УХВАЛА

м. Київ

11.02.2022Справа № 910/501/22

за заявою Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго»

(ідентифікаційний код: 23343582)

про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження

у справі про банкрутство

Суддя Омельченко Л.В.

За участю секретаря судового засідання Бенчук О.О.

Особи, які беруть участь у справі:

від заявника - Горянін А.О., адвокат за довір. № 20-22-1 від 23.12.2021 (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 268 від 16.07.2007);

від Головного управління ДПС у Донецькій області - Карташев О.О., представник за випискою з ЄДРЮО (за допомогою відеоконференцзв`язку);

від Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків - Єгоров А.Є., представник за випискою з ЄДРЮО (за допомогою відеоконференцзв`язку);

від ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» - Пирогов А.А., генеральний директор; Вабіщевич Т.В., адвокат за довір. від 28.01.2022; (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 1201 від 03.12.2016);

від ТОВ «Торгова Електрична Компанія» - Мамонов Д.В., адвокат за довір. № 8 від 28.01.2022 (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія ДН № 5229 від 31.10.2018);

від Акціонерного товариства «Українська залізниця» - Бабенко А.М.;

від ТОВ «Східспецремонт» - не з`явився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство «Донбасенерго» (ідентифікаційний код: 23343582) звернулось до Господарського суду м. Києва із заявою про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 14.01.2022 було прийнято до розгляду заяву Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, судове засідання щодо розгляду заяви Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство призначено на 31.01.22 об 11:15, зал судових засідань № 7, здійснено виклик для участі у судовому засіданні представників заявника (боржника) та кредиторів, зазначених у плані санації Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго», явку яких визнати обов`язковою, уведено мораторій на задоволення вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго», які включені до плану санації, що передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня уведення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня уведення мораторію, протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов`язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов`язання, три проценти річних від простроченої суми тощо, встановлено строк до 27.01.2022 Публічному акціонерному товариству «Донбасенерго» для подачі до суду письмових пояснень на заперечення кредиторів, які не брали участі в голосуванні чи проголосували проти схвалення плану досудової санації (в разі їх наявності); первинних документів, які підтверджують наявність заборгованості боржника перед всіма зазначеними у плані досудової санації кредиторами; переліку майна боржника, що знаходиться у заставі; документів, які свідчать про неплатоспроможність боржника або її загрозу (рішення судів про задоволення вимог кредиторів, що набрали законної сили, відповідні постанови органів ДВС про відкриття виконавчого провадження, тощо), встановлено строк до 27.01.2022 Головному управлінню ДПС у Донецькій області (ідентифікаційний код: 44070187); Східному міжрегіональному управлінню ДПС по роботі з великими платниками податків (ідентифікаційний код: 43968079); Товариству з обмеженою відповідальністю «Шахтоуправління «Донбас» (ідентифікаційний код: 36982901); Товариству з обмеженою відповідальністю «Торгова електрична компанія» (ідентифікаційний код: 36530971); Акціонерному товариству «Українська залізниця» (ідентифікаційний код: 40075815); Товариству з обмеженою відповідальністю «Східспецремонт» (ідентифікаційний код: 38311208) для подачі до суду письмових аргументів, пояснень, міркувань та, у разі наявності, заперечень стосовно заяви Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» (03150, м. Київ, вул. Предславинська, 34А; ідентифікаційний код: 23343582) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство із підтвердженням їх відповідними доказами, здійснено оприлюднення на офіційному веб-порталі судової влади України про прийняття до розгляду заяви про затвердження плану санації до порушення провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго», копію ухвали направлено боржнику та кредиторам, зазначеним у плані санації Публічного акціонерного товариства.

17.01.2022 через відділ діловодства суду від голови правління ПАТ «Донбасенерго» надійшла заява про видачу копії ухвали.

20.01.2022 на електронну пошту суду від Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.01.2022 було задоволено заяву Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів, постановлено здійснити розгляд справи у судовому засіданні 31.01.22 об 11:15 у режимі відеоконференції в приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: 01054, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 7 (корпус «Б»), проведення судового засідання в режимі відеоконференції буде здійснюватися за допомогою програми EasyCon, участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції братиме представник Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків Єгоров Антон Євгенович, обліковий запис EasyCon (логін) - ІНФОРМАЦІЯ_1 .

26.01.2022 на електронну адресу суду від Головного управління ДПС у Донецькій області надійшли письмові заперечення на заяву про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

26.01.2022 на електронну адресу суду від Головного управління ДПС у Донецькій області надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

27.01.2022 через відділ діловодства суду від ПАТ «Донбасенерго» надійшли пояснення до заяви про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

28.01.2022 через відділ діловодства суду від ПАТ «Донбасенерго» надійшло клопотання про відкладення розгляду справи із додатковими документами до нього.

28.01.2022 на електронну пошту суду та через відділ діловодства суду від ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» надійшли заперечення на заяву ПАТ «Донбасенерго» про затвердження плану санації до порушення провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 31.01.2022 заяву Головного управління ДПС у Донецькій області про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів було задоволено, вирішено здійснити розгляд справи у судовому засіданні 31.01.22 об 11:15 у режимі відеоконференції в приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: 01054, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 7 (корпус «Б»), встановлено, що проведення судового засідання в режимі відеоконференції буде здійснюватися за допомогою програми EasyCon, участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції братиме представник Головного управління ДПС у Донецькій області Карташев Олег Олександрович, обліковий запис EasyCon (логін) - ІНФОРМАЦІЯ_2 .

31.01.2022 на електронну пошту суду від АТ «Українська залізниця» надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

31.01.2022 на електронну пошту суду (без ЕЦП) від Державної податкової служби України надійшли документи на підтвердження повноважень представника.

31.01.2022 через відділ діловодства суду від Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків надійшли заперечення на заяву ПАТ «Донбасенерго» про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 31.01.2022 відкладено розгляд заяви Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» (ідентифікаційний код: 23343582) про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство на 09.02.22 о 14:30 у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 12, установлено строк до 09.02.2022 кредиторам боржника, а саме: Головному управлінню ДПС у Донецькій області (ідентифікаційний код: 44070187); Східному міжрегіональному управлінню ДПС по роботі з великими платниками податків (ідентифікаційний код: 43968079); Товариству з обмеженою відповідальністю «Шахтоуправління «Донбас» (ідентифікаційний код: 36982901); Товариству з обмеженою відповідальністю «Торгова електрична компанія» (ідентифікаційний код: 36530971); Акціонерному товариству «Українська залізниця» (ідентифікаційний код: 40075815); Товариству з обмеженою відповідальністю «Східспецремонт» (ідентифікаційний код: 38311208) для подачі до суду відзивів заяву про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, встановлено строк до 09.02.2022 боржнику для подачі пояснень на заперечення кредиторів на заяву про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

03.02.2022 на електронну пошту суду від Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.02.2022 задоволено заяву Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів - задовольнити, ухвалено здійснити розгляд справи у судовому засіданні 09.02.22 о 14:30 у режимі відеоконференції в приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: 01054, м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 12 (корпус «Б»), проведення судового засідання в режимі відеоконференції буде здійснюватися за допомогою програми EasyCon, участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції братиме представник Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків Єгоров Антон Євгенович, обліковий запис EasyCon (логін) - ІНФОРМАЦІЯ_1 .

08.02.2022 через відділ діловодства суду від Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» надійшли письмові пояснення по справі.

08.02.2022 через відділ діловодства суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Шахтоуправління «Донбас» надійшли додаткові заперечення по справі.

09.02.2022 в судовому засіданні було оголошено перерву до 11.02.2022 о 14 год. 00 хв., зал судових засідань № 12.

10.02.2022 через відділ діловодства суду від Головного управління ДПС у Донецькій області надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

10.02.2022 через відділ діловодства суду від Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків надійшли заперечення на заяву про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження про банкрутство.

10.02.2022 на електрону пошту суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Шахтоуправління «Донбас» надійшло клопотання про ознайомлення із матеріалами справи.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.02.2022 було відмовлено у задоволенні заяви Головного управління ДПС у Донецькій області про участь у судовому засіданні 11.02.2022 о 14:00 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

11.02.2022 через відділ діловодства суду від Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» надійшли пояснення на додаткові заперечення кредиторів на заяву про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство із додатками до них.

11.02.2022 на електрону пошту суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Шахтоуправління «Донбас» надійшли додаткові письмові пояснення по суті заяви.

