ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" квітня 2022 р. Справа №921/405/21

Західний апеляційний господарський суд, в складі колегії:

Головуючого (судді-доповідача) Якімець Г.Г.,

суддів: Бойко С.М., Бонк Т.Б.,

розглянувши в порядку письмового провадження без виклику учасників справи, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут", вих.№08/01-11 від 08 листопада 2021 року

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 06 жовтня 2021 року (підписане 18.10.2021 року), суддя Стопник С.Г.

у справі №921/405/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут", м. Львів

до відповідача Відділу освіти, молоді та спорту Залозецької селищної ради, смт. Залізці, Зборівський район, Тернопільська область

про стягнення штрафних санкцій в розмірі 92 666,93 грн

ВСТАНОВИВ:

16.06.2021 до Господарського суду Тернопільської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" до Відділу освіти, молоді та спорту Залозецької селищної ради про стягнення штрафних санкцій в розмірі 92 666,93 грн, в тому числі: 83 142,17 грн - штраф за небаланс постачання природного газу, та 9524,76 грн штрафних санкцій за перевищення замовленої потужності.

Підставами позовних вимог позивач зазначив, що за наслідками діяльності відповідача у жовтні-листопаді 2020 року та січні 2021 року були виявлені невідповідності між замовленими та фактично спожитими обсягами газу у розмірі 3-5%, у зв`язку з чим останньому відповідно до п.6.2.2 Договору №13/05 від 13.05.2020 (з урахуванням Додаткової угоди №1 до Договору від 23.10.2020) та п.6.2. Договору №22/2021 від 22.01.2021 за вказаний період нараховано та заявлено до стягнення 83142,17 грн штрафу за небаланс постачання природного газу та 9524,76 грн штрафних санкцій за перебір замовлених потужностей.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 06.10.2021 у справі №921/405/21 в задоволенні позову відмовлено. Витрати по сплаті судового збору покладено на позивача.

Не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" звернулося до Західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Тернопільської області від 6 жовтня 2021 року у справі №921/405/21 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю. Судові витрати покласти на відповідача

ТзОВ "Благогаз Збут" апеляційну скаргу обґрунтовує тим, що судом першої інстанції неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки суду не відповідають обставинам справи.

Апелянт вважає, що судом не враховано п. 2.6, 6.2.2 Договору, наявні дані з особистого кабінету споживача щодо замовлення лімітів природного газу на кожну добу окремо.

Автоматизованою системою документообігу суду справу №921/405/21 розподілено до розгляду судді - доповідачу Якімець Г.Г. Введено до складу судової колегії суддів Бонк Т.Б. та Бойко С.М., що підтверджується витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.11.2021.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 15 листопада 2021 року відкрито апеляційне провадження у справі №921/405/21 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" на рішення Господарського суду Тернопільської області від 06 жовтня 2021 року; витребувано з Господарського суду Тернопільської області матеріали справи; відповідачу надано строк на подання відзиву на апеляційну скаргу.

03 грудня 2021 року з місцевого господарського суду надійшли матеріали справи.

08 грудня 2021 року від відповідача до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він зазначив, що рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 10.12.2021 справу призначено до розгляду в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи.

Заяв про розгляд справи в судовому засіданні з повідомленням учасників справи з обґрунтуванням від сторін до суду не надходило.

Відповідно до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожній фізичній або юридичній особі гарантується право на розгляд судом упродовж розумного строку цивільної, кримінальної, адміністративної або господарської справи.

Розумність строків є одним із основоположних засад (принципів) господарського судочинства відповідно до п. 10 ч. 3 ст. 2 ГПК України.

Поняття "розумного строку" не має чіткого визначення, проте, розумним вважається строк, який необхідний для вирішення справи у відповідності до вимог матеріального та процесуального законів.

При цьому, Європейський Суд з прав людини зазначає, що розумність тривалості провадження повинна визначатися з огляду на обставини справи та з урахуванням таких критеріїв: складність справи, поведінка заявника та відповідних органів влади, а також ступінь важливості предмета спору для заявника (рішення Європейського Суду з прав людини у справах Савенкова проти України, №4469/07, від 02.05.2013, Папазова та інші проти України, №№32849/05, 20796/06, 14347/07 та 40760/07 від 15.03.2012).

Таким чином, суд, враховуючи обставини справи, застосовує принцип розумного строку тривалості провадження відповідно до зазначеної вище практики Європейського суду з прав людини.

