ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.04.2022 року м.Дніпро Справа № 904/5955/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Верхогляд Т.А. (доповідач)

суддів: Білецької Л.М., Вечірка І.О.,

секретар судового засідання Колесник Д.А.

представники сторін:

від Дніпровської міської ради: Шуліка Аліна Володимирівна, ордер серії АЕ №1132286 від 18.04.2022 р., адвокат;

представник відповідача у судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2021 року у справі № 904/5955/19 (суддя Ніколенко М.О.)

за позовом Дніпровської міської ради, м. Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ", смт. Слобожанське, Дніпропетровська область

про розірвання договору оренди землі від 04.03.2005 року та зобов`язання відповідача повернути орендовану земельну ділянку, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2021 року у справі № 904/5955/19 заяву Дніпровської міської ради про заміну способу виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 у справі № 904/5955/19 задоволено.

Зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" (місцезнаходження: 04073, м. Київ, вул. Семена Скляренка, буд. 17Б; ідентифікаційний код: 33159964) звільнити земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної 33-Р від будівельних матеріалів: об`єкту незавершеного будівництва, тимчасових будівель, обладнання шляхом зносу, демонтажу та вивозу.

Ухвала суду першої інстанції мотивована тим, що зміна способу виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 року у справі № 904/5955/19 шляхом зобов`зання Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" звільнити земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної 33-Р від будівельних матеріалів: об`єкту незавершеного будівництва, тимчасових будівель, обладнання шляхом зносу, демонтажу та вивозу, буде мати наслідком реальну можливість виконання такого рішення та фактичне відновлення порушених прав позивача.

Порушення права позивача у даному випадку полягає у фактичній неможливості користування належною йому земельною ділянкою внаслідок заняття такої ділянки відповідачем.

Не погодившись з ухвалою суду першої інстанції, ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" оскаржило її в апеляційному порядку.

В обгрунтуванння апеляційної скарги скаржник посилається на те, що висновки суду першої інстанції про можливість виконання оскаржуваного рішення суду першої інстанції шляхом встановлення зобов`язання Товариству з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" звільнити земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної 33-Р від будівельних матеріалів: об`єкту незавершеного будівництва, тимчасових будівель, обладнання шляхом зносу, демонтажу та вивозу не лише не підлягають виконанню, але й грубо суперечать нормам чинного законодавства та грубо порушують майнові права та інтереси ТОВ "Караван - Дніпропетровськ".

З даного приводу апелянт зазначає, що згідно ч.1 ст.34 Закону України "Про оренду землі" у разі розірвання договору оренди землі, орендар зобов`язаний повернути орендодавцеві земельну ділянку на умовах, які визначені відповідним договором оренди землі.

Згідно п. 3.1 договору оренди землі - земельна ділянка була надана у користування ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" для проектування, будівництва та експлуатації багатофункціонального торговельно-розважального комплексу з паркінгом. Одразу ж після отримання у користування земельної ділянки на ж/м Сокіл у районі вул. Космічної ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" було розпочато будівництво за зазначеною адресою об`єкту нерухомості - багатофункціонального торговельно- розважального комплексу з паркінгом. Станом на сьогоднішній день за ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" побудовано та зареєстровано право власності на незавершене будівництво загальною площею 74 тис. 769 кв.м., яке займає на місцевості 7,47 на площі земельної ділянки з кадастровим номером :03:054:0020), що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності Серія ЕЕТ №797632 від 27.05.2015 року, індексний номер Витягу 38187807, а також інформацією, яка розміщена у Державному реєстрі прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Законність реєстрації права приватної власності ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" на вказаний об`єкт незавершеного будівництва було остаточно підтверджено постановою Північного апеляційного господарського суду від 14.07.2021 року у справі №904/2226/20, якою було відмовлено у задоволенні позовних вимог Дніпровської міської ради до ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" про визнання незаконним з дня прийняття та скасування рішення державного реєстратора Департаменту державної реєстрації Міністерства юстиції України Молдованової Галини Миколаївни від 27.05.2015 року, індексний номер 21628642, про проведення державної реєстрації права власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ", , на незавершене будівництво за адресою: Дніпропетровська обл., м.Дніпропетровськ, вулиця Космічна (Жовтневий район), будинок 33 Р, з відкриттям розділу у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та реєстраційної справи на об`єкт нерухомого майна (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 01); скасування запису про державну реєстрацію за Товариством з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" права власності №9825503, дата та час державної реєстрації: 20.05.2015 15:21:20, на об`єкт: незавершене будівництво, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 01, адреса: Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, вулиця Космічна (Жовтневий район), будинок 33 Р, що знаходиться на земельній ділянці кадастровий номер :03:054:0020.