Крім того, в судовому засіданні 11.02.2022 представником боржника було надано для залучення до матеріалів справи письмові пояснення на додаткові заперечення кредиторів на заяву про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство та додаткові документи до них, а саме: копію доказу направлення повідомлення про скликання зборів кредиторів разом із планом санації на адресу кредитора ТОВ «Шахтоуправління «Донбас», роздруківку з сайту Укрпошти про отримання плану санації кредитором ТОВ «Шахтоуправління «Донбас», завірену копію проколу зборів кредиторів від 17.12.2021р (оригінал знаходиться у ПАТ «Донбасенерго»), роздруківку з Єдиного державного реєстру судових рішень про дату оприлюднення постанови Верховного Суду від 08.12.21 у справі № 910/5953/17, доказ отримання ПАТ «Донбасенерго» постанови Верховного Суду від 08.12.21 у справі № 910/5953/17 (копія конверту та вхідний номер боржника) та копію Контракту з Dongfang Electric International Corporation (КНР) № 6PUS- від 20.12.2018 на проектування, закупівлю, будівництво та випробування енергоблоку № 6 з поділом на енергоблоки № 66 і № 6а потужністю 330 МВт кожний (витяг).

У судових засіданнях, які відбулись 31.01.2022, 09.02.2022 та 11.02.2022, представник заявника надавав пояснення по суті поданої заяви про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство, просив суд її задовольнити, відповідав на запитання суду, надавав відповіді на запитання кредиторів, які були присутніми у вказаних судових засіданнях.

Присутній у судовому засіданні представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгова Електрична Компанія» підтримав заяву про затвердження плану санації ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство та просив суд її задовольнити.

Поряд із цим, присутні в судових засіданнях 31.01.2022, 09.02.2022 та 11.02.2022 представники кредиторів, які були включені боржником до плану санації, заперечували проти задоволення відповідної заяви та затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, підтримали позиції, викладені у наданих письмових запереченнях, вказували на численні порушення як самої процедури схвалення плану санації так і на недостовірні, неповні та суперечливі відомості, які містить план санації, відповідали на питання суду та боржника, надавали докази та аргументи щодо неможливості затвердженні плану санації ПАТ «Донбасенерго» у поданій редакції.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується заява про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для її розгляду та проаналізувавши заперечення і відзиви, подані кредиторами, суд

ВСТАНОВИВ:

ПАТ «Донбасенерго» є Публічним акціонерним товариством, 25%+1 акція у статутному капіталі якого належить державі в особі Фонду державного майна України, що підтверджується інформаційною довідкою Національного депозитарію України № 55538 від 05.10.2021.

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 12.08.2021 і Статуту Товариства в редакції, що затверджена протоколом № 26 від 26.01.2021 річних загальних зборів ПАТ «Донбасенерго», Товариство належить до сфери управління Міністерства енергетики України та Фонду державного майна України, який здійснює управління корпоративними правами держави в статутному капіталі ПАТ «Донбасенерго».

Основним видом діяльності Товариства є виробництво електроенергії (КВЕД 35.11).

17.01.2021 на блоці № 7 структурної одиниці ПАТ «Донбасенерго» Слов`янська ТЕС сталася аварія, яка призвела до аварійного відключення енергоблока від електричної мережі України.

У зв`язку з цим, Слов`янська ТЕС знаходилась в аварійному ремонті з 17.01.2021 по 12.05.2021.

З 06.07.2021 року ПАТ «Донбасенерго» виключено з переліку учасників ринку електроенергії, що має наслідком неможливість здійснювати відпуск електричної енергії в Об`єднану енергетичну систему України, а з 07.07.2021 роботу єдиного енергоблоку № 7 Слов`янської ТЕС знову зупинено.

У період з 07.07.2021 по 10.08.2021 Товариство перебувало у статусі «дефолтний».

Станом на 01.12.2021 Товариство також мало прострочену заборгованість зі сплати заробітної плати.

За твердженням боржника, аварія на Слов`янській ТЕС, тривалий аварійний ремонт, різкий обвал оптових цін на електроенергію в травні 2021 року, дефіцит твердого палива, критично низькі складські запаси вугілля, призвели до збільшення збитковості господарської діяльності Товариства у травні-червні 2021 року на 141,7 млн. грн і дефіциту обігових коштів на суму понад 270 млн. грн, внаслідок чого Товариство опинилося на межі припинення ведення господарської діяльності.

У зв`язку з викладеним вище, 20-23 вересня 2021 року відбулися позачергові Загальні збори акціонерів ПАТ «Донбасенерго», на яких було прийнято рішення ініціювати процедуру санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство (п. 6.1. протоколу № 37 від 20-23 вересня 2021 року).

На підставі договору № 127 від 22.10.2021 з ТОВ «Консалтингова фірма «Фонд економіко-правових досліджень та аудиту» (свідоцтво АПУ про внесення в реєстр суб`єктів аудиторської діяльності № 0859) та з ТОВ «Інвесткон» (сертифікат суб`єкта оціночної діяльності № 709/19 від 16.09.2019) розроблено план санації ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство, ліквідаційний та фінансовий аналіз товариства.

Відповідно до частини п`ятої статті 4 Кодексу України з процедур банкрутства (далі-Кодекс) санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство - це система заходів щодо відновлення платоспроможності боржника, які може здійснювати засновник (учасник, акціонер) боржника, власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, інші особи з метою запобігання банкрутству боржника шляхом вжиття організаційно-господарських, управлінських, інвестиційних, технічних, фінансово-економічних, правових заходів відповідно до законодавства до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Частиною першою статті 5 Кодексу визначено, що боржник за рішенням засновників (учасників, акціонерів) боржника має право ініціювати процедуру санації до відкриття провадження у справі про банкрутство. Санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюється відповідно до плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство (далі - план санації).

Згідно з положеннями приписів частини другої вказаної статті Кодексу у плані санації визначаються: розміри, порядок і строки погашення вимог кредиторів, які беруть участь у санації; заходи щодо виконання плану санації та нагляду за виконанням плану санації; обсяг повноважень керуючого санацією (у разі його призначення). Планом санації може бути передбачено: поділ кредиторів, які беруть участь у санації, на категорії залежно від виду вимог та наявності (відсутності) забезпечення вимог таких кредиторів; різні умови задоволення вимог для кредиторів різних категорій; заходи з отримання позик чи кредитів; умови, передбачені частиною другою статті 51 цього Кодексу.

До плану санації додається ліквідаційний аналіз, який свідчить про вигідність для кредиторів виконання плану санації порівняно з ліквідацією боржника. До плану санації може додаватися фінансовий аналіз, який підтверджує здатність боржника виконувати умови плану санації.

Відповідно до приписів частини другої статті 51 Кодексу заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містить план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочення, розстрочення або прощення боргу чи його частини; виконання зобов`язання боржника третіми особами; задоволення вимог кредиторів в інший спосіб, що не суперечить цьому Кодексу; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Кодексу; продаж частини майна боржника; виконання зобов`язань боржника власником боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов`язань; відчуження майна та погашення вимог кредиторів шляхом заміщення активів; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі виконання плану санації; одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, що відшкодовується відповідно до вимог цього Кодексу позачергово за рахунок продажу майна боржника; одержання позик та кредитів, придбання товарів у кредит; інші заходи з відновлення платоспроможності боржника.

Умови плану санації щодо задоволення вимог кредиторів, які не брали участі в голосуванні або проголосували проти схвалення плану санації боржника, повинні бути не гіршими, ніж умови задоволення вимог кредиторів, які проголосували за схвалення плану санації. До плану санації не включаються вимоги першої та другої черг задоволення вимог кредиторів, визначених цим Кодексом (частина третя статті 5 Кодексу).

Відповідно до частини четвертої статті 5 Кодексу для схвалення плану санації боржник скликає збори кредиторів шляхом письмового повідомлення всіх кредиторів, які відповідно до плану санації беруть участь у санації. Одночасно боржник надає цим кредиторам план санації та розміщує оголошення про проведення зборів кредиторів на офіційному веб-порталі судової влади України. Збори кредиторів скликаються не раніше ніж через 10 днів після розміщення такого оголошення.

Згідно із положеннями приписів частини п`ятої статті 5 Кодексу боржник протягом п`яти днів з дня схвалення кредиторами плану санації подає до господарського суду за місцезнаходженням боржника заяву про затвердження плану санації. До заяви про затвердження плану санації додаються: план санації; документи, що підтверджують схвалення плану санації; список кредиторів із зазначенням їх найменування або ім`я, місцезнаходження або місця проживання чи перебування, ідентифікаційного коду або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності) та суми заборгованості.

