ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.04.2022 року м.Дніпро Справа № 904/6203/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі

судді - доповідача: Орєшкіної Е.В.

суддів Кощеєва І.М., Чус О.В.

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 (повний текст складений 18.11.2021, суддя Манько Г.В.) у справі №904/6203/21

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

до Садівничого товариства "Каскад", с. Шульгівка, Петриківський район, Дніпропетровська область

про стягнення 160 852, 82 грн

ВСТАНОВИВ:

У липні 2021 року Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Садівничого товариства "Каскад" на свою користь суми за недораховану електроенергію у розмірі 160 852, 82 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані виявленням на об`єкті відповідача порушень п. п. 4 п.8.4.2 ПРРЕЕ (явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показів шляхом впливу на лічильник електричної енергії №NIK 2303L AПЗТ 1000МСЕ №8096764 фізичного поля від радіоелектронного пристрою, внаслідок чого спожита електрична енергія та лічильником не враховується), про що складено акт про порушення №028723 від 10.08.2020, на підставі якого комісією енергопостачальника було прийнято рішення у вигляді протоколу №99 від 19.08.2020 про нарахування кількості недорахованої електроенергії у відповідності до глави 8 пункту 8.4.2 по формулі 4 ПРРЕЕ за період з 25.06.2020 (дня останнього контрольного огляду) по 10.08.2020 (дати усунення порушення) та відповідачу виставлений рахунок на оплату №00 від 19.08.2020 на суму 160 852,82 грн, який Садівничим товариством "Каскад" не оплачений.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 у справі №904/6203/21 позов задоволено частково; стягнуто з Садівничого товариства "Каскад" на користь Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" суму за недораховану електроенергію у розмірі 3 496 грн 80 коп., судовий збір у розмірі 52 грн 45 коп.; в іншій частині позову відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що згідно наданого позивачем дослідження лічильника встановлено, що споживання електричної енергії здійснювалося відповідачем з порушенням вимог Правил ПРРЕЕ протягом однієї доби, тому судом першої інстанції з урахуванням п. 8.4.8 ПРРЕЕ здійснений перерахунок вартості недорахованої електроенергії по формулі №4 пункту 8.4.10 ПРРЕЕ з урахуванням 1 доби замість 46, що склало суму в розмірі 3 496,80 грн, на яку позовні вимоги задоволені, а в іншій частині позову відмовлено.

Не погодившись із рішенням місцевого господарського суду в частині відмови у задоволенні позовних вимог на суму 157 356,02 грн, Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, якою просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 у справі №904/6203/21 в оскарженій частині та прийняти нове рішення про задоволення позову.

Апеляційна скарга обґрунтована наступним:

- судом першої інстанції допущено неправильне застосування п. 8.4.8 ПРРЕЕ, а також неповно з`ясовані обставини справи;

- судом не було досліджено, що споживачем лічильник на проведення експертизи до організації, яка має право на її проведення згідно із законодавством, не направлявся;

- завод - виробник, що проводив обстеження лічильника не наділений повноваженнями експертної установи, питання періоду спрацювання індикатора ЕМВ не досліджувалося, як і питання щодо коректності і повноти відображення у журналі подій кількості та тривалості спрацювання датчика ЕМВ;

- у журналі подій зберігається лише останні 16 подій, якими зафіксовано вплив ЕМВ, отже дані про попередні впливи могли не зберегтися у програмному забезпеченні, що не було враховано судом при визначенні періоду нарахування;

- дані з журналу подій не можуть братися до уваги при визначенні періоду нарахування, тому позивачем правильно здійснений розрахунок за 46 днів за період: з 25.06.2020 до 10.08.2020, що відповідає вимогам п. 8.4.8 ПРРЕЕ.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи №904/6203/21 від 20.12.2021 для розгляду апеляційної скарги визначено колегію суддів у складі головуючого судді Орєшкіної Е.В., суддів Чус О.В., Подобєда І.М.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 24.01.2022 після усунення апелянтом недоліків апеляційної скарги зазначеною колегією суддів поновлено процесуальний строк на апеляційне оскарження; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 у справі №904/6203/21; зупинено дію рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 у справі №904/6203/21; розгляд справи визначено здійснювати у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами в порядку письмового провадження.

