

своєчасне надання послуг належної якості;

розміщення на своєму веб-сайті чинних тарифів, вартість послуг з врегулювання добового небалансу, Типовогол договору транспортування природного газу і Кодексу;

здійснення у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним, виплати грошових коштів на рахунок замовника, якщо загальна вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових негативних небалансів замовника протягом звітного газового місяця.

Згідно з п. 4.2 Договору замовник має право:

отримувати від оператора послуги належної якості та в обумовлені цим договором строки;

замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям;

отримувати від оператора всю необхідну інформацію щодо роботи газотранспортної системи, від якої залежить належне виконання замовником своїх зобов`язань за цим договором;

передати права щодо доступу до газотранспортної системи, які він набуває за цим договором, іншим суб`єктам ринку природного газу за умови повідомлення про це оператора у порядку і строки, передбачені Кодексом та цим договором;

отримувати плату за недотримання вимог щодо якості газу, який передається оператором з газотранспортної системи, в порядку, визначеному цим договором;

користуватись іншими правами, передбаченими договором та чинним законодавством України.

Відповідно до п. 4.1 договору замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та кодексом; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим договором та кодексом; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природний газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному кодексом та цим договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця.

Згідно п.8.2 договору оператор направляє рахунки фактури на електронну адресу замовника. Замовник сплачує оператору вартість замовленої потужності, як зазначено в цьому розділі, незалежно від того, чи була повністю використана замовлена потужність. У платіжних дорученнях замовник повинен обов`язково вказувати номер договору, дату його підписання та звітний період (місяць, рік), за який здійснюється оплата. У разі якщо у платіжних дорученнях замовника не зазначено номер договору, дату його підписання, звітний період (місяць, рік), за який здійснюється оплата, оператор зараховує кошти, що надійшли від замовника, у першу чергу як погашення заборгованості за надані послуги з транспортування газу, що виникла в попередніх періодах.

У п.8.3 договору зазначено, що вартість перевищення замовником (крім замовника, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України Про ринок природного газу покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільних систем) замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою, наведеною у цьому пункті договору. За результатами остаточної алокації відборів та подач замовника оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці.

Підставою для плати за перевищення замовленої потужності є рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, що містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються замовнику до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу. Замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений у цьому пункті, визначається за даними оператора.

Відповідно до п.8.4 договору замовник, який є оператором газорозподільної системи, здійснює остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг. У випадку, якщо розрахунковий обсяг використання потужності Замовником (суб`єктом, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України Про ринок природного газу покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператором газорозподільної системи), визначений оператором газотранспортної системи на підставі остаточної алокації, перевищує обсяг договірної потужності, замовник послуг транспортування зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності за кожен день такого перевищення до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до звіту використання договірної потужності та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, який надається до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місцем, на його електронну адресу, містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату або повідомлення про зарахування надмірно сплачених коштів у рахунок плати за використання договірної потужності на наступні періоди. Розбіжності щодо вартості перевищення замовленої потужності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, які замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений у цьому пункті цього договору, визначається за даними оператора.

Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу (п. 9.1 договору).

Згідно з п.9.2 правочину у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

У випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту (п.9.3 договору).

Згідно п.9.6 договору розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього договору, визначається за даними оператора.

Послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (п.11.1 договору).

У п.11.4 договору сторонами обумовлено, що врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Згідно п.13.1 договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором.

У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п.13.5 договору).

У п.17.1 договору сторони визначили, що цей договір набирає чинності з дня його укладання, а в частині транспортування природного газу з 7:00 години 01.01.2020 (включно) та діє до 31.12.2022, а в частині розрахунків - до їх повного виконання.

Усі зміни та доповнення до цього договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін (п.17.2 договору).

За твердженням представника позивача, додатки №№1, 2 до договору сторонами у справі не підписувались та відповідачем в інший спосіб також не визначався обсяг замовленої потужності газу, зокрема за січень-серпень 2021 року. Доказів на підтвердження іншого відповідач суду не надав та про їх існування не повідомив.

Враховуючи, що питання визначення замовленої потужності у стягуваний по справі період відповідачем не було врегульовано ні з позивачем, а ні з іншими учасниками даного ринку, сума боргу у позові визначалась виходячи з цієї обставини.

У додатку №3 до договору транспортування природного газу від 31.12.2019 № сторонами погоджено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу (а.с. 55 том І).

22.06.2020 між сторонами укладено додаткову угоду №1 до договору № від 31.12.2019, відповідно до п.2 якої сторонами викладено абзац 2 пункт 2.7 розділу ІІ договору в такій редакції: додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби. Виключено абзац третій п.2.7 розділу ІІ договору щодо додатку 3 до договору (п.2 угоди).

На підставі угоди №1 від 22.06.2020 сторонами викладено в новій редакції розділи ІІ, VІІІ договору.

Так, відповідно умов договору в редакції додаткової угоди №1від 22.06.2020 вартість послуг договірної потужності визначається, виходячи з обсягу замовленої потужності Замовника згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби (п. 8.1 договору). Вартість договірної потужності Замовника, крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця. У разі переривання Оператором переривчастої потужності та/або потужності з обмеженнями Оператор здійснює перерахунок вартості відповідної потужності. Перерахунок вартості переривчастої потужності та/або потужності з обмеженнями здійснюється за формулою розрахунку вартості відповідної потужності, яка була перервана, із застосуванням знижувального коефіцієнта. Перерахунок вартості потужності з обмеженнями здійснюється щомісяця до 14 числа місяця, наступного за місяцем надання послуг. Оператор направляє рахунки-фактури на електронну адресу Замовника. Послуги доступу до потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи на період газового місяця, кварталу та/або року надаються на умовах 100% попередньої оплати (крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу. у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків. або оператора газорозподільної системи) у розмірі вартості замовленої потужності на період газового місяця за п`ять робочих днів до початку газового місяця, у якому буде забезпечуватись доступ до потужностей. Для послуг доступу до потужності на період однієї газової доби Замовник зобов`язаний здійснити 100% попередню оплату (крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків або оператора газорозподільної системи) у розмірі не менше від вартості послуги доступу до потужності на період газової доби, яка планується для використання згідно з номінацією. При цьому така оплата має бути отримана оператором газотранспортної системи на його рахунок не пізніше ніж за три години до кінцевого строку подання номінації Замовник сплачує Оператору вартість замовленої потужності, як зазначено в цьому розділі, незалежно від того, чи була повністю використана замовлена потужність. У платіжних дорученнях Замовник повинен обов`язково вказувати номер Договору, дату його підписання та звітний період (місяць, рік), за який здійснюється оплата. У разі якщо у платіжних дорученнях Замовника не зазначено номер Договору, дату його підписання, звітний період (місяць рік), за який здійснюється оплата, Оператор зараховує кошти, що надійшли від Замовника, у першу чергу як погашення заборгованості за надані послуги з транспортування газу, що виникла в попередніх періодах (п.8.2 договору).

Вартість перевищення Замовником (крім Замовника, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільних систем) замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою. За результатами остаточної алокації відборів та подач Замовника Оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці. Підставою для плати за перевищення замовленої потужності є рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та звіт Оператора про використання замовленої потужності Замовником, що містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються Замовнику до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу. Замовник зобов`язаний здійснити штату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений у цьому пункті, визначається за даними Оператора (п.8.3 договору).

