ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.04.2022 року м.Дніпро Справа № 908/1965/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кузнецова В.О.,

суддів Коваль Л.А., Чередка А.Є.

секретар судового засідання Крицька Я.Б.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" на рішення Господарського суду Запорізької області від 08.11.2021 (повне рішення складено 18.11.2021, суддя Проскуряков К.В.) у справі

за позовом компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", Лімассол, Кіпр,

до відповідачів: 1 - товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", м.Запоріжжя, 2 - Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, м.Запоріжжя,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-1 Фонд державного майна України, м. Київ,

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ:

І. Короткий зміст і підстави позовних вимог

Компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" звернулась до Господарського суду Запорізької області з позовом до відповідчів 1 - товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", 2 - Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, визнання протиправною та скасування реєстраційної дії - державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу.

Позовні вимоги обґрунтовані посиланням на те, що компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" не була повідомлена про зміну порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", які відбулися 23.02.2021, у зв`язку з чим представник компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕИДТНГ ЛІМІТЕД» був фактично позбавлений права передбаченого ч.11 ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», зокрема щодо можливості завчасно ознайомитись із документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного (включених без відома компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» за ініціативи Фонду державного майна України) на загальних зборах учасників. Державним реєстратором при проведені реєстраційної дії 017035166 - державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу було порушено положення Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», оскільки, відповідно до п.5 ч.1 ст. 28 вказаного Закону, державний реєстратор відмовляє в проведенні реєстраційних дій, якщо надані документи суперечать вимогам Конституції та Законів України.

ІІ. Короткий зміст рішення суду першої інстанції

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 08.11.2021 у даній справі позов задоволено. Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" з питань номер п`ятнадцять та шістнадцять порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", оформлені протоколом №1/2021 від 23.02.2021. Визнано протиправною та скасовано реєстраційну дію - державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, 02.03.2021 09:52:55, 017035166, зміна керівника або відомостей про керівника юридичної особи, Шесденко А.С. , Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" на користь компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" витрати по сплаті судового збору в сумі 4 540 грн 00 коп.

Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що ТОВ "ЗТМК" порушено положення ч.9 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", в частині не повідомлення всіх учасників ТОВ "ЗТМК" про включення до порядку денного загальних зборів за ініціативи Фонду державного майна України ще двох питань, в строк не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників товариства. Наслідком чого стало фактичне позбавлення права Компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕИДТНГ ЛІМІТЕД", передбаченого ч. 11 ст. ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", зокрема щодо можливості завчасно ознайомитись із документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного, які були включені на загальних зборах учасників щодо реалізації своєї правомочності на участь в управлінні товариством. Позовна вимога про скасування визначених позивачем реєстраційних дій знаходяться в прямому причинно-наслідковому зв`язку з основною вимогою щодо визнання недійсним рішення загальних зборів учасників в частині питань №№15 та 16.

ІІІ. Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи учасників справи

3.1 Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу

Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду скасувати, ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Аргументуючи апеляційну скаргу, заявник вказує, що голова загальних зборів ТОВ "ЗТМК" Безручко О.П. не включав питання 15 (про припинення повноважень виконавчого органу товариства) та 16 (про обрання в.о. директора товариства Лубеннікова С.В. ) до порядку денного загальних зборів учасників; на момент проведення загальних зборів учасників ці питання вже були включені до порядку денного цих зборів, оскільки зазначені питання підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників, вважаються автоматично включеними до нього в силу вимог ч.7 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та положень п.10.11.5 Статуту ТОВ "ЗТМК", про що виконавчим органом товариства і було повідомлено учасників листами ТОВ "ЗТМК" від 18.02.2021 №25-15/312 (на адресу ФДМУ) та №25-15/313 (на адресу позивача).

Представник позивача мав всі належні повноваження для здійснення голосування та голосував з зазначених питань, що, на думку скаржника, виключає можливість порушення прав позивача на управління справами товариства.

Відповідач-1 вважає, що ним в повному обсязі дотримано вимоги ч.7 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та Статуту ТОВ "ЗТМК" щодо автоматичного включення до порядку денного загальних зборів учасників питань, запропонованих учасником - Фондом державного майна України та вчинено всіх заходів щодо негайного повідомлення учасників про включення їх питань до порядку денного загальних зборів учасників від 23.02.2021.

При цьому, Законом України України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" не врегульовані питання строків направлення учасникам пропозицій до порядку денного загальних зборів.

Скаржник зазначає, що позивач, як учасник ТОВ "ЗТМК" скористався своїм правом на ознайомлення з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного лише 23.02.2021.

Заявник апеляційної скарги звертає увагу суду, що 03.02.2021 відповідачем-1 засобами електронного зв`язку було отримано лист позивача від 01.02.2021, яким позивач вимагав включити до порядку денного цих загальних зборів у тому числі питання "Про припинення повноважень виконуючого обов`язки директора ТОВ "ЗТМК" Лубеннікова С.В. та обрання (призначення) нового виконавчого органу (керівника) ТОВ "ЗТМК".

Отже, питання, запропоноване позивачем є аналогічним за змістом питанням 15 та 16, а тому ці питання не є новими для представника компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", у зв`язку з чим відсутні підстави стверджувати, що учасник був позбавлений можливості підготуватися до розгляду питань 15 та 16 порядку денного загальних зборів.

На виконання вимог п.6 ч.1 ст.15 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань" 25.02.2021 на протоколі загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" №1/2021 від 23.02.2021 відбулося нотаріальне засвідчення справжності підписів Безручка О.П. та Кравченко Г.О. , які були обрані головою та секретарем загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" від 23.02.2021. В подальшому, 01.03.2021 ТОВ "ЗТМК" було подано до Центра надання адміністративних послуг документи для проведення державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань "Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу". Таким чином, доводи позивача щодо протиправних дій державного реєстратора є необґрунтованими.