17.03.2022 від Садівничого товариства «Каскад» до Центрального апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить залишити апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 у справі №904/6203/21 без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Поданий відзив на апеляційну скаргу обґрунтований наступним:

- відповідач виконав вимоги п. п. 9 п. 5.5.5 ПРРЕЕ та 30.07.2020 листом №130 повідомив начальника Кам`янського РЕМ Шумейко М.Б. про те, що на дисплеї лічильника елктроенергії НІК 2303L АПЗТ 1000МСе заводський №8096764 з`явився напис «ERROR RADIO», який виявлено при знятті показників 30.07.2020, у зв`язку з чим просив направити спеціалістів для обстеження лічильника;

- лічильник НІК 2303L АПЗТ 1000МСе заводський №8096764 здатний фіксувати дату та тривалість впливу електромагнітного випромінювання високої якості, що підтверджується додатком до акту обстеження лічильника, який є в матеріалах справи;

- позивач самостійно надав оспорюване ним дослідження, яким встановлено, що лічильником зафіксовано споживання електричної енергії з порушенням вимог ПРРЕЕ протягом однієї доби, що також підтверджено позивачем у відповіді на відзив, тому суд першої інстанції правильно застосував положення п. 8.4.8 ПРРЕЕ;

- відповідно до п. 8.4.4 ПРРЕЕ споживач має право направити лічильник на обстеження до його виробника;

- відповідач не є власником лічильника, а лише є його балансоутримувачем;

- твердження апелянта, що дані про попередні впливи могли не зберегтися у програмному забезпеченні, є необґрунтованими, у відповіді на відзив позивач визнав дані з журналу подій, в якому зафіксований вплив протягом 1 години 26 хвилин 54 секунд, доказів на підтвердження своїх доводів не надав;

- судом першої інстанції з`ясовані всі обставини, що мають значення для обґрунтованого вирішення справи;

- відповідачем вже виконаний наказ Господарського суду Дніпропетровської області по справі №904/6203/21 від 09.12.2021 та виконавче провадження закінчено.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи від 26.04.2022 у зв`язку з припиненням повноважень судді Подобєда І.М. по справі здійснений повторний автоматизований перерозподіл, за результатами якого справу №904/6203/21 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Орєшкіної Е.В., суддів Чус О.В., Кощеєва І.М.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

З матеріалів справи вбачається, що 03.02.2011 між Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство «ДТЕК Дніпровські електромережі» (постачальник) та Садівничим товариством "Каскад" (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії №251 (далі - договір).

Згідно п.1 цього договору постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 320 кВА, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняті показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін та Загальна схема електропостачання , які є невід`ємною частиною даного договору.

Під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п. 2.1. договору).

Споживач, зокрема, зобов`язується: виконувати умови цього договору; дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору та режиму роботи електроустановки: цілодобово, без вихідних (п. 2.3.1. та п. 2.3.2. договору), оплачувати постачальнику вартість елекричної енергії згідно з умовами Додатку "Порядок розрахунків" та Додатку "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" (п. 2.3.5 договору), оперативно повідомляти постачальника про порушення або несправності в роботі автоматичних систем комерційного обліку електричної енергії і розрахункових засобів обліку, що належить споживачу за ознакою права власності, користування, повного господарського відання, або встановлені на території споживача (п. 2.3.11 договору).

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження відповідно до акта про пломбування (п. 4.2.4 договору).

Відповідно до додатку 3 до договору "Порядок розрахунків" (п. 4.1.3) у разі порушення споживачем правил користування електричною енергією в частину його обліку або стану утримання розрахункових приладів обліку, постачальник розраховує вартість необлікової електроенергії за тарифами, що діяли у періоді, за який здійснюється перерахунок спожитої електроенергії.

10.08.2020 при перевірці дотримання споживачем Правил роздрібного ринку електричної енергії (надалі ПРРЕЕ) на об`єкті відповідача у районі селища Шульгівка було виявлено порушення підпункту 4 пункту 8.4.2 ПРРЕЕ, а саме: виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показів шляхом впливу на лічильник електричної енергії № NIK 2303L АПЗТ 100МСЕ № 8096764 фізичного поля від радіоелектронного пристрою, внаслідок чого спожита електрична енергія та лічильником не враховується (недораховується). Порушення зафіксовано схематично вмонтованим індикатором впливу радіочастотного випромінювання. На рідкокристалічному дисплеї лічильника відтворюється напис ERROR RADIO . Порушення продемонстровано споживачу.

З результатами виявленого порушення складений акт про порушення №028723 від 10.08.2020, який підписаний трьома представниками позивача та представником відповідача головою товариства Нетребко І.І. У графі «зауваження до складеного акту» значиться: «На прилад обліку не впливали і вважаємо відправити лічильник на експертизу». У вказаному акті міститься інформація, що комісія позивача з розгляду складеного акту про порушення буде проводити засідання 19.08.2020, зазначені адреса та час засідання.

10.08.2020 представниками Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські електромережі було складено акт № 028723 про усунення порушення.