Скаржник зазначає, що:

- він продовжує залишатися законним власником об`єкту нерухомості - незавершене будівництво за адресою: Дніпропетровська обл., м.Дніпропетровськ, вулиця Космічна (Жовтневий район), будинок 33 Р, що знаходиться на земельній ділянці з кадастровим номером :03:054:0020, у зв`язку із чим, з огляду на імперативні вимоги ст.377 Цивільного кодексу України, ст.120 Земельного кодексу України та ст.7 Закону України "Про оренду землі" ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" зберігає за собою право користування тією частиною земельної ділянки з кадастровим номером :03:054:0020, на якій розміщено вказаний об`єкт нерухомості і яка необхідна для завершення його будівництва та подальшої експлуатації;

- чинне законодавство України не передбачає можливості припинення права власності на нерухоме майно (в т.ч. й на об`єкт незавершеного будівництва) на підставі п.4 ч.1 ст.346 ЦК України ("знищення майна") за рішенням суду, без волевиявлення (згоди) власника такого майна.

Окрім цього, оскаржувана ухвала суду першої інстанції в частині встановлення зобов`язання Товариству з обмеженою відповідальністю "Караван Дніпропетровськ" звільнити земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної 33-Р від будівельних матеріалів: об`єкту незавершеного будівництва, тимчасових будівель, обладнання шляхом зносу, демонтажу та вивозу, грубо суперечить вимогам ст.41 Конституції України та основоположним принципам міжнародного права (ст.1 Першого протоколу Конвенції), судовій практиці Європейського суду з прав людини ( рішення Європейського суду з прав людини по справі "Трегубенко проти України" від 02.11.2004 року, рішення від 20.10.2011 року у справі "Рисовський проти України".

Апелянт просить ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2021 року у справі № 904/5955/19 скасувати, судові витрати розподілити відповідно до вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 11.01.2022 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2021 року у справі №904/5955/19.

Розгляд скарги призначено у судовому засіданні на 02.03.2022 року на 14:45 год.

Відповідно до наказу Центрального апеляційного господарського суду №13 від 24.02.2022 року, у зв`язку із загрозою життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду, працівників суду, керуючись ст. 3 Конституції України, ст.29 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", ст. 8 Закону України "Про правовий режим воєнного стану", рішенням Ради суддів України №9 від 24.02.2022 року, враховуючи положення Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" №64/2022 від 24.02.2022 року вирішено повідомити учасників судових процесів, що розгляд справ у відкритих судових засіданнях, призначених Центральним апеляційним господарським судом з 28.02.2022 року по 04.03.2022 року не відбудеться.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 07.04.2022 року розгляд апеляційної скарги призначено на 20.04.2022 року о 14:15 год.

13.04.2022 року від ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Дане клопотання обґрунтовано посиланням на те, що:

- фактичне і юридичне місцезнаходження органів у правління ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" знаходиться у м. Київ, усі працівники та представники товариства у зв`язку із ризиком для життя (через можливе захоплення Києва російськими окупантами) покинули м. Київ та знаходяться далеко за його межами, а частина персоналу вступили до лав Збройних сил України з метою оборони держави від російських загарбників.

- у зв`язку із запровадженням воєнного стану в Україні в цілях безпеки було заблоковано відкритий доступ до Єдиного державного реєстру судових рішень та, а відтак - ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" позбавлене можливості дізнатися (та перевірити) з відкритих джерел інформацію про призначення судового засідання у справі №904/5955/19 на 20.04.2022 року на 14 год. 15 хв. та ознайомитися з усіма судовими рішеннями (ухвалами суду) Центрального апеляційного господарського суду, що були ним ухвалені після 11.01.2022 року (після дати відкриття апеляційного провадження у справі №904/5955/19), а також ознайомитися з матеріалами судової справи №904/5955/19 (зокрема, але не виключно, - із відзивом позивача - Дніпровської міської ради на апеляційну скаргу ТОВ "Караван-Дніпропетровськ" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2021 року у справі №904/5955/19, який апелянт не отримував.