3.2 Доводи інших учасників справи

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, рішення господарського суду залишити без змін.

В обґрунтування своєї правової позиції позивач стверджує, що представник компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» не голосував «за» прийняття вказаних питань за №№15 та 16. Крім того, представник компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» заперечив проти включення питань запропонованих Фондом державного майна України до порядку денного.

Суд вірно зазначив, що пропозиції учасника або учасників товариства підлягають автоматичному включенню до порядку денного. Проте, наведене не вказує на відсутність обов`язку відповідача -1 та ФДМУ повідомити про таке включення всіх учасників товариства у строки, встановлені ч.9 ст.32 Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

З урахуванням викладеного, суд першої інстанції обґрунтовано прийшов до висновку, що ТОВ «ЗТМК» порушено положення ч.9 ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», в частині неповідомлення всіх учасників ТОВ «ЗТМК» про включення до порядку денного загальних зборів за ініціативи Фонду державного майна України ще двох питань, в строк не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників товариства. Наслідком чого стало фактичне позбавлення права Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕИДТНГ ЛІМІТЕД», передбаченого ч.11 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», зокрема щодо можливості завчасно ознайомитись із документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного, які були включені на загальних зборах учасників щодо реалізації своєї правомочності на участь в управлінні товариством.

Позовна вимога про скасування визначених позивачем реєстраційних дій знаходяться в прямому причинно-наслідковому зв`язку з основною вимогою щодо визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників, очевидним є висновок про наявність правових підстав для скасування відповідних реєстраційних дій.

Фонд державного майна України у наданих поясненнях зазначає, що вважає, що рішення рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» від 23.02.2021 оформлене протоколом №1/2021 загальних зборів учасників прийнято у межах повноважень та з дотриманням чинного законодавства України.

Зважаючи, що права компанії «TOЛEKCIC ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» як учасника товариства не порушені, відповідачем - 1 в повному обсязі дотримано вимоги ч.7 ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та Статуту TOB «ЗТМК» щодо автоматичного включення до порядку денного загальних зборів учасників питань, запропонованих Фондом державного майна України та включення яких вимагала компанія "TOЛEKCIC ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" та здійснено всі заходи щодо повідомлення учасників про включення їх питань до порядку денного загальних зборів учасників від 23.02.2021, отже, оскаржуване рішення першої інстанції є необґрунтованим.

ІV. Апеляційне провадження

4.1 Процедура апеляційного провадження в апеляційному господарському суді

Згідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.01.2022 для розгляду апеляційної скарги визначена колегія суддів у складі: головуючий суддя Кузнецов В.О., судді Чередко А.Є., Мороз В.Ф.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 17.01.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" на рішення Господарського суду Запорізької області; призначено справу до розгляду на 17.02.2022 на 11 годин 00 хвилин.

Розпорідженням керівника апарату суду від 08.02.2022 призначено проведення автоматичної зміни складу колегії суддів у судовій справі у зв`язку з перебуванням на лікарняному судді Чередка А.Є. (для вирішення питання про призначення судового засідання в режимі відеоконференції тощо).

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи від 08.02.2022 для вирішення питання про призначення судового засідання в режимі відеоконференції тощо визначено колегію суддів у складі головуючого судді Кузнецова В.О., судді Чередко А.Є., Мороз В.Ф.

Ухвалою апеляційного господарського суду від 09.02.2022 постановлено проводити судові засідання по справі в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду (зал судового засіданні №415а) в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів в системі відеоконференцзв`язку "EasyCon" (https://vkz.court.gov.ua/).

Розпорядженнями керівника апарату суду від 17.02.2022 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи у зв`язку з усуненням обставин, що зумовили заміну судді Чередка А.Є. та перебування на лікарняному судді Мороза В.Ф., за наслідком даного розподілу для розгляду апеляційної скарги визначена колегія суддів у складі: головуючий суддя Кузнецов В.О., судді Чередко А.Є., Коваль Л.А.

17.02.2022 у судовому засіданні оголошено перерву до 10.03.2022.

10.03.2022 розгляд справи не відбувся у зв`язку з наявністю обставин, які зумовлюють загрозу життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду в умовах воєнної агресії проти України.

Ухвалою апеляційного господарського суду від 07.04.2022 розгляд справи призначено на 28.04.2022.

Ухвалами апеляційного господарського суду від 18.04.2022 та від 19.04.2022 постановлено провести судове засідання у справі призначене на 28.04.2022 на 11:30 год. в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду (зал судового засіданні №415а) в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів в системі відеоконференцзв`язку «EasyCon» (https://vkz.court.gov.ua/).

28.04.2022 у судове засідання з`явилися представники позивача та відповідача-1, які надали відповідні пояснення.

Інші учасник справи наданим їм процесуальним правом не скористалися та не забезпечили у судове засідання явку повноважних представників.

Фонд державного майна України у поданому клопотанні просить розгляд справи відкласти на іншу дату, але не раніше ніж після припинення воєнного стану в Україні.

Колегія суддів не вбачає підстав для задоволення зазначеного клопотання, оскільки неявка представника Фонду державного майна не перешкоджає розгляду справи

Частинами 11,12 ст.270 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними. Неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Отже, якщо учасник справи має намір взяти участь у судовому засіданні, але не має можливості взяти участь у першому засіданні, він має повідомити суд про причини неявки. У випадку визнання таких причин поважними суд може відкласти розгляд справи.

У пункті 35 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Юніон Еліментарія Сандерс проти Іспанії" (Alimentaria Sanders S.A. v. Spain") від 07.07.1989 зазначено, що право особи на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку кореспондується із обов`язком добросовісно користуватися наданими законом процесуальними правами, утримуватись від дій, що зумовлюють затягування судового процесу, та вживати надані процесуальним законом заходи для скорочення періоду судового провадження.

У разі відкладення розгляду справи за відсутності достатніх підстав, будуть порушені розумні строки тривалості судового провадження, що в свою чергу може бути порушенням права на справедливий та публічний розгляд справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, і як наслідок - права на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі.