Західний апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги та дослідивши наявні докази по справі, вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного:

Як встановлено місцевим господарським судом та вбачається з матеріалів справи, 13.05.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Благогаз Збут" (Постачальник) та Відділом освіти, молоді та спорту Залозецької селищної ради (Споживач) укладено Договір №13/05 про закупівлю та постачання природного газу для потреб непобутових споживачів (далі - Договір), відповідно до умов якого (п.1.1) Постачальник зобов`язується поставити Споживачу природний газ (ДК 021:2015, код 09120000-6 Газове паливо (09123000-7 природний газ) у необхідних для споживача об`ємах (обсягах), а споживач зобов`язаний прийняти та своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.

Згідно п.1.2., 1.3 Договору річний плановий обсяг постачання газу становить до 70 тис. куб. м., при цьому, планові обсяги постачання газу по місяцях, визначені у додатку 2 до Договору.

Розрахунковий період за Договором становить один календарний місяць (п.4.1. Договору).

Пунктом 2.3 Договору передбачено, що обсяг переданого (спожитого) газу за розрахунковий період (пункт 4.1. Договору), що підлягає оплаті Споживачем, визначається на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку (лічильників газу), визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між Оператором ГРМ та Споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених Кодексом ГРМ, Перелік комерційних вузлів обліку природною газу Споживача та адреси місць поставки природного газу на об`єкти Споживача зазначено у додатку 1 до Договору.

Загальна сума Договору складається з місячної вартості газу поставленого Споживачеві за даним Договором - 273 000,00 грн, в т.ч. ПДВ - 45500,00 грн (п.3.7 Договору).

Пунктом 2.6.1 Договору визначено, що за підсумками розрахункового періоду Споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати Постачальнику копію відповідного акта про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу Споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ та Споживачем, відповідно до вимог Кодексу ГРМ.

На підставі отриманих від Споживача даних та/або даних Оператора ГТС Постачальник протягом трьох робочих днів готує та надає Споживачу два примірники акта приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписані уповноваженим представником Постачальника (п.2.6.2. Договору).

Відповідно до п.п.2.6.3., 2.6.4 Договору, Споживач протягом двох днів з дати одержання акта приймання-передачі природного газу зобов`язується повернути Постачальнику один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником Споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта приймання-передачі природного газу.

У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі природного газу розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість поставленого природного газу встановлюється відповідно до даних Постачальника.

Акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків Споживача з Постачальником (п.2.6.5. Договору).

Згідно п.2.6.6. Договору Сторони також домовилися, що до моменту обміну оригіналами актів приймання-передачі газу, скановані копії підписаних Сторонами актів приймання передачі газу, надіслані Сторонами одна одній по електронній пошті, мають силу оригіналу.

За невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за Договором Сторони несуть відповідальність згідно з Договором і чинним законодавством України (п.6.1. Договору).

Відповідно до п.6.2.5. Договору, у разі відхилення в сторону збільшення чи зменшення добового обсягу споживання газу у порівнянні з підтвердженим обсягом споживання. Споживач зобов`язаний не пізніше 20 числа місяця, наступного за місяцем постачання, на підставі відповідного рахунку Постачальника сплатити Постачальнику компенсацію вартості послуги доступу до потужності, яка розраховується відповідно до вимог встановлених Кодексом газотранспортної системи.

Відповідно до п.11.1., 11.2 Договору, останній набирає чинності з дати його підписання та укладається на строк по 31.12.2020 року. Усі зміни та доповнення до Договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами Сторін,

23.10.2020 між сторонами у справі укладено Додаткову угоду №1 до Договору №13/05 від 13.05.2020, яка поширює свою дію на відносини, починаючи з 1 вересня 2020 року.

Додатковою угодою, зокрема:

- викладено п.1.2 Договору та Додаток №2 в новій редакції, встановивши, що річний обсяг постачання газу становить до 63,63636 тис.куб.м. - в тому числі жовтень 2020 - 14 тис.куб.м., листопад 2020 - 28 тис.куб.м., грудень 2020 - 21,63636 тис.куб.м.