Вартість замовленої потужності Замовника (суб`єкта, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків. або оператора газорозподільної системи) на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця. Замовник, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, здійснює оплату за послуги транспортування (у тому числі послуги доступу до потужності) з поточного рахунку зі спеціальним режимом використання замовника на поточний рахунок оператора газотранспортної системи кожного банківського дня, що зараховується як плата за замовлену потужність у тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним. відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Замовник, який є оператором газорозподільної системи, здійснює остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг. У випадку якщо розрахунковий обсяг використання потужності Замовником (суб`єктом, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків. або оператором газорозподільної системи), визначений оператором газотранспортної системи на підставі остаточної алокації, перевищує обсяг договірної потужності, замовник послуг транспортування зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності за кожен день такого перевищення до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до звіту використання договірної потужності та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою. Звіт Оператора про використання замовленої потужності Замовником, який надається до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу, містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату або повідомлення про зарахування надміро сплачених коштів у рахунок плати за використання договірної потужності на наступні періоди. Розбіжності щодо вартості перевищення замов,1еної потужності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений у цьому пункті цього Договору. визначається за даними Оператора (п.8.4 договору).

Замовник зобов`язаний відповідно до вимог Кодексу повідомити Оператора про намір змінити умови (обмеження) потужності з обмеженнями та сплатити на рахунок Оператора плату за зміну умов (обмежень) потужності з обмеженнями не пізніше завершення банківського дня, що передує зміні умов (обмежень) потужності з обмеженнями. Розмір плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями визначається за відповідною формулою (п.8.5 договору).

У разі переривання Оператором гарантованої потужності Оператор здійснює Замовнику оплату вартості переривання. Величина вартості переривання гарантованої потужності визначається на рівні двократної вартості перерваної гарантованої потужності. крім випадків настання форс-мажорних обставин. проведення планових ремонтних робіт відповідно до розділу VІІ Кодексу та/або випадків запровадження обмежень згідно з Національним планом дій/Правилами про безпеку постачання природного газу. Засвідчення форс-мажорних обставин здійснюється у встановленому чинним законодавством порядку. При цьому у випадку нездійснення оплати гарантованої потужності, доступ до якої не було надано, величина вартості переривання зменшується на величину вартості гарантованої потужності, яку не було оплачено Замовником. У випадку настання форс-мажорних обставин, проведення планових ремонтних робіт відповідно до розділу VII Кодексу та/або випадків запровадження обмежень згідно з Національним планом дій/Правилами про безпеку постачання природного газу Оператор здійснює оплату вартості переривання на суму фактично оплаченої Замовником вартості гарантованої потужності, доступ до якої не було надано. У випадку якщо Замовнику розподілено гарантовану потужність на різні періоди, переривання гарантованої потужності відбувається в такому порядку періодів розподілу потужностей: 1) протягом доби; 2) на період на добу наперед; 3) місячна; 4) квартальна; 5) річна. Нарахування вартості переривання гарантованої потужності здійснюється Оператором до 14 числа місяця, наступного за місяцем, в якому відбулося переривання гарантованої потужності. Вартість переривання гарантованої потужності зараховується в рахунок оплати послуг транспортування на наступний розрахунковий період або у п`ятиденний строк з дня отримання письмової вимоги Замовника повертається на його поточний рахунок.

Окрім того, додатковою угодою №1 від 22.06.2020 (п.7) викладено п.1.1 договору в такій редакції: послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг з врегулювання добового небалансу, оформлюються Оператором і Замовником актами наданих послуг.

24.07.2020 сторонами підписано додаткову угоду №2 до договору № від 31.12.2019, відповідно до умов якої:

- п.2.2 договору доповнено новим абзацом, відповідно до якого Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою розподілу потужності у точках міждержавного з`єднання є доступ Замовника до аукціонної платформи згідно з інструкцією з порядку доступу та роботи аукціонної платформи, розміщеною на веб-сайті Оператора. Підписанням цього договору Замовник підтверджує, що він ознайомлений з інструкцією з порядку доступу та роботи аукціонної платформи, розміщеною на веб-сайті Оператора, та надає згоду на її застосування та дотримання. Замовник визнає, що потужність у точках міждержавного з`єднання, розподілена йому за результатами проведених аукціонів на аукціонних платформах, є його договірною потужністю і буде ним оплачена на умовах цього договору (п.1 угоди №2);

- викладено пункт 2.3 розділу ІІ договору в такій редакції: обсяг Послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (на добу наперед та/або потужності протягом доби) (п.2 угоди №2);

- пункт 2.8 договору викладено в такій редакції: взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора та аукціонні платформи (у частині розподілу потужності на міждержавних з`єднаннях) відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим Замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи та/або до аукціонної платформи Замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою та/або аукціонною платформою, визначеного Кодексом (п.3 угоди №2);

- пунктом 4 угоди №2 викладено пункт 8.1 договору в такій редакції: вартість договірної потужності визначається виходячи з обсягу розподіленої потужності Замовнику згідно з додатком І до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку розподілу потужності на період однієї газової доби.

04.03.2021 сторонами підписано додаткову угоду №3 до договору № від 31.12.2019, в якій пункт 8.2 договору викладено в такій редакції. Вартість договірної потужності Замовника, крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, на період газового місяця визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця. У разі переривання Оператором переривчастої потужності та/або потужності з обмеженнями Оператор здійснює перерахунок вартості відповідної потужності. Перерахунок вартості переривчастої потужності та/або потужності з обмеженнями здійснюється за формулою розрахунку вартості відповідної потужності, яка була перервана, із застосуванням знижувального коефіцієнта. Перерахунок вартості потужності з обмеженнями здійснюється щомісяця до 14 числа місяця, наступного за місяцем надання послуг. Оператор направляє рахунки-фактури на електронну адресу Замовника. Послуги доступу до потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи на період газового місяця, кварталу та/або року надаються на умовах 100% попередньої оплати (крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів Україна відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільної системи) у розмірі вартості замовленої потужності на період газового місяця за п`ять банківських днів до початку газового місяця, у якому буде забезпечуватися доступ до потужностей, крім випадків, передбачених цим пунктом. У випадку якщо розподіл потужності на період газового місяця на переривчастій основі проводиться менше ніж за 5 банківських днів до початку газового місяця, у якому буде забезпечуватись транспортування природного газу, замовник послуг транспортування зобов`язаний здійснити 100 % попередню оплату в розмірі вартості розподіленої потужності. При цьому така оплата має бути отримана оператором газотранспортної системи на його рахунок не пізніше ніж за три години до кінцевого строку подання номінації на першу газову добу відповідного газового місяця надання послуг транспортування. Для послуг доступу до потужності на період однієї газової доби Замовник зобов`язаний здійснити попередню оплату (крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільної системи) у розмірі не менше від вартості послуги доступу до потужності на період газової лоби. яка планується для використання згідно з номінацією. При цьому така оплата має бути отримана оператором газотранспортної системи на його рахунок не пізніше ніж за три години до кінцевого строку подання номінації. Замовник сплачує Оператору вартість замовленої потужності, як зазначено в цьому розділі, незалежно від того, чи була повністю використана замовлена потужність. У платіжних дорученнях Замовник повинен обов`язково вказувати номер Договору, дату його підписання та звітний період (місяць, рік), за який здійснюється оплата. У разі якщо у платіжних дорученнях Замовника не зазначено номер Договору, дату його підписання, звітний період (місяць, рік), за який здійснюється оплата, Оператор зараховує кошти, що надійшли від Замовника, у першу чергу як погашення заборгованості за надані послуги з транспортування газу, що виникла в попередніх періодах.

Відповідач надав позивачу оформлені належним чином повідомлення на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, наведеною в додатку 1 до Кодексу ГТС, до якого додав у письмовій формі довіреності користувача платформи.