Указом Президента України Про введення воєнного стану в Україні від 24.02.2022 №64/2022, затвердженого Законом України № 2102-ХІ від 24.02.2022, Закону України Про правовий режим воєнного стану на всій території України запроваджено правовий режим воєнного стану строком на 30 діб, у зв`язку зі збройною агресією РФ відносно України. Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" продовжено строк дії воєнного часу в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб. Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб.

Статтею 20 Закон України Про правовий режим воєнного стану встановлено, що правовий статус та обмеження прав і свобод громадян та прав і законних інтересів юридичних осіб в умовах воєнного стану визначаються відповідно до Конституції України та цього Закону. В умовах воєнного стану не можуть бути обмежені права і свободи людини і громадянина, передбачені частиною другою статті 64 Конституції України.

Згідно частин 1, 2 статті 26 вказаного Закону правосуддя на території, на якій введено воєнний стан, здійснюється лише судами. На цій території діють суди, створені відповідно до Конституції України. Скорочення чи прискорення будь-яких форм судочинства забороняється.

Враховуючи викладене, приймаючи до уваги, що неявка учасників справи не перешкоджає розгляду справи, Фонд державного майна України висловив свою правову позицію у наданих поясненнях, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення клопотання фонду про відкладення розгляду справи.

28.04.2022 у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

4.2 Стислий виклад обставин справи, встановлених судами

На виконання Постанов Кабінету Міністрів України від 23.01.2012 №243 «Деякі питання титанової галузі» та від 03.10.2012 №955 «Деякі питання утворення Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» за результатами конкурсного відбору недержавного учасника товариства, 22.02.2013 Фондом державного майна України з переможцем конкурсу - компанією «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» укладено договір №85 про заснування ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

Відповідно до вищезазначеного договору, Компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» у встановленому законом порядку набула прав учасника ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат».

Відповідно до змісту Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», статутний капітал товариства розподілений між учасниками наступним чином: Фонд державного майна України - 51% статутного капіталу товариства; компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» - 49% статутного капіталу товариства.

19.01.2021 товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано -магнієвий комбінат" листом за вих.№ 25/15-80 "Щодо скликання Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК"", керуючись вимогами п.1 ч.1 ст.31, ч.1 ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» звернувся на адресу Фонду державного майна України та компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", які є відповідно до вимог договору про заснування №85 від 22.02.2013 та додаткової угоди до нього від 18.10.2013 та статуту ТОВ "ЗТМК" (нова редакція), затвердженого протоколом загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" №2/2020 від 10.08.2020 (далі статут ТОВ "ЗТМК"), учасниками ТОВ "ЗТМК" з розподілення 51% та 49% статутного капіталу відповідно.

19.01.2021 відповідачем - 1 направлено на адресу зареєстрованого офісу позивача: Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.С. 3035, Лімассол, Кіпр (Emiliou Chourmouziou Street, Lophitis Business Centre, 6th floor, office 3&4, P.C. 3035, Limassol, Cyprus) засобами кур`єрської доставки кур`єрською доставкою - компанією БІМЕХ - міжнародною службою кур`єрської доставки і доставки вантажів, накладна 43489175 лист від 19.01.2021 №25/15-80 "Щодо скликання Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", який було отримано позивачем відповідно до трекінгу накладних 22.01.2021.

На адресу компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» надійшло повідомлення ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат» від 19.01.2021 за вих. №25/15-80 «Щодо скликання Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» 23.02.2021 об 10:00. У вказаному повідомленні ТОВ «ЗТМК» проінформовано про скликання Загальних зборів із винесенням на порядок денний 6 питань, зокрема:

1. Про обрання Голови та Секретаря Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК»;

2. Про залучення ТОВ «ЗТМК» кредитів (позик) шляхом укладення кредитних договорів (договорів позики) та договорів, пов`язаних із забезпеченням за кредитними договорами (договорами позики);

3. Про затвердження фінансового плану ТОВ «ЗТМК» на 2020 рік, затвердженого заступником Голови Фонду державного майна України Кудіним Д. 03.11.2020;

4. Про затвердження Положення про аудиторський комітет ТОВ «ЗТМК»;

5. Про затвердження Порядку проведення конкурсу з відбору суб`єктів аудиторської діяльності, які можуть бути призначені для надання послуг з обов`язково аудиту фінансової звітності ТОВ «ЗТМК»;

6. Про затвердження аудиторської діяльності для надання послуг з обов`язкового аудиту фінансової звітності ТОВ «ЗТМК» за 2020 рік.

Повідомлення щодо скликання загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» було направлено позивачу у встановлений п.п.10.11.1 Статуту ТОВ «ЗТМК» (нова редакція) термін та спосіб.

01.02.2021 компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» направила ТОВ «ЗТМК» вимогу щодо включення до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» 23.02.2021 наступних питань:

1. Заслуховування звіту виконавчого органу про поточні плани роботи Товариства та стан їх виконання у 2020 році;

2. Про припинення повноважень виконуючого обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» Лубеннікова С.В. та обрання (призначення) нового виконавчого органу (керівника) ТОВ «ЗТМК»;

3. Про затвердження звіту про діяльність товариства за 2016 рік;

4. Про затвердження звіту про діяльність товариства за 2017 та 2018 роки;

5. Про затвердження висновків ревізійної комісії товариства за 2016 рік;

6.Про затвердження балансу товариства за 2016 рік;

7. Про затвердження умов та порядку виплати чистого прибутку (дивідендів) за підсумками 2016 року та затвердження порядку використання чистого прибутку і створення резервного фонду товариств;

8. Про затвердження умов та порядку виплати частини чистого прибутку (дивідендів) за підсумками 2017 року та затвердження порядку використання чистого прибутку і створення резервного фонду товариства.

