ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.02.2022 Справа № 917/1097/21

Суддя Господарського суду Полтавської області Іванко Л.А., за участю секретаря судового засідання Ісенко М.В., розглянувши матеріали справи

за позовною заявою Акціонерного товариства "Укртрансгаз", 01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1, ідент. код 30019801

до відповідача Акціонерного товариства "Оператор Газорозподільної системи "Полтавагаз", 36000, м. Полтава, вул. Володимира Козака, 2А, ідент. код 03351912

про стягнення 153 068 207,01 грн.

Представники сторін - згідно протоколу

встановив:

Акціонерне товариство "Укртрансгаз"(далі - АТ "Укртрансгаз", позивач) звернулось до господарського суду Полтавської області з позовною заявою (вх.№ 1203/21 від 08.07.2021) до Акціонерного товариства "Оператор Газорозподільної системи "Полтавагаз" (далі-АТ "Полтавагаз", відповідач) про стягнення 121325621,8 грн. заборгованості оплати добових небалансів по договору транспортування природного газу № від 19.09.2018 року, 13921297,87 грн. пені, 5507317,71 грн. 3% річних та 12313969,63 грн. інфляційних втрат.

Позовні вимоги обгрунтовані невиконанням відповідачем зобов"язань з оплати добових небалансів за період: липень-грудень 2019 року за Договором № транспортування природного газу від 19.09.2018.

За даним позовом ухвалою Господарського суду Полтавської області 13.07.2021 року відкрито провадження у справі, призначено справу до розгляду за правилами загального позовного провадження та встановлено сторонам строки для подання заяв по суті справи. Підготовче засідання у справі призначено на 12.08.2021 року.

09.08.2021 на адресу господарського суду надійшов відзив (вх.№ 8727), в якому відповідач не погоджується з вимогами позовної заяви та просить в задоволенні позовних вимог АТ "Укртрансгаз" відмовити.

Відзив долучено до матеріалів справи.

25.08.2021 позивачем подано відповідь на відзив (вх.№ 9223), в якому позивач викладає свої аргументи щодо наведених відповідачем у відзиві заперечень та просить врахувати при прийнятті рішення.

Відповідь на відзив долучено до матеріалів справи.

Судове засідання, призначене на 12.08.2021 року не відбулося в зв`язку з перебуванням судді у відпустці.

В зв`язку з виходом судді з відпустки, ухвалою суду від 07.09.2021 року підготовче засідання у справі призначено на 05.10.2021 року. Продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів.

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 05.10.2021закрито підготовче провадження у справі № 917/1097/21 та призначено справу до судового розгляду по суті на 03.11.2021.

В судовому засіданні від 03.11.2021 оголошено перерву до 02.12.2021.

02.12.2021 позивач подав до суду клопотання (вх.№ 13403) про долучення доказів до матеріалів справи.

Звертаючись до суду з даним клопотанням, позивач просив поновити строк для подання додаткових доказів у справі.

Згідно з ч. 1 ст. 207 ГПК України головуючий з`ясовує , чи мають учасники справи заяви чи клопотання, пов`язані з розглядом справи , які не були заявлені з поважних причин в підготовчому провадженні або в інший строк, визначений судом, та вирішує їх після заслуховування думки інших присутніх у судовому засіданні учасників справи.

Суд відхиляє заявлене позивачем клопотання про поновлення строку для подання додаткових доказів у справі за відсутності документального обгрунтування наявності поважних причин неподання доказів у встановлений ч.2 ст. 80 ГПК України процесуальний строк.

В судовому засіданні 02.12.2021 оголошено перерву до 16.12.2021.

В судовому засіданні 16.12.2021 оголошено перерву до 12.01.2022.

В судовому засіданні 12.01.2022 оголошено перерву до 10.02.2022.

Представник позивача підтримав позовні вимоги в повному обсязі.

Представник відповідача проти задоволення позовних вимог заперечував.