Як вбачається з матеріалів заяви про затвердження плану санації до відкриття провадження у справі про банкрутство, Загальними зборами акціонерів ПАТ «Донбасенерго» (протокол № 37 від 20-23 вересня 2021 року) було прийнято рішення ініціювати процедуру санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство згідно ч. 1 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства здійснюється відповідно до плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

План санації ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство, ліквідаційний аналіз, який свідчить про доцільність введення процедури досудової санації боржника та фінансовий аналіз, який підтверджує здатність боржника виконувати умови плану санації було розроблено на підставі договору № 127 від 22.10.21 за участю ТОВ «Консалтингова фірма «Фонд економіко-правових досліджень та аудиту» (Свідоцтво АПУ про внесення в Реєстр суб`єктів аудиторської діяльності №0859) та ТОВ «Інвесткон» (Сертифікат суб`єкта оціночної діяльності № 709/19 від 16.09.2019).

Проект плану санації відповідно до п. 6.2. протоколу Загальних зборів акціонерів ПАТ «Донбасенерго» № 37 від 20-23.09.21 було погоджено Наглядовою рабою ПРАТ «Енергоінвест холдинг» (протокол № 81 від 30.12.2021).

Проект плану санації відповідно до п. 6.3. протоколу Загальних зборів акціонерів ПАТ «Донбасенерго» № 37 від 20-23.09.21 було погоджено Правлінням ПАТ «Донбасенерго» (протокол № 2021/12-03 від 30.12.2021).

Так, до плану санації включені наступні кредитори:

1) Головне управління ДПС у Донецькій області (ідентифікаційний код: 44070187) із сумою вимог 100 328 075,97 грн, а саме: екологічний податок 95 863 899,60 грн (75 234 650,05 грн - 19010100 викиди зі стаціонарних джерел; 197,48 грн - 19010200 викиди у водні об`єкти; 3 218 584,13 грн - 19010300 за розміщення відходів; 16 942 862,20 грн - 19011000 викиди двоокису вуглецю зі стаціонарних джерел; 467 605,74 грн - відсотки за розстрочку екологічного податку (19010100 - 368937,61 грн, 19010300 - 17 107,68 грн, 19011000 - 81 560,45 грн); 2 007 640,55 грн - 13020100 рентна плата за спецвикористання води; 428 998,04 грн - 18010500 земельний податок; 107 247,98 грн - 18010600 орендна плата з юридичних осіб за земельні ділянки; 329 788,99 грн - 18010400 податок на нерухоме майно; 40 000,00 грн - 21081103 адміністративний штраф за податковим повідомленням-рішенням № 1 від 17.03.2021; 925 968,22 грн - 19010100 пеня з екологічного податку за викиди зі стаціонарних джерел; 624 532,59 грн - 13020100 пеня з рентної плати за спецвикористання води, що підтверджується Витягом з інформаційної системи органів ДПС щодо стану розрахунків ПАТ «Донбасенерго» з бюджетом та цільовими фондами станом на 12.01.2022 та податковими деклараціями із додатками до них;

2) Східне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (ідентифікаційний код: 43968079) із сумою вимог 201 798 301,50 грн, а саме: 145 417 606,33 грн - 14010100 податок на додану вартість; 357 953,17 грн - 14010100 пеня з податку на додану вартість; 56 021 722, 00 грн - 14021300 акцизний податок на реалізовану електроенергію; 1 020,00 грн - 21081101 адміністративний штраф за податковим повідомленням-рішенням від 07.07.2021 за № 195/32-00-07-01-03-29, що підтверджується Витягом з інформаційної системи органів ДПС щодо стану розрахунків ПАТ «Донбасенерго» з бюджетом та цільовими фондами станом на 12.01.2022 та податковими деклараціями із додатками до них;

3) ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» (ідентифікаційний код: 36982901) із сумою вимог 171 884 930,24 грн, що підтверджується рішенням Господарського суду м. Києва від 31.08.2021 у справі № 910/22876/17, про стягнення: 132 484 887,16 грн - заборгованість за договором № 544/УД від 30.11.2015; 6 876 738,45 грн - 3% річних; 32 283 304,63 грн - інфляційні витрати; 240 000,00 грн - витрати по сплаті судового збору;

4) ТОВ «Торгова Електрична Компанія» (ідентифікаційний код: 36530971) із сумою вимог 569 931 396,03 грн, а саме заборгованість: за договором № E100-RDD/1-001 від 26.06.2019 у розмірі 253 117 203,04 грн, за договором № E100-BR 816 від 26.06.2020 у розмірі 294 316 990,66 грн, за договором № E100-BR 889 від 29.06.2021 у розмірі 22 497 202,33 грн, що підтверджується актом звірки станом на 12.01.2022;

5) Акціонерне товариство «Українська залізниця» (ідентифікаційний код: 40075815) із сумою вимог 71 258 946,74 грн, що підтверджується рішенням Господарського суду м. Києва від 18.02.2021 у справі № 910/5953/17 про стягнення: заборгованості у розмірі 70 274 946,74 грн; судового збору за подання позову, апеляційної та касаційної скарг - 984 000,00 грн, постановою ВДВС від 01.03.2021 про закінчення виконавчого провадження № 61625988 у зв`язку із фактичним виконанням рішення та постановою Верховного Суду від 08.12.21 у справі № 910/5953/17 про скасування рішення Господарського суду м. Києва від 18.02.2021;

6) ТОВ «Східспецремонт» (ідентифікаційний код: 38311208) із сумою вимог 2 510 746,44 грн, а саме: заборгованість за договором № 20-01/09/19 від 01.09.2019 у розмірі 700 286,78 грн, за договором № 08-01/21 від 21.01.2021 у розмірі 1 810 459,66 грн, що підтверджується актами звірки станом на 12.01.2022.

За твердженням заявника, всі кредитори віднесені до однієї категорії, умови відстрочки та розстрочки однакові для всіх кредиторів (відстрочка становить 5 років, розстрочка 3 роки), внесені до плану санації вимоги не є такими, що задовольняються в першу та другу чергу.

Відповідно до ч. 4 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства для схвалення плану санації боржник скликає збори кредиторів шляхом письмового повідомлення всіх кредиторів, які відповідно до плану санації беруть участь у санації. Одночасно боржник надає цим кредиторам план санації та розміщує оголошення про проведення зборів кредиторів на офіційному веб-порталі судової влади України.

ПАТ «Донбасенерго» листом № 01-1.26/01975 від 30.12.2021 було направлено усім кредиторам, які відповідно до плану санації беруть участь у санації, повідомлення про скликання зборів кредиторів на 12.01.2022, а також план санації разом із ліквідаційним та фінансовим аналізом.

ПАТ «Донбасенерго» 30.12.2021 на офіційному веб-порталі судової влади України (https://supreme.court.gov.ua/supreme/pro sud/og pov/) та на сайті Вищого господарського суду України (http://vgsu.arbitr.gov.ua/pages/158/?d=68007&v=6b0efUcfde&t=1) було розміщено оголошення № 68007 про проведення 12.01.2022 зборів кредиторів.

На зборах кредиторів, які відбулися 12.01.2022, кредиторами було прийнято рішення про схвалення запропонованого плану санації ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство (протокол від 12.01.2022р.), а саме: «За» прийняте рішення було віддано 569 931 396,03 голосів, що складає 50,99 % від загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації, «проти» - 545 270 254, 50 голосів, що складає 48,79%.

При цьому, заявником було зазначено, що планом санації ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство передбачено виконання наступних заходів:

- оптимізація організаційної структури боржника та звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі виконання плану санації;

Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України «Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності» у разі, якщо роботодавець планує звільнення працівників з причин економічного, технологічного, структурного чи аналогічного характеру або у зв`язку з ліквідацією, реорганізацією, зміною форми власності підприємства, установи, організації, необхідно завчасно, не пізніше як за три місяці до намічуваних звільнень надати первинним профспілковим організаціям інформацію щодо цих заходів, включаючи інформацію про причини наступних звільнень, кількість і категорії працівників, яких це може стосуватися, про терміни проведення звільнень, а також провести консультації з профспілками про заходи щодо запобігання звільненням чи зведенню їх кількості до мінімуму або пом`якшення несприятливих наслідків будь-яких звільнень. Інформація щодо запланованого звільнення працівників Товариства направлена голові Донецької обласної організації профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України, а також голові Профспілки ПАТ «Донбасенерго» листом № 01-1.1/01484 від 24.09.2021. Постановою Президії центрального комітету Профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України № П-6-7г від 16.11.2021 було надана згода на скорочення чисельності працівників ПАТ «Донбасенерго».

Відповідно до норм ч. 4 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» скорочення чисельності працівників Товариства допускається лише у разі отримання попередньої згоди Фонду державного майна України. Фонд державного майна України листом № 10-17-24943 від 23.10.2021 надав згоду на скорочення штату працівників ПАТ «Донбасенерго» на 399 штатних одиниць (по апарату управління на 65 одиниць, по CO ПАТ «Донбасенерго» «Слов`янська ТЕС» на 334 штатні одиниці) та на скорочення чисельності працівників на 154 особи (по апарату управління на 10 осіб, по CO ПАТ «Донбасенерго» «Слов`янська ТЕС» на 144 особи).

