ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.02.2022 Справа № 914/3061/21

За позовом: Комунального підприємства «Луцькводоканал», м. Луцьк

до відповідача: Приватного підприємства «Патронат», м. Львів

про: стягнення 966 549,25 грн

Суддя Синчук М.М.

За участю секретаря судового засідання

Кравчук І.В.

Представники учасників справи:

позивача: Пасічник Н.О. - представник;

відповідача: Рабінович М.П.-представник.

На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Комунального підприємства «Луцькводоканал» до Приватного підприємства «Патронат» про стягнення 966 549, 25 грн.

Ухвалою суду від 13.10.2021р. позовну заяву Комунального підприємства «Луцькводоканал» до Приватного підприємства «Патронат» про стягнення 966 549,25 грн залишено без руху та надано позивачу строк у 10 (десять) календарних днів з дня вручення цієї ухвали для усунення недоліків, зазначених у цій ухвалі.

Першого листопада 2021 до суду від позивача до господарського суду надійшло клопотання про усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою суду від 08.11.2021 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі, розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 06.12.2021.

Канцелярією Господарського суду Львівської області 29.11.2021 зареєстровано відзив на позовну заяву (вх. №28608/21 від 29.11.2021).

Відзив долучено до матеріалів справи.

На електронну адресу суду 06.12.2021 надіслав клопотання про відкладення підготовчого засідання у зв`язку з неможливістю забезпечити явку у судове засідання представника позивача.

Ухвалою суду від 06.12.2021 продовжено строк підготовчого провадження у справі №914/3061/21 на 30 днів з 08.01.2022. Підготовче засідання відкладено на 10.01.2022.

13 грудня 2021 року до канцелярії суду від представника відповідача надійшло клопотання від 08.12.2021 про приєднання доказів до матеріалів справи, а саме визнати поважними причини неподання доказів та долучити до матеріалів справи виписки із банківського рахунку Приватного підприємства «Патронат» за період з 11.08.2020 по 30.06.2021 та платіжне доручення №1 від 07.05.2020.

Представником позивача подано клопотання від 06.01.2022 про залучення участі у справі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області.

Суд, розглянувши клопотання представника позивача від 06.01.2022, відмовив в його задоволенні.

Ухвалою суду від 10.01.2022 закрито підготовче провадження у справі №914/3061/21, розгляд справи №914/3061/21 по суті призначено на 31.01.2022.

У судовому засіданні 31.01.2022 оголошено перерву до 07.02.2022.

У судове засідання 07.02.2022 представник позивача з`явився, позовні вимоги підтримав.

У судове засідання 07.02.2022 представник відповідача з`явився, позовні вимоги заперечив. До закінчення судових дебатів, представником відповідача заявлено про намір протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду подати докази на підтвердження розміру судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи.

У судовому засіданні 07.02.2022 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

АРГУМЕНТИ СТОРІН.

Правова позиція позивача.

Позовні вимоги обґрунтовані завищенням відповідачем - Приватним підприємством «Патронат» вартості виконання робіт за Договором №333 на виконання робіт «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», укладеним між Комунальним підприємством «Луцькводоканал» та Приватним підприємством «Патронат».

Так, позивач зазначає, що завищення вартості виконання робіт за зазначеним вище Договором встановлено Управлінням Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області, в ході державного фінансового аудиту діяльності Комунального підприємства «Луцькводоканал».

Наведене стало підставою для звернення позивача до суду з вимогою стягнути з відповідача вартості завищення робіт по об`єкту «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області» в сумі 966 549,25 грн.

Правова позиція відповідача.

Відповідач проти задоволення позову заперечив повністю з наступних підстав.