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень та серпень 2021 року, позивачем як оператором за договором транспортування природного газу № від 31.12.2019 було виявлено наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснено розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначено його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць року, внаслідок чого були складені Акти врегулювання щодобових небалансів, а саме:

- №01-2021- від 31.01.2021 за газовий місяць січень 2021 року з остаточними обсягами негативних щодобових небалансів в розмірі 8691,43990тис.куб.м. (89956403кВтхгод) на суму 104468536,60грн;

- №02-2021- виявлено та встановлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року в розмірі 5085,33977тис.куб.м. (52633267кВтхгод) на суму 60362957,86грн;

- №02-2021- /2 виявлено та встановлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів за газовий місяць лютий 2021 року в розмірі 1531,88701тис.куб.м. (15855031кВтхгод) на суму 10 561153,80грн;

- №03-2021- виявлено та встановлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів за газовий місяць березень 2021 року в розмірі 5031,67830тис.куб.м. (52077870 кВтхгод) на суму 36023007,90грн;

- №04-2021-від 30.04.2021 виявлено та встановлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів за газовий місяць квітень 2021 року в розмірі 3994,64326тис.куб.м (41344558кВтхгод) на суму 50971020,79грн;

- №05-2021- від 31.05.2021 виявлено та встановлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів за газовий місяць травень 2021 року в розмірі 1409,87235тис.куб.м. (14592179кВтхгод) на суму 20774911,68грн;

- №06-2021- від 30.06.2021 виявлено та встановлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів за газовий місяць червень 2021 року в розмірі 624,89187тис.куб.м. (6467631кВтхгод) всього на загальну суму 9529164,62грн;

- №07-2021- від 31.07.2021 виявлено та встановлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів за газовий місяць липень 2021 року в розмірі 658,97664тис.куб.м. (6820408кВтхгод) всього на загальну суму 12947815,17грн;

- №08-2021- від 31.08.2021 виявлено та встановлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів за газовий місяць серпень 2021 року в розмірі 827,31084тис.куб.м. (8562667кВтхгод) всього на загальну суму 18303409,98грн. Копії Актів та Реєстр відправлених файлів з інформаційної платформи долучено до матеріалів справи.

Довідки про добові небаланси свідчать, що вказані негативні щодобові небаланси ПрАТ «Тернопільміськгаз» виникли внаслідок безпідставного відбору відповідачем у січні-серпні 2021 року з газотранспортної системи природного газу без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи у зазначені періоди.

Позивачем у відповідності до п. 2.8. договору через інформаційну платформу направлено відповідачу на оплату за добові небаланси рахунки №01-2021- від 31.01.2021 на суму 104468536,60грн, №02-2021- від 28.02.2021 на у суму 60362957,86грн, №02-2021-/2 від 28.02.2021 на суму 10561153,80грн, №03-2021- від 31.03.2021 на суму 36023007,90грн, №04-2021-від 30.04.2021 на суму 50971020,79грн, №05-2021- від 31.05.2021 на суму 20774911,68грн, №06-2021- від 30.06.2021 на суму 9529164,62грн, №07-2021- від 31.07.2021 на суму 12947815,17грн, №08-2021- від 31.08.2021 на суму 18303409,98грн.

Як вбачається з Реєстрів файлів відправлених з інформаційної платформи (а.с.80-81 том-1, а.с.16, 17, том-4) ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" Акти врегулювання добових небалансів та рахунки за газові місяці січень-серпень 2021 року були надіслані на адресу ПрАТ «Тернопільміськгаз» 12.02.2021, 13.03.2021, 13.04.2021, 12.05.2021, 12.06.2021, 13.07.2021, 12.08.2021, 13.09.2021, відповідно.

У складених позивачем Звітах про використання замовленої потужності від 31.01.2021, 28.02.2021, 31.03.2021, 30.04.2021, 31.05.2021, 30.06.2021, 31.07.2021, 31.08.2021 вказано, що ПрАТ «Тернопільміськгаз» перевищено розмір фактично використаної потужності над замовленою в січні 2021 року 8691,43990 тис.м3/добу; в лютому 2021року 6617,22678 тис.м3/добу; в березні 2021 року 5031,67830 тис.м3/добу; в квітні 2021року 3994,64326 тис.м3/добу; в травні 2021 року 1409,87235 тис.м3/добу; в червні 2021року 624,89187 тис.м3/добу; в липні 2021року 658,97667 тис.м3/добу; в серпні 2021року 827,31084 тис.м3/добу.

Також сторонами за договором було підписано Акти наданих послуг перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи №01-2021-/1000121 від 31.01.2021 на суму 1294955,02грн, №02-2021-/1000221 від 28.02.2021 на суму 985913,86грн, №03-2021-/1000321 від 31.03.2021 на суму 749679,82грн, №04-2021-/1000421 від 30.04.2021 на суму 595169,89грн, №05-2021-/1000521 від 31.05.2021 на суму 210059,70грн, №06-2021-/1000621 від 30.06.2021 на суму 93103,88грн, №07-2021-/1000731 від 31.07.2021 на суму 98182,25грн, №08-2021-/1000821 від 31.08.2021 на суму 123262,69грн (Акт не підписаний зі сторони відповідача, однак надісланий йому засобами поштового зв`язку для підписання поштовим відправленням №891 від 16.09.2021, а в ході розгляду справи позивачем такий Акт долучено з підписом представника відповідача).

Позивачем було направлено відповідачу в інформаційній платформі рахунок №01-2021-/1000121 від 31.01.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за січень 2021 року на загальну суму 1294955,02грн, рахунок №02-2021-/1000221 від 28.02.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за лютий 2021 року на загальну суму 985 913,86грн, рахунок №03-2021-/1000321 від 31.03.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за березень 2021 року на загальну суму 749679,82грн, рахунок №04-2021-/1000421 від 30.04.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за квітень 2021 року на загальну суму 595169,89грн, рахунок №05-2021-/1000521 від 31.05.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за травень 2021 року на загальну суму 210059,70грн, рахунок №06-2021-/1000621 від 30.06.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за червень 2021 року на загальну суму 93103,88грн; рахунок №07-2021-/1000721 від 31.07.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за липень 2021 року на загальну суму 98182,25грн, рахунок №08-2021-/1000821 від 31.08.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за серпень 2021 року на загальну суму 123262,69грн.

У реєстрі файлів відправлених з інформаційної платформи ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" зазначено, що акти наданих послуг замовленої (перевищеної) потужності та рахунки за газові місяці січень-серпень 2021року були надіслані на адресу ПрАТ «Тернопільміськгаз» 13.02.2021, 12.03.2021, 13.04.2021, 13.05.2021, 12.06.2021, 13.07.2021, 12.08.2021 13.09.2021, відповідно.

Плату за щодобовий негативний небаланс позивач визначав за маржинальною ціною придбання природного газу, яка розраховувалася для кожної газової доби шляхом збільшення вартості природного газу, придбаного позивачем внаслідок отримання послуг балансування за цю газову добу, на передбачену главою 6 розділу XIV Кодексу ГТС величину коригування. При цьому придбання позивачем природного газу внаслідок отримання ним послуг балансування у заявлені періоди 2021 року і ціни придбання підтверджуються поданими позивачем з позовом і заявою про збільшення розміру позовних вимог копіями договорів купівлі-продажу природного газу (а. с. 11-35, т. 2), актів приймання-передачі природного газу (а. с. 3-110 том ІІ), банківських довідок і реєстрів із особового рахунку позивача, платіжних доручень позивача (а. с. 122- 179, т. ІІ), актів надання послуг балансування (а.с. 119-121 том ІІ).

При цьому балансуючі дії Оператор ГТС (позивач у справі) здійснював у період з 17.02.2021 по 31.03.2021 з урахуванням особливостей, визначених постановою НКРЕКП від 17.02.2021 № 235 «Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам», котра є чинною на момент прийняття судом даного рішення, адже Окружним адміністративним судом м. Києва остаточної постанови у справі № №640/25928/21 не прийнято.

Метод розрахунку маржинальної ціни, що використовувався позивачем у завялені періоди вказаний в кожному акті врегулювання щодобових небалансів в розділі «Примітки».