Також апелянт посилається на рекомендації, надані Радою суддів України 02.03.2022 року щодо роботи судів в умовах воєнного стану.

Вважає, що вказані у клопотанні обставини унеможливлюють прибуття в судове засідання у даній справі, що призначене на 20.04.2022 року о 14 год. 15 хв. належним чином уповноваженого представника ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" та є підставою для його відкладення на іншу дату (яка буде призначена після завершення в Україні воєнного стану).

Також вважає, що вказані вище обставини є підставою для продовження у даній судовій справі №904/5955/19 усіх процесуальних строків, до закінчення воєнного стану (як це передбачено у п. 6 рекомендацій щодо роботи судів в умовах воєнного стану, що були надані та опубліковані Радою суддів України 02.03.2022 року).

У відзиві на апеляційну скаргу позивач вважає оскаржувану ухвалу законною, обґрунтованою та просить залишити її без змін.

В обґрунтування своєї правової позиції зазначає, що:

- відповідно до рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 року, яка набрало чинності згідно постанови Центрального апеляційного господарського суду від 02.12.2020 року, у зв`язку з розірванням договору у судовому порядку, ТОВ "Караван- Дніпропетровськ" зобов`язано повернути Дніпровській міській раді земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020 площею 20,4710 га, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної (Жовтневий район) за актом приймання - передачі, привівши таку земельну ділянку у придатний для подальшого використання стан шляхом звільнення земельної ділянки кадастровий номер :03:054:0020 від будівельних матеріалів: незавершеного будівництва, тимчасових будівель, тимчасових об`єктів інфраструктури;

- рішення суду безумовно має бути виконаним і його невиконання загрожує сутності права на справедливий розгляд судом (п. З мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 25.04.2012 № 11-рп/2012);

- апелянт аргументує позицію тим, що ним зареєстровано право власності на об`єкт незавершеного будівництва за адресою: м. Дніпро, вул. Космічна, будинок ЗЗР, що знаходиться на земельній ділянці кадастровий номер :03:054:0020, але частиною 3 статті 331 Цивільного кодексу України передбачено, що до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна); у разі необхідності особа, зазначена в абзаці 1 цієї частини, може укласти договір щодо об`єкта незавершеного будівництва після проведення державної реєстрації права власності на нього відповідно до закону;

- 30.11.2021 року Верховний Суд постановив ухвалу по справі № 904/2226/20 за позовом Дніпровської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван-Дніпропетровськ" га Міністерства юстиції України, третя особа - Департамент адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради м. Дніпра, про визнання незаконними і скасування рішення та запису про державну реєстрацію права власності, в якій встановив, що об`єкт незавершеного будівництва за визначенням частини 3 статті 331 Цивільного кодексу України за своєю правовою природою є сукупністю матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва, що належить забудовнику (особі, яка на законних підставах здійснює відповідне будівництво), оскільки правовий статус об`єкта як нерухомого майна виникає з моменту завершення будівництва ( подібний правовий висновок викладений, зокрема, у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.12.2019 року у справі № 916/633/19, у постанові Великої Палати Верховного Суду від 18.12.2019 року у справі № 200/22329/14-ц);

- суд при винесенні ухвали від 09.08.2021 року керувався виключно вимогами закону, а відтак ухвала є законною та обґрунтованою.

В судовому засідання представник позивача заперечував проти клопотання відповідача про відкладення розгляду справи, пояснення зафіксовано протоколом звукозапису судового засідання.

Обговоривши доводи клопотання про відкладення розгляду справи, колегія суддів не вбачає підстав для його задоволення виходячи з наступного:

Відповідно до ч.2 ст.273 Господарського процесуального кодексу України апеляційна скарга на ухвалу суду першої інстанції розглядається протягом тридцяти днів з дня постановлення ухвали про відкриття апеляційного провадження у справі.

Приписами ст.202 Господарського процесуального кодексу України визначено підстави для відкладення розгляду справи в межах строку, встановленого Господарським процесуальним кодексом, зокрема у разі неявки учасника справи в судове засідання.

У даному випадку зміст клопотання відповідача свідчить про його повідомлення судом про розгляд справи, що зазначено в тексті самого клопотання.

Загальновідомо, що 24.02.2022 року в Україні оголошено воєнний стан.