Згідно з п. 11.20.49 Статуту Товариства організаційна структура ПАТ «Донбасенерго» погоджується Наглядовою радою Товариства. Наглядова рада ПАТ «Донбасенерго» погодила організаційну структуру Товариства, що підтверджується протоколом засідання Наглядової ради ПАТ «Донбасенерго» № 15 від 14.09.2021 року;

- відстрочення, розстрочення боргу, зокрема вимоги кредиторів, які беруть участь у плані санації відстрочуються до 01.12.2026 року та розстрочуються на 36 календарних місяців, із грудня місяця 2026 року по листопад місяць 2029 року включно, шляхом сплати рівними частками в розмірі 1/36 суми вимог кожного кредитора в строк до 25 числа кожного місяця розстрочення боргу;

- реалізація низки ключових інвестиційних проектів, спрямованих на підтримку діючих потужностей та реконструкцію технологічного та загальностанційного обладнання, будівництво нових об`єктів генеруючої потужності, зокрема: завершення реконструкції енергоблоку № 7 Слов`янської ТЕС за рахунок інвестиційної складової; екологічна модернізація енергоблоку № 7; будівництво високоманеврових енергетичних установок потужністю від 20 МВТ; реконструкція обладнання для використання вугілля газових марок; реконструкція пилоприготувального цеху (ППЦ) з встановленням проміжної ступені очищення пилоповітряної суміші на сушильно-розмелених системах (СРС) № 1, 2, 3; нарощування золовідвалу № 1 до позначки 79,5 м; реконструкція системи гідрозоловидалення енергоблоку ст. № 7; реконструкція реагентного господарства знесолювальної установки добавки (ЗУД) з баками; завершення проекту «Будівництво паливозаправочного пункту на території Слов`янської ТЕС»; реконструкція цілісного майнового комплексу транспортування теплової енергії споживачам м. Миколаївка; будівництво полігону для проведення протипожежних тренувань та дороги до полігону.

Особою, відповідальною за виконання плану санації, є голова правління ПАТ «Донбасенерго» ОСОБА_5.

Відповідно до ч. 5 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства боржник протягом п`яти днів з дня схвалення кредиторами плану санації подає до Господарського суду за місцезнаходженням боржника заяву про затвердження плану санації.

З огляду на викладене, ПАТ «Донбасенерго» звернулось до Господарського суду міста Києва із відповідною заявою, в якій просило затвердити план санації ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство із відповідними правовими наслідками.

На підтвердження зазначених обставин, заявником було надано наступні документи та докази: докази сплати судового збору, список кредиторів із зазначенням їх найменування, місцезнаходження та суми заборгованості, План санації ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство, ліквідаційний аналіз, фінансовий аналіз, завірену копію протоколу Загальних зборів акціонерів ПАТ «Донбасенерго» № 37 від 20-23 вересня 2021 року, завірену копію договору № 127 від 22.10.21 з ТОВ «Консалтингова фірма «Фонд економіко-правових досліджень та аудиту», завірену копію протоколу ПРАТ «Енергоінвест холдинг» № 81 від 30.12.2021, завірену копію протоколу Правління ПАТ «Донбасенерго» № 2021/12-03 від 30.12.2021, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» № 01-1.26/01975 від 30.12.2021 із доказами направлення плану санації усім кредиторам, розруківку з офіційного веб-порталу судової влади України оголошення ПАТ «Донбасенерго» № 68007 про проведення 12.01.2022 зборів кредиторів, Протокол зборів кредиторів від 12.01.2022, Витяг з інформаційної системи органів ДПС щодо стану розрахунків ПАТ «Донбасенерго» з бюджетом та цільовими фондами станом на 12.01.2022, роздруківку електронних податкових декларацій із додатками, що підтверджують суму вимог Головного управління ДПС у Донецькій області, роздруківку електронних податкових декларацій із додатками, що підтверджують суму вимог Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків, завірену копію рішення Господарського суду м. Києва від 31.08.2021 у справі № 910/22876/17, завірену копію акту звірки з ТОВ «Торгова Електрична Компанія», завірену копію рішенням Господарського суду м. Києва від 18.02.2021 у справі № 910/5953/17, завірену копію постанови ВДВС від 01.03.2021 про закінчення виконавчого провадження № 61625988 у справі № 910/5953/17, роздруківку постанови Верховного Суду від 08.12.21, завірену копію актів звірки з ТОВ «Східспецремонт», завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» № 01-1.1/01484 від 24.09.2021, завірену копію Постанови Президії центрального комітету Профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України № П-6-7г від 16.11.2021, завірену копію листа Фонду державного майна України № 10-17-24943 від 23.10.2021 про надання згоди на скорочення працівників, завірену копію виписки з протоколу засідання Наглядової ради ПАТ «Донбасенерго» № 15 від 14.09.2021, завірену копію акту розслідування технологічного порушення від 04.02.2021 № 5, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» про сплату внеску на регулювання у 1 кварталі 2021 року від 22.01.2021 № 01-1.3/00133, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» про ліквідацію наслідків відмови обладнання енергоблоку ст. № 7 Слов`янської ТЕС від 22.01.2021 № 01-1.3/00134, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» про ліквідацію наслідків відмови обладнання енергоблоку ст. № 7 Слов`янської ТЕС від 22.01.2021 № 01- 1.3/00135, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» про проведення засідання комісії і ліквідації наслідків відмови обладнання енергоблока ст. № 7 Слов`янської ТЕС від 29.01.2021 № 01-1.1/00188, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» про ліквідацію наслідків відмови обладнання енергоблоку ст. № 7 Слов`янської ТЕС від 21.01.2021 № 01-1.3/00127, копія листа Виконавчого комітету Миколаївської міської ради № 319/10-03-01/2021 від 25.01.21, копію листа Виконавчого комітету Миколаївської міської ради № 320/10-03-01/2021 від 25.01.21, копія листа Міністерства енергетики України № 26/1.1-4.1-8667 від 01.06.2021, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» щодо невідкладного врегулювання ситуації на ринку електричної енергії від 07.07.2021 від 01-1.1/01149, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» про сприяння у вирішенні надзвичайної ситуації від 09.07.2021 № 01-1.1/01159, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» про сприяння у вирішенні надзвичайної ситуації від 09.07.2021 №01-1.1/01160, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» щодо критичної ситуації на підприємстві від 22.07.2021 № 01-1.1/01239, копію листа Донецької обласної організації Укрелектропрофспілки від 12.07.21 № 01/42, копію листа Профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України від 12.07.21 № 02-32/99, копію листа Профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України від 12.07.21 № 02-32/100, копію листа Профспілки працівників енергетики та електротехнічної промисловості України від 12.07.21 № 02-32/101, копію листа Донецької обласної державної адміністрації від 16.07.21 № 0.4/14/1369/0/2-21, копію листа Ради національної безпеки і оборони України № 2990/14-05/2- 21 від 19.07.21, копію листа Донецької обласної державної адміністрації від 29.07.21 № 0.4/14-3946/4-21, копію листа НКРЕКП № 9220/22.3/7-21 від 06.08.21, копію листа НАК «Укренерго» про статус «Дефолтний» від 23.11.2021 № 01/53350, копію листа Східного міжрегіонального управління державної служби України з питань праці від 10.02.21 № К/255, копію листа Департаменту соціальної політики від 26.03.2021 за № 051-3970-051, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» від 30.04.2021 за № 01-1.7/00786, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» від 06.05.2021 за № 01-1.7/00811, копію листа Печерської районної в м. Києві державної адміністрації від 01.06.2021 № 105/01-3700/1, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» до Управління соціального захисту населення Печерської районної в м. Києві державної адміністрації від 22.06.2021 за № 01-1.7/01059, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» від 30.09.2021 за № 01-1.7/01098, копію акту перевірки Головним управлінням Держпраці у Київській області від 01.07.2021 № KB 1935/50АВ з приписом № КВ1935/50/АВ/П, завірену копію листа ПАТ «Донбасенерго» від 15.11.2021 № 01-18/01714, завірену копію Статуту ПАТ «Донбасенерго», роздруківку Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ПАТ «Донбасенерго», завірену копію ліцензії на виробництво електричної енергії, завірену копію довідки Національного депозитарію України № 55538 від 05.10.2021, завірену копію наказу ПАТ «Донбасенерго» № 21-к від 23.05.2019, завірену копію Витягу з протоколу № 8 засідання Наглядової ради ПАТ «Донбасенерго» від 22.05.2019, докази направлення цієї заяви на адресу всіх кредиторів.

При цьому, як вбачається із Протоколу засідання зборів кредиторів від 12.01.2022 Товариство з обмеженою відповідальністю «Торгова Електрична Компанія» проголосувало «за» схвалення плану санації ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство, що становило 50,99% голосів (50,99% від загальної суми вимог, включених до плану санації).

