ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.04.2022 року м.Дніпро Справа № 904/7352/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя: Березкіна О.В.(доповідача),

судді: Іванов О.Г., Антонік С.Г.

розглянувши в порядку письмового провадження без повідомлення (виклику) сторін апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі"

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2021 року у справі № 904/7352/21

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н", м. Нікополь

про стягнення 40 494, 36грн.

ВСТАНОВИВ:

Позивач - Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернувся до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" із позовом про стягнення вартості недорахованої електроенергії у розмірі 35 929,69 грн., 3 % річних у розмірі 1165,00 грн., інфляційних втрат у розмірі 3399,67 грн.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2021 року у справі №904/7352/21 в задоволенні позову Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" про стягнення 40 494,36 грн. - відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду, позивач - Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2021 року по справі № 904/7352/21 та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

В обґрунтування своєї скарги апелянт посилається на те, що суд не з`ясував обставини, що мають значення для справи, зробив висновки, які не відповідають обставинам справи; застосував положення п. 8.4.13. Правил роздрібного ринку електричної енергії, які не повинні бути застосовані у даному спорі.

Зокрема, апелянт не погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що відповідач є колективним побутовим споживачем, відтак, на думку суду, позивач невірно застосував п. 8.4.12 Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Апелянт вважає, що для визнання особи колективним побутовим споживачем, особа повинна розраховуватись за спожиту електричну енергію за показами загального ( одного) розрахункового засобу обліку, а не за показами загальних ( декількох) приладів обліку, як то зазначив господарський суд у мотивувальній частині оскаржуваного рішення.

Всі ці обставини, на думку апелянта, є підставами для скасування рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2021 року у справі № 904/7352/21 та задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Згідно з ч. 1 ст. 247 ГПК України у порядку спрощеного провадження розглядаються малозначні справи.

Частиною 13 ст. 8 ГПК України визначено, що розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.

Відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 12 ГПК України для цілей цього Кодексу малозначними справами є справи, у яких ціна позову не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Частиною 1 ст. 270 ГПК України встановлено, що в суді апеляційної інстанції справи переглядаються в порядку спрощеного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

Частиною 10 ст. 270 ГПК України встановлено, що апеляційні скарги на рішення господарського суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи.

При розгляді цієї справи колегія суддів враховує, що предметом позову у цій справі є вимоги про стягнення суми, меншої ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, тобто вказана справа відноситься до малозначних справ в розумінні ГПК України, і розглядає справу без повідомлення учасників справи.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 24.01.2022 року у складі колегії суддів: головуючого судді Березкіної О.В. (доповідач),уддів: Антоніка С.Г., Іванова О.Г. відкрито апеляційне провадження у справі № 904/7352/21. Вирішено розглянути апеляційну скаргу в порядку письмового провадження, без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами.

21.03.2022 року від відповідача - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу позивача, в якому він просив суд відмовити Акціонерному товариству «ДТЕК Дніпровські електромережі» у задоволенні апеляційної скарги в повному обсязі, а рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2021 року у справі № 904/7352/21 залишити без змін.

21.03.2022 року від відповідача - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" до суду подано клопотання про зменшення розміру витрат на професійну правничу допомогу, в якому відповідач просив суд відмовити у задоволенні заявленої Позивачем вимоги про стягнення з ОСББ «МЖК-Н» 35000 грн. в якості витрат на професійну правничу допомогу.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Центральний апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно зі ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Як вбачається з матеріалів справи, 22.02.2017 між Публічним акціонерним товариством "ДТЕК "Дніпрообленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (постачальник) та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" (споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії № 03658-00 (о/р 1443) (а.с. 12-18).

Відповідно до розділу 1 договору постачальник продає електричну енергію споживачу у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 18,16 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору; точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід`ємними частинами даного договору.

Під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ) (пункт 2.1 договору).

Цей договір набирає чинності з 22.02.2017 і укладається на строк до 31.12.2017. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 9.8 договору).

19.04.2018 відбулися Загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (скорочена назва ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго"), за рішенням яких ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" з 21.05.2018 було перейменовано у Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі").

Правовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачами, а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначені Правилами роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ), які затверджено постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 року (далі - Постанова).