- пункт 2.7. Договору викладено в новій редакції, відповідно до якої обсяг споживання природного газу Споживачем у розрахунковому періоді не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу протягом розрахункового періоду в розмірі ± 3% від підтвердженого обсягу природного газу;

- п.6.2.2 Договору викладено в новій редакції, відповідно до якої: якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг використаного Споживачем природного газу за добу споживання більше ніж на 3-5% відрізняється від замовленого обсягу газу (позитивний чи негативний небаланс від 3% до 5% включно), Споживач зобов`язаний сплатити Постачальнику штраф у розмірі 10% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення.

У випадку, якщо вказане відхилення перевищуватиме 5% - Споживач зобов`язаний сплатити Постачальнику штраф у розмірі 20% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення.

22.01.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю "БЛАГОГАЗ ЗБУТ" (Постачальник) та Відділом освіти, молоді та спорту Залозецької селищної ради (Споживач) укладено Договір №22/2021 постачання природного газу (далі - Договір №22/2021), відповідно до умов якого (п.1.1) Постачальник зобов`язується поставити Споживачу у 2021 році природний газ (Код 09120000-6 Газове паливо (природний газ)), а Споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені Договором.

Згідно п.1.3. Договору №22/2021 річний плановий обсяг постачання газу становить 57600 куб.м., в тому числі визначено планові (місячні) об`єми постачання газу на січень 2021 - 12593 куб.м., на лютий 2021 - 45007 куб.м.

Розрахунковий період за Договором становить один календарний місяць - з 07.00 години першого дня місяця до 07.00 години першого дня наступного місяця включно (п.4.1. Договору).

Пунктами 2.3., 2.4 Договору №22/2021 визначено, що обсяг переданого (спожитого) газу за розрахунковий період (пункт 4.1. Договору), що підлягає оплаті Споживачем, визначається на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку (лічильників газу), визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між Оператором ГРМ та Споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених Кодексом ГРМ.

Обсяг відбору (споживання) газу Споживачем не повинен перевищувати підтверджений обсяг газу більш ніж на ±3% за обліковий період (добу, місяць).

Відповідно до п.6.2.2. даного Договору якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг використаного Споживачем природного газу за добу споживання більше ніж на 3-5% відрізняється від замовленого обсягу газу (позитивний чи негативний небаланс від 3% до 5% включно), Споживач зобов`язаний сплатити Постачальнику штраф у розмірі 10% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення.

У випадку, якщо вказане в пункті 6.2.2. відхилення перевищуватиме 5% - Споживач зобов`язаний сплатити Постачальнику штраф у розмірі 20% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення (п.6.2.3 Договору).

Відповідно до п.п.12.1., 12.4 Договору №22/2021 останній набуває чинності з дати його підписання та діє до 31.12.2021 року, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення. Усі зміни та доповнення до Договору оформлюються письмово, підписуються уповноваженими представниками Сторін та скріплюються їх печатками (за наявності).

20.11.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (Оператор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "БЛАГОГАЗ ЗБУТ" (Замовник) укладено Договір №, відповідно до умов якого (п.2.1) Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених в цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Вказаним Договором, зокрема врегульовано визначення вартості та порядок розрахунків за договірну потужність (розділ VIII), визначення вартості щодобових небалансів та порядок розрахунків за них (розділ ІХ).

Як вказує позивач, звертаючись із даним позовом, фактичне споживання відповідачем природного газу (помісячно) у період жовтень-грудень 2020 року, січень 2021 року підтверджується:

- Актом приймання-передачі природного газу №РН- 0002012 від 31.10.2020 за жовтень 2020 в об`ємі 3,61500 тис.м.куб. (до матеріалів справи додано копію вказаного Акта, який підписано сторонами та скріплено відбитками їх печаток);

- Актом приймання-передачі природного газу №РН-0002457, РН-0002504 за листопад 2020 в об`ємі 18,1450 тис.м.куб. (до матеріалів справи додано копію підписаного сторонами Акта №РН-0002457 від 09.12.2020, відповідно до якого об`єм переданого відповідачу природного газу у листопаді 2020 року становить 18,1450 тис.м.куб.; а також копію Акта приймання-передачі природного газу РН-0002504 без дати його складення, у якому вказується також про передачу у листопаді 2020 року відповідачу природного газу в кількості 13,22099 тис. м3, який зі сторони відповідача не підписано; доказів направлення Акта РН-0002504 Відділу освіти, молоді та спорту Залозецької селищної ради відповідно до умов укладеного Договору №13/05 не подано; у Розрахунку штрафних санкцій за листопад 2020 року такий не врахований);