Поряд із цим, кредиторами, які були внесенні до плану санації боржника, були подані заперечення до поданого плану санації, в яких зокрема було зазначено про причини та підстави для відмови у його затвердженні.

Так, у своїх запереченнях Головне управління ДПС у Донецькій області вказувало на те, що поданим Планом санації ПАТ «Донбасенерго», як зазначено вище, у порядку і строках погашення вимог кредиторів, які беруть участь у санації, передбачено одночасне відстрочення та розстрочення боргу (вимог кредиторів), тоді як положеннями Кодексу України з процедур банкрутства, не передбачене одночасне відстрочення та розстрочення того самого боргу.

Крім того, кредитором було зазначено, що положення статті 5 Кодексу України з процедур банкрутства передбачають поділ кредиторів, які беруть участь у санації, на категорії залежно від виду вимог та наявності (відсутності) забезпечення вимог таких кредиторів на черги, при цьому, план санації, представлений для розгляду, не передбачає поділення кредиторів на черги.

Також Головним управлінням ДПС у Донецькій області було зазначено, що вказаним планом було визначено ряд факторів ризику, які можуть суттєво вплинути на фінансово-господарську діяльність Товариства, саме: зміна графіків ремонту та вимушене зниження обсягів виробництва; нестача сировини і енергоресурсів; від`ємна рентабельність основної діяльності; зношеність технологічного обладнання.

План санації передбачає внесення змін у випадках вимушеного простою ПАТ «Донбасенерго», викликаного технологічною відмовою обладнання, відсутністю палива або з інших причин, виникнення у боржника податкового боргу, який не врахований в цьому плані санації, прийняття судом апеляційної чи касаційної інстанції рішення. Проте, в плані санації не зазначено умов щодо погашення та врегулювання грошових вимог, які можуть виникнути після прийняття рішення про затвердження плану досудової санації боржника.

Крім того, кредитором було зазначено, що за позовом ГУ ДПС у Донецькій області в Окружному адміністративному суді м. Києва розглядається справа № 640/29459/21 про стягнення з ПАТ «Донбасенерго» заборгованості (податкового боргу) у загальній сумі 79 532 755,41 грн, а у разі задоволення позовних вимог ГУ ДПС у Донецькій області в межах вказаної справи погашення відповідної заборгованості розпочнеться значно раніше, ніж передбачено умовами Плану санації, початок погашення згідно якого розпочнеться лише у грудні 2026 року.

З огляду на наведене, за твердженням кредитора, планом санації запропоновано гірші умови погашення заборгованості перед кредитором ГУ ДПС у Донецькій області ніж ті, які податковий орган може досягти власними силами шляхом застосування до боржника заходів примусового стягнення заборгованості у порядку, визначеному Податковим кодексом України, у зв`язку із чим заперечував проти затвердження поданого плану санації судом.

Крім того, кредитором, внесеним до плану санації боржника, Товариством з обмеженою відповідальністю «Шахтоуправління «Донбас» також було надано заперечення на заяву ПАТ «Донбасенерго» про затвердження плану санації до порушення провадження у справі про банкрутство, у яких зокрема було вказано наступне.

Так, за твердженням кредитора, в наданому плані санації боржник в порушення ч. 3 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства було введено три елемента одночасно, а саме: відстрочення, розстрочення боргу та в випадку ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» і списання.

Так, у розділі 1.2.2. «Відстрочення, розстрочення боргу, порядок і строки погашення вимог кредиторів» плану санації боржник проводить відстрочення виконання обов`язків до 01.12.2026 з подальшим розстроченням на 36-ть календарних місяців з 12.2026-11.2029 (включно), а відповідно до розділу 3.1.4 «Прогнозні показники руху грошових коштів ПАТ «Донбасенерго» на 2021-2029 роки» плану санації (аркуш 48) боржник запланував провести зменшення дебіторської заборгованості перед ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» відповідно до розроблених додаткових уточнених графіків погашення боргу, тобто провести списання свого боргу перед ТОВ «Шахтоуправління «Донбас», чим порушив рівність прав всіх кредиторів, які приймають участь у санації.

Крім того, у наданому плані санації з додатками відсутні копії первинних документів, які підтверджують безспірність вимог всіх кредиторів. Боржником були надані рішення суду, які підтверджують наявність боргу перед ТОВ «Шахтоуправління «Донбас», AT «Українська залізниця», ряд документів, які підтверджують податковий борг перед податковим органом, й підписані акти звіряння між ПАТ «Донбасенерго» та ТОВ «Східспецремонт» і між ПАТ «Донбасенерго» та ТОВ «Торгова електрична компанія» (що є кредитором, який має 50,99% голосів від загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації), при цьому, первинних документів, які підтверджують формування боргу перед ТОВ «Торгова електрична компанія» з боку боржника, надано не було.

При цьому, із аналізу плану санації вибачається, що борг перед ТОВ «Торгова електрична компанія» сформовано за вартість небалансів електроенергії у 2021 році (у загальній сумі 316,814 млн грн). Отже, така сума сформована між двома учасниками балансуючої групи за спільною згодою та мають, на думку кредитора, ознаки фіктивності, оскільки формування такої заборгованості за небалансуючу електроенергію не підтверджено жодним первинним документом.

Також кредитором було зазначено, що відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства, план досудової санації повинен передбачати відновлення платоспроможності боржника, містити чіткий перелік дій, які мають на меті виведення підприємства з фінансової кризи та подальшого його розвитку як суб`єкта господарювання. Проте, план санації не містить ані чіткого плану, ані порядку оздоровлення підприємства.

Так, відповідно до плану санації у розділі 4 «Умови участі інвесторів у відновленні платоспроможності підприємства» боржник надає загальну інформацію щодо поняття терміну «інвестор» та узагальнений порядок залучення коштів, тобто вказаний розділ взагалі не містить ані інформації щодо інвесторів, яких планується залучити, ані розміру інвестиції, тощо.

У розділі 3.1.5 «Прогноз формування перспективного інвестиційного плану розвитку ПАТ «Донбасенерго» на 2021-2029 роки» плану санації боржник зазначає, що фінансування проекту реконструкції енергоблоку № 7 Слов`янської ТЕС на 80% буде забезпечено інвестиційної складової в тарифі на електричну енергію, яка буде нараховуватися до червня 2024 року.

Однак, у цьому ж розділі боржник вказує, що питання виплат такої складової державою наразі не вирішено та така виплата не здійснюється.

Відтак, план реконструкції енергоблоку № 7 на 80% залежить від вирішення питання у державі про сплату/несплату державою інвестиційної складової в тарифі на електричну енергію, а отже, є припущенням, а не чітким планом дій.

Також у розділі 3.1.2.2 «Прогнозні техніко-економічні показники виробничої діяльності» плану санації боржник також вказує, що зменшення питомих витрат на виробництво електроенергії очікується завдяки реалізації комплексу інвестиційних заходів завершення реконструкції енергоблока № 7, не вказуючи яких саме заходів, на яку саме суму, в який саме період, обмежуючись узагальненими реченнями та припущеннями.

Отже, у наданому плані санації боржником не надано фінансового аналізу, який підтвердив би здатність боржника виконувати умову такого плану.

Також кредитором було зазначено, що боржником фактично не було здійснено розрахунку щодо вартості активів підприємства при його ліквідації. Так, у Розділі 2 «Ліквідаційний аналіз, аналіз доцільності ведення процедури досудової санації боржника» в Розділі 2.3 «Аналіз вартості активів та корпоративних прав ПАТ «Донбасенерго» плану санації боржник вказує, що вартість активів та його корпоративних прав виконаний із допущення, припущення та обмежувальних умов оцінки. На аркуші 14 зазначено, що не проводився спеціальний юридичний аналіз майнових прав на розглянутий об`єкт оцінки та на його реальні матеріальні активи, не здійснювалася експертиза матеріалів інвентаризації.

Також боржник вказує, що аналіз вартість активів виконано у довідковому форматі, без виконання всіх оціночних процедур, передбачених законодавством України.

У розділі 2.3.3 «Визначення вартості підприємства дохідним підходом» плану санації зазначено, що вартість підприємства розраховується методом дисконтування грошових потоків При цьому, здійснивши звіт грошових потоків боржник сам зазначає, що такий звіт прийнятий без урахування інфляційних очікувань, оскільки на його погляд прогноз інфляції призвів би до збільшення чинника невизначеності в роботі у зв`язку із неможливістю достовірного прогнозування даних процесів в Україні.