19.08.2020 комісією енергопостачальника по розгляду акту про порушення № 028723 від 10.08.2020 було прийнято рішення у вигляді протоколу № 99 про нарахування відповідачу кількості недорахованої електроенергії. Нарахування було здійснено по формулі 4, п. 8.4.10 ПРРЕЕ. Період нарахування взято з 25.06.2020 (дня останнього контрольного огляду ) по 10.08.2020 (дату усунення порушення) за 46 днів, сума нарахувань склала 160 852,82 грн. Протокол №99 від 19.08.2020, розрахунок по акту №028723 від 10.08.2020 та рахунок №00 від 19.08.2020 були надіслані відповідачу разом з листом від 01.09.2020 №274/0203.

Враховуючи вищевикладене та посилаючись на неоплату відповідачем виставленого рахунку, Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою про стягнення з Садівничого товариства "Каскад" на свою користь суми за недораховану електроенергію у розмірі 160 852, 82 грн.

Відповідно до пункту 1 частини другої і частини третьої статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини та акти цивільного законодавства.

Відповідно до статті 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Правила користування електричною і тепловою енергією для населення затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Статтею 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є зокрема крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку.

Згідно з частиною другою статті 275 Господарського кодексу України окремим видом договору енергопостачання є договір про постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору про постачання електричної енергії встановлюються законом України "Про ринок електричної енергії".

Відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, постачанням і використанням електроенергії регулюються, зокрема, Законом України "Про ринок електричної енергії", Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018 (далі - ПРРЕЕ №312).

Частинами першою і другою статті 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" унормовано, що постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами. Умови постачання електричної енергії, права та обов`язки електропостачальника і споживача визначаються договором постачання електричної енергії споживачу (частина сьома статті 56 названого Закону).

Частиною шостою статті 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку (пункт 1.1.1 ПРРЕЕ №312).

Пунктом 3 частини третьої статті 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" встановлено, що споживач зобов`язаний дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів.

Відповідно до пункту 2.3.4.ПРРЕЕ №312 за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається відповідальність на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Споживач електричної енергії за пунктом 5.5.5 ПРРЕЕ №312, зокрема, зобов`язаний:

1) користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів);

5) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів;

6) забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України;

8) забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування;

20) не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача;

25) оперативно повідомляти центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центральний орган виконавчої влади, який реалізує державну політику у сферах промислової безпеки та охорони праці, електропостачальника та оператора системи, а також тих учасників роздрібного ринку, які зареєструвались в адміністратора комерційного обліку як постачальники послуг комерційного обліку, відповідно до їх повноважень про:

- порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів комерційного обліку, що належать споживачу за ознакою права власності (користування) або встановлені на території споживача;

- порушення, які пов`язані з відключенням ліній живлення, пошкодженням основного устаткування, ураженням електричним струмом людей і тварин, а також пожежі, викликані несправністю електроустановок споживача або електроустановок, розташованих на території споживача;

- порушення умов використання договірного обсягу споживання електричної енергії, графіків обмеження споживання електричної енергії, обмеження споживання електричної потужності, аварійних відключень споживачів електричної енергії, спеціальних графіків аварійних відключень;

- виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором (частина перша статті 216 Господарського кодексу України).

Відповідно до положень частин першої, другої статті 218 Господарського кодексу України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.

Учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом (частина перша статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії").

За частиною другою статті 77 Закону правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема: недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії (пункт 2); крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку (пункт 4).

Відповідно до пункту 8.2.4. ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Згідно п. 8.2.5 ПРРЕЕ (в редакції станом на дату виявленого порушення) у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Відповідно до п. 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Згідно п. 8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: 4) фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - фіксація індикаторами впливу фізичних полів), пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів).

Відповідно до п. 8.4.3. ПРРЕЕ оператором системи з метою запобігання розкраданню електричної енергії можуть бути встановлені індикатори на лічильники електричної енергії споживача.

Факт установлення індикаторів та їх стан мають бути зафіксовані в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на/у лічильниках (у тому числі передбачених виробником лічильника), відповідність їх стану (неспрацьований) та передачу цих лічильників, пломб та індикаторів на збереження, який складається у двох примірниках представниками оператора системи у присутності споживача (власника або користувача об`єкта) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Згідно акту про пломбування від 10.08.2017 відповідачем прийняті на збереження пломби, індикатори, пломбувальний матеріал, засоби та ланцюги обліку на лічильнику №NIK 2303L AПЗТ 1000МСЕ №8096764.

Відповідно до п. 8.4.4. ПРРЕЕ факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбувати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності). Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються.

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2-4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

У разі незгоди споживача з фактом впливу на лічильник електричної енергії фізичними полями, зафіксованим індикатором, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, споживач має право (з метою встановлення причин спрацювання індикатора) направити лічильник на експертизу (обстеження) до його виробника або іншої організації (підприємства), яка має право на її проведення згідно із законодавством.