При поданні тендерної пропозиції усі розрахунки та їх обґрунтування були подані Відповідачем та були відомі позивачу, а також перебували у відкритому доступі. Позивач, як Замовник публічної закупівлі робіт розглядав тендерну пропозицію ПП «ПАТРОНАТ» на відповідність вимогам тендерної документації. За наслідками розгляду та оцінки тендерної пропозиції відповідача таку не було відхилено, та не було виявлено жодних порушень чи не відповідностей тендерної документації вимогам ДСТУ чи інших законодавчих положень, тому прийнявши рішення про намір укласти договір із відповідачем, як переможцем тендеру фактично підтвердив належність та відповідність тендерної пропозиції ПП «ПАТРОНАТ» тендерній документації та усім законодавчим вимогам, у т.ч. ДСТУ БД. 1.1-1:2013.

Щодо завищення вартості виконаних робіт, то відповідач стверджує, що при проведенні розрахунку витрат, що становили частину договірної ціни Відповідач застосував коефіцієнт К=1,15, у відповідності до чинних державних стандартів та вимог, а тому жодних порушень законодавства у вигляді завищення вартості робіт допущено не було.

Відповідач також вказує на те, що перевірка повноти й обсягів виконання робіт, у т.ч. призначення здійснених витрат покладаються на Замовника, оскільки саме останній перед підписанням Актів виконаних робіт був зобов`язаний перевірити реальність та обсяги цих робіт та відповідність довідок про вартість робіт. За наявності підписаних Актів виконаних робіт з Довідками про їх вартість, та відсутності будь яких претензій щодо обсягів та якості виконаних робіт можна дійти висновку, що усі роботи були виконані у відповідності до кількості та якості, що передбачалася у проектно кошторисній документації.

Аудиторський звіт, який був поданий Позивачем разом із позовом є актом, складеним в межах реалізації адміністративно - управлінських функцій відповідного управління Держаудитслужби, створює правові наслідки саме для суб`єкта аудиту (тобто, КП «Луцькводоканал»), та не має доказового значення при вирішенні цього господарського спору, який виник виключно з договірних відносин його сторін.

Таким чином, Відповідач вважає, що оформив та подав свою тендерну пропозицію з дотриманням усіх визначених законодавством процедур та абсолютно справедливо був визнаний переможцем торгів, а у подальшому виконав усі роботи за Договором у межах договірної ціни та за відсутності будь-яких претензій, тому позовні вимоги не можуть бути задоволені.

ОБСТАВИНИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ.

Рішенням Луцької міської ради від 26.02.2020 №70/82 було затверджено програму капітального ремонту фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області, виконавцем було визначено КП «Луцькводоканал».

Комунальним підприємством «Луцькводоканал» на авторизованому електронному майданчику для проведення публічних закупівель - веб-сайті «РROZZORO», відповідно до оголошення про відкриття торгів UA-2020-01-24-003499-b було оприлюднено інформацію про проведення публічних закупівель робіт по об`єкту «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», код ДК 021:2015 - 45450000-6 - Інші завершальні будівельні роботи» з наступними умовами: місце виконання робіт: 43000, Україна, Волинська область, Луцьк, м. Луцьк; строк виконання робіт: 01 березня 2020 - 20 серпня 2020; очікувана вартість - 16 215 304., 80 грн. з ПДВ; розмір мінімального кроку пониження ціни - 81 076, 52 гри.; сума тендерного забезпечення - 81 000, 00 грн.; кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 09.02.2020 о 17:00; початок аукціону - 10.02.2020 о 14:28; критерії вибору переможця - ціна.

Відповідно до форми протоколу про розкриття тендерних пропозицій від 10.02.2020, відповідач, як учасник, відповідав кваліфікаційним критеріям, встановленим в тендерній документації, відсутні підстави для відмови, установлені ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до повідомлення про намір укласти договір, переможцем процедури закупівлі є Приватне підприємство «Патронат» із ціною 12 418 923, 48 грн. з ПДВ.

За результатами відкритих торгів на закупівлю робіт по об`єкту «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», 22.04.2020 між Комунальним підприємством «Луцькводоканал» (надалі- Замовник, Позивач) та Приватним підприємством «Патронат» (надалі Підрядник, Відповідач) було укладено Договір №333 на виконання робіт «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», код ДК 021:2015 - 45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи» (надалі - Договір).