Також боржник зазначив, що фактично оцінка грошових потоків здійснена на припущеннях та його аргументації таких припущень. У розділі 2.3.3.2 «Прогноз діяльності цілісного майнового комплексу» плану санації боржник, здійснюючи оцінку прогнозованих доходів в таблиці 2.10., застосував прогнозування з 2018 по 2024 роки, при цьому, 2021 рік в прогнозування не увійшов. У розділі 2.3.3.3 «Розрахунок вартості підприємства боржник також зазначає, що прогноз дисконтованих грошових потоків оснований на припущеннях.

Отже, аналіз доданого боржником ліквідаційного аналізу, на думку кредитора, вказує на те, що боржник не доводить про вигідність для кредиторів виконання плану санації порівняно з ліквідацією боржника.

Здійснюючи аналіз плану санації було встановлено, що відповідно до викладених боржником даних при оцінки вартості прав на необоротні активи зазначено, що поточні зобов`язання боржника складають 4 483 млн грн, а за достроковими зобов`язаннями 5 003 млн грн, а отже боржник фактично визнає що його поточні зобов`язання в 4-и рази перевищують його зобов`язання перед кредиторами, залученими в план санації, однак, в плані санації не зазначено яким чином і за який рахунок боржник планує погашення поточних зобов`язань та боржник не дає розшифрування такої поточної заборгованості.

Також кредитором було зауважено, що при проведенні першого засідання кредиторів 17.12.2021 боржник повідомив про зміну складу кредиторів у зв`язку з підписанням мирової угоди з кредитором Antex Intertrade LTD по справі № 910/6011/21. Відповідно до Єдиного реєстру судових рішень вбачається, що сума заборгованості ПАТ «Донбасенерго» перед таким кредитором на 27.01.2022 складає 230 435 555,59 грн.

Окрім цього, кредитору стало відомо, що ПАТ «Донбасенерго» має заборгованість перед АТ «Турбоатом» за контрактом №158 від 24.06.2014 у розмірі 903 339 878,99 грн.

Отже, на думку кредитора, наявність двох вказаних кредиторів, що мають кредиторські вимоги у розмірі 1 133 775 434,58 грн, що на 100 млн перевищує суму заборгованості перед кредиторами, залучених у плані санації, при цьому, боржник в плані санації не вказує, яким чином та за які кошти буде погашатися заборгованість перед цими двома кредиторами.

Фактично не включення боржником таких кредиторів у план санації ставить ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» в нерівне становище зі всіма кредиторами.

Також кредитором було зазначено, що боржником при визначені сум кредиторської заборгованості не було враховано індексу інфляції та 3 % річних, які б мали бути нараховані на суму боргу, чим порушено право кредитора на отримання з боржника сплати боргу з урахуванням індексу інфляції та за весь час прострочення та 3% річних від простроченої суми.

Отже, на думку кредитора, план санації, поданий до суду, не відповідає вимогам законодавства та не підлягає затвердженню, оскільки містить недостовірні дані, що є суттєвими для успішного виконання плану санації, та враховуючи, що у разі ліквідації ПАТ «Донбасенерго» у порядку, визначеному Кодексом України з процедур банкрутства, вимоги ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» були б задоволені у розмірі, що перевищує розмір вимог, який має бути задоволений відповідно до плану санації, з огляду на що, кредитор просив суд відмовити у його схвалені.

У подальшому, Товариством з обмеженою відповідальністю «Шахтоуправління «Донбас» було надано додаткові заперечення на заяву ПАТ «Донбасенерго» про затвердження плану санації до порушення провадження у справі про банкрутство, відповідно до яких кредитором було також зазначено таке.

Так, за твердженням ТОВ «Шахтоуправління Донбас», засідання зборів кредиторів від 12.01.2022 проводилося з порушенням прав ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» як кредитора, оскільки в протоколі засідання кредиторів відображено, що на час зібрання засідання ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» не отримало план санації, а отже кредитор був позбавлений свого права на вивчення та надіслання своїх зауважень до плану санації. Копію плану санації було надано після проведення зборів, а направлений боржником план санації було отримано тільки 15.01.2022, про що свідчить роздруківка з укрпошти.

Письмове повідомлення та план санації на адресу ТОВ «Шахтоуправління «Донбасе» було направлено боржником засобами поштового зв`язку 31.12.2020. Відповідно до Розпорядження Кабінету Міністрів України № 1191-р від 30.09.2020 року «Про перенесення робочих днів у 2021 році» враховуючи державні свята та вихідні дні в Україні в січні 2021 року 01.01.2021 року - Новий Рік, 02.01.2021 року - 03.01.2021 року вихідні дні, 07.01.2021 року - Різдво Христове, 08.01.2021 року - 10.01.2021 року - вихідні дні. Збори кредиторів були скликані боржником на понеділок - 12.01.2021 року. Отже, враховуючи кількість вихідних і святкових днів кредитор не мав можливості своєчасно отримати план санації та зробити своєчасний аналіз такого плану до призначених на 12.01.2021 року зборів.

За таких обставин, кредитор вважає, що боржником не було дотримано вимог закону щодо своєчасного та належного повідомлення та надання плану санації всім кредиторам, включеним до плану санації на час проведення загальних зборів 12.01.2021 року, внаслідок чого ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» фактично було поставлено у нерівне становище поряд з іншими кредиторами.

Крім того, із аналізу плану санації вбачається, що ТОВ «Торгова електрична компанія» (ідентифікаційний код: 36530971) є кредитором, який має 50,99% голосів від загальної суми незабезпечених вимог, включених до плану санації, а отже є вирішальним кредитором ПАТ «Донбасенерго». Однак, такий кредитор, на переконання ТОВ «Шахтоуправління «Донбас», має ознаки заінтересованості по відношенню до боржника, з огляду на наступне.

Так, відповідно до Єдиного державного реєстру підприємств та сайту https://ring.org.ua/edr/uk/company/36530971 учасником (засновником) цього Товариства був голова правління ПАТ «Донбасенерго» (боржника) ОСОБА_1 . Відповідно до безкоштовного запиту з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань учасниками ТОВ «Торгова електрична компанія» (ідентифікаційний код: 36530971) є: ОСОБА_2 - доля 24,9000%; Товариство з обмеженою відповідальністю «Юридична Компанія «Декстер» (ідентифікаційний код: 32553314) - доля 49,8%; Товариство з обмеженою відповідальністю «Акамант» (ідентифікаційний код: 37956495) - доля 25,3%. При цьому, керівником ТОВ «ТЕК» є ОСОБА_3 .

Також відповідно до безкоштовного запиту з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань учасником ТОВ «Акамант» є ОСОБА_4 - доля 100%. У свою чергу, ОСОБА_4 є учасником та кінцевим бенефіціаром Товариства з обмеженою відповідальністю «Комбінат Баранкових Виробів» (ідентифікаційний код: 39398625), учасниками якого, в свою чергу є: ОСОБА_4 - доля 25,3%, Публічне акціонерне товариство «Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд «Гратіс» (ідентифікаційний код: 38408438) - доля 24,9% (бенефіціарний власник - ОСОБА_5 ). Також кредитором було вказано, що Публічне акціонерне товариство «Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд «Гратіс» був учасником ТОВ «ТЕК» з 24.02.2018 по 31.03.2021, а отже ОСОБА_5 , на думку кредитора, мав вплив на діяльність ТОВ «ТЕК»: ОСОБА_5 - доля 24,9% (голова правління боржника); ОСОБА_3 - доля 24,9% (учасник та керівник ТОВ «ТЕК»).

Також відповідно до безкоштовного запиту з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Шахта 1-3 «Новогродівська» (ідентифікаційний код: 37909199) є : ОСОБА_5 - доля 24,9%, Публічне акціонерне товариство «Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд «Гратіс» (ідентифікаційний код: 38408438) - доля 24,9% (бенефіціарний власник - ОСОБА_5 ); Товариство з обмеженою відповідальністю «Юридична компанія «Декстер» (ідентифікаційний код: 32553314) - доля 0,4%.

При цьому, учасником зазначеного товариства в період з 21.03.2021 по 10.09.2021 разом з зазначеними особами був також ОСОБА_3 - розмір долі 24,9%.

На думку кредитора, на пов`язаність між особами ОСОБА_3 та ОСОБА_5 відповідно до безкоштовного запиту в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань також вказує те, що керівником Товариства з обмеженою відповідальністю «Слав Групп» (ідентифікаційний код: 40875123) є ОСОБА_3 , а одним із засновників (учасників) - Публічного акціонерного товариства «Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд «Гратіс» (ідентифікаційний код: 38408438) - доля 80% (бенефіціарний власник - ОСОБА_5 ).

Також учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Мініленд.уа» (ідентифікаційний код: 43304847) є: Товариство з обмеженою відповідальністю «Слав Групп» - доля 51% (керівник ОСОБА_3., а власником Публічне акціонерне товариство «Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд «Гратіс»; Публічне акціонерне товариство «Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд «Гратіс» (ідентифікаційний код: 38408438) - доля 24,5% (бенефіціарний власник - ОСОБА_5 ); ОСОБА_5 -доля 24,5%.