В судовому засіданні 10.02.2022 року за результатами розгляду справи по суті суд оголосив вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши подані докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд встановив.

Між позивачем (Оператор) та відповідачем (Замовник) укладено Договір транспортування природного газу № від 19.09.2018р. (далі - Договір), згідно п.2.1 якого, Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість таких Послуг.

В п. 2.3 Договору визначено послуги, які можуть бути надані замовнику за цим Договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Пунктом 2.4 Договору передбачено, що обсяг послуг, що надаються за цим договором (крім послуг балансування), визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору.

Відповідно до п. 2.5 Договору приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу.

Відповідно до п. 2.6. Договору замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі.

Відповідно до п. 2.7 Договору оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів.

Згідно п. 2.8 Договору Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.

Згідно п. 3.1 Договору обов`язок оператора, зокрема, своєчасно надавати послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом; забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби; виконувати інші обов`язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України.

Відповідно до п. 3.2 Договору оператор має право, зокрема, стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором; користуватися іншими правами, передбаченими цим договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов`язків оператора газотранспортної системи.

Відповідно до п. 4.1 Договору замовник зобов`язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та кодексом, негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; здійснити додаткову оплату оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором; реєструвати в Реєстрі споживачів постачальника на інформаційній платформі Оператора споживачів, стосовно яких він є діючим постачальником; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим Договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця.

Пунктом 4.2 Договору передбачено, що замовник має право, зокрема, замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям.

За змістом п. 5.4, окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/газовидобувним підприємством /виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника.

Відповідно п. 6.1 Договору оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності).

Відповідно до п. 7.1 договору вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Згідно з п.п. 9.1, 9.2 Договору, сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу.

У разі виникнення у замовника негативного добового небалансу Оператор здійснює продаж Замовнику, а Замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

У випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій, компенсацій, затвердженим постановою КМУ від 11.01.2005р. № 20, у сумі що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п.9.3 Договору).

У випадку якщо загальна вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, повідомляє Замовника про розмір грошових коштів, які підлягають виплаті Замовнику (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця). Виплата грошових коштів здійснюється на рахунок Замовника у термін до 5 робочих днів з дня повідомлення. За заявою Замовника Оператор може здійснити зарахування плати за добовий небаланс на користь замовника в якості попередньої оплати за добовий небаланс наступних періодів (п.9.4 Договору).

Згідно п.9.5 Договору, розбіжності щодо вартості щодобових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість щодобових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.4 цього договору, визначається за даними Оператора.

Відповідно до п. 11.1 Договору послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформляються оператором і замовником актами наданих послуг.

За п. 11.4. Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими Оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Відповідно до п. п. 13.1, 13.2, 13.5 договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором. Сторона, що не виконує умови цього Договору та (або) умови Кодексу, зобов`язана в повному обсязі відшкодувати збитки, завдані іншій стороні. У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Згідно з п. 17.1., цей Договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2022р. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Крім цього, сторонами підписано Додаткову угоду № 1 від 30.11.2018, Додаткову угоду № 2 від 28.12.2018 року, Додаткову угоду № 3 від 29.07.2019 до Договору транспортування природного газу від 19.09.2018 № .

Обгрунтовуючи позовні вимоги позивач стверджує, що за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за липень - грудень 2019 року (складених, зокрема, на підставі інформації поданої до Інформаційної платформи згідно форм 2, 3, 4 які додаються) виявив наявність у відповідача негативних небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі добові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за липень 2019 року виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 2 032,9430 тис.куб.м. (21040960 кВтхгод), всього на загальну суму 12 639 224,58 гривень;

- за серпень 2019 року виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 2 420,9590 тис.куб.м. (25056926 кВтхгод), всього на загальну суму 17 753 197,70 гривень;

- за вересень 2019 року виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 2 671,7060 тис.куб.м. (27652157 кВтхгод), всього на загальну суму 14 653 293,94 гривень;

- за жовтень 2019 року виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 4 390,1630 тис.куб.м. (45438187 кВтхгод), всього на загальну суму 21 746 851,36 гривень;

- за листопад 2019 року виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 3 846,6900 тис.куб.м. (39813242 кВтхгод), всього на загальну суму 24 032 640,80 гривень;

- за грудень 2019 року виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 4 205,5300 тис.куб.м. (43527236 кВтхгод), всього на загальну суму 30 500 413,42 гривень.