Радою суддів України 02.03.2022 року надані та опубліковані Рекомендації щодо роботи судів в умовах воєнного стану, за змістом яких особливості роботи суду визначаються виходячи з поточної ситуації у відповідному регіоні.

На дату призначення судового засідання у даній справі -20.04.2022 року, м. Київ, Киівська область, м. Дніпро та Дніпропетровська область є вільними від вторгнення військ російської федерації.

За змістом клопотання директора ТОВ "Караван- Дніпропетровськ" зазначаються загальні відомості щодо перебування працівників підприємства відповідача поза робочими місцями у зв`язку з введенням воєнного стану, однак не зазначено обставин неможливості прибуття в судове засідання конкретного представника по даній судовій справі.

Колегія суддів звертає увагу, що рішення по даній справі, яким розірвано договір оренди землі від 04.03.2005 року, зареєстрований в реєстрі за № 1839, кадастровий номер :03:054:0020 площею 20,4710 га, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної (Жовтневий район), укладений між Дніпровською міською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ", зареєстрований в книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі від 09.03.2005 №13, та посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Літаш І.П. та зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" (місцезнаходження: 04073, м. Київ, вул. Семена Скляренка, буд. 17Б; ідентифікаційний код: 33159964) повернути Дніпровській міській раді (місцезнаходження: 49000, м. Дніпро, просп. Д. Яворницького, 75; ідентифікаційний код: 26510514) земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020 площею 20,4710 га, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної (Жовтневий район) за актом приймання - передачі, привівши таку земельну ділянку у придатний для подальшого використання стан, ухвалено господарським судом Дніпропетровської області 06.08.2020 року.

Вказане рішення набрало чинності згідно постанови Центрального апеляційного господарського суду від 02.12.2020 року.

Ухвалою касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.03.2021 року закрито касаційне провадження за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван-Дніпропетровськ" на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 02.12.2020 року та рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 року у справі № 904/5955/19.

Рішення суду є обов`язковим для виконання, що унормовано положеннями ст.13 Конституції України та ст.326 Господарського процесуального кодексу України.

Також колегія суддів звертає увагу на наступні обставини:

Оскаржувана ухвала постановлена судом 09.08.2021 року. Апеляційна скарга подана 25.11.2021 року. Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 15.12.2021 року апеляційна скарга була залишена без руху у зв`язку з несплатою скаржником судового збору за подання апеляційної скарги. Недолік апеляційної скарги - оплата судового збору - проведено скаржником 29.12.2021 року. Ухвалою від 11.01.2022 року колегією суддів апеляційну скаргу прийнято до розгляду. Правова позиція сторін щодо питання зміни способу і порядку виконання рішення суду викладена письмово - у заяві позивача про зміну способу і порядку виконання рішення та апеляційній скарзі відповідача.

Отже, відкладення розгляду справи з тих підстав, що зазначає апелянт, а відтак, затягування судом вирішення питання щодо належного способу виконання рішення суду, що набрало законної сили і є відповідно до Конституції України обов`язковим для виконання, на думку колегії суддів призведе до порушенням процесуальних прав позивача, оскільки причини поважності відкладення розгляду справи, які передбачені положеннями Господарського процесуального кодексу України, директором відповідача у клопотанні не вказані.

У судовому засіданні 20.04.2022 року представник Дніпровської міської ради надала пояснення щодо апеляційної скарги. Просила апеляційну скаргу залишити без задоволення, ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2021 року у справі № 904/5955/19 залишити без змін.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши докази, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, заслухавши представника позивача, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав:

З матеріалів справи вбачається, що рішенням суду від 06.08.2020 року у даній справі задоволено позовні вимоги Дніпровської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" про розірвання договору від 04.03.2005 оренди земельної ділянки площею 20,4710 га, кадастровий номер :03:054:0020; зобов`язання відповідача повернути орендовану земельну ділянку.

Розірвано договір від 04.03.2005 року, зареєстрований в реєстрі за № 1839, оренди землі, кадастровий номер :03:054:0020 площею 20,4710 га, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної (Жовтневий район), укладений між Дніпровською міською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ", зареєстрований в книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі від 09.03.2005 №13, та посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Літаш І.П.

Зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" (місцезнаходження: 04073, м. Київ, вул. Семена Скляренка, буд. 17Б; ідентифікаційний код: 33159964) повернути Дніпровській міській раді (місцезнаходження: 49000, м. Дніпро, просп. Д. Яворницького, 75; ідентифікаційний код: 26510514) земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020 площею 20,4710 га, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної (Жовтневий район) за актом приймання - передачі, привівши таку земельну ділянку у придатний для подальшого використання стан.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 02.12.2020 року рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 року у справі № 904/5955/19 залишено без змін.

Матеріали справи свідчать, що на виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 року та постанови Центрального апеляційного господарського суду від 02.12.2020 року було видано накази від 24.12.2020 року.

28.12.2020 року позивач направив відповідачу вимогу щодо виконання рішення суду. Докази відправлення надані до матеріалів справи.

02.03.2021 року відповідно до постанови старшого державного виконавця Соборного відділу державної виконавчої служби у місті Дніпрі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Дніпро) відкрито виконавче провадження з виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.2020 року про зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" (місцезнаходження: 04073, м. Київ, вул. Семена Скляренка, буд. 17Б; ідентифікаційний код: 33159964) повернути Дніпровській міській раді (місцезнаходження: 49000, м. Дніпро, просп. Д. Яворницького, 75; ідентифікаційний код: 26510514) земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020 площею 20,4710 га, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної (Жовтневий район) за актом приймання - передачі, привівши таку земельну ділянку у придатний для подальшого використання стан.

20.07.2021 року позивач повторно направив відповідачу вимогу щодо виконання рішення суду і надав відповідні докази відправлення цієї вимоги.

Встановлено, що ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.03.2021 року закрито касаційне провадження за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван-Дніпропетровськ" на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 02.12.2020 року та рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 року у справі № 904/5955/19.

04.08.2021 року від Дніпровської міської ради до суду надійшла заява про зміну способу та порядку виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 року у справі № 904/5955/19 шляхом зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Караван - Дніпропетровськ" звільнити земельну ділянку кадастровий номер :03:054:0020, що знаходиться за адресою: м. Дніпро, ж/м Сокіл в районі вул. Космічної 33-Р від будівельних матеріалів: об`єкту незавершеного будівництва, тимчасових будівель, обладнання шляхом зносу, демонтажу та вивозу.

З оглянутої в судовому засіданні колегією суддів постанови про повернення виконавчого документа стягувачу від 17.12.2021 року вбачається, що на час прийняття судом оскаржуваної ухвали виконавче провадження не було закрито. Докази виконання рішення суду при розгляді заяви позивача про зміну способу та порядку виконання рішення суду відповідач не надав.

Відповідно до ст. 331 Господарського процесуального кодексу України за заявою сторони суд, який розглядав справу як суд першої інстанції, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, а за заявою стягувача чи виконавця (у випадках, встановлених законом), встановити чи змінити спосіб або порядок його виконання.

Відповідно до ч. 3 ст. 33 Закону України "Про виконавче провадження", за наявності обставин, що ускладнюють виконання судового рішення або роблять його неможливим, сторони, а також виконавець за заявою сторін або державний виконавець з власної ініціативи у випадку, передбаченому Законом України "Про гарантії держави щодо виконання судових рішень", мають право звернутися до суду, який розглядав справу як суд першої інстанції, із заявою про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення.

З аналізу норм чинного законодавства вбачається, що під зміною способу і порядку виконання рішення суду слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів для реалізації такого рішення в разі неможливості його виконання у порядку та у спосіб, що раніше встановлені. Підставою для зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у визначений строк або у спосіб, встановлений господарським судом.

Зміна способу і порядку виконання рішення полягає у заміні одного заходу примусового виконання іншим. Вирішуючи питання про зміну способу виконання рішення, суд повинен з`ясувати обставини, що свідчать про абсолютну неможливість такого виконання рішення суду.

Спосіб виконання судового рішення - це спосіб реалізації та здійснення способу захисту, встановленого статтею 16 Цивільного кодексу України. Для зміни способу виконання судового рішення необхідним є з`ясування питання чи не призведе така зміна способу виконання до зміни первісно обраного позивачем способу захисту своїх прав та інтересів, оскільки змінюючи спосіб виконання судового рішення, суд не може змінювати останнє по суті.

Зміна способу та порядку виконання рішення є однією з процесуальних гарантій захисту та відновлення захищених судом прав та інтересів фізичних і юридичних осіб. Зі змісту та призначення інституту зміни способу та порядку виконання рішення, ухвали, постанови вбачається, що він є ефективним процесуальним засобом, який спрямований на гарантування виконання судового рішення.