Пунктом 6 Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електроенергії" визначено, що до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

До укладення договору про надання послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії відповідно до Правил відносини між власником мереж та/або ОСР/ОСП, та/або споживачем щодо компенсації перетікань реактивної електричної енергії регулюються договорами про постачання електричної енергії та договорами про технічне забезпечення електропостачання споживача між основним споживачем та субспоживачем.

В іншій частині договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії припиняють свою дію.

Таким чином, Договір про постачання електричної енергії №03658-00 від 22.02.2017 втратив чинність з першого січня 2019 року, в той же час набув чинність публічний договір (договір про надання послуг з розподілу електричної енергії, що розміщений на офіційному веб-сайті AT "ДТЕК Дніпровські електромережі").

22.05.2020 представниками позивача у складі: інженер СТА ОСОБА_1, посв.№ НОМЕР_1 , майстер СТА ОСОБА_2, посв.НОМЕР_3, технік БОС ОСОБА_3, посв.№ НОМЕР_2 та за участі уповноваженої особи споживача голови ОСОБА_4 проведено перевірку користування споживачем електричною енергією за адресою: вул. Першотравнева, 3. Характеристика об`єкта: освітлення сходових клітин.

Під час перевірки виявлено порушення підпункту 7 п. 8.4.2 ПРРЕЕ, а саме: самовільне підключення струмоприймачів до електромережі, що не є власністю АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" з порушенням схеми обліку. Самовільне підключення виконано дротом від внутрішньо будинкових мереж відкрито, виявити яке при контрольному огляді можливість існувала. При включенні навантаження імпульси відсутні, лічильний механізм розрахункового лічильника не враховує електричну енергію, покази лічильника не змінюються, спожита електроенергія не враховується. Порушення продемонстровано споживачу.

З приводу виявленого порушення позивачем складений акт про порушення №024530 від 22.05.2020 у присутності представника відповідача, голови ОСОБА_4

Акт про порушення підписаний представниками перевіряючих та представником споживача без зауважень та заперечень, представник споживача копію акта отримав.

При цьому представнику споживача було повідомлено про те, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 29.05.2020 за адресою: м. Нікополь, вул. Світла, 44, каб. 70 та запрошено його для участі у цьому засіданні. Також представника споживача попереджено, що у разі його неявки цей акт буде розглянуто без його участі (а.с. 22).

До акту про порушення додається сейф-пакет №А0103279 з фрагментами дроту, фотоматеріали та Акт про усунення порушень ПРРЕЕ.

Зазначене порушення усунено шляхом вилучення дротів до облікового самовільного підключення освітлення сходових клітин, про що за участю представника споживача складено акт про усунення порушення ПРРЕЕ від 22.05.2020, який підписано представником відповідача без зауважень (а.с. 23).

22.05.2020 інженером СТА ОСОБА_1 надано пояснювальну записку до акта №024530 в якій зазначено, що при проведенні рейдової перевірки у споживача ОСББ "МЖК-Н" договір 1443, освітлення сходових клітин, виявлено порушення ПРРЕЕ. Три самовільні підключення струмоприймачем, повз приладу обліку електроенергії, у підвальному приміщенні житлового будинку. Проведена фото-відео фіксація, складений акт порушення ПРРЕЕ, вилучені дроти самовільного підключення та упаковані в сейф-пакет №А0103279. Самовільне підключення демонтовано, порушення усунуто (а.с. 24).

Засідання комісії позивача з розгляду акта про порушення №024530 від 22.05.2020 відбулося 29.05.2020, результати якого оформлені протоколом № 346 від 29.05.2020.

З протоколом ознайомлений, копію протоколу, розрахунок і рахунок отримала представник споживача ОСОБА_4

На підставі акта про порушення №024530 від 22.05.2020 прийнято рішення комісії енергопостачальника про нарахування споживачу вартості недоврахованої електричної енергії 15932кВт, у сумі 35 929,69грн. у відповідності до п. 8.4.12 та за формулою № 8 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою від 14.03.2018 № 312 зі змінами і доповненнями, внесеними постановами НКРЕКП від 21.12.2018 №2002, від 18.07.2019 №1525, за період з 24.12.2019 по 22.05.2020.

Також запропоновано відповідачу нараховану суму сплатити протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунку №221/1443/5/6 від 0р. (а.с. 29). Рахунок отримано відповідачем 29.05.2020, про що власноруч зроблена відмітка представником споживача.