За твердженням позивача, вказані негативні добові небаланси відповідача виникли внаслідок безпідставного відбору відповідачем з газотранспортної системи природного газу у зазначені періоди без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи (відбір газу на власні виробничо-технологічні витрати відповідача).

Відповідно до п. 11.4. Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

За даними позивача, на виконання зазначених положень через Інформаційну платформу відповідачу направлено акти врегулювання щодобових небалансів - акти врегулювання щодобових небалансів № 07-2019- від 31.07.2019 за газовий місяць липень 2019 року, № 08-2019- від 31.08.2019 за газовий місяць серпень 2019 року, № 09-2019- від 30.09.2019 за газовий місяць вересень 2019 року, № 10-2019- від 31.10.2019 за газовий місяць жовтень 2019 року, № 11-2019- від 30.11.2019 за газовий місяць листопад 2019 року, 12-2019- від 31.12.2019 за газовий місяць грудень 2019 року .

Позивач зазначає, що у відповідності до п. 2.8, 9.3 Договору через Інформаційну платформу відповідачу направлено рахунки, а саме:

- № 07-2019- від 31.07.2019 на оплату за добові небаланси за липень 2019 року на загальну суму 12 639 224,58 гривень,

- № 08-2019- від 31.08.2019 на оплату за добові небаланси за серпень 2019 року на загальну суму 17 753 197,70 гривень,

- № 09-2019- від 30.09.2019 на оплату за добові небаланси за вересень 2019 року на загальну суму 14 653 293,94 гривень,

- № 10-2019- від 31.10.2019 на оплату за добові небаланси за жовтень 2019 року на загальну суму 21 746 851,36 гривень,

- № 11-2019- від 30.11.2019 на оплату за добові небаланси за листопад 2019 року на загальну суму 24 032 640,80 гривень,

- № 12-2019- від 31.12.2019 на оплату за добові небаланси за грудень 2019 року на загальну суму 30 500 413,42 гривень.

За змістом позовної заяви відповідач, в порушення умов п.п. 4.1, 9.3 Договору та п.19 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи виставлені позивачем рахунки не оплатив, в зв"язку з чим, у нього виникла заборгованість перед позивачем з оплати негативних добових небалансів за період: липень-грудень 2019 року на загальну суму 121325621,8 грн.

Враховуючи наявність у відповідача несплаченого боргу позивач, на підставі п.п. 13.1, 13.5 Договору, ст. ст. 258 (з урахуванням п. 12 Прикінцевих та перехідних положень), ст. 536, ч. 2 ст. 625 ЦК України, ч. 3 ст. 198, ст. 232 (з урахуванням п. 7 Розділу IX Прикінцевих положень) ГК України нарахував відповідачу пеню в розмірі 13 921 297,87 грн, три відсотки річних в розмірі 5 507 317,71 грн. та інфляційні втрати у розмірі 12 313 969,63гривень.

Вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся до суду з позовом про стягнення з відповідача зазначених сум в судовому порядку.

Відповідач у відзиві на позов позовні вимоги заперечує. При цьому, звертає увагу, що додатки №1,2,3, які є невід"ємною частиною договору на траспортування природного газу № від 19.09.2018 сторонами не укладалися. Отже, при підписанні договору транспортування природного газу сторонами не узгоджені: розподіл потужності, розподіл потужності з обмеженнями, перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу, в зв"язку з чим, на думку відповідача, у АТ "Полтавагаз" відсутні підстави для оплати послуг балансування обсягів природнорго газу.

