ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про зупинення провадження у справі

24 березня 2022 року м. ОдесаСправа № 916/3625/16
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Таран С.В.,

Суддів: Аленіна О.Ю., Богатиря К.В.,

розглянувши клопотання Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №21-6316/6317 від 16.11.2021 (вх.№662/22 від 18.02.2022) в апеляційному провадженні

за апеляційною скаргою Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ"

на рішення Господарського суду Одеської області від 06.05.2020, прийняте головуючим суддею Літвіновим С.В., суддями: Лічманом Л.В., Бездолею Д.О., м. Одеса, повний текст складено 18.05.2020,

у справі №916/3625/16

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: ОСОБА_3

про стягнення 3 430 369 грн

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Південно-західного апеляційного господарського суду перебуває апеляційна скарга Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" на рішення Господарського суду Одеської області від 06.05.2020 у справі №916/3625/16 за позовом ОСОБА_1 до Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: ОСОБА_3 про стягнення 3430369 грн.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді ОСОБА_2, суддів Богатиря К.В., Аленіна О.Ю. від 20.10.2021 у справі №916/3625/16 призначено додаткову судову економічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз; витрати по оплаті судової економічної експертизи покладено на Повне товариство "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" та зупинено апеляційне провадження на час проведення судової експертизи. На вирішення судової експертизи поставлене єдине питання: "Якою є вартість внеску ОСОБА_1 у складений капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" відповідно до балансу Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ", складеного станом на 15.10.2016?".

18.02.2022 до суду апеляційної інстанції від Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшло клопотання №21-6316/6317 від 16.11.2021 (вх.№662/22 від 18.02.2022) про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, до якого додано рахунок №21-6316/6317(31) від 16.11.2021 за проведення експертизи. У вказаному клопотанні експерт також повідомляє про те, що питання, яке поставлене на дослідження, не відповідає розділу ІІІ Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, а тому вважає, що суду слід поставити питання у відповідності до вказаних рекомендацій.

З огляду на звільнення судді ОСОБА_2 у відставку з 17.02.2022 за розпорядженням керівника апарату суду призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/3625/16.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Південно-західного апеляційного господарського суду для апеляційного розгляду справи №916/3625/16 сформовано колегію суддів у складі головуючого судді Таран С.В., суддів: Аленіна О.Ю., Богатиря К.В.

Враховуючи викладене, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у визначеному складі суддів вважає за необхідне прийняти дану справу до свого провадження, поновити апеляційне провадження у справі №916/3625/16, надіслати Повному товариству "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" рахунок №21-6316/6317(31) від 16.11.2021 за проведення експертизи та розглянути клопотання експерта №21-6316/6317 від 16.11.2021 (вх.№662/22 від 18.02.2022).

При цьому необхідності розгляду вказаного клопотання Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз в судовому засіданні з повідомленням учасників справи з огляду на принцип процесуальної економії та враховуючи введення в Україні воєнного стану суд апеляційної інстанції не вбачає.

При визначенні строку для оплати рахунку за проведення експертизи колегією суддів Південно-західного апеляційного господарського суду враховується наступне.

У зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Вказаний Указ затверджено Верховною Радою України Законом України №2102-IX від 24 лютого 2022 року.

В подальшому Указом Президента України №133/2022 від 14.03.2022 продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб.

Зазначений Указ набрав чинності одночасно з набранням чинності Законом України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" №2119-IX від 15 березня 2022 року.

Враховуючи наведені вище строки введеного в Україні воєнного стану, суд апеляційної інстанції вважає достатнім встановити Повному товариству "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" строк для оплати рахунку за проведення експертизи до 05.05.2022.

Щодо клопотання експерта про витребування додаткових матеріалів, то Південно-західний апеляційний господарський суд з метою виконання завдання господарського судочинства, яке превалює на будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі, вважає за необхідне його задовольнити та витребувати від відповідача: розшифровку рядка 1425 "Неоплачений капітал" Балансу (форма №1) Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" станом на 15.10.2016 у сумі 1568 тис.грн, бухгалтерські регістри аналітичного обліку по рахункам 40, 46 в розрізі дат внесків та засновників Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" станом на 15.10.2016, а від позивача - первинні (платіжні) документи, що підтверджують внесення ним грошових коштів у статутний капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ", крім тих, що вже були долучені до матеріалів справи (за наявності).

У задоволенні решти клопотання Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №21-6316/6317 від 16.11.2021 (вх.№662/22 від 18.02.2022) стосовно невідповідності поставленого на вирішення експертизи питання розділу ІІІ Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень і, як наслідок, необхідності викладення питання відповідно до зазначених рекомендацій з конкретизацією суми внеску ОСОБА_1 у статутному капіталі Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ", слід відмовити з огляду на таке.