Отже, з вищевикладеного вбачається, на переконання кредитора, що діючі та попередні засновники ТОВ «ТЕК» пов`язані між собою та головою правління боржника - ОСОБА_5 , оскільки є спільними засновниками, керівниками кількох підприємств в Україні.

Крім того, Кодекс України з процедур банкрутства, а саме ст. 5 встановлює обмеження, щодо голосування кредиторів при узгодженні плану санації, зокрема передбачено, що вимоги кредиторів, які є заінтересованими особами стосовно боржника, не враховуються для цілей голосування при схвалені плану санації.

Отже, аналізуючи протокол зборів від 12.01.2020 та результат голосування, за умови виключення ТОВ «ТЕК», керівник та засновники якого прямо та/чи опосередковано пов`язані між собою та головою правління боржника, кредитор вбачає, що окрім ТОВ «ТЕК» всі кредитори проголосували проти схвалення плану санації.

Підсумовуючи наведені твердження, ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» вважає, що поданий до суду план санації не відповідає вимогам законодавства та не підлягає затвердженню, оскільки передбачає одночасне відстрочення, розстрочення та списання боргів, що суперечить закону; містить прогнозовані, а не точні дані, що є суттєвими для успішного виконання санації; містить недостовірну інформацію щодо усіх кредиторів боржника та розміру зобов`язань та ставить у нерівне становище кредиторів боржника; був затверджений кредиторами з порушенням процедури повідомлення про його зміст іншим кредиторам; схвалений єдиним кредитором, що має ознаки заінтересованості до боржника, не містить інформації щодо інвестора та/або інвестицій, за рахунок яких планується реалізація санації.

Також кредитором, внесеним боржником до плану санації, а саме Східним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків було подано заперечення на заяву про затвердження плану санації боржника ПАТ «Донбасенерго» до відкриття провадження у справі про банкрутство, зі змісту яких встановлено таке.

За твердженням кредитора план санації, представлений для розгляду, не передбачає поділення кредиторів на черги, не надано інформації щодо основного боргу, пені та штрафних санкцій, а також документів, що підтверджують безспірніспіь зазначених вимог, план санації не передбачає застосування пені та штрафних санкцій за прострочення, яке виникло до схвалення плану санації, що значно впливає на надходження до бюджетів податків та зборів.

Також за твердженням кредитора, пріоритетною метою діяльності податкових органів є контроль за повнотою сплати податків до державного бюджету України. Для реалізації своїх функцій Східним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків вживаються заходи для погашення податкового боргу ПАТ «Донбасенерго», визначені главою ІХ Кодексу.

У випадку реалізації заходів, передбаченим Кодексом, погашення такої заборгованості буде першочерговим. Проте, за умовами плану досудової санації ПАТ «Донбасенерго» вимоги кредитора підлягають задоволенню в порядку відстрочення/розстрочення у третю чергу, початок погашення якої розпочнеться із грудня 2026 року по листопад 2029 року (включно), що призведе до негативних наслідків інтересів держави.

Також кредитором було зазначено, що Податковим Кодексом України встановлено, що порядок розстрочення та відстрочення податкового боргу визначається центральним органом виконавчої влади, тобто Міністерством фінансів України. Отже, питання надання органом ДПС як кредитором згоди на проведення санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство може бути розглянуте за умови внесення відповідних змін до Податкового кодексу України. Проте при прийнятті рішення про проведення досудової санації ПАТ «Донбасенерго» не враховано можливість вжиття інших процедур, які можуть розстрочити або відстрочити сплату такої заборгованості.

Як вбачається з плану досудової санації ПАТ «Донбасенерго» на сегменті ринку «на добу вперед» (що є індикатором ціноутворення електроенергії ) відбувся різкий обвал оптових цін за кВтг, яка стала нижчою паливної складової виробництва електроенергії в Україні. Саме наявність діючої в Україні моделі ринку електричної енергії призвело до зменшення генерації та збільшення збитковості господарської діяльності ПАТ «Донбасенерго» та неплатоспроможності підприємства.

Основними заходами, представленими ПАТ «Донбасенерго» у межах процедури досудової санації, з метою відновлення платоспроможності боржника є: оптимізація організаційної структури боржника та звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі виконання плану санації; відстрочення, розстрочення боргу; реалізація низки ключових інвестиційних проектів, спрямованих на підтримку діючих потужностей та реконструкцію технологічного та загальностанційного обладнання, будівництво нових об`єктів генеруючої потужності.

Відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства план досудової санації повинен передбачати відновлення платоспроможності боржника, містити чіткий перелік дій, які мають на меті виведення підприємства з фінансової кризи та подальшого його розвитку як суб`єкта господарювання.

Так, кредитор, проаналізувавши зміст плану санації ПАТ «Донбасенерго» щодо оптимізації організаційної структури боржника та звільнення працівників боржника, встановив, що очікується отримання річного ефекту на рівні 133,00 млн. гривень, при цьому не зазначено суму виплат необхідну при скороченні 399 штатних одиниць.

Також План санації передбачає внесення змін у випадках вимушеного простою ПАТ «Донбасенерго», викликаного технологічною відмовою обладнання, відсутністю палива або з інших причин, виникнення у боржника податкового боргу, який не врахований в цьому плані санації, прийняття судом апеляційної чи касаційної інстанції рішення. Проте, в плані санації не зазначено умов щодо погашення та врегулювання грошових вимог, які можуть виникнути після прийняття рішення про затвердження плану досудової санації боржника.

Додатково кредитором було зазначено, що податкові зобов`язання та податковий кредит підприємства формуються за касовим методом, при проведенні розрахунків за товари/роботи/послуги вказані суми знаходять своє відображення у складі податкової декларації з ПДВ.

Згідно ЄРПН протягом 2019 - 2021 встановлено взаємовідносини з придбання ПАТ «Донбасенерго» електроенергії, послуг з розподілу електроенергії, газу природного та ін. у контрагента ТОВ «Торгова електрична компанія» на запільну суму 802,4 млн. грн, в т.ч. ПДВ - 133,7 млн. грн (2019 р - 12,3 млн. грн (ПДВ - 2,1 млн. грн), 2020 р. - 434,4 млн. грн (ПДВ - 72,4 млн. грн), 2021 р. - 355,8 млн. грн (ПДВ - 59,3 млн. грн).

Станом на 25.01.2022 проведеним аналізом баз даних ДПС (АІС «Аналітична система співставлений») за період 2019 - 2020 рр. розбіжності між сумами податкових зобов`язань ТОВ «Торгова електрична компанія» та податкового кредиту ПАТ «Донбасенерго» відсутні, що ймовірно може свідчити про проведення розрахунків у повному обсязі.

Згідно акту документальної планової виїзної перевірки від 18.06.2021 № 489/32-00-07-01-01-27/23343582 встановлено, що станом на 31.12.2020 кредиторська заборгованість по підприємству ТОВ «Торгова електрична компанія» за газ (договір (к) 1/2020-П, (к) 3/2020-Г) складає 37,5 млн. грн.

За даними підприємства заборгованість по ТОВ «Торгова електрична компанія» станом на 12.01.2022 р. складає 569,9 млн. грн, а саме: за договором № E100-RDD/1-001 від 26.06.2019 - 253,1 млн. грн; за договором № E100-BR 816 від 26.06.2020 - 294,3 млн. грн; за договором № E100-BR 889 від 29.06.2021 р. - 22,5 млн. грн.

Згідно вказаного акту суми заборгованості не є фінансовою допомогою (не відображені у додатку 2_4_1 та 2_4_2 до акту перевірки), що може свідчити про не підтвердження кредиторської заборгованості ПАТ «Донбасенерго» перед ТОВ «Торгова електрична компанія» у сумі 569,9 тис. грн.

Також зазначено, що керівник ПАТ «Донбасенерго» ОСОБА_5 до 31.07.2020 був бенефіціарним власником ТОВ «Торгова електрична компанія», що може свідчити про пов`язаність осіб.

Враховуючи викладені вище факти, за твердженням кредитора, план досудової санації ПАТ «Донбасенерго» складений з порушенням вимог Кодексу України з процедур банкрутства та Податкового кодексу України, вимоги кредитора є сумнівними, у зв`язку із чим просив відмовити у його затвердженні.

Заявником були подані ґрунтовні письмові пояснення по суті поданих кредиторами заперечень щодо затвердження поданого плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, за змістом яких заявник вказував на можливість затвердження поданого до суду плану санації на зазначених у ньому умовах, відхиляв заперечення кредиторів, як такі, що не відповідають дійсним обставинам справи та чинному законодавству.