У червні 2020 року, відповідно до Правил розгляду звернень споживачів щодо дій суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, та врегулювання спорів, затверджених постановою НКРЕКП від 02.07.2019 №1333, відповідач звернувся до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг щодо правомірності дій позивача при нарахуванні вартості необлікованої електричної енергії у сумі 35229,69грн.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, розглянула звернення ОСББ "МЖК-Н" від 17.06.2020 № 17-06-20 та зазначила, що якщо у період з 24.12.2019 по 22.05.2020 представниками ОСР не здійснювався контрольний огляд засобу обліку у споживача, то дії спеціалістів Нікопольського РЕМ АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" в частині нарахувань за необліковану електричну енергію на підставі Акта було здійснено правомірно (а.с.87-88).

Звертаючись до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" із позовом про стягнення вартості недорахованої електроенергії у розмірі 35 929,69 грн., 3 % річних у розмірі 1165,00 грн., інфляційні втрати у розмірі 3399,67 грн., позивач - Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" посилався на порушення відповідачем ПРРЕЕ, а саме: самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі, що не належить АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" з порушенням схеми обліку, внаслідок чого комісією енергопостачальника по розгляду акту про порушення №024530 від 22.05.2020 було прийнято рішення, оформлене протоколом №346 про нарахування вартості недорахованої електроенергії у відповідності до п. 8.4.12 по формулі № 8 ПРРЕЕ за період з 24.12.2019 по 22.05.2020.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, господарський суд першої інстанції виходив з того, що у відповідача було виявлено порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії внаслідок самовільного підключення поза приладу обліку, проте, у зв`язку з тим, що відповідач є колективним побутовим споживачем, розрахунок вартості недообрахованої електричної енергії слід було проводити за пунктом 8.4.13, а не 8.4.12., як розрахував позивач.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Правовідносини у сфері електроенергетики регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП України від 14.03.2018 № 312. Законом України « Про ринок електричної енергії».

Відповідно до статті 77 Закону України «Про ринок електричної енергії», учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Відповідно до частини 6 статті 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Правилами РРЕЕ врегульовано взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Відповідно до пункту 8.2.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018 (в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин) у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків.

Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

За змістом підпункту 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати не облікованої електричної енергії та/або збитків.

Відповідно до підпункту 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються у судовому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач був належним чином повідомлений про дату та час проведення засідання комісії з розгляду Акту про порушення № 024530 від 22.05.2020, за наслідками якого позивачем здійснено розрахунок загального обсягу необлікованої спожитої електричної енергії відповідно до пункту 8.4.12 по формулі 8 ПРРЕЕ за період з 24.12.2019 по 22.05.2020.

Відповідно до пункту 8.4.12 ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6 - 8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою 8 ПРРЕЕ:

Wдоб.с.п. =Рс.п. * tвик.с.п.

де Pс.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується за формулами у разі підключення до однієї фази

Pс.п. = І * Uном.фаз. * cos&

у разі підключення до трьох фаз

Pс.п. = 3* І * Uном.фаз. * cos

де I - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи:

з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 ПУЕ, А;

з найменшої сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі (за умови, що зазначена сила струму спрацювання менша сили струму, визначеної виходячи з поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 ПУЕ), А. У разі непроведення вимірів поперечної площі перерізу всіх проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, потужність самовільного підключення (Pс.п. , кВт) визначається виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3 ПУЕ (за умови, що зазначена сила струму менша сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі).

За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних на об`єкті споживача струмоприймачів на максимальну потужність або з максимальної сили струму навантаження струмоприймачів, підключених до схеми самовільного підключення на момент виявлення порушення, на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

Uном.фаз . - номінальна фазна напруга, кВ;

cos& - косинус кута між фазною напругою Uфаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки cos& приймається рівним 0,9;

tвик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу).

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

Тобто, застосування розрахунку за п.п. 8.4.12. ПРРЕЕ передбачено для нарахувань непобутовим споживачам.

В той же час, господарський суд першої інстанції дійшов висновку про те, що у даних правовідносинах відповідач є колективним побутовим споживачем, а тому позивач зробив неправльний розрахунок вартості недоврахованої лектричної енергії, що є підставою для відмови у позові.