Крім цього, відповідач вказує, що позовної заяви не додані первинні документи та інші докази, які б підтвердили відхилення у функціонуванні ГТС позивача у липні-грудні 2019 року від її звичайного рівня, власну оцінку попиту на природний газ за газову добу або протягом газової доби щодо якої здійснюється балансуюча дія у липні-грудні 2019 року, інформацію про номінації, алокації в розрізі усіх замовників послуг транспортування та виміряні потоки природного газу, тиск природного газу в газотранспортній системі, тобто докази, які дії були вчинені позивачем з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій), як того вимагають положення розділу XIII та розділу XIV Кодексу ГТС.

Відповідач зазначає, що оператор ГТС не надав жодного документу, з якого можна встановити процедуру алокації для визначення обсягів небалансу, та який би підтверджував поділ за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об`єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між усіма замовниками послуги транспортування.

Також, за викладеного у відзиві відповідач стверджує, що у липні-грудні 2019 року оператор ГТС не дотримався порядку та процедури вчинення балансуючих дій, відповідно до вимог Кодексу ГТС в ринковий та прозорий спосіб, а тому, доводи позивача, що понесені ним витрати на врегулювання добових небалансів відповідача підтверджуються закупівлею позивачем природного газу у ТОВ "Євроенерготрейд", ТОВ "ДТЕК Трейдінг" та НАК "Нафтогаз України" відповідач вважає необгрунтованими, оскільки укладення таких договорів не є доказами вчинення балансуючих дій та не відповідає вимогам Кодексу ГТС щодо вчинення балансуючих дій.

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам, з урахуванням правових підстав позовних вимог, суд виходить з наступного.

Статтею 11 ЦК України передбачено, що цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 2 ст. 175 ГК України майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Згідно зі ст. 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Згідно з ч. 1ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 ЦК України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

У відповідності до положень ст. ст.6,627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

За змістом ст. 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов.

Частинами 2, 3 ст. 180 ГК України визначено, що господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

Між позивачем (Оператор) та відповідачем (Замовник) підписано Договір транспортування природного газу № від 19.09.2018р. (далі - Договір), згідно п.2.1 якого, Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість таких Послуг.

Правовідносини з транспортування природного газу врегульовані, зокрема, нормами Закону України "Про ринок природного газу" та Кодексом газотранспортної системи (в редакції чинній на дату виникнення спірних правовідносин) .

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами.

За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Згідно п 3. гл. 3. розд. 1 Кодексу ГТС АТ "Укртрансгаз" як оператор ГТС (станом на момент виникнення спірних правовідносин) забезпечував, зокрема, стале функціонування газотранспортної системи та виконання договорів транспортування природного газу із замовником послуг транспортування; функціонування газотранспортної системи в скоординований та ефективний спосіб зі збереженням необхідної надійності транспортування природного газу та його якості; вжиття заходів, необхідних для надійного функціонування газотранспортної системи; балансування системи та управління перевантаженнями в газотранспортній системі, а також проведення розрахунків із замовниками послуг транспортування, які виникають через їх незбалансованість.

Пунктом 5 гл.1 розд. 1 Кодексу ГТС визначено, що балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування.

Фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу.

Комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі даних, отриманих у процедурі алокації.

Алокація - це віднесення оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до /з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників.

Небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації.

Відповідно до пунктів 1-3 розд. ХІІІ Кодексу ГТС замовник послуг транспортування зобов`язаний подавати та відбирати до/з газотранспортної системи природний газ в обсягах, які виникають на підставі умов укладених договорів постачання природного газу, договору транспортування природного газу, технічної угоди та підтверджених номінацій. Замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси. Оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій.