- Актом приймання-передачі природного газу №РН-0003017, №РН-0003057 за грудень 2020 в об`ємі 19,16098 тис.м.куб. (до матеріалів справи додано копію підписаного сторонами Акта №РН-0003017 без дати, відповідно до якого об`єм переданого відповідачу природного газу в грудні 2020 року становить 19,16098 тис.м.куб., а також копію Акта приймання-передачі природного газу №РН-0003057 без дати, у якому вказується також про передачу відповідачу у грудні 2020 року природного газу в кількості 3,38802 тис. м3, який зі сторони відповідача не підписано; доказів направлення такого Акта Відділу освіти, молоді та спорту Залозецької селищної ради відповідно до умов укладеного Договору №13/05 не подано, однак такий Акт враховано при розрахунку штрафних санкцій за грудень 2020 року);

- Актом приймання-передачі природного газу №РН-0000124 за січень 2021 в об`ємі 41,19100 тис.м.куб. (до матеріалів справи додано копію вказаного Акта від 18.02.2021, який підписано сторонами та скріплено відбитками їх печаток).

Заборгованість за фактично спожитий газ у відповідача відсутня, що визнається сторонами.

Як стверджує позивач, у жовтні - грудні 2020 року та січні 2021 року, були виявлені невідповідності між замовленими та фактично спожитими відповідачем обсягами газу у розмірі 3-5 %, у зв`язку із чим останньому нараховано 83 142,17 грн штрафу за небаланс постачання природного газу. Крім того, відповідачу нараховано та заявлено до стягнення 9524,76 грн штрафних санкцій за перевищення замовленої потужності.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України та ст. 174 Господарського кодексу України зобов`язання можуть виникати, зокрема, з договорів, інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать; безпосередньо із закону або іншого нормативно-правового акта.

Відповідно до ст. 712 ЦК України продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або у інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відносини, які виникли між сторонами, пов`язані з постачанням природного газу, про що було укладено відповідні договори, які є підставою для виникнення у сторін господарських зобов`язань, та які є обов`язковими для виконання сторонами.

Правові засади функціонування ринку природного газу України врегульовані, зокрема Законом України "Про ринок природного газу", відповідно до частини 1 статті 12 якого постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленими стандартами та нормативно-правовими актами.

На виконання п. 17 ч. 3 ст. 4 Закону України "Про ринок природного газу", Постановою НКРЕКП №2496 від 30.09.2015 затверджені Правила постачання природного газу.

Пунктом 10 розділу ІІ Правил постачання природного газу передбачено, що Споживач самостійно контролює власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу в розрахунковому періоді має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні заходи з боку постачальника, передбачені цим розділом та розділом VII цих Правил, у тому числі примусове обмеження (припинення) газопостачання.

Постачальник має право оперативно контролювати обсяг споживання природного газу споживачем, використовуючи інформаційну платформу Оператора ГТС або інформацію споживача, а також шляхом самостійного контролю обсягів споживання природного газу на об`єкті споживача.

Споживач та його постачальник мають право на коригування протягом розрахункового періоду підтверджених обсягів природного газу відповідно до умов договору постачання природного газу.

Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу споживачу його постачальником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, споживач має компенсувати постачальнику вартість різниці між підтвердженим обсягом природного газу та фактичним об`ємом (обсягом) споживання природного газу за ціною вартості природного газу, визначеною договором постачання природного газу. При цьому постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу, які розраховуються відповідно до пункту 1 розділу VII цих Правил.

Розділом VIІ "Правил постачання природного газу" визначено, що відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим (крім споживачів, постачання яким здійснюється в рамках виконання спеціальних обов`язків, покладених Кабінетом Міністрів України на суб`єктів ринку природного газу на підставі статті 11 Закону України "Про ринок природного газу"), постачальнику здійснюється таким чином та в таких випадках:

1) якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) споживання природного газу, що закуплений постачальником за договором постачання природного газу, буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків у розмірі не більше подвійної облікової ставки Національного банку України від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період;

2) якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу споживачу його постачальником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу, що розраховується за відповідною формулою.

Поряд з цим, предметом розгляду у даній справі є вимога про стягнення з відповідача штрафних санкцій за небаланс постачання природного газу та штрафних санкцій за перевищення замовленої потужності.

Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

У разі порушення зобов`язання, настають правові наслідки, встановлені договором або законом (ст. 611 ЦК України).

Відповідно до ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання.

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

У сфері господарювання згідно з ч. 2 ст. 217 та ч. 1 ст. 230 ГК України застосовуються господарські санкції, зокрема, штрафні санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Згідно ч. 4 ст. 231 ГК України розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Як вже зазначалось вище, пунктом 6.2.2 Договору №13/05 від 13.05.2020 (в редакції, викладеній у Додатковій угоді №1 від 23.10.2020, яка поширює свою дію на відносини, починаючи з 1 вересня 2020 року), а також положеннями пунктів 6.2.2 та 6.2.3 Договору постачання природного газу №22/2021 від 22.01.2021, передбачено, що якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг використаного Споживачем природного газу за добу споживання більше ніж на 3-5% відрізняється від замовленого обсягу газу (позитивний чи негативний небаланс від 3% до 5% включно), Споживач зобов`язаний сплатити Постачальнику штраф у розмірі 10% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення.

У випадку, якщо вказане відхилення перевищуватиме 5% - Споживач зобов`язаний сплатити Постачальнику штраф у розмірі 20% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення.

Також, в пункті 6.2.4. Договору №13/05 від 13.05.2020 сторони погодили, що у випадку недотримання Споживачем щодобового споживання планового обсягу газу у місяці постачання, тобто у разі виникнення добового небалансу, Споживач зобов`язаний не пізніше 18 числа місяця, наступного за місяцем постачання, на підставі відповідного рахунку відшкодували Постачальнику: - у разі позитивного небалансу - суму різниці між вартістю природного газу визначеною за ціною згідно з пунктом 3.3. цього Договору та вартістю - природного газу за маржинальною ціною продажу природного газу, зазначеною на сайті Оператора ГТС за посиланням: http://utg.ua/utg/business-info/price-tariffs.html; - у разі негативного небалансу - суму різниці між вартістю природного газу визначеною за ціною згідно з пунктом 3.3. цього Договору та вартістю природного газу за маржинальною ціною придбання природного газу, зазначеною на сайті Оператора ГТС за посиланням: http://utg.ua/utg/business-info/price-tariffs.html.

Згідно наданих позивачем розрахунків, штраф за небаланс природного газу становить:

- у жовтні 2020 року - 4 986,36 грн;

- у листопаді 2020 року - 7 582,57 грн;

- у грудні 2020 року - 9270,85 грн;

- у січні 2021 року - 61 302,39 грн.

Вказані суми штрафу за небаланс об`єму постачання природного газу разом із визначеними сумами штрафу за перебір замовлених потужностей також відображені у рахунках-фактурах, які, як зазначено у позовній заяві, є підставою для плати штрафних санкцій відповідачем:

- №СФ-Ш-12-43 (без дати) за жовтень-листопад 2020 року (доказів направлення такого рахунку відповідачу матеріали справи не містять);

- №СФ-Ш-13-79 (без дати) за грудень 2020 року (який відправлено відповідачу 28.01.2021);

- №СФ-Ш-00099 (без дати) за січень 2021 року (який відправлено відповідачу 02.04.2021).

Як вказує позивач, розрахунки штрафів здійснювалися ним на основі даних, що містяться в Особистому кабінеті відповідача, де останній відкоригував споживання газу у жовтні-грудні 2020 року та у січні 2021 року, а також даних Оператора ГТС, які відображені на електронній ІТ-платформі SAP. Подобове споживання визначене на підставі даних Оператора ГТС, які відображені на електронній ІТ-платформі SAP.

Відповідно до п.5 розділу 1 Правил постачання природного газу:

- Інформаційна платформа - це електронна платформа, функціонування та корегування якою забезпечується оператором ГТС;

- Підтверджений обсяг природного газу - плановий об`єм (обсяг) природного газу, обумовлений договором постачання природного газу між споживачем та постачальником на відповідний розрахунковий період, який має бути поставлений споживачу відповідно до умов цього договору;

- Розрахунковий період - газова доба та/або газовий місяць, визначені Кодексом газотранспортної системи на ринку природного газу, щодо якої (якого) між споживачем та його постачальником визначаються певні обсяги відбору/споживання природного газу та здійснюються відповідні розрахунки.