Відповідно до п. 1.1.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії, у цих Правилах терміни вживаються в таких значеннях:

побутовий споживач - індивідуальний побутовий споживач (фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб, що не включають професійну та/або господарську діяльність) або колективний побутовий споживач (юридична особа, створена шляхом об`єднання фізичних осіб - побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність);

споживач електричної енергії - фізична особа, у тому числі фізична особа-підприємець, або юридична особа, що купує електричну енергію для власного споживання.

Згідно ст. 1 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (далі - об`єднання) - юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна.

Статтями 4 та 6 вказаного Закону передбачено, що об`єднання створюється для забезпечення і захисту прав співвласників та дотримання їхніх обов`язків, належного утримання та використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами. Об`єднання може бути створено лише власниками квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (багатоквартирних будинках).

Згідно із ст. 12 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", управління багатоквартирним будинком здійснює об`єднання через свої органи управління.

Факт створення у багатоквартирному будинку за адресою: Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул. Першотравнева, буд.3 - ОСББ "МЖК-Н" є підтвердженням надання власниками квартир повноважень ОСББ щодо управління, утримання і використання спільного майна цього багатоквартирного будинку.

Згідно з частиною 2 ст. 382 ЦК України, частиною 1 ст. 1 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", усі власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку є співвласниками на праві спільної сумісної власності спільного майна багатоквартирного будинку. Спільним майном багатоквартирного будинку є приміщення загального користування (у тому числі допоміжні), несучі, огороджувальні та несуче-огороджувальні конструкції будинку, механічне, електричне, сантехнічне та інше обладнання всередині або за межами будинку, яке обслуговує більше одного житлового або нежитлового приміщення, а також будівлі і споруди, які призначені для задоволення потреб усіх співвласників багатоквартирного будинку та розташовані на прибудинковій території, а також права на земельну ділянку, на якій розташований багатоквартирний будинок та його прибудинкова територія, у разі державної реєстрації таких прав.

Частиною 1 ст. 385 ЦК України передбачено, що власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (будинках) для забезпечення експлуатації такого будинку (будинків), користування квартирами та нежитловими приміщеннями та управління, утримання і використання спільного майна багатоквартирного будинку (будинків) можуть створювати об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (будинків).

Таким чином, власники квартир і виділених нежитлових приміщень, щодо яких оформлено право власності на певну особу (певних осіб), у багатоквартирному будинку є співвласниками спільного майна в ньому.

Відповідно до частини 1 статті 7 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", співвласники зобов`язані разом з іншим забезпечувати належне утримання та належний санітарний, протипожежний і технічний стан спільного майна.

Згідно із статтею 12 вказаного Закону, витрати на управління багатоквартирним будинком включають, зокрема: витрати на утримання, реконструкцію, реставрацію, проведення поточного і капітального ремонтів, технічного переоснащення спільного майна у багатоквартирному будинку, а також витрати на оплату комунальних послуг стосовно спільного майна.

Особливості застосування тарифів на електроенергію для населення регулюються Порядком застосування тарифів на електроенергію, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 23.04.2012 №49 (Порядок).

Відповідно до пункту 2.1 Порядку, до категорії населення належать фізичні особи (громадяни), які споживають електричну енергію для власних побутових потреб у житлових будинках, квартирах (у тому числі квартирах, які розташовані на цокольних поверхах багатоквартирних житлових будинків), гуртожитках; для потреби особистого селянського господарства, присадибних і садових ділянок, дач; для освітлення особистих гаражів та боксів.

Населенню, яке розраховується з ліцензіатом за загальним розрахунковим засобом обліку та об`єднане шляхом створення юридичної особи, відпуск електричної енергії проводиться за тарифами для населення (пункт 2.1.1 Порядку).

ОСББ оплачує спожиту електричну енергію за освітлення під`їзду, ліфту, східці і двору для забезпечення потреб мешканців будинку на підставі показів встановленого у будинку розрахункового засобу обліку.

З наданих до матеріалів справи доказів вбачається, що згідно переліку приєднань і точок комерційного обліку об`єктів споживача - ОСББ «МЖК-Н» значаться два окремі розрахункові засоби обліку електричної енергії: для обліку електроенергії на освітлення сходових клітин та для ліфтів житлового будинку, тобто для забезпечення власних побутових потреб фізичних осіб - мешканців будинку ( а.с. 81).