Також, на підтвердження здійснення послуг з балансування та наявності заборгованості у відповідача, позивачем до матеріалів справи надано:

- електронні докази що розміщені на цифровому диску DVD-R DRSFAl-00636 (Акти врегулювання щодобових небалансів за газові місяці січень - березень 2021 року, рахунки за врегулювання щодобових небалансів за газові місяці січень -березень 2021 року, реєстр файлів, які також оформлені в паперовому вигляді;

- електронні докази, що розміщені на цифровому диску DVD-R DR5FA1-00636 (звіти про використання замовленої потужності ПрАТ «Тернопільміськгаз», рахунки на оплату за перевищення замовленої потужності, та актів наданих послуг за газові місяці січень-березень 2021 та реєстр файлів відправлених з інформаційної платформи, які також оформлені на папері;

- електронні докази що розміщені на цифровому диску DVD-ZE№6360 (форми №№2, 3, 4, 9 та реєстри файлів), довідки № 2, скріншоти з інформаційної платформи щодо відображення фізичного балансу газу (відображення фізичних обсягів газу , обсягів перетоку природного газу в суміжну газорозподільну систему або з суміжної газорозподільної системи) та комерційного балансу (відображення обсягів ВТВ ОГРМ, комерційного постачання) відображення обсягів та вартості остаточного небалансу відповідача, відображення даних з Інформаційної платформи позивача на підтвердження фактичного обсягу природного газу поданого до ГТС через точки входу у період квітень-серпень 2021;

- електронні докази що розміщені на цифровому диску DVD-ZE№6360 (звіти про використання замовленої потужності ПрАТ «Тернопільміськгаз», рахунки на оплату за перевищення замовленої потужності, актів наданих послуг за газові місяці квітень-серпень та реєстр файлів відправлених з інформаційної платформи, які також оформлені в паперовій формі;

- довідки про добові небаланси відповідача за газові місяці січень-серпень 2021 року;

- копії зведених актів приймання-передачі природного газу, оформлених між позивачем та відповідачем за газові місяці січень-серпень 2021 року;

- копію повідомлення Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи та копії довіреностей;

- копію акту звіряння взаєморозрахунків за період з 01.01.2021 по 31.03.21 з доказами його надсилання на адресу відповідача;

- копії банківських довідок з АБ "Укргазбанк" від 07.10.2021р. №15932/39827/2021 про надходження грошових коштів від відповідача за період з 01.05.2021р. по 21.09.2021р. (а.с. 143 том 4) та № 15932/21056/2021 від 03.06.2021 про надходження грошових коштів від відповідача за період з 01.10.2020 по 25.05.2021 ;

- копії бухгалтерських довідок щодо відображення в бух обліку надання послуги врегулювання щодобових небалансів за період з квітня- серпня 2021 року,

- копії бухгалтерських довідок щодо відображення в бух обліку списання газу на користь ПАТ «Тернопільгаз» для покриття обсягу небалансу, що виник у січні-березні 2021, відображення надання послуги врегулювання щодобових небалансів;

- копії бухгалтерських довідок про обсяги використаного Товариством природного газу для балансування газотранспортної системи згідно постанови НКРЕКП № 235 у лютому та березні 2021 року;

- копії актів надання послуг балансування у період квітень- серпень 2021, інформація щодо маржинальної ціни придбання/продажу природного газу за квітень-серпень 2021;

- копії договорів купівлі-продажу природного газу для забезпечення здійснення балансуючих дій від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №201000031, від 01.10.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №, від 13.11.2020 р. №, від 30.09.2020 р. №.

Факт перевищення замовленої потужності за цей період відповідач документально не спростував. У передбаченому ст. 90 ГПК України порядку, відповідачем не було надано відповідей на поставлені позивачем запитання, наведені у додатку до позову.

Оскільки відповідачем не сплачено за добовий небаланс природного газу за січень-серпень 2021року в загальному розмірі 323941978,40грн та 4150327,11грн плати за перевищення замовленої потужності в період з січня по серпень 2021 року, позивачем відповідно до п. 9.3. договору нараховано на суми прострочених платежів інфляційні втрати, 3% річних та пеню, відтак, просить захистити його порушене майнове право в судовому порядку.

Сторони підтвердили про відсутність з боку відповідача оплати боргу за щодобові негативні небаланси та плати за перевищення замовленої потужності.

Оцінка доказів, мотиви та джерела права, з яких виходить суд при ухваленні рішення.

Правовідносини з транспортування природного газу та діяльність ТОВ "Оператор газотранспортної системи України" як оператора газотранспортної системи врегульовані, зокрема нормами Закону України "Про ринок природного газу" та Кодексом газотранспортної системи (затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс ГТС)).

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Оператор ГТС України" є оператором ГТС, який відповідно до ч.1 ст.20 Закону України "Про ринок природного газу" на виключних засадах відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання в належному стані та розвиток, включаючи нове будівництво та реконструкцію ГТС з метою задоволення очікуваного попиту суб`єктів ринку природного газу на послуги транспортування природного газу, враховуючи поступовий розвиток ринку природного газу.

В силу приписів частин 1 та 2 статті 32 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

До спірних правовідносин застосовуються положення Кодексу ГТС у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, а саме січень серпень 2021 року.

Відповідно до пункту 4 частини 2 статті 22 Закону України "Про ринок природного газу" з метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи зобов`язаний здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб.

Згідно з пунктом 2 глави 1 розділу 1 Кодексу ГТС цей Кодекс є регламентом функціонування газотранспортної системи України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

Пунктом 3 глави 1 розділу 1 Кодексу ГТС передбачено, що дія цього Кодексу поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України: операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності, а також операторів торгових платформ.

Відповідно до пунктів 1, 2, 3 глави 3 розділу IV Кодексу ГТС для забезпечення електронної взаємодії та документообігу між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи, а також між суб`єктами ринку природного газу та операторами торгових платформ оператор газотранспортної системи зобов`язаний створити та підтримувати функціонування інформаційної платформи. Інформаційна платформа складається з апаратного та програмного забезпечення. Суб`єкти ринку природного газу, які уклали (переуклали) з оператором газотранспортної системи договір транспортування, набувають права доступу до інформаційної платформи та статусу користувача платформи з моменту укладення (переукладення) договору. Обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб - додатка.

Позивач є оператором газотранспортної системи, що надає послуги з транспортування природного газу, а відповідач є оператором газорозподільної системи і замовником таких послуг.

Внаслідок укладення сторонами договору і визначення відповідачем уповноваженої особи на право доступу до інформаційної платформи від імені відповідача у сторін виникли правовідносини з надання позивачем відповідачу послуг транспортування природного газу на умовах, визначених Договором та Кодексом ГТС, із застосуванням інформаційної платформи для забезпечення надання таких послуг.

Встановлено, що відповідач надав позивачу оформлені належним чином повідомлення на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, наведеною в додатку 1 до Кодексу ГТС, до якого додав у письмовій формі довіреності користувача платформи.

Правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG /оператором газосховища /газовидобувним підприємством/ оператором газорозподільної системи/ прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу (затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2497) (пункт 2 глави 1 розділу IV Кодексу ГТС).

У пункті 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС зазначено, що одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

Пунктом 5 глави 1 Розділу І Кодексу ГТС визначено, що:

алокація - обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників;

балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування;

небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації;

комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації.

потужність - максимально допустиме перетікання обсягу природного газу, виражене в одиницях енергії до одиниці часу, що надається замовнику послуг транспортування відповідно до договору транспортування.