Зазначені питання були включено до порядку денного загальних зборів учасників, які скликані на 23.02.2021 згідно листа відповідача-1 №25/15-268 від 11.02.2021 "Щодо включення на вимогу учасника питань до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", які скликані на 23.02.2021" за номерами порядку денного з 7 (сьомого) по 14 (чотирнадцятий). Зазначений лист направлено учасникам ТОВ "ЗТМК" - Фонду державного майна України та Компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД".

Лист №25/15-268 від 11.02.2021 "Щодо включення на вимогу Учасника питань до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", які скликані на 23.02.2021" направлений на адресу зареєстрованого офісу Позивача: Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.С. 3035, Лімассол, Кіпр (Emiliou Chourmouziou Street, Lophitis Business Centre, 6th floor, office 3&4, P.C. 3035, Limassol, Cyprus) засобами кур`єрської доставки - компанією БІМЕХ - міжнародною службою кур`єрської доставки і доставки вантажів (накладна 43489575), та був отриманий позивачем 18.02.2021, відповідно до трекінгу відслідковування накладних Компанії БІМЕХ - міжнародної служби кур`єрської доставки і доставки вантажів.

Позивач зазначив, що на адресу компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» надійшло повідомлення ТОВ «ЗТМК» від 11.02.2021 за вих. №25/15-268 «Щодо включення на вимогу Учасника питань до порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК», які скликані на 23.02.2021, яким повідомлено про формування порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК» 23.02.2021 в наступному вигляді:

1.Про обрання Голови та Секретаря Загальних зборів учасників ТОВ «ЗТМК»;

2.Про залучення ТОВ «ЗТМК» кредитів (позик) шляхом укладення кредитних договорів (договорів позики) та договорів, пов`язаних із забезпеченням за кредитними договорами (договорами позики);

3.Про затвердження фінансового плану ТОВ «ЗТМК» на 2020 рік, затвердженого заступником Голови Фонду державного майна України Кудіним Д. 03.11.2020;

4.Про затвердження Положення про аудиторський комітет ТОВ «ЗТМК»;

5.Про затвердження Порядку проведення конкурс з відбору суб`єктів аудиторської діяльності, які можуть бути призначені для надання послуг з обов`язково аудиту фінансової звітності ТОВ «ЗТМК»;

6.Про затвердження аудиторської діяльності для надання послуг з обов`язкового аудиту фінансової звітності ТОВ «ЗТМК» за 2020 рік;

7.Заслуховування звіту виконавчого органу про поточні плани роботи Товариства та стан їх виконання у 2020 році;

8.Про припинення повноважень виконуючого обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» Лубеннікова С.В. та обрання (призначення) нового виконавчого органу (керівника) ТОВ «ЗТМК»;

9.Про затвердження звіту про діяльність товариства за 2016 рік;

10. Про затвердження звіту про діяльність товариства за 2017 та 2018 роки;

11. Про затвердження висновків ревізійної комісії товариства за 2016 рік;

12. Про затвердження балансу товариства за 2016 рік;

13. Про затвердження умов та порядку виплати чистого прибутку (дивідендів) за підсумками 2016 року та затвердження порядку використання чистого прибутку і створення резервного фонду товариств;

14. Про затвердження умов та порядку виплати частини чистого прибутку (дивідендів) за підсумками 2017 року та затвердження порядку використання чистого прибутку і створення резервного фонду товариства.

18.02.2021 відповідачем - 1 отримано лист Фонду державного майна України від 16.02.2021 №10-17-3063 "Щодо загальних зборів учасників Товариства" (вх.№444). Згідно вказаного листа Фонд державного майна України запропонував включити до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" додаткові питання:

1. Про припинення повноважень виконавчого органу товариства;

2. Про обрання в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В.

ТОВ «ЗТМК» листами від 18.02.2021 №25-15/312 на адресу ФДМУ та №25-15/313 на адресу позивача, повідомив про включення на вимогу учасника (ФДМУ) питань до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", які скликані на 23 лютого 2021 року зазначених питань за такою нумерацією: "15. Про припинення повноважень виконавчого органу Товариства. 16. Про обрання в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В.".

ТОВ «ЗТМК» лист від 18.02.2021 №25-15/313 було направлено 18.02.2021 на адресу зареєстрованого офісу Компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД": Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.С. 3035, Лімассол, Кіпр (Emiliou Chourmouziou Street, Lophitis Business Centre, 6th floor, office 3&4, P.C. 3035, Limassol, Cyprus) засобами кур`єрської доставки - Компанією БІМЕХ - міжнародною службою кур`єрської доставки і доставки вантажів (накладна 43489469) та отриманий позивачем відповідно до трекінгу відслідковування накладних Компанії ОІМЕХ - міжнародної служби кур`єрської доставки і доставки вантажів 23.02.2021.

23.02.2021 відбулись загальні збори учасників ТОВ «ЗТМК», які оформлені протоколом №1/2021, на яких були присутні Фонд державного майна України, що володіє 51 % статутного капіталу товариства, в особі начальника відділу управління державним майном Управління забезпечення реалізації повноважень у Запорізькій області Регіонального відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській, Запорізькій та Кіровоградській областях Климовської Ірини Григорівни, яка діє на підставі довіреності № 100 від 19 лютого 2021 року; та Компанії «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛТМІТЕД», реєстраційний номер: НЕ 148292, що володіє 49 % статутного капіталу товариства, в особі представника, адвоката Мандригелі Романа Сергійовича, який діє на підставі довіреності від 02 лютого 2021 року.

У протоколі зазначено, що на зборах присутні 100% голосів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат», які мають право голосу. Відповідно до вимог Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та статуту товариства збори вважаються повноважними з усіх питань і такими що відбулись.