Відповідно до п. 2.1. Договору Підрядник зобов`язується на свій ризик по завданню Замовника виконати роботи та здати йому в установленому договором підряду строк закінчені роботи: Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області, код ДК 021:2015-45450000-6 - Інші завершальні будівельні роботи, а Замовник зобов`язується прийняти виконані Підрядником роботи і оплатити їх відповідно до умов даного договору.

Пунктом 3.1. передбачено, що договірна ціна робіт по цьому Договору становить 12 418 923 48 грн. (дванадцять мільйонів чотириста вісімнадцять тисяч дев`ятсот двадцять три) грн. 48 коп., в тому числі ПДВ: 2 069 820,58 грн. (два мільйони шістдесят дев`ять тисяч вісімсот двадцять) грн. 58 коп. Фінансування об`єкта буде відбуватися відповідно до бюджетних призначень.

Пунктом 3.3. Договору передбачено, що сума Договору може бути зменшена за взаємною згодою Сторін, у тому числі у разі зменшення обсягів виконання робіт, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Замовника.

Відповідно до п. 4.1. Договору строки виконання робіт встановлюється: початок робіт - квітень 2020р.; закінчення робіт - 20 серпня 2020р.

Пунктами 5.6., п. 5.7. Договору встановлено, що замовник здійснює платежі за виконані роботи на підставі актів виконаних робіт (типова форма № КБ-2в) та довідок про вартість виконаних робіт (типова форма № 3-КБ), підписаних уповноваженими представниками Сторін в порядку передбаченому договором. Акт виконаних робіт (типова форма № КБ-2в) готує Підрядник і передає його для підписання Замовнику в паперовому та електронному вигляді 28 числа звітного місяця. Замовник протягом 10 (десяти) днів перевіряє правильність і реальність акту і підписує його в частині фактично виконаних обсягів робіт.

Відповідно до п. 5.10. Договору вартість виконаних робіт, що підлягають оплаті визначається згідно положень ДСТУ НБД 1.1-1:2013 та ресурсних елементів кошторисних норм на будівельні роботи. Ціна на матеріально-технічні ресурси приймаються відповідно до відомості ресурсів до договірної ціни, з обґрунтуванням вартості придбання первинними документами (копії накладних, тощо).

Згодом сторони вносили зміни до Договору №333 від 22.04.2020, а саме:

Додатковою угодою до Договору №1 від 22.04.2020 було внесено зміни до Договору в частині банківських реквізитів Сторін.

Додатковою угодою до Договору №2 від 05.05.2020 було викладено у іншій редакції Додаток № 1 до Договору «Календарний план виконання робіт» та Додаток № 2 до Договору «Договірна ціна».

Додатковою угодою до Договору №3 від 29.12.2020 було змінено строк дії договору, кінцевою датою визначено 30.06.2021.

Додатковою угодою до Договору №4 від 29.06.2021 було змінено строк дії договору, кінцевою датою визначено 31.07.2021.

Додатковою угодою до Договору №5 від 20.07.2021 було зменшено ціну договору та визначено кінцевою ціну за виконані роботи у розмірі 12 228 371, 76 грн.

В матеріалах справи містяться Акти приймання виконаних будівельних робіт №1 за серпень 2020 року - № 7 за червень 2021 року (за типовою формою КБ-2в) та відповідні Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (за примірною формою КБ-3).

Позивачем під час виконання робіт та після їх завершення повністю оплачено вартість робіт згідно Договору у розмірі 12 228 371,76 грн (з урахуванням зменшенн у відповідності до Додаткової угоди № 5, описаної вище), що визнається сторонами у справі.

В матеріалах справи міститься Звіт про виконання Договору про закупівлю, підписаний Головою тендерного комітету А.ф. Мосійчук, де, серед іншого, вказано, що причини для розірвання Договору були відсутні, оплату за Договором здійснено у сумі 12 228 371,76 грн.

Управлінням Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області за наслідками державного фінансового аудиту діяльності Комунального підприємства «Луцькводоканал» КП «Луцькводоканал» складено аудиторський звіт № 05-25/01 від 20.08.2021 (надалі - Звіт).