Слід зазначити, що розрахунковий період за умовами укладених сторонами Договорів №13/05 від 13.05.2020 та №22/2021 від 22.01.2021 визначено - один календарний місяць (зміни в Договори з цього приводу не вносились). Відповідно сторонами погоджувались планові обсяги постачання газу на кожен місяць, а не подобово.

Колегія суддів апеляційного суду, дослідивши наявні в матеріалах справи розрахунки штрафних санкцій за жовтень-грудень 2020 року та січень 2021 року, погоджується із висновками суду першої інстанції про те, що такі проведені позивачем без належним чином визначених та погоджених сторонами відповідно до умов укладених Договорів №13/05 від 13.05.2020 та №22/2021 від 22.01.2021 щодобових обсягів (лімітів) природного газу.

Пунктом 2.6 Договору №13/05 від 13.05.2020 (з урахуванням Додаткової угоди №1 від 23.10.2020) передбачено, що постачання та споживання, підтверджених обсягів газу протягом місяця здійснюється, як правило, в рівномірному режимі, виходячи із середньодобової норми, яка визначається шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця, або згідно узгодженого Сторонами графіку до 25-го (двадцять п`ятого) числа місяця, що передує місяцю постачання у випадку, якщо споживання здійснюється протягом місяця нерівномірно.

Споживач самостійно контролює власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу в: розрахунковому періоді має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача, можуть бути застосовані відповідні заходи з боку постачальника, передбачені Правилами постачання, у тому числі примусове обмеження (припинення) газопостачання.

У разі нерівномірного щодобового споживання газу, який підлягає постачанню у місяці постачання, Споживач зобов`язаний до 10:00 год. дня, що передує дню, з якого змінюється плановий обсяг газу, надати Постачальнику заявку про збільшення/зменшення планового обсягу газу із зазначенням, планованих щодобових обсягів споживання газу на наступний (залишковий) період місяця постачання.

У разі, необхідності коригування обсягів планованого споживання природного газу у газовій добі споживання, Споживач зобов`язаний надіслати скориговану заявку про збільшення/зменшення планового обсягу газу на добу постачання не пізніше ніж 18:00 год. газової доби постачання природного газу. Заявка також має містити плановані щодобові обсяги споживання газу на наступний (залишковий) період місяця постачання. Заявки надаються Споживачем: на електронну адресу Постачальника з наступним направленням заявок у письмовому вигляді на адресу Постачальника.

Не підлягають зміні обсяги газу, що вже фактично поставлені Споживачу.

Відповідно до п.п. 2.5, 2.6 Договору постачання природного газу №22/2021 від 22.01.2021 передбачено, що коригування (перегляд) планових місячних обсягів природного газу на 01 число розрахункового місяця здійснюється за письмовою заявою Споживача Постачальником у разі, якщо Споживач повідомив Постачальника про зміну планових обсягів газу не менше ніж за 15 календарних днів до початку розрахункового місяця.

Коригування (перегляд) планових місячних обсягів природного газу на 15 число розрахункового місяця здійснюється за письмовою заявою Споживача Постачальником у разі, якщо Споживач повідомив Постачальника про зміну планових обсягів газу не менше ніж за 6 (шість) робочих днів відповідно до 15 числа розрахункового місяця.

Коригування (перегляд) планових місячних обсягів природного газу на 25 число розрахункового місяця здійснюється за письмовою заявою Споживача Постачальником у разі, якщо Споживач повідомив Постачальника про зміну планових обсягів газу не менше ніж за 6 (шість) робочих днів відповідно до 25 числа розрахункового місяця (п.2.7 Договору).

Постачання та споживання підтверджених обсягів газу протягом місяця здійснюється, як правило, в рівномірному режимі, виходячи із середньодобової норми (далі - добова норма), яка визначається шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця, або згідно узгодженого сторонами графіку до 25-го (двадцять п`ятого) числа місяця, що передує місяцю постачання у випадку, якщо споживання здійснюється протягом місяця нерівномірно (п.2.8. Договору).

У разі нерівномірного щодобового споживання газу, який підлягає постачанню у місяці постачання, Споживач зобов`язаний до 10:00 год. дня, що передує дню, з якого змінюється плановий обсяг газу, надати Постачальнику заявку про збільшення/зменшення планового обсягу газу із зазначенням планованих щодобових обсягів споживання газу на наступний (залишковий) період місяця постачання (п.2.9. Договору).