За практикою Європейського суду з прав людини право на виконання судового рішення є складовою права на доступ до суду, передбаченого статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, для цілей якої виконання рішення, ухваленого будь-яким судом, має розцінюватися як невід`ємна частина судового розгляду (Рішення у справі "Шмалько проти України" від 20 липня 2004 року).

Невиконання судового рішення загрожує сутності права на справедливий розгляд судом.

Як вбачається зі змісту рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2020 року у справі № 904/5955/19, фактично способом захисту порушеного права позивача є повернення у його користування земельної ділянки шляхом звільнення такої земельної ділянки від будь-якого майна відповідача.

Обставини, які зазначає апелянт в апеляційній скарзі на ухвалу, зазначались ним і в апеляційній скарзі на рішення суду, тому вони вже були предметом дослідження суду апеляційної інстанції при визначенні обґрунтованості доводів Дніпровської міської ради щодо обов`язку ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" звільнити спірну земельну ділянку та повернути її позивачу у тому стані, який існував на час укладення договору оренди. На час вирішення даного питання право власності ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" на об`єкт незавершеного будівництва було зареєстровано і цьому факту також була надана відповідна оцінка судом.

В постанові від 02.12.2020 року суд, зокрема, зазначив, що: "враховуючи умови договору, стан не гірший порівняно з тим, у якому ТОВ "Караван-Дніпропетровськ" одержав земельну ділянку в оренду означає, що на момент повернення ТОВ "Караван-Дніпропетровськ" міській раді земельної ділянки за актом приймання-передачі, остання має бути вільна від будівель та споруд, інших об`єктів інфраструктури, тобто у стані, придатному для подальшого використання".

В даному випадку зміна способу виконання рішення на "звільнення земельної ділянки від будівельних матеріалів шляхом зносу, демонтажу та вивозу" не призведе до зміни первісно обраного позивачем способу захисту своїх порушених прав та інтересів.

Як встановлено колегією суддів, зі змісту рішення та постанови судів першої та апеляційної інстанції у даній справі вбачається, що порушення права позивача у даному випадку полягає у фактичній неможливості користування належною йому земельною ділянкою внаслідок заняття такої ділянки відповідачем.

Отже, з огляду на неможливість виконання рішення у спосіб, визначений в ньому, зміна способу і порядку виконання рішення не призводить до його зміни по суті. Тому, обраний позивачем інший спосіб виконання рішення суду відновить його порушене право, про що вірно зазначив суд в оскаржуваній ухвалі.

Колегія суддів відхиляє доводи апелянта про те, що він продовжує залишатися законним власником об`єкту нерухомості - незавершеного будівництва за адресою: Дніпропетровська обл., м.Дніпропетровськ, вулиця Космічна (Жовтневий район), будинок 33 Р, що знаходиться на земельній ділянці з кадастровим номером :03:054:0020, у зв`язку із чим, з огляду на імперативні вимоги ст.377 Цивільного кодексу України, ст.120 Земельного кодексу України та ст.7 Закону України "Про оренду землі" ТОВ "Караван - Дніпропетровськ" він зберігає за собою право користування тією частиною земельної ділянки з кадастровим номером :03:054:0020, на якій розміщено вказаний об`єкт нерухомості і яка необхідна для завершення його будівництва та подальшої експлуатації.

Вказані доводи вже були предметом дослідження суду при перегляді рішення суду по даній справі. Тому їх повторна оцінка є недопустимою.

Колегія суддів звертає увагу, що відповідно ст. 413 Цивільного кодексу України право користування чужою земельною ділянкою для забудови виникає на підставі договору. Згідно із ст. 34 Закону України "Про оренду землі" у разі припинення або розірвання договору оренди землі орендар зобов`язаний повернути орендодавцеві земельну ділянку на умовах, визначених договором. Орендар не має права утримувати земельну ділянку для задоволення своїх вимог.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

На думку колегії суддів доводи апеляційної скарги не спростовують висновки оскаржуваної ухвали.

Апеляційна скарга не доведена і задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2021 року у справі № 904/5955/19 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків передбачених ч.3 ст.287 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 22.04.2022 року.

Головуючий суддя Т.А. Верхогляд

Суддя Л.М. Білецька

Суддя І.О. Вечірко