У звіті зазначається, що перевіркою виконання робіт по об`єкту «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області» встановлено завищення вартості виконання робіт.

Так, за Договором про закупівлю робіт за державні кошти від 22.04.2020 №333 по об`єкту «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області» (договірна ціна 12 418,9 тис.грн), виконання яких відображено в актах прийняття виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за серпень-жовтень 2020 року, квітень 2021 року та червень 2021 року на загальну суму 12 228,4 тис. грн, завищено розмір кошторисного прибутку та адміністративних витрат, чим порушено п.5.3.1, п.5.3.2, п.6.2.2, п.6.3.3 ДСТУ-Н Б Д. 1.1-3:2013 «Настанова щодо визначення загальновиробничих і адміністративних витрат та прибутку у вартості будівництва» та завищено вартість виконання робіт на 387,6 тис. гривень

Крім того, у договірні ціні Відповідачем - підрядником за Договором, до норм витрат труда робітників зайнятих на будівельних та монтажних роботах, застосовано коефіцієнт для урахування впливу умов виконання робіт, К=1,15, який не передбачений проектною документацією, у відповідності до п 4.5 ДСТУ-Н Б Д.2.4-21:2012 «Вказівки щодо застосування ресурсних елементних кошторисних норм на ремонтно- будівельні роботи», п 2.6 ДСТУ-Н Б Д.2.2-48:2012 «Вказівки щодо застосування ресурсних елементних кошторисних норм на будівельні роботи», чим порушено п.6.4.4.1 ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05.07.2013 № 293 та завищено вартість виконаних робіт на суму 578 916,06 гривень.

ОЦІНКА СУДУ.

Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти.

Згідно з статтею 174 Господарського кодексу України, однією з підстав виникнення господарського зобов`язання є господарський договір та інші угоди, передбачені законом, а також угоди не передбачені законом, але такі, які йому не суперечать.

Так, судом встановлено, що Комунальним підприємством «Луцькводоканал» на авторизованому електронному майданчику для проведення публічних закупівель - веб-сайті «РROZZORO», відповідно до оголошення про відкриття торгів UA-2020-01-24-003499-b було оприлюднено інформацію про проведення публічних закупівель робіт по об`єкту «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», код ДК 021:2015 - 45450000-6 - Інші завершальні будівельні роботи» з наступними умовами: місце виконання робіт: 43000, Україна, Волинська область, Луцьк, м. Луцьк; строк виконання робіт: 01 березня 2020 - 20 серпня 2020; очікувана вартість - 16 215 304., 80 грн. з ПДВ; розмір мінімального кроку пониження ціни - 81 076, 52 гри.; сума тендерного забезпечення - 81 000, 00 грн.; кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 09.02.2020 о 17:00; початок аукціону - 10.02.2020 о 14:28; критерії вибору переможця - ціна.