Послуги з транспортування природного газу і послуги з балансування є пов`язаними і надаються на підставі єдиного договору про транспортування природного газу.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - постанова НКРЕКП) від 30.09.2015 № 2497 було затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Додатком до постанови НКРЕКП № 2497 від 30.09.2015, є типовий договір транспортування природного газу та додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - розподіл потужності з обмеженнями, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Як вбачається з матеріалів справи, в договорі № транспортування природного газу від 19.09.2018 сторони визначили, що обсяг послуг, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка №1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка №2 (транспортування). Отже, сторони, укладаючи договір, обумовили між собою необхідність документального підтвердження надання усіх послуг за договором (у разі їх надання).

До зазначеного договору укладені додаткові угоди №1 від 30.11.2018 p., №2 від 28.12.2018 р. та №3 від 29.07.2019 р.

Відповідно до пункту 2.1., в редакції додаткової угоди №3, оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість таких послуг та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

У пункті 2.2 договору, в редакції додаткової угоди №3, зазначено, що послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника.

Пунктом 2.3 договору в редакції додаткової угоди №3 визначено обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Пунктом 2.7. договору в редакції додаткової угоди №3 визначено:

Додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу.

В пункті 2.4. договору в редакції додаткової угоди №3 приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу.

Пунктом 5.4 договору в редакції додаткової угоди №3 зазначено, що окремим додатком 3 до цього Договору між Оператором та Замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/ газодобувним підприємством/ виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника.

Пунктом 5.5 договору в редакції додаткової угоди №3 визначено, що на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі - ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ).

З огляду на вимоги договору на транспортування природного газу № від 19.09.2018 р. з врахуванням внесених змін додатковою угодою №3 від 29.07.2019 року додатки №1,2,3 є невід`ємною частиною договору на транспортування природного газу.

Проте, доказів укладення між сторонами додатків 1, 2, 3 до договору до матеріалів справи не надано.

Надання послуг балансування, визначення їх обсягу та вартості перебуває у безпосередньому зв`язку з обсягом послуг транспортування природного газу. Відсутність узгоджених між сторонами умов, зокрема, щодо розподілу потужності, розподілу потужності з обмеженнями у додатках 1 та 2 унеможливлює виконання й решти положень договору, зокрема і в частині визначення обсягів та вартості послуг балансування. Відсутність додатку 3 до договору № від 19.09.2018 вказує на неузгодженість сторонами, на момент укладання договору переліку комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу та їх характеристик: назв ПППГ (ГРС, ПВВГ), місця встановлення та типу ВОГ (до/після вузла редукування), Pmax абсолютного (МПа), максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку за добу за стандартних умов, реквізитів Акта розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін (№, дата), як це передбачено Додатками до типового договору.

Отже, оскільки сторони не укладали додатки 1, 2, 3 до договору, то фактично не погодили предмет договору (потужність, не визначили перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника). Неузгодження вказаних істотних умов договору свідчить про те, що договір у відповідній частині є неукладеним і, відповідно, такий договір не створює наслідків для його сторін.

Посилання позивача у відповіді на відзив на те, що відповідачем вчинено дії, якими схвалено виконання Договору судом відхиляються як безпідставні, оскільки в порушенням вимог чинного законодавства сторони не досягли згоди щодо предмету договору.

Відповідно до п.4 ч.2 ст. 22 Закону України "Про ринок природного газу", оператор ГТС зобов`язаний, зокрема, здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб.

За змістом ст. 35 цього Закону, правила балансування повинні бути справедливими, недискримінаційними, прозорими та обумовленими об`єктивними чинниками. Такі правила мають відображати реальні потреби ГТС з урахуванням ресурсів у розпорядженні оператора ГТС. Такі правила мають бути засновані на ринкових принципах. Такі правила мають створювати економічні стимули для балансування обсягів закачування і відбору природного газу самими замовниками.

Згідно глави 2 розділу XIII Кодексу ГТС, замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси. Оператор ГТС вчиняє дії з врегулювання добового небалансу виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування ГТС в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій.