Пунктом 2 глави 3 розділу XII Кодексу ГТС передбачено обов`язок, відповідно до якого оператор газорозподільної системи, суміжне газовидобувне підприємство, газовидобувне підприємство, підключене безпосередньо до газорозподільної системи, оператор газосховищ, оператор установки П/ГС та прямий споживач надають оператору газотранспортної системи інформацію про подачі та відбори/споживання, що вимірюються протягом доби, не пізніше ніж за одну годину до закінчення строку надання такої інформації оператором газотранспортної системи замовникам послуг транспортування природного газу згідно з пунктом 1 цієї глави. Інформація про добові обсяги подач та відборів/споживання, що вимірюються протягом доби, надається оператору газотранспортної системи не пізніше ніж о 08:00 ІГГС (10:00 за київським часом) годині для зимового періоду або о 07:00 ІІТС (10:00 за київським часом) годині для літнього періоду після закінчення газової доби (Б). Така інформація повинна надаватись в електронному вигляді через інформаційну платформу за встановленою оператором газотранспортної системи формою, погодженою Регулятором.

Така інформація надається саме оператором газорозподільної системи, на виконання покладеного на нього обов`язку і як наслідок у такому випадку він є відповідальним за своєчасність, достовірність, повноту, об`єктивність та обсяг таких фактичних даних (пункт 4 глави 1 розділу XII Кодексу ГТС).

Інформацію, яку операторам газорозподільної системи направляє оператор газотранспортної системи це форма №9 повідомлення про споживачів у зоні ліцензійної діяльності оператора газорозподільної системи, які не включені до Реєстру споживачів жодного постачальника/постачальник яких не подав номінацію на точку виходу до газорозподільної системи або така номінація була відхилена оператором газотранспортної системи/постачальник яких ініціював припинення їм газопостачання.

Оператор газотранспортної системи на підставі даних, що завантажуються до інформаційної платформи користувачами (суб`єктами ринку), та даних з власних ВОГ про обсяги фактично відібрані в точках виходу з газотранспортної системи, здійснює комерційне балансування, що відповідно до Кодексу ГТС полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації.

Оператор газорозподільної системи, будучи обізнаним про обсяги фактично відібрані ним на точці виходу з газотранспортної системи, та завантаживши до інформаційної платформи інформацію (форми №2, №3) про розподілені споживачам обсяги (по кодах типу "X" та за наявності в розрізі точок комерційного обліку - кодів типу "2") через уповноважених осіб - вчиняє правочин, яким по суті підтверджує розраховану різницю між обсягом природного газу, поданим через точку входу до його мережі (що підтверджується підписаними актами приймання-передачі природного газу на газорозподільній системі), та відібраним споживачами в його мережі (що підтверджується завантаженими до інформаційної платформи формами №2, №3), чим по суті і є небаланс оператора газорозподільної системи.

Розроблені алгоритми, закладені до інформаційної платформи для здійснення алокації та розрахунку небалансу, перевірені та підтверджені Регулятором, що підтверджується актом перевірки від 19.04.2019 №161 розміщеному на сайті НКРЕКП, і свідчить про коректність та достовірність розрахунків на інформаційній платформі, на підставі яких оператор газотранспортної системи складає односторонній акт врегулювання щодобових небалансів.

Односторонній акт врегулювання щодобових небалансів з урахуванням вимог Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України №88 від 24.05.1995, постанови НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497 "Про затвердження типового договору транспортування природного газу", засвідчує факт здійснення господарської операції з врегулювання щодобових небалансів.

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом (пункт 3 глави 1 розділу ХІV Кодексу ГТС).

Згідно з пунктом 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом.

Отже, законодавством на замовника послуг транспортування покладено безумовний обов`язок збалансовувати свої портфоліо балансування, зокрема, шляхом вчинення дій із врегулювання небалансів.

Абзацом 2 пункту 6 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено, якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу за газову добу є негативним, то вважається, що замовник послуг транспортування природного газу на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору на транспортування природного газу, придбав природний газ в оператора газотранспортної системи в обсязі добового небалансу та повинен сплатити оператору газотранспортної системи плату за добовий небаланс.

Плата за добовий небаланс має бути відображена окремо в рахунках оператора газотранспортної системи, що виставляються замовнику послуг транспортування природного газу (пункт 5 розділу 1 глави ХІV Кодексу ГТС).

На підставі остаточних алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу оператор газотранспортної системи здійснює розрахунок остаточного обсягу добового небалансу замовника послуг транспортування природного газу за кожну газову добу звітного місяця та визначає його остаточну плату за добовий небаланс за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць (пункт 16 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС).

Судом встановлено, що у січні-серпні 2021 року вартість негативних щодобових небалансів відповідача складала 323941978,40грн, що підтверджується Актами врегулювання щодобових небалансів, оформленими позивачем в односторонньому порядку, з врахуванням умов п.11.4 договору.

У січні 2021року обсяг негативного небалансу відповідача склав 8691,43990тис.куб.м. (89956403кВтхгод) на суму 104468536,60грн; в лютому 2021 року - 5085,33977тис.куб.м. (52633267кВтхгод) на суму 60362957,86грн та 1531,88701тис.куб.м. (15855031кВтхгод) на суму 10 561153,80грн; в березні 2021 року - 5031,67830тис.куб.м. (52077870кВтхгод) на суму 36023007,90грн; в квітні 2021 року - 3994,64326тис.куб.м (41344558кВтхгод) на суму 50971020,79грн; в травні 2021 року - 1409,87235тис.куб.м. (14592179кВтхгод) на суму 20774911,68грн; в червні 2021 року - 624,89187тис.куб.м. (6467631кВтхгод) на суму 9529164,62грн; в липні 2021 року - 658,97664тис.куб.м. (6820408кВтхгод) на суму 12947815,17грн; в серпні 2021 року - 827,31084тис.куб.м. (8562667кВтхгод) на суму 18303409,98грн.

Згідно з ст.901 ЦК України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ст. 530 ЦК України).

У пункті 4 глави 1 розділу ХІV Кодексу ГТС передбачено, що оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

У випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор газотранспортної системи до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник послуг транспортування природного газу має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним (пункт 18 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС).

У п.2.2 договору № від 31.12.2019 передбачено, що послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.

Відповідно до ч. 1 ст.903 ЦК України, якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до п.п.4.1, 9.3 договору Замовник повинен здійснити оплату вартості добових небалансів у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунку.

Рахунки на оплату відповідачу за добові небаланси за спірний період позивачем за допомогою інформаційної платформи були надіслані 12.02.2021, 13.03.2021, 13.04.2021, 12.05.2021, 12.06.2021, 13.07.2021, 12.08.2021, 13.09.2021 (Реєстр відправлених файлів з інформаційної платформи позивача на адресу відповідача міститься в матеріалах справи).

Актами приймання-передачі природного газу за газові місяці січень-серпень 2021, котрі підписані представниками позивача та відповідача без зауважень, підтверджено погодження відповідачем переданих позивачем обсягів природного газу у заявлений період.

Статтею 629 ЦК України визначено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Нормами ст. 599 ЦК України, ст. 202 ГК України визначено, що зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Доказів на підтвердження проведення оплати вартості негативних щодобових небалансів за січень-серпень 2021 року як в строк, обумовлений у п. 4.1, п. 9.3 договору, так і станом на час розгляду справи в суді, відповідачем не представлено.

У справі не міститься доказів виникнення між сторонами розбіжностей щодо вартості добових небалансів, відповідачем також не надано доказів на спростування факту існування у нього негативних щодобових небалансів, а тому згідно п. 9.6 договору вартість негативних добових небалансів визначена за даними оператора/позивача.

За таких обставин, вимоги про примусове стягнення боргу в сумі 323941978,40грн за щодобові негативні небаланси підлягають задоволенню як обґрунтовані.

Щодо позовних вимог щодо стягнення плати за перевищення договірної потужності.

В п.5 розділу 1 глави 1 Кодексу ГТС зазначено, що розподіл потужності - частина договору транспортування, яка визначає порядок та умови надання і реалізації права на користування договірною потужністю, яке надається замовнику транспортування у визначеній точці входу або точці виходу, а розподілена (договірна) потужність - це частина технічної потужності газотранспортної системи, яка розподілена замовнику послуг транспортування згідно з договорами транспортування.