Відповідно до статей 7, 8 Закону України "Про судову експертизу" та з метою забезпечення єдиного підходу при проведенні судових експертиз і підвищення якості проведення судових експертиз наказом Міністерства юстиції України №53/5 від 08.10.1998, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 03.11.1998 за №705/3145, затверджено Інструкцію про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень (далі - Інструкція) та Науково-методичні рекомендації з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень (далі - Рекомендації).

Розділ ІІІ "Економічна експертиза" Рекомендацій містить положення щодо основних завдань експертизи документів бухгалтерського обліку, оподаткування і звітності, експертизи документів про економічну діяльність підприємств й організацій та експертизи документів фінансово-кредитних операцій, а також орієнтовні переліки вирішуваних питань.

Експертом у клопотанні №21-6316/6317 від 16.11.2021 (вх.№662/22 від 18.02.2022) не зазначено яким завданням економічної експертизи не відповідає поставлене на вирішення експертизи питання, в чому саме полягає невідповідність цього питання розділу ІІІ Рекомендацій. Тим більше, що вказані Рекомендації містять не вичерпний, а лише орієнтовний перелік вирішуваних питань.

Згідно з пунктом 4.12 Інструкції у вступній частині висновку експерта зазначається, зокрема, перелік питань (дослівно у формулюванні документа про призначення експертизи (залучення експерта), які поставлено на вирішення експертизи; якщо питання сформульовано неясно або його редакція не відповідає рекомендаціям, але зміст завдання експертові зрозумілий, то після наведення питання в редакції документа про призначення експертизи (залучення експерта) він може дати відповідні роз`яснення і викласти питання в редакції, що відповідає зазначеним рекомендаціям.

В порушення зазначеного пункту Інструкції експертом не викладено питання в редакції, що, на його думку, відповідало б Рекомендаціям, як не вказано і про те, чи зрозуміло йому зміст завдання.

За таких обставин, колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу експерта, якому доручено проведення експертизи, на наступне.

Предметом спору у даній справі є вимога ОСОБА_1 про стягнення з Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" вартості внеску у статутний капітал товариства у розмірі 1840000 грн з урахуванням 3% річних в сумі 165600 грн, інфляційних витрат в розмірі 553854 грн та пені в сумі 870915 грн (всього - 3430369 грн).

Позовні вимоги обґрунтовані посиланням на статтю 71 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, що була чинною станом на дату виходу ОСОБА_1 ), відповідно до частини третьої якої якщо при виході учасника з повного товариства це товариство зберігається, то учаснику виплачується вартість його внеску відповідно до балансу, складеного на день виходу.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.09.2020 у даній справі було призначено судову економічну експертизу, на вирішення якої було поставлено два питання:

1) Чи підтверджується документально внесок ОСОБА_1 у складений капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" у розмірі 1840000 грн станом на 13.07.2016? Якщо ні, якою є фактична сума внеску ОСОБА_1 у складений капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" станом на 13.07.2016?

2) Якою є вартість внеску ОСОБА_1 у складений капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" відповідно до балансу Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ", складеного на 13.07.2016, та станом на 15.10.2016?

Відповідно до висновку судово-економічної експертизи №20-5982/5983 від 31.03.2021 по першому питанню проведеним дослідженням встановлено, що до складеного капіталу Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" в сумі 4600000 грн, внесок грошовими коштами ОСОБА_1 станом на 30.11.2012 складає в сумі 271710 грн. Станом на 13.07.2016 визначити розмір внеску ОСОБА_1 експерту не надалося за можливе у зв`язку з ненаданням на дослідження облікових документів.

По другому питанню експерт зазначив, що провести дослідження в частині документального визначення вартості внеску ОСОБА_1 у складений капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" відповідно до балансу Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" станом на 13.07.2016 та на 15.10.2016 не надається за можливе зв`язку з ненаданням на дослідження фінансової звітності форми №1 "Баланс" станом на 13.07.2016 та станом на 15.10.2016 Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ".

Між тим в судовому засіданні 20.01.2021 Південно-західним апеляційним господарським судом було достеменно встановлено, що відповідачем був наданий пакет документів, серед якого, зокрема, наявні картка рахунку Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" 672 за 01.01.2013-15.10.2016 (т.9 а.с.155) та баланс (звіт про фінансовий стан) Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" станом на 15.10.2016 (т.12 а.с.79).

Допитаний у судовому засіданні 22.09.2021 експерт Бочкарьов Д.О. не зміг пояснити чому при складанні висновку судової економічної експертизи він не прийняв до уваги наявний у справі баланс станом на 15.10.2016.