Відповідно до положень статі 10 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: 1) оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель, тендерну документацію та проект договору про закупівлю: оголошення про проведення відкритих торгів - не пізніше ніж за 15 днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, якщо вартість закупівлі не перевищує межі, встановлені у частині третій цієї статті, та не пізніше 30 днів у разі перевищення таких меж; оголошення про проведення конкурентного діалогу - не пізніше ніж за 15 днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, якщо вартість закупівлі не перевищує межі, встановлені у частині третій цієї статті, та не пізніше 30 днів у разі перевищення таких меж; оголошення про проведення торгів з обмеженою участю - не пізніше ніж за 30 днів до кінцевої дати отримання документів, поданих на кваліфікаційний відбір; 2) оголошення про проведення спрощеної закупівлі та проект договору про закупівлю - не пізніше ніж за шість робочих днів до кінцевого строку подання пропозицій; 3) зміни до тендерної документації та роз`яснення до неї (у разі наявності) у машинозчитувальному форматі - протягом одного дня з дня прийняття рішення про їх внесення або надання роз`яснень. У хронологічному порядку відображаються зміни до тендерної документації та кінцевий строк подання тендерних пропозицій, який був визначений відповідно до кожної із змін до тендерної документації; 4) зміни до оголошення про проведення спрощеної закупівлі та/або вимог до предмета закупівлі - протягом одного дня з дня прийняття рішення про їх внесення; 5) оголошення з відомостями про укладену рамкову угоду (у разі здійснення закупівлі за рамковими угодами) - не пізніше ніж через сім днів з дня укладення рамкової угоди; 6) протокол кваліфікаційного відбору - протягом одного дня з дня його затвердження; 7) протокол розгляду тендерних пропозицій - протягом одного дня з дня його затвердження; 8) повідомлення про намір укласти договір про закупівлю - протягом одного дня з дня прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 9) інформацію про відхилення тендерної пропозиції/пропозиції учасника - протягом одного дня з дня прийняття рішення про відхилення; 10) договір про закупівлю та всі додатки до нього - протягом трьох робочих днів з дня його укладення; 11) повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 41 цього Закону - протягом трьох робочих днів з дня внесення змін; 12) звіт про виконання договору про закупівлю - протягом 20 робочих днів з дня виконання сторонами договору про закупівлю або закінчення строку дії договору про закупівлю, за умови його виконання сторонами, або його розірвання; 13) звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель - протягом трьох робочих днів з дня укладення договору про закупівлю.

Звіт про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель оприлюднюється відповідно до статті 19 цього Закону.

Відповідно до ч. 1, 9 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі», оцінка тендерних пропозицій/пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, шляхом застосування електронного аукціону. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою закупівель автоматично.

Після оцінки тендерних пропозицій/пропозицій замовник розглядає на відповідність вимогам тендерної документації/оголошення про проведення спрощеної закупівлі тендерну пропозицію/пропозицію, яка визначена найбільш економічно вигідною.

Відповідно до форми протоколу про розкриття тендерних пропозицій від 10.02.2020, відповідач, як учасник, відповідав кваліфікаційним критеріям, встановленим в тендерній документації, відсутні підстави для відмови, установлені ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

За результатами відкритих торгів на закупівлю робіт по об`єкту «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», 22.04.2020 між Комунальним підприємством «Луцькводоканал» (надалі- Замовник, Позивач) та Приватним підприємством «Патронат» (надалі Підрядник, Відповідач) було укладено Договір №333 на виконання робіт «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», код ДК 021:2015 - 45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи» (надалі - Договір).

Відповідно до частини 1 статті 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Статтею 843 ЦК України встановлено, що у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Якщо у договорі підряду не встановлено ціну роботи або способи її визначення, ціна встановлюється за рішенням суду на основі цін, що звичайно застосовуються за аналогічні роботи з урахуванням необхідних витрат, визначених сторонами.

Згідно з ч.ч. 1-3 ст. 844 ЦК України ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі. Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником. Кошторис на виконання робіт може бути приблизним або твердим. Кошторис є твердим, якщо інше не встановлено договором. Зміни до твердого кошторису можуть вноситися лише за погодженням сторін.

Відповідно ст. 632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.

Стаття 180 ГК України передбачає, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства.

Відповідно до п. 2.1. укладеного між Комунальним підприємством «Луцькводоканал» та Приватним підприємством «Патронат» 22.04.2020 року Договору №333 про закупівлю робіт за державні кошти, Підрядник зобов`язується на свій ризик по завданню Замовника виконати роботи та здати йому в установленому договором підряду строк закінчені роботи: Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», код ДК 021:2015-45450000-6 - Інші завершальні будівельні роботи, а Замовник зобов`язується прийняти виконані Підрядником роботи і оплатити їх відповідно до умов даного договору.

Пунктом 3.1. передбачено, що договірна ціна робіт по цьому Договору становить 12 418 923 48 грн, в тому числі ПДВ: 2 069 820,58 грн. 58 коп. Фінансування об`єкта буде відбуватися відповідно до бюджетних призначень.

Ціна договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін (п.3.1, п.3.3 договору).

Отже, сторони у договорі визначили його ціну, а також встановили порядок її зменшення і збільшення, тобто зміну ціни, що відповідає вимогам ЦК України.