У разі необхідності коригування обсягів планованого споживання природного газу у газовій добі споживання, Споживач зобов`язаний надіслати скориговану заявку про збільшення/зменшення планового обсягу газу на добу постачання не пізніше ніж 18:00 год. газової доби постачання природного газу. Заявка також має містити плановані щодобові обсяги споживання газу на наступний (залишковий) період місяця постачання. Заявки надаються Споживачем на електронну адресу Постачальника з наступним направленням заявок у письмовому вигляді на адресу Постачальника. Не підлягають зміні обсяги газу, що вже фактично поставлені Споживачу (2.10. Договору).

В матеріалах справи відсутні погоджені сторонами відповідно до умов укладених Договорів №13/05 від 13.05.2020 та №22/2021 від 22.01.2021 щодобові обсяги (ліміти) природного газу, як і відсутні докази щодо надання (направлення) відповідачем у письмовому вигляді або на електронну адресу позивача заявок про коригування обсягів планового споживання природного газу у газовій добі, як це передбачено умовами Договорів у випадку нерівномірного щодобового споживання природного газу.

Таким чином нарахування штрафних санкцій здійснено позивачем за відсутності погодженого подобового споживання у визначеному умовами укладених сторонами договорів порядку.

Отже, розрахунок штрафів позивача суперечить умовам Договорів №13/05 від 13.05.2020 та №22/2021 від 22.01.2021, які є обов`язковими для виконання сторонами.

При цьому, слід також зазначити, що використання даних Особистого кабінету споживача, запровадженого на сайті постачальника http://www/blagogaz.com для зручності споживачів газу, умовами Договорів чи іншими нормами для нарахування штрафних санкцій не передбачено.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази щодо врегулювання добових небалансів позивачем з Оператором ГТС відповідно до умов Договору транспортування природного газу № від 20.11.2019 року.

Таким чином, розмір заявлених до стягнення позивачем штрафних санкцій та підставність їх застосування зі сторони позивача належним чином не обґрунтовано.

Окрім вищенаведеного, з приводу штрафних санкцій за перебір замовлених потужностей, слід зазначити, що такий вид штрафних санкцій ні умовами укладених сторонами Договорів №13/05 від 13.05.2020 та №22/2021 від 22.01.2021, ні іншими законодавчими актами для відповідача (як споживача) не передбачено.

Так, відповідно до п.6.1. Договору № 13/05 від 13.05.2020 та Договору №22/2021 від 22.01.2021 за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за Договором Сторони несуть відповідальність згідно з Договором і чинним законодавством України.

Пунктом 3.2. Договору №13/05 про закупівлю та постачання природного газу для потреб не побутових споживачів від 13.05.2020, ціна природного газу за 1 тис.м.куб. визначається відповідно до діючих цін Постачальника, з урахуванням компенсації вартості послуг доступу до потужності, податків та зборів передбачених чинним законодавством України.

Відповідно до п.6.2.5 Договору №13/05 у разі відхилення в сторону збільшення чи зменшення добового обсягу споживання газу у порівнянні з підтвердженим обсягом споживання, Споживач зобов`язаний не пізніше 20 числа місяця, наступного за місяцем постачання, на підставі відповідного рахунку Постачальника сплатити Постачальнику компенсацію вартості послуги доступу до потужності, яка розраховується відповідно до вимог встановлених Кодексом газотранспортної системи.

Пунктом 3.2. Договору №22/2021 від 22.01.2021 передбачено, що при розрахунку вартості (природного газу) Постачальник включає всі витрати у т.ч. усі податки та збори, що сплачуються або мають бути сплачені Постачальником в тому числі вартість транспортування природного газу для точки входу і точки виходу, компенсацію вартості послуги доступу до потужності щодо кожного періоду та обсягу постачання газу.

Умова щодо компенсації вартості послуги доступу до потужності у разі відхилення в сторону збільшення чи зменшення добового обсягу споживання газу у порівнянні з підтвердженим обсягом споживання (як це визначено в п.6.2.5 Договору №13/05) в Договорі №22/2021 відсутня.

Як вказує позивач, відповідно до ч.1 Розділу ІХ Кодексу газотранспортної системи доступ до потужності надається лише замовникам послуг транспортування, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування.

Розподіл потужності розраховується за тарифом, встановленим Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (Регулятор).