Голова загальних зборів ТОВ «ЗТМК» Безручко О.П. повідомив, що виконавчим органом ТОВ «ЗТМК» скликані зазначені загальні збори учасників в порядок денних яких були включені наступні питання:

1. Про обрання Голови та Секретаря Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК";

2. Про залучення ТОВ "'ЗТМК" кредитів (позик) шляхом укладання кредитних договорів (договорів позики) та договорів, пов`язаних із забезпеченням за кредитними договорами (договорами позики);

3. Про затвердження фінансового плану ТОВ "ЗТМК" на 2020 рік, затвердженого заступником Голови Фонду державного майна України Кудіним Д. 03.11.2020;

4. Про затвердження Положення про аудиторський комітет ТОВ "ЗТМК";

5. Про затвердження Порядку проведення конкурсу з відбору суб`єктів аудиторської діяльності, які можуть бути призначені для надання послуг з обов`язкового аудиту фінансової звітності ТОВ "ЗТМК";

6. Про призначення суб`єкта аудиторської діяльності для надання послуг з обов`язкового аудиту фінансової звітності ТОВ "ЗТМК" за 2020 рік.

Голова загальних зборів ТОВ «ЗТМК» Безручко О.П. повідомив, що до початку проведення загальних, зборів (до 23 лютого 2021 року, 10 годин 00 хвилин) на електронну адресу ТОВ «ЗТМК» від учасника ТОВ «ЗТМК» ТОЛЕКСТС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД надійшла сканована копія, а згодом засобами кур`єрського зв`язку надійшов оригінал листа від 01 лютого 2021 року, яким він пропонує включити до порядку денного наступні питання:

- Заслуховування звіту виконавчого органу про поточні плани роботи товариства та стан їх виконання в 2020 році;

- Про припинення повноважень виконуючого обов`язки директора ТОВ "ЗТМК" Лубеннікова С.В. та обрання (призначення) нового виконавчого органу (керівника) ТОВ "ЗТМК";

- Про затвердження звіту про діяльність товариства за 2016 рік;

- Про затвердження звіту про діяльність товариства за 2017 та 2018 роки;

- Про затвердження висновків ревізійної комісії товариства за 2016 рік;

- Про затвердження балансу товариства за 2016 рік;

- Про затвердження умов та порядку виплати частини чистого прибутку (дивідендів) за підсумками 2016 року та затвердження порядку використання чистого прибутку і створення резервного фонду товариства;

- Про затвердження умов та порядку виплати частини чистого прибутку (дивідендів) за підсумками 2017 року та затвердження порядку використання чистого прибутку і створення резервного фонду товариства.

Вказані питання відповідно до вимог ч.7 ст.32 Закону України Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" підлягають автоматичному включенню та були включені до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМ в хронологічній послідовності з 7 по 14 питання.

Голова загальних зборів ТОВ «ЗТМК» Безручко О.П. повідомив, що до початку проведення загальних зборів (до 23 лютого 2021 року, 10 годин 00 хвилин) від учасника ТОВ «ЗТМК» - Фонду державного майна України надійшов оригінал листа №10-17-3063 від 16.02.2021, яким він пропонує включити до порядку денного наступні питання:

15. Про припинення повноважень виконавчого органу товариства.

16. Про обрання в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В .

Представник учасника ТОВ «ЗТМК» - ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМТТЕД Мандригедя Р.С. заперечив проти включення питань запропонованих Фондом державного майна України до порядку денного.

Голова загальних зборів ТОВ «ЗТМК» Безручко О.П. зазначив, що вказані питання відповідно до вимог ч.7 ст. 32 Закону України Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" від 06.02.2018 року №2275-VIII підлягають обов`язковому включенню, та вже включені до порядку денного Загальних, зборів учасників ТОВ "ЗТМК". Інших пропозицій щодо порядку денного від учасників товариства не надходило.

В подальшому збори здійснили розгляд питань порядку денного, в тому числі:

По питанню п`ятнадцятому: Про припинення повноважень виконавчого органу товариства.

Слухали представника учасника ТОВ «ЗТМК» - Фонду державного майна України Климовську Ірину Григорівну, яка запропонувала проголосувати за наступний проект рішення з п`ятнадцятого питання порядку денного: "Припинити повноваження в.о. директора товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" Лубеннікова Сергія Вікторовича з 23.02.2021".

Слухали представника учасника ТОВ «ЗТМК» - ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД Мандригелю Р.С., який звернувся з проханням до Голови загальних зборів оголосити перерву на 15 хвилин. За згоди всіх присутніх на загальних зборах Головою загальних зборів Безручко О.П. оголошена перерва на п`ятнадцять хвилин

Після перерви засідання загальних зборів учасників продовжено в 11 годин 35 хвилин.

3 врахуванням пропозиції учасника ТОВ «ЗТМК» - Фонду державного майна України проект рішення з п`ятнадцятого питання порядку денного: «Припинити повноваження в.о. директора Товариства з обмеженою | відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» Лубеннікова Сергія Вікторовича з 23.02.2021» поставлено на голосування.

Голосували:

"за" - 51 % голосів від голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу та зареєстрованих на Зборах;

"проти" - 0 % голосів від голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу та зареєстрованих на Зборах;

"утримались" - 49 % голосів від голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу та зареєстрованих на Зборах;

"не голосували" - 0 % голосів від голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу та зареєстрованих на Зборах.

Рішення прийнято. Вирішили: Припинити повноваження в.о. директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» Лубеннікова Сергія Вікторовича з 23.02.2021.

По шістнадцятому питанню: Про обрання в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В.

Слухали представника учасника ТОВ «ЗТМК» - Фонду державного майна України Климовську Ірину Григорівну, яка запропонувала проголосувати за наступний проект рішення з шістнадцятого питання порядку денного: «Обрати в.о. директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» Лубеннікова Сергія Вікторовича з дня погодження кандидатури Кабінетом Міністрів України відповідно до постанови КМУ від 03.09.2008 року № 777.».

Слухали представника учасника ТОВ «ЗТМК» - ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД Мандригелю Р.С., який заявив про намір голосувати проти зазначеного проекту рішення з шістнадцятого питання порядку денного.