Відповідно до п.3 розділу XIII Кодексу ГТС, якщо існує загроза цілісності ГТС, оператор ГТС вживає таких заходів:

1) купівлю-продаж природного газу за короткостроковими договорами в точці, в якій відбувається передача природного газу, а в разі відсутності такої можливості - за конкурсною процедурою та за ринковими цінами;

2) регулювання обсягу надходження газу в газотранспортну систему (точки входу та/або виходу) у випадках, передбачених Національним планом дій та цим Кодексом;

3) регулювання обсягу природного газу, який знаходиться в газотранспортній системі;

4) регулювання обсягу природного газу, який зберігається у газосховищах, які знаходяться в управлінні оператора ГТС.

Згідно п.3 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС, оператор ГТС вчиняє балансуючі дії шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Під час здійснення балансуючих дій оператор ГТС враховує: власну оцінку попиту на природний газ за газову добу або протягом газової доби, щодо якої здійснюється(-ються) балансуюча(-і) дія(-ї); інформацію про номінації, алокації та виміряні потоки природного газу; тиск природного газу в газотранспортній системі.

Таким чином, з системного аналізу положень законодавства вбачається, що при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання оператором ГТС добового небалансу та підстав для оплати заявлених вимог, необхідно виходити із доказів, які свідчитимуть про відхилення у функціонуванні ГТС від її звичайного рівня (загроза цілісності ГТС); доказів, які дії були вчинені оператором ГТС з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій); залежно від результатів вчинення балансуючих дій, оператор ГТС виставляє рахунки за врегулювання небалансів до оплати.

До позовної заяви не додані докази, які б підтвердили відхилення у функціонуванні ГТС у липні - грудні 2019 року від її звичайного рівня, власну оцінку попиту на природний газ за газову добу або протягом газової доби щодо якої здійснюється балансуюча дія у липні-грудні 2019 року, інформацію про номінації, алокації в розрізі усіх замовників послуг транспортування та виміряні потоки природного газу, тиск природного газу в газотранспортній системі, тобто докази, які дії були вчинені позивачем з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій), як того вимагають положення розділу XIII та розділу XIV Кодексу ГТС.

Також, оператор ГТС не надав доказів, з яких можна встановити процедуру алокації для визначення обсягів небалансу, та який би підтверджував поділ за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об`єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між усіма замовниками послуги транспортування.

За змістом Кодексу ГТС, саме оператор ГТС наділений повноваженнями не допускати виникнення розбалансування газотранспортної системи і має обов`язок вживати передбачених заходів, таких як: надання послуг транспортування газу виключно в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій (п.Гглави 3 Розділу І Кодексу ГТС); надання послуг транспортування газу виключно з моменту отримання від замовника газу в точці входу (п.7 глави 3 Розділу І); обов`язок оператора ГТС ще на стадії приєднання суміжного газопроводу до його мереж здійснити заходи з унеможливлення несанкціонованого відбору газу до початку транспортування газу (п.17 глави 2 Розділу IV).

AT Укртрансгаз зазначив в позовній заяві про вчинення ним балансуючих дій у липні-грудні 2019 року шляхом використання послуг балансування через закупівлю природного газу у ТОВ Євроенерготрейд на підставі договорів № від 27.05.2019 р. № від 27.05.2019 p., у ТОВ ДТЕК Трейдінг на підставі договору № від 27.05.2019 p., у ПАТ "НАК "Нафтогаз України" на підставі договорів №-ВТВ від 30.07.2019 p., №-ВТВ від 30.10.2019 p., №-ПСГ від 30.10.2019 p., №-ПСГ від 30.10.2019 p., №-ПСГ від 30.10.2019 p., №-ВТВ від 28.11.2019 p., №- ВТВ від 28.11.2019 p., №-ВТВ від 28.11.2019 p., №-ВТВ від 28.11.2019 p., №-ПГС від 28.11.2019 p., №-ПГС від 28.11.2019 p., №-ПГС від 28.11.2019 p., № від 28.11.2019 p., №-ПГС від 28.11.2019 p., №-ПГС від 28.11.2019 p., №-ПГС від 28.11.2019 p., №-ПГС від 28.11.2019 р.