Пунктом 9.1 укладеного між сторонами договору передбачено, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу.

Таким чином, одержання доступу до потужності є окремою від послуг врегулювання добового негативного небалансу послугою, яка сплачується за можливість користування договірною потужністю, тобто частиною технічної потужності газотранспортної системи, в той час як послуга врегулювання добового небалансу є оплатою вартості природного газу в обсязі добового небалансу.

Абзац 2 п.1 розділу 1 глави ІХ Кодексу ГТС визначає, що розмір потужності, що надається замовнику послуг транспортування в точці входу/виходу, визначається відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу.

Відповідно до п. 15 розділу 1 глави ІХ Кодексу ГТС величина використаних замовником послуг транспортування обсягів потужності точок входу/виходу дорівнює величинам остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу у відповідних точках входу/виходу. Відповідальність за перевищення замовлених потужностей несуть замовники послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу.

Згідно п.3 розділу 2 глави ХІ Кодексу ГТС у випадку, якщо замовник послуг транспортування природного газу не надасть оператору газотранспортної системи номінацію згідно з положеннями пункту 1 цієї глави, вважається підтвердженою номінація для такого замовника послуг транспортування природного газу з обсягами природного газу, що дорівнює нулю відносно замовленої точки входу/виходу.

Пунктом 2 р.3 гл.XV Кодексу ГТС встановлено, що оператор газотранспортної системи з метою уникнення можливості виникнення перевантажень вчиняє дії, зокрема, по стягненню із замовника послуг транспортування додаткової оплати за перевищення потужності відповідно до договору транспортування.

Згідно з п.4.1 договору Замовник зобов`язаний, зокрема не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати Оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень).

Відповідно до п.3.2 договору позивач має право стягувати із відповідача додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності.

Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою, наведеною в п.8.4 договору.

Встановлено, що на підставі п.8.3 договору позивач за результатами остаточної алокації відборів та подач відповідача здійснив розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці, а саме: у січені2021 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 8 691,43990тис.куб.м. на суму 1294 955,02грн, у лютому 2021 року - в розмірі 6 617,22678тис.куб.м на суму 985 913,86грн, у березні 2021 року - 5031,67830тис.куб.м на суму 749 679,82грн, в квітні 2021року 3994,64326 тис.м3/добу на суму 595169,89грн; в травні 2021 року 1409,87235 тис.м3/добу на суму 210059,70грн; в червні 2021року 624,89187 тис.м3/добу на суму 93103,88грн; в липні 2021року 658,97667 тис.м3/добу на суму 98182,25грн; в серпні 2021року 827,31084 тис.м3/добу на суму 123262,69грн.

Відповідно до п.8.3 договору підставою для плати за перевищення замовленої потужності є Рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та Звіт Оператора про використання замовленої потужності Замовником, що містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються Замовнику до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу.

Матеріали справи свідчать, що позивачем було направлено через інформаційну платформу відповідачу Звіти про використання замовленої потужності Приватним акціонерним товариством «Тернопільміськгаз» за газові місяці січень-серпень 2021 року, а також рахунки №01-2021-/1000121 від 31.01.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за січень 2021 року, №02-2021-/1000221 від 28.02.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за лютий 2021 року, №03-2021-/1000321 від 31.03.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за березень 2021 року, №04-2021-/1000421 від 30.04.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за квітень 2021 року, №05-2021-/1000521 від 31.05.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за травень 2021 року, №06-2021-/1000621 від 30.06.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за червень 2021 року, №07-2021-/1000721 від 31.07.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за липень 2021 року та №08-2021-/1000821 від 31.08.2021 на оплату за перевищення договірної потужності за серпень 2021 року.

Окрім того, позивачем направлено відповідачу Акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності, які відповідачем підписано без зауважень на зазначену суму 4150327,11грн.

Згідно з п.8.4 договору у випадку, якщо розрахунковий обсяг використання потужності відповідачем, визначений позивачем на підставі остаточної алокації, перевищує обсяг договірної потужності, відповідач зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності за кожен день такого перевищення до двадцятого числа місяця. Отже, строк оплати за перевищення договірної потужності за період січень-серпень 2021року є таким, що настав.

Однак, в порушення умов договору № від 31.12.2019, вищенаведених норм закону, а також положень ст.ст.11, 14 ЦК України, ст. ст. 173, 174, 193 ГК України, оплату вартості за перевищення договірної потужності у строк, визначений у п.8.4 договору, відповідач не провів, заборгувавши станом на дату звернення з позовом до суду 4150327,11грн (з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог).

За таких обставин, вимоги про примусове стягнення боргу в сумі 4150327,11грн за перевищення договірної потужності підлягають до задоволенню як обґрунтовані.

У пункті 15 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГТС зазначено, відповідальність за перевищення замовлених потужностей несуть замовники послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу.

У зв`язку з порушенням виконання грошового зобов`язання, позивач просить стягнути з відповідача передбачену п.13.5 договору пеню в сумі 261003,89грн, нараховану на суми прострочених платежів по оплаті за перевищення замовленої потужності та 19245523,68грн пені, нарахованої на прострочені платежі за добовий небаланс природного газу. Також, в порядку ст.625 ЦК України, позивачем заявлено до стягнення 3% річних в розмірі 54424,06грн та 4094252,98грн, а також інфляційні втрати в розмірі 81319,53грн та 6031000,65грн, нараховані на суми прострочених платежів по оплаті за перевищення замовленої потужності та на прострочені платежі за добовий небаланс природного газу, відповідно.

Згідно з ч.1 ст.610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені законом або договором (ст. 611 ЦК України).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч.1 ст.612 ЦК України).

В силу ч. 2 ст.625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Як зазначено вище, згідно п.13.5 договору у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Відповідно до частини 1 статті 546 ЦК України виконання зобов`язання, зокрема, може забезпечуватися неустойкою.

Частиною 1 статті 230 ГК України вказано, що штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Разом з цим, відповідно до ст.549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання (ч.1 ст.549). Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ч.3 ст.549).

Закон України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань» №543/96-ВР від 22.11.1996 регулює договірні правовідносини між платниками та одержувачами грошових коштів щодо відповідальності за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань. Статтею 1 даного Закону передбачено, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. А згідно статті 3 вказаного Закону розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Частиною 2 статті 343 ГК України визначено, що платник грошових коштів сплачує на користь одержувача цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін, але не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Частиною 6 статті 232 Господарського кодексу України передбачено, що нарахування такої штрафної санкції, як пеня, за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Господарський суд має з`ясовувати обставини, пов`язані з правильністю здійснення позивачем розрахунку та здійснити оцінку доказів, на яких цей розрахунок ґрунтується. У разі, якщо відповідний розрахунок позивачем здійснено неправильно, то господарський суд з урахуванням конкретних обставин справи, самостійно визначає суми пені та інших нарахувань у зв`язку з порушенням грошового зобов`язання, не виходячи при цьому за межі визначеного позивачем періоду часу, протягом якого, на думку позивача, мало місце невиконання такого зобов`язання, та зазначеного позивачем максимального розміру відповідних пені та інших нарахувань (п. 1.12 постанови пленуму Вищого господарського суду України №14 від 17.12.2013 "Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов`язань").

З урахуванням встановленого факту невиконання відповідачем зобов`язання щодо здійснення розрахунку за щодобові негативні небаланси та проведення оплати за перевищення договірної потужності, перевіривши вказані в розрахунку позивача суми зобов`язання, період нарахування, судом встановлено, що заявлені до стягнення 6112320,18грн інфляційних нарахувань, 4148677,04грн - 3% річних та 19506527,57грн пені є обґрунтованими, відтак позовні вимоги в цій частині підлягають до задоволення.