У контексті приписів Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", Закону України "Про житлово-комунальні послуги" та постанови Кабінету Міністрів України "Про забезпечення єдиного підходу до формування тарифів на житлово-комунальні послуги" від 01.06.2011 № 869 електрична енергія, яка витрачається на технічні (загальні) потреби освітлення місць загального використання, ліфти, насосні станції підкачки води та інше входить до комунальної послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій. Саме за комунальну електроенергію сплачує об`єднання співвласників багатоквартирного будинку.

Таким чином, відповідач - ОСББ «МЖК-Н», як юридична особа, створена шляхом об`єднання фізичних осіб - побутових споживачів, розраховується за електричну енергію для освітлення місць загального користування за показами окремого загального розрахункового засобу обліку з метою забезпечення колективних комунально-побутових потреб мешканців будинку на підставі єдиного розрахункового засобу обліку, а тому в даних правовідносинах відповідач є колективним побутовим споживачем.

Крім того, статус відповідача як колективного побутового споживача підтверджується наступним.

Пунктом 67 ст. 1 Закону України « Про ринок електричної енергії» визначено, що постачальник універсальної послуги - визначений відповідно до цього Закону електропостачальник, який виконує зобов`язання щодо надання універсальної послуги.

Статтею 4 даного Закону передбачено, що учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються різні види договорів, одним з яких є договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг ( п. 15).

Відповідно до статті 56 Закону, постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу.

Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами.

Відповідно до статті 63 Закону, універсальні послуги надаються постачальником таких послуг виключно побутовим та малим непобутовим споживачам.

Так, з матеріалів справи вбачається, що між Товарством з обмеженою відповідальністю «Дніпровські енергетичні послуги», яке діє на підставі ліцензії з постачання електричної енергії споживачу та ОСББ «МЖК-Н», як споживачем, укладено Договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, який є публічним договором приєднання ( а.с. 55)

Відповідно до п. 2.2 даного договору, побутовий споживач використовує електричну енергію виключно на власні побутові потреби, у тому числі, для освітлення, живлення електроприладів тощо, що не включає професійну або господарську діяльність.

Малі непобутові споживачі можуть використовувати електричну енергію для професійної, господарської, підприємницької та іншої діяльності.

Додатком 3 до договору значиться Комерційна пропозиція ОСББ-ЖБК-ЖЕО постачальника універсальних послуг ТОВ « Дніпровські Енергетичні Послуги», в якій зазначено про те, що споживач є колективним побутовим споживачем ( а.с. 63).

З урахуванням викладеного, суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про те, що позивачем правомірно складено Акт про порушення, однак неправильно визначено формулу розрахунку вартості недоврахованої електроенергії (як для не побутового споживача).

Згідно абз.49 п.1.1.2. ПРРЕЕ для колективного побутового споживача розрахунок вартості недооблікованої електричної енергії слід було проводити за пунктом 8.4.13.

Пунктом 8.4.13 ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення у побутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6 - 8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), визначається за формулою 8 цієї глави. При цьому час використання самовільного підключення протягом доби (t вик.с.п.) приймається рівним 8 год.

Таким чином вбачається, що оскільки позивачем неправомірно здійснено застосування п.п.8.4.12 під час розрахунку вартості недоврахованої електричної енергії, замість п.п. 8.4.13 цих Правил, а суд не має можливості самостійно здійснити розрахунок за вищезазначеним пунктом Правил, господарський суд першої інстанції обгрунтовано відмовив у позові.

Посилання апелянта на судову практику у інших справах, зокрема, справі № 904/7046/20 та 904/2453/21, які розглянуті ЦАГС, не можуть бути взяті до уваги з огляду на відмінність наданих сторонами у цих справах та даній справі, доказів на підтвердження своїх вимог та заперечень.

Інші доводи апелянта є безпідставними і висновків суду першої інстанції вони не спростовують.

Таким чином, господарський суд Дніпропетровської області всебічно, повно, об`єктивно дослідив всі обставини справи, дав їм належну правову оцінку, правильно застосував норми матеріального права, з дотриманням норм процесуального права, що у відповідності до ст. 276 Господарського процесуального кодексу України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без зміни.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст.275-282 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2021 року у справі №904/7352/21 - залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках, передбачених пунктом 2 ч. 3 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя О.В.Березкіна

Суддя О.Г.Іванов

Суддя С.Г.Антонік