Пізніше сторонами укладались додаткові угоди до договору, якими було змінено строк дії договору та його ціна.

Додатковою угодою до Договору №5 від 20.07.2021 було зменшено ціну договору та визначено кінцеву ціну за виконані роботи у розмірі 12 228 371, 76 грн.

Отже, сторони у встановленому законом порядку погодили таку істотну умову договору як ціна робіт та змінювали її у відповідності до умов укладеного Договору.

Відповідачем долучено до матеріалів справи лист відповідь Луцької міської ради № 6.1-7/4873/2021 від 26.11.2021, наданий на адвокатський запит, у якому повідомлено, що Театральний майдан у м. Луцьку (на якому знаходиться фонтан, що ремонтувався Відповідачем) є пішохідною зоною, на Театральному майдані пролягають мережі водопостачання та водовідведення, а також проходить телекомунікаційна мережа, що належить АТ «Укртелеком», найближчий житловий будинок від фонтану знаходиться на відстані 20-30 метрів від фонтану й наявні дерева.

Відтак, суд погоджується з доводами відповідача про правомірність застосування при проведенні розрахунку витрат, що становили частину договірної ціни коефіцієнту К=1,15, що відповідає зокрема ДСТУ-Н Б Д.2.2-48:2012 (Додаток Г).

Відтак, погоджуючи за власним волевиявленням (добровільно) умови договору, які не суперечать вимогам чинного законодавства, сторони договору, у тому числі замовник, погодився з обов`язковістю їх виконання в силу приписів статей 525, 526 ЦК України.

Відповідно до статті 854 ЦК України якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково. Підрядник має право вимагати виплати йому авансу лише у випадку та в розмірі, встановлених договором.

Пунктами 5.6., п. 5.7. Договору встановлено, що замовник здійснює платежі за виконані роботи на підставі актів виконаних робіт (типова форма № КБ-2в) та довідок про вартість виконаних робіт (типова форма № 3-КБ), підписаних уповноваженими представниками Сторін в порядку передбаченому договором. Акт виконаних робіт (типова форма № КБ-2в) готує Підрядник і передає його для підписання Замовнику в паперовому та електронному вигляді 28 числа звітного місяця. Замовник протягом 10 (десяти) днів перевіряє правильність і реальність акту і підписує його в частині фактично виконаних обсягів робіт.

Згідно з частиною 1 статті 853 ЦК України замовник зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.

З матеріалів справи вбачається, що Відповідачем було закінчено виконання робіт по об`єкту «Капітальний ремонт фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області», що підтверджується відповідними Актами приймання виконаних будівельних робіт (за типовою формою КБ-2в) та Довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (за типовою формою КБ-3), а Позивачем під час виконання робіт та після їх завершення повністю оплачено ціну Договору у розмірі 12 228 371,76грн., що не заперечується сторонами у справі та підтверджується, зокрема, сформованим та опублікованим Позивачем Звітом від 06 серпня 2021 року про виконання Договору про закупівлю.

Отже, сторони у повному обсязі та належним чином виконали умови договору від 22.04.2020 №333, передачу-приймання виконаних робіт оформлено без будь-яких зауважень і претензій відповідними актами, які підписані та скріплені печатками сторін, позивач повністю оплатив вартість виконаних відповідачем робіт, яка визначена сторонами у договорі підряду.

Надаючи оцінку Аудиторському звіту від 20.08.2021 №05-25/01, здійсненого управлінням Західного офісу Держаудитслужби, про завищення вартості виконаних робіт з Капітального ремонту фонтану з влаштуванням комплексу рекреаційних споруд на Театральному майдані в м. Луцьку Волинської області, за Договором від 22.04.2020 №333, на загальну суму 966 549,25 грн., що є підставою для стягнення з відповідача такої, суд зазначає таке.