З врахуванням пропозиції учасника ТОВ «ЗТМК» - Фонду державного майна України проект рішення з шістнадцятого питання порядку денного: «Обрати в.о. директора товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнісвий комбінат» Лубеннікова Сергія Вікторовича з дня погодження кандидатури Кабінетом Міністрів України відповідно до постанови КМУ від 03.09.2018 року №777» поставлено на голосування.

Голосували:

"за" - 51 % голосів від голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу та зареєстрованих на Зборах;

"проти" - 49 % голосів від голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу та зареєстрованих на Зборах;

"утримались" - 0 % голосів від голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу та зареєстрованих на Зборах

"не голосували" - 0 % голосів від голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу та зареєстрованих на Зборах.

Рішення прийнято. Вирішили: Обрати в.о. директора товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький титано-магнієвий комбінат» Лубеннікова Сергія Вікторовича з дня погодження кандидатури Кабінетом Міністрів України відповідно до постанова КМУ від 03.09.2008 №777.

4.3 Позиція апеляційного господарського суду у справі

Імперативними приписами статті 269 Господарського процесуального кодексу України визначено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення присутніх учасників справи, дослідивши наведені в апеляційній скарзі доводи, перевіривши на підстави встановлених обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, колегія суддів апеляційного суду вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Приписами ст.55 Конституції України гарантовано право кожного на захист прав і свобод в судовому порядку.

Згідно з ч.1 ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, а відповідно до ч. 1 ст. 16 цього Кодексу кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права або інтересу.

Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилося або зникло як таке, порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

Захист, відновлення порушеного або оспорюваного права чи охоронюваного законом інтересу відбувається, в тому числі, шляхом звернення з позовом до суду.

Позивачем є особа, яка подала позов про захист порушеного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу. При цьому позивач самостійно визначає і обґрунтовує в позовній заяві, у чому саме полягає порушення його прав та інтересів, а суд перевіряє ці доводи, і залежно від встановленого вирішує питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту. Вирішуючи спір, суд надає об`єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначає, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача.

Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту суб`єктивного права, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам.

З цією метою суд повинен з`ясувати характер спірних правовідносин сторін (предмет та підставу позову), характер порушеного права позивача та можливість його захисту в обраний ним спосіб.

Предметом спору у даній справі, є зокрема, визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" з питань 15 (про припинення повноважень виконавчого органу товариства) та 16 (про обрання в.о.директора товариства Лубеннікова С.В. ) порядку денного, яке оформлене протоколом від 23.02.2021, а також визнання протиправною та скасування реєстраційної дії - державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу.

Частиною 1 ст. 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Отже у корпоративних відносинах об`єктом захисту виступають корпоративні права учасника товариства.

Під час вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин, господарським судом слід з`ясовувати наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного права або законного інтересу в правовідносинах, на захист яких подано позов, а також питання про наявність чи відсутність факту їх порушення, невизнання або оспорювання.

Вирішуючи питання про те, чи є корпоративним спір, пов`язаний із визнанням недійсними рішень загальних зборів товариства, судам необхідно враховувати суб`єктний склад учасників спору та підстави, якими обґрунтовується відповідна вимога. Справи у спорах про визнання недійсними рішень органів управління господарського товариства за позовом особи, яка не є акціонером або учасником товариства, у тому числі таким, що вибув, не належить до спорів, що виникають з корпоративних відносин. Судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Однак не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується.

Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю (далі - товариство), порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників.

Згідно зі ст.28 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.

Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган (ч.1 ст.97 Цивільного кодексу України).

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" учасники товариства, зокрема, мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.

За приписами ст.29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Таким чином, право брати участь в управлінні товариством може бути реалізовано учасником товариства при прийнятті участі у загальних зборах товариства, на яких вирішують ті чи інші питання діяльності товариства

У відповідності до положень частин 1 та 2 статті 30 вказаного Закону загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства та визначено компетенцію загальних зборів учасників.

Згідно з частинами 1, 5 статті 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Порядок скликання загальних зборів учасників унормовано статтею 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", відповідно до якої загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників, виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про збори кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо такий строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Згідно з п.10.11.1 Статуту ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", директор товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення поштовим відправленням з описом вкладення про їх проведення або шляхом направлення повідомлення засобами кур`єрської доставки кожному учаснику товариства не пізніше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників.

Судом першої інстанції встановлено та не заперечується учасниками справи, що повідомлення щодо скликання Загальних зборів учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" було направлено позивачу у встановлений п.п.10.11.1 Статуту ТОВ "ЗТМК" термін та спосіб.

У вказаному повідомленні ТОВ "ЗТМК" проінформовано про скликання загальних зборів із винесенням на порядок денний 6 питань, зокрема:

1. Про обрання Голови та Секретаря Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК";

2. Про залучення ТОВ "ЗТМК" кредитів (позик) шляхом укладення кредитних договорів (договорів позики) та договорів, пов`язаних із забезпеченням за кредитними договорами (договорами позики);

3. Про затвердження фінансового плану ТОВ "ЗТМК" на 2020 рік, затвердженого заступником Голови Фонду державного майна України Кудіним Д. 03.11.2020;

4. Про затвердження Положення про аудиторський комітет ТОВ "ЗТМК";

5. Про затвердження Порядку проведення конкурсу з відбору суб`єктів аудиторської діяльності, які можуть бути призначені для надання послуг з обов`язково аудиту фінансової звітності ТОВ "ЗТМК";

6. Про затвердження аудиторської діяльності для надання послуг з обов`язкового аудиту фінансової звітності ТОВ "ЗТМК" за 2020 рік.

01.02.2021 компанія «ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» направила ТОВ «ЗТМК» вимогу щодо включення до порядку денного загальних зборів учасників додаткові питання, у тому числі: «Про припинення повноважень виконуючого обов`язки директора ТОВ «ЗТМК» Лубеннікова С.В. та обрання (призначення) нового виконавчого органу (керівника) ТОВ «ЗТМК».