Вищенаведені договори купівлі-продажу природного газу містять фіксовані обсяги продажу газу та ціну та не передбачають умов подачі/відбору природного газу виконавцем в режимі кожної доби, що суперечить правовій природі врегулювання добових небалансів.

Добове балансування повинне відбуватися в режимі реальної доби, а тому, при укладенні договору про надання послуги балансування, виконавець зобов`язаний за дорученням оператора у визначену оператором газову добу подати природний газ в газотранспортну систему оператора або відібрати природний газ з ГТС оператора.

Окрім того, акти приймання-передачі газу за вказаними договорами відображають передачу газу не тільки для забезпечення балансуючих дій, але й на інші потреби позивача, серед яких є придбавання природного газу для виробничо-технологічних, власних потреб оператора ГТС. А відтак, із позовних вимогам і з цих актів неможливо встановити, який конкретно обсяг газу був придбаний саме для здійснення балансуючих дій відносно AT Полтавагаз.

Оператор ГТС зобов`язаний дотримуватися порядку та процедури визначення добових небалансів та вчинення балансуючих дій, відповідно до вимог Кодексу ГТС в ринковий та прозорий спосіб.

За змістом Кодексу ГТС, оператор ГТС визначає та розраховує добовий небаланс на підставі попередньо зроблених алокацій усіх замовників послуг транспортування, а не алокації окремого визначеного замовника.

Надані позивачем до позовної заяви докази закупівлі природного газу у ТОВ "Євроенерготрейд", ТОВ "ДТЕК Трейдінг" та AT "НАК Нафтогаз України за договорами купівлі-продажу не є доказами вчинення балансуючих дій шляхом використанням послуги балансування у липні-грудні 2019 року та не підтверджують обґрунтованих та реальних витрат оператора ГТС, пов`язаних із врегулюванням добових небалансів AT Полтавагаз, як це передбачено Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом ГТС.

Отже, позивачем не доведено реальність надання послуг балансування відповідачу у період з липня 2019 по грудень 2019, зокрема, шляхом здійснення закупівлі газу для врегулювання небалансів саме відповідача, не доведено який саме обсяг газу позивач обліковував в системі, який на його думку, відповідач використав за спірний період, як безпідставно відібраний відповідачем з газотранспортної системи природного газу для покриття його власних виробничо-технологічних витрат без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи.

Отже, у позивача відсутні правові підстави для стягнення з відповідача плати за добові небаланси за липень 2019 - грудень 2019 року на підставі договору транспортування природного газу № від 19.09.2018.

З урахуванням вищенаведеного, вимоги позивача про стягнення з відповідача основної заборгованості за договором транспортування природного газу № від 19.09.2018 в розмірі 121325621,8 грн.є безпідставними та недоведеними належними та допустимимми доказами в розумінні ст.76-77 Господарського процесуального кодексу України.

При цьому, відсутність основної заборгованості за Договором виключає можливість застосування штрафних санкцій у вигляді пені, нарахування 3%річних та інфляційних втрат на підставі ст.625 ЦКУкраїни.

Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень (ст. 13 ГПК України). Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій. У даному випадку відповідач жодних заперечень проти позову та доказів у їх підтвердження не надав.

Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання (ст.79 ГПК України).

Дослідивши та оцінивши докази, наявні у матеріалах справи, суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до ст.129 ГПК України судовий збір у справі покладається на позивача.

Керуючись ст.ст.232-233, 237-238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч.1,2 ст.241 ГПК України). Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції (ст.256 ГПК України). Згідно ст.256 ГПК України, апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції. Відповідно до п.17.5 Перехідних положень ГПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повний текст рішення складено та підписано 21.02.2022

Суддя Іванко Л.А.