Щодо клопотання позивача про зменшення до 10% нарахованої пені, 3% річних та інфляційних нарахувань за порушення договірних обов`язків.

Згідно з ч. 3 ст. 551 ЦК України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Відповідно до ч. 1 ст. 233 ГК України у разі, якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Зменшення суми пені є правом суду, яке може бути реалізовано ним у кожному конкретному випадку за наслідками оцінки обставин справи, наведених учасниками справи обґрунтувань і дослідження доказів.

Вирішуючи питання про зменшення розміру пені та штрафу, які підлягають стягненню зі сторони, яка порушила зобов`язання, суд повинен з`ясувати наявність значного перевищення розміру неустойки перед розміром збитків, а також об`єктивно оцінити, чи є цей випадок винятковим, виходячи з інтересів обох сторін, які заслуговують на увагу, ступеня виконання зобов`язань, причини неналежного виконання або невиконання зобов`язання, незначності прострочення у виконанні зобов`язання, невідповідності розміру пені наслідкам порушення, негайного добровільного усунення винною стороною порушення та його наслідків.

При цьому, обов`язок доведення наявності підстав для зменшення пені покладений саме на відповідача.

Отже, питання про зменшення розміру неустойки вирішується судом на підставі аналізу конкретної ситуації, тобто сукупності з`ясованих ним обставин, що свідчать про наявність підстав для вчинення зазначеної дії та поданих боржником доказів. Аналогічну правову позицію викладено у постановах Верховного Суду від 26.07.2018 у справі № 924/1089/17, від 14.08.2018 у справі №903/827/17, від 30.08.2018 у справі №925/1587/17.

У будь якому випадку, наявність підстав для зменшення розміру штрафних санкцій повинна документально підтверджуватися, зокрема якщо заявником відповідне клопотання обґрунтовується тими чи іншими обставинами.

Відповідно до статей 73, 74, 81 Господарського процесуального кодексу України (далі по тексту ГПК України) доказами у справі є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність чи відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

Вказані норми процесуального закону спрямовані на реалізацію статті 13 ГПК України, згідно з положеннями якої судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Разом з тим, згідно з ч.3 ст.80 ГПК України відповідач повинен подати суду докази разом з поданням відзиву.

Якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з об`єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк; докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу.

Відповідно до ч. 8 ст. 80 ГПК України докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, яка їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї.

Відповідно до ч.1 ст.169 статті 13 Господарського процесуального кодексу України при розгляді справи судом учасники справи викладають свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення, міркування щодо процесуальних питань у заявах та клопотаннях, а також запереченнях проти заяв і клопотань.

Відповідно до п.1 ч.6 ст.165 ГПК України до відзиву додаються докази, які підтверджують обставини, на яких ґрунтуються заперечення відповідача, якщо такі докази не надані позивачем.

Ухвалою суду від 28.08.2021 про відкриття провадження у справі судом встановлено відповідачу п`ятнадцятиденний строк з дня отримання ухвали для подання відзиву на позов. Відзив на позов відповідачем було подано 17.09.2021 (згідно з відтиском календарного штемпеля відділення поштового зв`язку на конверті поштового відправлення №019); до відзиву жодних доказів на підтвердження доводів, наведених у клопотанні про зменшення суми нарахувань на прострочені платежі долучено не було.

Надалі, у поданому 06.12.2021 відзиві на заяву про збільшення розміру позовних вимог відповідачем також не заявлено клопотання щодо зменшення розміру штрафних санкцій, а також не долучено відповідних доказів на підтвердження його обґрунтованості.

Ухвалою суду від 06.12.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

Відповідно до ст.194 ГПК України завданням розгляду справи по суті є розгляд та вирішення спору на підставі зібраних у підготовчому провадженні матеріалів, а також розподіл судових витрат.

Право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку (ч.1 ст.118 ГПК України).

З клопотанням про зменшення штрафних санкцій позивач звернувся лише 23.12.2021 (згідно з відтиском календарного штемпеля відділення поштового зв`язку на конверті поштового відправлення №675), тобто як з пропуском строку для подання доказів у справі так і після закриття підготовчого провадження у справі та переходу до стадії судового розгляду спору по суті. Про причини неможливості подання доказів,якими обґрунтовується клопотання відповідача про зменшення розміру штрафних санкцій останнім не наведено.

Зважаючи на вищевикладене, суд не вбачає підстав для визнання поважними причин пропуску відповідачем строку на подачу доказів. У зв`язку з цим суд відмовляє у задоволенні клопотання про зменшення розміру штрафних санкцій.

Водночас, не розглядаючи по суті клопотання відповідача про зменшення розміру штрафних санкцій, суд вважає слушним зазначити, що зміст положень статті 551 ЦК України та статті 233 ГК України не зобов`язує кредитора доводити наявність у нього збитків для того, щоб притягнути боржника до відповідальності у вигляді штрафних санкцій, а посилання відповідача, в обґрунтування заяви про зменшення штрафних санкцій, на понесенні ним збитків та збитковість підприємства не може вважатися такими винятковими підставами для зменшення розміру нарахувань на прострочені платежі.

Мотиви прийняття або відхилення кожного аргументу, наведеного учасниками справи.

Щодо заперечень та доводів відповідача про неукладеність договору транспортування з посиланням на відсутність додатків до договору, суд зазначає наступне.

Укладений сторонами договір відповідає Типовому договору транспортування природного газу, затвердженому постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497. Предметом договору, як зазначено у пункті 2.1, є надання оператором замовнику послуг транспортування природного газу.

Згідно з пунктом 2.7 договору додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли Замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та/або протягом доби, а додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли Замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед та /або протягом доби.

Таким чином, наявність додатків 1 і 2 до договору є обов`язковим лише у вказаних у п.2.7 договору випадках і не є обов`язковим при замовленні потужності на добу наперед та /або протягом доби, що в даному випадку мало місце.

З пункту 1 глави 3 розділу ІХ Кодексу ГТС випливає, що саме замовник послуги транспортування, який має намір замовити (забронювати) потужність (крім потужності на добу наперед/протягом доби) має подати оператору газотранспортної системи відповідну заявку на використання гарантованої та/або переривчастої потужності, або потужності з обмеженнями, на підставі якої оператор газотранспортної системи проводить розподіл потужностей замовнику послуги транспортування і оформляються додатки 1 та 2 до договору транспортування природного газу.

Відповідач як замовник послуги транспортування природного газу доказів подання ним позивачу такої заявки господарському суду не надав, а отже не довів необхідності підписання сторонами у спірних правовідносинах додатків 1 та 2 до договору.

Щодо відсутності підписаного обома сторонами додатку 3 до договору слід зауважити, що додатковою угодою №1 від 22.06.2020 до договору із пункту 2.7 останнього був виключений третій абзац про необхідність додатку 3 як невід`ємної частини договору. Тим самим сторони підтвердили відсутність істотного значення для Договору цього додатку.

Крім того, в матеріалах справи містяться належним чином завірені копії актів приймання-передачі природного газу за спірні газові місяці, підписані обома сторонами, що свідчить про погодження відповідачем переданих йому позивачем обсягів природного газу та про відповідність їх показникам комерційних вузлів обліку газу, встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Вказані обставини не заперечуються та не спростовуються відповідачем і є підтвердженням виконання сторонами його умов, тобто свідченням про укладення сторонами Договору і виникнення у сторін договору зобов`язань з надання послуг транспортування природного газу.

Кодекс ГТС передбачає фізичне балансування і комерційне балансування як дві складові балансування системи.

Фізичне балансування Кодекс ГТС визначає як заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу, а комерційне балансування як діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації.

Отже, фізичне балансування спрямоване на підтримання функціонування газотранспортної системи в цілому, запобігання відхилень у її функціонуванні від її звичайного рівня (загрози цілісності газотранспортної системи).