Зазначені питання були включено до порядку денного загальних зборів учасників, які скликані на 23.02.2021 згідно листа відповідача-1 №25/15-268 від 11.02.2021 "Щодо включення на вимогу учасника питань до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", які скликані на 23.02.2021" за номерами порядку денного з 7 (сьомого) по 14 (чотирнадцятий). Зазначений лист направлено учасникам ТОВ "ЗТМК" - Фонду державного майна України та компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД".

18.02.2021 відповідачем - 1 отримано лист Фонду державного майна України від 16.02.2021 №10-17-3063 "Щодо загальних зборів учасників товариства" (вх.№444). Згідно вказаного листа Фонд державного майна України запропонував включити до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" додаткові питання: "1. Про припинення повноважень виконавчого органу товариства. 2. Про обрання в.о. директора товариства Лубеннікова С.В. ".

ТОВ «ЗТМК» листами від 18.02.2021 №25-15/312 на адресу Фонду державного майна України та №25-15/313 на адресу позивача, повідомив про включення на вимогу учасника (ФДМУ) питань до порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", які скликані на 23 лютого 2021 року зазначених питань за такою нумерацією: "15. Про припинення повноважень виконавчого органу товариства; 16. Про обрання в.о. директора товариства Лубеннікова С.В. ". Компанією повідомлення отримано 23.02.2021.

Таким чином, сформовано порядок денний загальних зборів, зокрема наступні питання:

- Про припинення повноважень виконуючого обов`язки директора ТОВ "ЗТМК" Лубеннікова С.В. ;

- Обрання (призначення) нового виконавчого органу (керівника) ТОВ "ЗТМК" (пропозиція компанії);

- Про припинення повноважень виконавчого органу товариства;

- Про обрання в.о. директора товариства Лубеннікова С.В. (пропозиція Фонду держмайна України).

Частиною 7 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

У пункті 10.11.5 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієввий комбінат" зазначено, що пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

Відтак, питання запропоновані учасником товариства - Фондом державного майна України, який володіє 51 відсотком статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників та вважаються автоматично включеними до нього.

Колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку про включення головою загальних зборів ТОВ "ЗТМК" Безручко О.П. спірних питань до порядку денного зборів учасників, оскільки на момент проведення загальних зборів учасників ці питання вже були включені до порядку денного вказаних зборів відповідно до приписів ч.7 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п.10.11.5 статуту товариства.

Відповідно до ч.5 ст.33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю.

Приймаючи до уваги, що спірні питання порядку денного зборів учасників були включені автоматичного до цього порядку відповідно до вимог ч.7 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п.10.11.5 статуту товариства, судом першої інстанції безпідставно застосовано до спірних правовідносини приписи ч.5 ст.33 "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

При цьому, апеляційний господарський суд враховує, що повідомлення про включення питань 15 та 16 порядку денного були направлені на адреси учасників у день отримання звернення ФДМУ - 18.02.2021. Крім того, з метою надання представнику позивача можливості ознайомитися з вказаними питаннями, за клопотанням останнього на зборах учасників було оголошено 15 хвилинну перерву.

Відповідно до ч.2 ст.30 та ст.34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", рішення загальних зборів з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Згідно з постановою Кабінету Міністрів України №955 від 03.12.2012 "Деякі питання утворення товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", статутний капітал цього товариства розподіляється між учасниками наступним чином: Фонд державного майна України - 51%, компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" - 49%.

Щодо застосування до спірних правовідносин ч.9 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", колегія суддів враховує таке.

Наведеною правовою нормою передбачено, що виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства, відповідно до частини четвертої цієї статті.

Разом з цим, питання 15 та 16 запропоновані учасником товариства, який в сукупності володіє більш ніж 10 відсотками статутного капіталу товариства та були включені виконавчим органом до порядку денного на виконання ч.7 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Колегія суддів вважає, що застосування імперативної норми ч.7 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виключало у даному випадку застосування приписів ч.9 ст.32 цього Закону.

При цьому, апеляційний господарський суд звертає увагу, що Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" не врегульовані питання строків направлення учасникам пропозицій до порядку денного загальних зборів, від дотримання яких залежить дотримання строків повідомлення про включення пропозицій.

У даному випадку відповідачем-1 дотримано вимоги ч.7 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п.10.11.5 статуту товариства щодо автоматичного включення до порядку денного загальних зборів учасників питань, запропонованих Фондом державного майна України та вжиті заходи щодо негайного повідомлення учасників про включення цих питань до порядку денного загальних зборів учасників товариства.

Щодо позбавлення представника позивача з можливістю ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного, суд апеляційної інстанції враховує наступне.

За приписами ч.11 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виконавчий орган товариства зобов`язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників. Виконавчий орган товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням товариства у робочий час, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства.

Позивач скористався наданим йому правом на ознайомлення з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного лише 23.02.2021 о 09 годин 10 хвилин.

Також, головою загальних зборів учасників під час проведення зборів було задоволено звернення представника позивача щодо оголошення перерви на 15 хвилин. Вказаний час представником позивача було зазначено як достатній для формування його волі при прийнятті рішень загальними зборами учасників товариства. У даному випадку, представник позивача не був позбавлений можливості заявити про оголошення перерви у загальних зборах на більш тривалий строк. Представником позивача не було надано пропозицію щодо іншої кандидатури на обрання в.о.директора ТОВ "ЗТМК".

Апеляційний господарський суд враховує, що запропоновані позивачем листом від 01.02.2021 питання порядку денного "2. Про припинення повноважень виконуючого обов`язки директора ТОВ "ЗТМК" Лубеннікова С.В. та обрання (призначення) нового виконавчого органу (керівника) ТОВ "ЗТМК" є аналогічними за змістом питанням 15 та 16, запропонованих Фондом державного майна України.