Саме тому у цій справі була призначена додаткова експертиза, оскільки судом після розгляду висновку первинної експертизи виявилося, що усунути неповноту висновку від 31.03.2021 №20-5982/5983 щодо відповіді на друге питання згідно з ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.09.2020 в судовому засіданні шляхом заслуховування експерта неможливо (висновок експерта визнано неповним, оскільки досліджено було не всі надані експерту об`єкти).

За таких обставин, судовому експерту слід провести дослідження виключно в частині визначення вартості внеску ОСОБА_1 у складений капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" відповідно до балансу Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ", складеного станом на 15.10.2016.

Стосовно розміру внеску позивача у статутний капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ", то судовий експерт повинен виходити як з даних статуту відповідача, відповідно до яких ОСОБА_1 до моменту виходу зі складу учасників товариства була власником внеску в розмірі 40% складеного капітулу, так і з фактичного, документально підтвердженого, розміру внеску ОСОБА_1 у статутний капітал зазначеного товариства.

Згідно з приписами статті 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках: 1) перебування учасника справи на альтернативній (невійськовій) службі не за місцем проживання або на строковій військовій службі; 2) призначення судом експертизи; 3) направлення судового доручення щодо збирання доказів у порядку, встановленому статтею 84 цього Кодексу; 4) звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави; 5) надходження заяви про відвід судді; 6) прийняття ухвали про тимчасове вилучення доказів державним виконавцем для дослідження судом; 7) перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду. Суд не зупиняє провадження у випадку, встановленому пунктом 1 частини першої цієї статті, якщо відсутня сторона веде справу через свого представника. З питань, зазначених у цій статті, суд постановляє ухвалу.

Зупинення провадження у справі на час проведення судової експертизи є правом господарського суду, зумовленим неможливістю вирішення спору по суті за відсутності висновків про встановлення фактів, які можуть бути встановлені лише експертом.

Враховуючи те, що при призначенні судової експертизи матеріали справи направляються до судово-експертної установи і в цей період неможливо проводити відповідні процесуальні дії, суд в такому випадку може скористатися своїм правом, наданим йому процесуальним законом, що не може вважатися порушенням норм процесуального права.

Зазначений правовий висновок викладено в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 10.12.2018 у справі №910/9883/17.

Таким чином, з огляду на те, що ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.10.2021 у даній справі було призначено додаткову судову експертизу, проведення якої на даний час не завершено, апеляційне провадження у справі підлягає зупиненню.

Керуючись статтями 32, 169, 228, 229, 230, 233-235, 281 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

Прийняти колегією суддів у складі головуючого судді Таран С.В., суддів: Аленіна О.Ю., Богатиря К.В. до свого провадження справу №916/3625/16.

Поновити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" на рішення Господарського суду Одеської області від 06.05.2020 у справі №916/3625/16.

Клопотання Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №21-6316/6317 від 16.11.2021 (вх.№662/22 від 18.02.2022) задовольнити частково.

Зобов`язати Повне товариство "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" протягом 10 днів з дня отримання цієї ухвали надати до Південно-західного апеляційного господарського суду:

-розшифровку рядка 1425 "Неоплачений капітал" Балансу (форма №1) Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" станом на 15.10.2016 у сумі 1568 тис.грн;

-бухгалтерські регістри аналітичного обліку по рахункам 40, 46 в розрізі дат внесків та засновників Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" станом на 15.10.2016.

Зобов`язати ОСОБА_1 протягом 10 днів з дня отримання цієї ухвали надати до Південно-західного апеляційного господарського суду первинні (платіжні) документи, що підтверджують внесення грошових коштів у статутний капітал Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ", крім тих, що вже були долучені до матеріалів справи (за наявності).

У задоволенні решти клопотання Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №21-6316/6317 від 16.11.2021 (вх.№662/22 від 18.02.2022) відмовити.

Зобов`язати Повне товариство "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" оплатити рахунок №21-6316/6317(31) від 16.11.2021 за проведення судової експертизи в строк до 05.05.2022.

Попередити судового експерта про кримінальну відповідальність, передбачену статтею 385 Кримінального кодексу України за відмову експерта від виконання покладених на нього обов`язків у вигляді штрафу від п`ятдесяти до трьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арешту на строк до шести місяців.

Зупинити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Повного товариства "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" на рішення Господарського суду Одеської області від 06.05.2020 у справі №916/3625/16 на час проведення додаткової судової економічної експертизи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, встановлені статтями 288, 289 Господарського процесуального кодексу України.

Копію ухвали направити учасникам справи рекомендованими листами з повідомленнями про вручення поштових відправлень, при цьому Повному товариству "ЛОМБАРД "ПРЕМІУМ" ВЕЛІЧКО ОЛЕКСАНДР ВІКТОРОВИЧ ТА КОМПАНІЯ" додатково надіслати рахунок №21-6316/6317(31) від 16.11.2021, а Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз - матеріали справи №916/3625/16.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя К.В. Богатир