Тариф за розподіл потужності однієї тисячі метрів кубічних становить: 157,19 грн без ПДВ, окрім того ПДВ 20% -31,44 грн разом з ПДВ - 188,63 грн.

У зв`язку із вищевказаним, та посилаючись на укладений Договір транспортування природного газу № від 20.11.2019 року з ТОВ "Оператор газотранспортної системи України", позивач вказує на обов`язок Споживача компенсувати витрати Постачальника на оплату за розподіл потужності.

Поряд з цим, позивач просив стягнути саме штрафні санкції за перебір замовлених потужностей на суму 9524,76 грн, а саме:

- у жовтні 2020 - 860,23 грн;

- у листопаді 2020 - 1 125,79 грн;

- у грудні 2020 - 1 259,46 грн;

- у січні 2021- 6 279,28 грн.

Вказані суми штрафу також відображені у рахунках-фактурах, які, як зазначено у позовній заяві та згідно п.6.2.5 Договору №13/05, є підставою для плати штрафних санкцій відповідачем:

- №СФ-Ш-12-43 (без дати) за жовтень-листопад 2020 року (при цьому, доказів направлення такого рахунку відповідачу, як підстави для оплати, матеріали справи не містять);

- №СФ-Ш-13-79 (без дати) за грудень 2020 року (який відправлено відповідачу 28.01.2021);

- №СФ-Ш-00099 (без дати) за січень 2021 року (який відправлено відповідачу 02.04.2021).

Позивач-апелянт стверджує, що через недотримання споживачем (відповідачем) дисципліни споживання, ТОВ "Благогаз Збут" сплатило на користь Оператора ГТС оплату за послуги перевищення замовленої потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи, в підтвердження чого до матеріалів справи долучено копії: Акту наданих послуг №10-2020-/1201020 від 31.10.2020 та платіжного доручення №1757 від 20.11.2020 на суму 28851,72 грн; Акту наданих послуг №11-2020-/1201120 від 30.11.2020 та платіжного доручення №1854 від 18.12.2020 на суму 57351,68 грн; Акту наданих послуг №12-2020-/1201220 від 31.12.2020 та платіжного доручення №1933 від 14.01.2021 на суму 65 994,53 грн; Акту наданих послуг №01-2021-/1200121 від 31.01.2021 та платіжного доручення №2039 від 15.02.2021 на суму 37 338,32 грн.

Проте, такі докази не містять прив`язки до конкретного споживача, вказані в актах і платіжних дорученнях суми не збігаються із нарахованими відповідачу і не являються підставою для застосування до відповідача та стягнення штрафних санкцій за перебір замовлених потужностей.

До того ж, як зазначено у п.3.2 Договорів №13/05 та №22/2021, компенсація вартості послуги доступу до потужності включена при розрахунку вартості (ціни) природного газу щодо кожного періоду та обсягу постачання газу, тоді як заборгованість за поставлений газ у вказаний період у відповідача відсутня.

Колегія суддів апеляційного суду погоджується із висновками суду першої інстанції про те, що позивачем належними та допустимими доказами не доведено наявності підстав для застосування до відповідача відповідальності у вигляді штрафу за небаланс постачання природного газу в сумі 83 142,17 грн та штрафних санкцій за перевищення замовлених потужностей в сумі 9524,76 грн, не обґрунтовано правомірність їх нарахування в заявленій до стягнення сумі.

Твердження апелянта про те, що судом першої інстанції неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, а висновки не відповідають обставинам справи спростовані вищевикладеним.

Відповідно до статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Доводи заявника апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження, у зв`язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового рішення колегія суддів апеляційного господарського суду не вбачає.

На підставі викладеного колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку, що суд першої інстанції ухвалив рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Скаржником не доведено наявності підстав, визначених ст. 277 ГПК України, для скасування рішення та для задоволення апеляційної скарги.

Судовий збір за подання апеляційної скарги, у відповідності до ст. 129 ГПК України, покладається на скаржника.

Керуючись ст.ст. 236, 270, 275, 276, 281, 282 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд,

постановив:

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 6 жовтня 2021 року у справі №921/405/21 залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Матеріали справи №921/405/21 повернути до Господарського суду Тернопільської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку у відповідності до вимог ст.ст. 286-291 ГПК України.

Головуючий (суддя-доповідач) Якімець Г.Г.

Суддя Бойко С.М.

Суддя Бонк Т.Б.