Як було встновлено судом, обсяги робіт за Договором та вартість матеріалів, устаткування, адміністративних витрат тощо було зафіксовано у Актах приймання виконаних будівельних робіт та Довідках про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, які були підписані без будь-яких зауважень та претензій. Як вбачається з матеріалів справи та підтверджується сторонами спору, зобов`язання за договором сторони виконали повністю, приймання-передача виконаних робіт оформлена відповідними актами без будь-яких зауважень, вартість робіт у повному обсязі оплачена. Також, відповідно до листа-відгуку від 05.11.2021 № 2136/1-03, Позивачем повністю підтверджено якість виконаних робіт Відповідачем за Договором на суму 12 418 923, 48 грн., а також зазначено відсутність будь-яких претензій.

Відповідно до Статті 2 та 3 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» визначено, що головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов`язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб`єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб`єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні.

Відповідно до п. 3 та 5 Порядку проведення державною аудиторською службою, її міжрегіональними територіальними органами державного фінансового аудиту суб`єктів господарювання», що затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 27.03.2019 № 252, державний фінансовий аудит діяльності суб`єктів господарювання (даті - аудит) - це вид державного фінансового аудиту, що полягає у перевірці та аналізі стану справ щодо законного та ефективного використання державних та/або комунальних коштів і майна, інших активів держави, правильності ведення бухгалтерського обліку і достовірності фінансової звітності, стану внутрішнього контролю у суб`єктів господарювання.

Основним завданням аудиту є: 1) проведення аналізу та перевірки: дотримання об`єктом аудиту під час провадження фінансово-господарської діяльності вимог законодавства, виданих ним актів і рішень та актів і рішень його органу управління; ефективності фінансово-господарської діяльності об`єкта аудиту, яка визначається як співвідношення отриманих результатів до запланованих з урахуванням використаних для їх досягнення ресурсів; законного (цільового) та ефективного використання активів об`єкта аудиту та стану їх збереження;правильності ведення бухгалтерського обліку та достовірності фінансової звітності;інвестиційної діяльності об`єкта аудиту;стану внутрішнього контролю; виконання функцій з управління об`єктами державної власності; 2) розроблення пропозицій та рекомендацій щодо усунення виявлених під час проведення аудиту недоліків і порушень та запобігання їм надалі (далі - пропозиції та рекомендації).

Таким чином, з урахуванням Порядку та положень Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», суд погоджується з доводами відповідача про те, що аудиторський звіт є актом, складеним в межах реалізації адміністративно - управлінських функцій, та створює правові наслідки саме для суб`єкта аудиту, однак, не має доказового значення при вирішенні господарського спору, який виник з договірних відносин сторін. Висновки, викладені в аудиторському звіті не створюють правових наслідків для відповідача, оскільки стягнення заборгованості за Договором можливо лише на підставі належним чином складених первинних документів, які відповідають вимогам ст. 9 Закону України "Про бухгалтерській облік та фінансову звітність".

Суд також зазначає, що за умови існування між сторонами спору договірних правовідносин, виявлені управлінням Західного офісу Держаудитслужби невідповідності, після повного виконання договору та закінчення строку його дії, не можуть бути підставою для зміни його умов.

Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно зі статтею 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Зважаючи на вищенаведене, суд дійшов висновку, що позивачем не доведено обставин невідповідності обсягів та якості робіт проектно-кошторисній документації, а тому враховуючи те, що роботи виконані відповідачем та прийняті позивачем без зауважень, суд вважає позовні вимоги щодо стягнення суми завищень розміру вартості робіт необґрунтованими, у зв`язку з чим, відмовляє в задоволенні позову.

СУДОВІ ВИТРАТИ.

Відповідно до статті 123 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України встановлено, що судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог, судові витрати, понесені позивачем залишаються за останнім.

Керуючись статтями 10, 12, 20, 73, 76, 79, 123, 126, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 252 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні позову відмовити.

2. Судові витрати залишити за позивачем.

Рішення набирає законної сили в порядку та строки, визначені статтею 241 ГПК України, та може бути оскаржено в порядку та строки, визначені статтями 256, 257 ГПК України.

Повний текст рішення виготовлено 17.02.2022.

Суддя Синчук М.М.