Як вбачається з матеріалів справи №904/6203/21 за заявою відповідача у зв`язку з тим, що він заперечував втручання в роботу лічильника, останній був надісланий на завод виробника для встановлення причин спрацювання індикатора.

Згідно акту обстеження лічильника від 03.12.2020, складеного Товариством з обмеженою відповідальністю "НІК-Електроніка", проведено обстеження лічильника НІК 2303L АП3Т 1000 МСе №8096764, що надійшов на сервісний центр Товариства з обмеженою відповідальністю "НІК-Електроніка" від Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські Електромережі" згідно листа №35924/1001 від 23.09.2020 у сейф пакеті №А0006595.

В ході обстеження лічильника було виявлено: на момент обстеження свинцева пломба з калібрувальним тавром Товариства з обмеженою відповідальністю "НІК-Електроніка" 1 кв 2017 не пошкоджена; на момент обстеження свинцева пломба ВТК ТОВ "НІК-Електроніка" та пломба 1 раніт №1239575 не пошкоджені.

Претензія споживача: на дисплеї з`явилась помилка error radio.

Хід обстеження: при з`єднання з лічильником за допомогою оптопорта у журналі подій зафіксовано 1 вплив електромагнітного випромінювання високої частоти (ЕМВ). В заводських умовах був здійснений один вилив електромагнітного випромінювання високої частоти силою більше 10 В/м. На РКІ приладу обліку з`явився надпис error radio та у журналі подій зафіксовано 2-й вплив, що свідчить про коректну роботу індикатора електромагнітного випромінювання.

Заключення: індикатор електромагнітного випромінювання високої частоти працює коректно; після обстеження лічильник НІК 2303L АП3Т 1000 МСе №8096764 без ремонту відправлено на адресу споживача; витяг з журналу подій додаєтеся.

Вказаним актом підтверджено, що пломби лічильника не порушені та лічильник знаходиться у придатному для обліку електричної енергії стані, лічильник було повернуто позивачу без ремонту.

Згідно додатку до акту обстеження лічильника (витяг з журналу подій) вплив електромагнітного випромінювання високої частоти було здійснено 04.07.2020 тривалістю 01 година 14 хвилин 54 секунди.

Таким чином, проведеним дослідженням встановлено, що засобом комерційного обліку (лічильником №8096764) зафіксовано, що споживання електричної енергії здійснювалось з порушенням вимог ПРРЕЕ протягом однієї доби.

Згідно п. 8.4.10 ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт·год) розраховується за формулою W доб = P · t доб · K в,(4) де P-потужність (кВт),t доб - тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год). K в - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).

При цьому, відповідно до п. 8.4.8 ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил). У разі фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється виходячи з цієї кількості днів, але не більше загальної кількості днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

З огляду на викладене, а також те, що результатами акту обстеження лічильника від 03.12.2020 встановлений вплив електромагнітного випромінювання високої частоти на лічильник тривалістю 01 година 14 хвилин 54 секунди, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що розрахунок вартості необлікованої електричної енергії має бути здійснений за одну добу, що є підставою для часткового задоволення позовних вимог на суму 3 496,80 грн. В іншій частині позовних вимог Господарським судом Дніпропетровської області правомірно відмовлено.

Заперечення апелянта спростовуються наведеним та є необґрунтованими.

Як зазначалося, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2-4 пункту 8.4.2 ПРРЕЕ (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

У разі незгоди споживача з фактом впливу на лічильник електричної енергії фізичними полями, зафіксованим індикатором, який схематехнічно вмонтований у лічильник, споживач має право (з метою встановлення причин спрацювання індикатора) направити лічильник на експертизу (обстеження) до його виробника або іншої організації (підприємства), яка має право на її проведення згідно із законодавством.

Таким чином, виявлене порушення не потребувало обов`язкового призначення експертизи, лічильник №NIK 2303L AПЗТ 1000МСЕ №8096764 був направлений на обстеження до його виробника, направлення було здійснено за заявою відповідача саме позивачем та підстави не враховувати висновки акту про обстеження від 03.12.2020 відсутні; доводи позивача, що порушення могло тривати і в інші дні, які не увійшли у журнал подій, не доведені, тому до уваги апеляційним господарським судом не приймаються.

Таким чином, апеляційний господарський суд вважає рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 у справі №904/6203/21 таким, що відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 Господарського процесуального кодексу України, для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення Господарського суду Дніпропетровської області у даній справі відсутні.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по розгляду апеляційної скарги відносяться на апелянта.

Керуючись ст. ст. 269, 275, 276, 282, 287, 288 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 у справі №904/6203/21 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2021 у справі №904/6203/21 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покласти на апелянта Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню в касаційному порядку.

Головуючий суддя Е.В. Орєшкіна

Суддя І.М. Кощеєв

Суддя О.В. Чус