Таким чином, питання 15 та 16 не були новими для представника позивача, тому відсутні підстави вважати, що останній був позбавлений можливості підготуватися до розгляду цих питань. Представником позивача не були заявлені клопотання про відкладення розгляду зазначених питань.

З урахуванням наведеного, приймаючи до уваги відсутність порушень вимог Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" під час розгляду питань 15 та 16 порядку денного зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" та прав компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", як учасника товариства, враховуючи, що рішення загальних збрів учасників товариства від 23.02.2021, оформлене протоколом №1/2021 прийнято у межах повноважень та з дотриманням чинного законодавства України, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог у наведеній частині.

Щодо позовної вимоги про визнання протиправної та скасування реєстраційної дії, суд апеляційної інстанції враховує таке.

Позивач вважає, що Державним реєстратором при проведені зазначених вище реєстраційних дій, було порушено положення Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», оскільки, відповідно до п.5 ч.1 ст.28 вказаного Закону, державний реєстратор відмовляє в проведенні реєстраційних дій, якщо надані документи суперечать вимогам Конституції та Законів України.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.1 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» державна реєстрація юридичних осіб, громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб-підприємців (далі - державна реєстрація) - офіційне визнання шляхом засвідчення державою факту створення або припинення юридичної особи, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, засвідчення факту наявності відповідного статусу громадського об`єднання, професійної спілки, її організації або об`єднання, політичної партії, організації роботодавців, об`єднань організацій роботодавців та їхньої символіки, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, зміни відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб -підприємців та громадських формувань, про юридичну особу та фізичну особу -підприємця, а також проведення інших реєстраційних дій, передбачених цим Законом.

Статтею 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» встановлені основні принципи на яких базується державна реєстрація: обов`язковості державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі; публічності державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі та документів, що стали підставою для її проведення; врегулювання відносин, пов`язаних з державною реєстрацією, та особливостей державної реєстрації виключно цим Законом; державної реєстрації за заявницьким принципом; єдності методології державної реєстрації; об`єктивності, достовірності та повноти відомостей у Єдиному державному реєстрі; внесення відомостей до Єдиного державного реєстру виключно на підставі та відповідно до цього Закону; відкритості та доступності відомостей Єдиного державного реєстру.

Для проведення реєстраційної дії стосовно ТОВ «Запорізький титано-магнієвий комбінат»: «Внесення змін до відомостей про юридичну особу», а саме - зміна керівника або відомостей про керівника юридичної особи, державному реєстратору заявником було надано наступний пакет документів: документ, що підтверджує повноваження уповноваженої особи (довіреність № 857 від 18.11.2020 приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Командир А.М.); заява про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі (форма 2); рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміни, що вносяться до Єдиного державного реєстру (копія протоколу №1/2021 від 23.02.2021, справжність підписів на якому нотаріально засвідчена); документ про сплату адміністративного збору; довіреність від 02.02.2021 на повноваження представника адвоката Мандригеля Р.С.; розпорядження про погодження призначення Лубенникова С.В., видане Кабінетом Міністрів України; аркуш реєстрації учасників; довіреність на представника ФДМУ Климовську І.Г.

Відповідно до пп. 2,3,32,33,4 частини 2 статті 6 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» державний реєстратор перевіряє документи на наявність підстав для зупинення розгляду документів, перевіряє документи на наявність підстав для відмови у державній реєстрації, перевіряє дійсність довіреності, нотаріально посвідченої відповідно до законодавства України, за допомогою Єдиного реєстру довіреностей, перевіряє використання спеціальних бланків нотаріальних документів, на яких викладені документи, що подаються для здійснення реєстраційних дій, за допомогою Єдиного реєстру спеціальних бланків нотаріальних документів, проводить реєстраційну дію (у тому числі з урахуванням принципу мовчазної згоди) за відсутності підстав для зупинення розгляду документів та відмови у державній реєстрації шляхом внесення запису до ЄДР.

Перевіривши відповідність поданих документів вимогам, встановленим законом, державним реєстратором була проведена реєстраційна дія № 017035166.

Судом апеляційної інстанції не встановлено, а позивачем не доведено протиправності дій державного реєстратора під час здійснення вказаної реєстраційної дії.

Також, суд апеляційної інстанції звертає увагу, що вимога про скасування реєстраційних дій є наслідком порушення вимог законодавства при прийнятті оспорюваного рішення позачерговими загальними зборами учасників, а, отже, є зверненою до відповідача похідною вимогою від вимоги про визнання такого рішення недійсними (подібна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 18.09.2018 у справі №916/782/17).

Враховуючи, що позовна вимога про скасування визначених позивачем реєстраційних дій знаходяться в прямому причинно-наслідковому зв`язку з основною вимогою щодо визнання недійсним рішення загальних зборів учасників в частині питань №№15 та 16, апеляційний господарський суд приходить до висновку про відсутність правових підстав для скасування відповідної реєстраційної дії.

4.4 Висновки апеляційного господарського суду за результатами розгляду апеляційної скарги

Оцінивши докази у справі в їх сукупності, встановивши невідповідність висновків, викладених в оскаржуваній частині рішення суду першої інстанції обставинам справи, неправильне застосування господарським судом норм матеріального права, колегія суддів приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги, скасування оскаржуваного рішення та ухвалення нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

4.5 Розподіл судових витрат

Відповідно до приписів ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст.269,275,277,281-283 Господарського процесуального кодексу України суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" задовольнити.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 08.11.2021 у справі №908/1965/21 скасувати.

У задоволенні позову відмовити.

Стягнути з компанії компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", Лімассол, Кіпр на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", м.Запоріжжя судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 6 810,00 грн.

Доручити Господарському суду Запорізької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку

Постанова складена у повному обсязі 05.04.2022.

Головуючий В.О.Кузнецов

Судді А.Є.Чередко

Л.А.Коваль