Комерційне балансування спрямоване на врегулювання небалансу конкретного замовника послуг транспортування на підставі алокацій і не залежить від наявності чи відсутності відхилень у функціонуванні газотранспортної системи від її звичайного рівня (загрози цілісності газотранспортної системи).

Даний спір стосується саме комерційного балансування, тому обставини щодо наявності відхилень у функціонуванні газотранспортної системи від її звичайного рівня (загрози цілісності газотранспортної системи) не мають значення для вирішення цього спору.

Подані позивачем до суду докази є належними, допустимими і достовірними, оскільки на їх підставі можна встановити дійсні обставини щодо здійснення позивачем комерційного балансування при наданні відповідачу послуг транспортування природного газу. Вони передбачені Кодексом ГТС і відповідають вимогам чинного законодавства та Договору.

Крім того, пункт 5 глави 1 розділу 1 Кодексу ГТС визначає послугу балансування як послугу, що надається оператору газотранспортної системи на підставі відповідного договору купівлі-продажу природного газу, необхідного для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ, що не є короткостроковим стандартизованим продуктом, а короткостроковий стандартизований продукт як визначений обсяг природного газу, який продається і придбавається на торговій платформі на умовах передачі протягом газової доби (D) або (D+1) сім днів на тиждень відповідно до правил торгової платформи та положень цього Кодексу; .

Згідно з пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС врегулювання добового небалансу є складовою послуги транспортування природного газу та здійснюється виключно на підставі договору транспортування.

Отож, необхідно розрізняти послугу балансування, яка фактично є купівлею оператором газотранспортної системи природного газу для вчинення балансуючих дій, спрямованих на забезпечення підтримання певної кількості та тиску газу в газотранспортній системі, та послугу з врегулювання добового небалансу, яка є складовою послуги транспортування природного газу та надається замовникам цих послуг оператором газотранспортної системи.

Пунктом 3 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС визначено, що оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

У даному випадку укладені позивачем з АТ НАК "Нафтогаз України" договори купівлі-продажу природного газу, підписані ними акти приймання-передачі купленого за такими договорами природного газу та платіжні доручення на його оплату є належними доказами вчинення позивачем балансуючих дій шляхом використання послуг балансування, необхідного для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ в газотранспортній системі, що охоплює як фізичне так і комерційне балансування і не є короткостроковим стандартизованим продуктом, що відповідає вимогам пунктом 3 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС.

Зі змісту Кодексу ГТС випливає, що Оператор ГТС здійснює балансування всієї газотранспортної системи а не відносно окремих замовників послуг транспортування природного газу у відповідні газові періоди. Відтак обсяги природного газу для забезпечення збалансованості газотранспортної системи закуповуються Оператором ГТС не в розрізі одного замовника, а враховуючи всі обсяги природного газу, необхідних для балансування ГТС.

Ні норми Кодексу ГТС, ні умови договору транспортування природного газу між Оператором ГТС та ПрАТ «Тернопільміськгаз» № від 31.12.2019, не передбачають обов`язку для Оператора ГТС закуповувати обсяги природного газу для балансування газотранспортної системи по кожному замовнику послуг окремо, як і повідомляти кожного замовника послуг про те, яким чином та на підставі яких первинних документів Оператором ГТС було забезпечено здійснення балансуючих дій в тому чи іншому звітному періоді.

Натомість і умови договору і Кодекс ГТС визначають обов`язком саме замовника послуг транспортування вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування з метою мінімізації потреб Оператора ГТС у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених Кодексом.

Щодо інших аргументів відповідача, суд зазначає, що вони були досліджені у судовому засіданні та не наводяться у рішенні, позаяк не покладаються судом в його основу, тоді як Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються.

Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів учасників даної справи позиція суду ґрунтується на висновках, що їх зробив Європейський суд з прав людини у справі «Проніна проти України» (рішення Європейського суду з прав людини від 18.07.2006), в якому зазначено, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень.

Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи.

Також у справі «Серявін та інші проти України» (заява №4909/04; від 10 лютого 2010 року; пункт 58) зазначено, що національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін. Призначення обґрунтованого рішення, зокрема полягає у тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті. Крім того, вмотивоване рішення дає стороні можливість оскаржити його та отримати його перегляд вищестоящою інстанцією (рішення у справі «Hirvisaari v. Finland», заява №49684/99, п.30, від 27 вересня 2001 року). На важливість дотримання судами вимоги щодо мотивованості (обґрунтованості) рішень йдеться також у ряді інших рішень ЄСПЛ (наприклад, «Богатова проти України», «Нечипорук і Йонкало проти України» та ін.).

У даній справі судом надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин як у матеріально-правовому, так і у процесуальному розумінні, а зроблені в процесі розгляду даного господарського спору заяви не спростовують обставин, встановлених на підставі наявних у справі доказів.

Висновки господарського суду.

У відповідності з пунктом 4 частини третьої статті 129 Конституції України та статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.20 Цивільного кодексу України право на захист особа здійснює на свій розсуд.

Суд, дослідивши подані докази, визнав їх належними, допустимими та достовірними доказами в розумінні ст.86 Господарського процесуального кодексу України. На підставі цих доказів, з урахуванням обставин по справі та діючого законодавства, суд дійшов до висновку про обґрунтованість вимог позивача.

В даному спорі подані позивачем докази відповідачем документально не спростовані, а наведені заперечення з приводу заявленого позову зводяться до трактування спірних правовідносин у власну користь.

Відповідач належним чином не виконав своїх зобов`язань з оплати негативних щодобових небалансів, допустивши при цьому порушення встановленого пунктом 9.3 договору строку їх оплати. Борг відповідача перед позивачем з оплати негативних щодобових небалансів за січень-серпень 2021 на день розгляду господарським судом спору по суті складає 323 941 978,40грн.

Також, незважаючи на документальне підтвердження обсягів та вартості перевищення договірної потужності в період з січня по серпень 2021року відповідачем не оплачено вартості такої послуги на загальну суму 4150327,11грн.

Відтак, правомірними є вимоги позивача про стягнення як суми основного боргу, так і нарахованих 6112320,18грн інфляційних нарахувань, 4148677,04грн 3% річних та 19506527,57грн пені.

Розподіл судових витрат.

Судові витрати, що складаються із сплаченого позивачем судового збору в розмірі 794500 грн, згідно з ст.129 ГПК України, покладаються на відповідача у справі.

Керуючись ст.ст.4, 11, 42, 46, 73, 74, 76-79, 86, 91, 123, 129, 219, 220, 222, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Приватного акціонерного товариства ТЕРНОПІЛЬМІСЬКГАЗ (вул.Митрополита Шептицького, будинок, 20, м.Тернопіль, ідентифікаційний код 21155959) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ (пр.Гузара Любомира, будинок 44, м.Київ, ідентифікаційний код 4279578 (триста двадцять три мільйони дев`ятсот сорок одну тисячу дев`ятсот сімдесят вісім)грн 40коп боргу з оплати щодобових негативних небалансів, 4150327 (чотири мільйони сто п`ятдесят тисяч триста двадцять сім)грн 11коп. плати за перевищення договірної потужності, 6112320 (шість мільйонів сто дванадцять тисяч триста двадцять)грн 18коп. інфляційних нарахувань, 4148677 (чотири мільйони сто сорок вісім тисяч шістсот сімдесят сім)грн 04коп. 3% річних, 19506527 (дев`ятнадцять мільйонів п`ятсот шість тисяч п`ятсот двадцять сім)грн 57коп. пені та 794500 (сімсот дев`яносто чотири тисячі п`ятсот)грн 00коп. в повернення сплаченого судового збору.

Видати наказ після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Судове рішення складено та підписано 28.04.2022.

Суддя Н.О. Андрусик