Оцінивши подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, господарський суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 4 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства для схвалення плану санації боржник скликає збори кредиторів шляхом письмового повідомлення всіх кредиторів, які відповідно до плану санації беруть участь у санації. Одночасно боржник надає цим кредиторам план санації та розміщує оголошення про проведення зборів кредиторів на офіційному веб-порталі судової влади України. Збори кредиторів скликаються не раніше ніж через 10-ти днів після розміщення такого оголошення.

Отже, процедура схвалення кредиторами плану санації починається з належного письмового повідомлення всіх кредиторів, які відповідно до плану санації беруть участь у санації, про проведення зборів кредиторів з одночасним направленням цим кредиторам плану санації.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 26.01.2022 у справі № 910/965/21.

Недотримання процедури, визначеної положеннями статті 5 зазначеного Кодексу, може мати наслідком відмову суду у задоволенні плану санації (п. 21 постанови ВС від 18.05.2021 у справі № 922/2071/20).

Матеріалами справи підтверджується, що боржником розміщено оголошення про скликання зборів кредиторів 31 грудня 2021 року, у той же день боржник направив письмові повідомлення на адреси кредиторів. До письмових повідомлень був даданий план санації. Боржник скликав збори кредиторів у передсвятковий день - 31 грудня 2021 року, а 1, 2, 3, 7, 8, 9 січня були вихідними та святковими днями, що створило істотні складнощі для кредитора - ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» для завчасного отримання і ознайомлення з планом санації. Наведене свідчить про невиконання боржником належним чином свого обов`язку надати план санації кредиторам.

Вказані обставини підтверджуються роздруківкою з сайту Укрпошти, згідно якої поштове відправлення 481 було отримано Кредитором лише 15.01.2022.

Крім того, в протоколі засідання зборів кредиторів від 12.01.2022 зазначається, що представник ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» отримав додатковий примірник плану санації під час засідання зборів кредиторів.

Також судом встановлено, що ТОВ «Східспецремонт» отримало повідомлення про скликання зборів кредиторів на 12.01.2022 лише 21.01.2022, що підтверджується офіційними даними сайту Укрпошта про вручення поштового відправлення № 457.

Зі змісту протоколу засідання зборів кредиторів від 12.01.2022 вбачається, що ТОВ «Східспецремонт» не приймало участі в зборах кредиторів, про причини неявки не повідомило.

Дослідивши наявні в матеріалах справи письмові докази, суд дійшов висновку про те, що при схваленні плану санації були допущені порушення вимог ч. 4 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства, оскільки один із кредиторів - ТОВ «Східспецремонт» отримав повідомлення про скликання зборів кредиторів вже після проведення зборів, що могло стати підставою його відсутності на зборах, а інший кредитор - ТОВ «Шахтоуправління «Донбас» отримав додатковий примірник плану санації вже під час засідання зборів кредиторів, а не як це передбачено Кодексом України з процедур банкрутства.

Відповідно до ч. ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства у плані санації визначаються: розміри, порядок і строки погашення вимог кредиторів, які беруть участь у санації; заходи щодо виконання плану санації та нагляду за виконанням плану санації; обсяг повноважень керуючого санацією (у разі його призначення).

Планом санації може бути передбачено: поділ кредиторів, які беруть участь у санації, на категорії залежно від виду вимог та наявності (відсутності) забезпечення вимог таких кредиторів; різні умови задоволення вимог для кредиторів різних категорій; заходи з отримання позик чи кредитів; умови, передбачені частиною другою статті 51 цього Кодексу.

До плану санації додається ліквідаційний аналіз, який свідчить про вигідність для кредиторів виконання плану санації порівняно з ліквідацією боржника. До плану санації може додаватися фінансовий аналіз, який підтверджує здатність боржника виконувати умови плану санації.

Умови плану санації щодо задоволення вимог кредиторів, які не брали участі в голосуванні або проголосували проти схвалення плану санації боржника, повинні бути не гіршими, ніж умови задоволення вимог кредиторів, які проголосували за схвалення плану санації.

До плану санації не включаються вимоги першої та другої черг задоволення вимог кредиторів, визначених цим Кодексом (ч. 3 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства).

Господарський суд зобов`язаний заслухати кожного присутнього на засіданні кредитора, який має заперечення щодо плану санації, навіть якщо такий кредитор проголосував за схвалення плану санації (ч. 8 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства).

Водночас Верховний Суд зазначив, що законодавець надавши суду повноваження перевіряти та оцінювати план санації, між тим не надав суду повноважень здійснювати деталізовану економічну оцінку кожного із запланованих боржником у плані санації заходів відновлення платоспроможності боржника. На суд покладено обов`язок встановити чи є вигідним виконання плану санації для кредиторів порівняно з ліквідацією, опираючись на відомості ліквідаційного аналізу (п. 26 постанови ВС від 18.05.2021 у справі № 922/2071/20; постанова ВС від 09.06.2021 у справі № 924/1083/20).

Приймаючи рішення про затвердження плану санації господарський суд повинен пересвідчитись, що поданий план санації відповідає вимогам, визначеним положенням ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства, містить достовірну інформацію та не суперечить меті процедури досудової санації - досягненню взаємовигідних (паритетних) умов щодо врегулювання заборгованості та забезпечення справедливого задоволення вимог кредиторів.

При цьому, план досудової санації боржника повинен містити дані щодо порядку та умов погашення заборгованості перед кредиторами та в ньому повинно бути передбачено послідовні дії, направлені на погашення такої заборгованості.

Надання відстрочки сплати зобов`язань повинно сприятиме можливості залучення інвесторів, можливості знайти нові ринки збуту, тобто здійснювати діяльність, спрямовану на отримання прибутку, за рахунок якого можливо поступове погашення існуючих боргів.

Лише тільки вказівка в плані санації на строк виконання зобов`язання через певний час без визначення реального графіку погашення заборгованості та визначення дієвих прозорих заходів, направлених на таке погашення, не відповідає приписам Кодексу України з процедур банкрутства та не може бути направлено на захист інтересів ні кредиторів, ні самого боржника, оскільки може призвести лише до відтермінування його банкрутства.

Судом встановлено, що заходи щодо виконання пану санації наведено в п. 1.2. плану, а саме: оптимізація організаційної структури боржника та звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі виконання плану санації; відстрочення, розстрочення боргу; реалізація низки ключових інвестиційних проектів, спрямованих на підтримку діючих потужностей та реконструкцію технологічного та загальностанційного обладнання, будівництво нових об`єктів генеруючої потужності.

Зокрема, боржник планує скорочення штату працівників на 399-ть штатних одиниць, що, за його розрахунками, матиме річний економічний ефект на рівні 133 млн. грн (п. 1.2.1. плану санації).

Також боржник планує відстрочити сплату вимог кредиторів, які беруть участь у плані санації, до 01.12.2026 та у подальшому розстрочити їх сплату на 36-ть календарних місяців, починаючи з грудня 2026 року по листопад 2029 року (включно), шляхом сплати рівними частками в розмірі 1/36 суми вимог кожного кредитора в строк до 25-го числа кожного місяця розстрочення боргу (п. 1.2.2. плану санації).

Порядок реалізації інвестиційних проектів, спрямованих на ремонт, реконструкцію обладнання та будівництво нових об`єктів генеруючої потужності наведено в п. 3.1.5 плану санації та розрахований на 2021 - 2029 роки.

Заходи щодо нагляду за виконанням плану санації наведено в п. 1.3. плану, згідно якого особою, відповідальною за виконання плану, є голова правління ПАТ «Донбасенерго» ОСОБА_5. Призначення керуючого санацією план санації не передбачає.

Відповідно до представленого боржником прогнозу планових доходів та витрат і фінансових показників EBIDTA у 2021 - 2029 р. р. складається з прибутку від основної діяльності: виробництво електричної енергії, купівля-продаж електричної енергії та розподілення теплової енергії.

Разом з тим, досягнення прогнозних показників ставиться у залежність від реалізації інвестиційних програм з ремонту, реконструкції та нового будівництва, ціни на паливо, інфляційної складової, платоспроможності споживачів тощо.

Проаналізувавши запропоновані боржником заходи реалізації плану санації, фінансовий та ліквідаційний аналізи у їх сукупності, судом встановлено наступне.

Боржником заявлено про можливий річний економічний ефект на рівні 133 млн. грн від скорочення штату працівників на 399-ти штатних одиниць, однак план санації не містить розрахунків сум виплат, необхідних при скороченні вказаної кількості працівників, що може суттєво вплинути на розмір заявленого боржником економічного ефекту від вказаного заходу.

Реалізацію інвестиційного проекту з реконструкції енергоблоку № 7 Слов`янської ТЕС поставлено в пряму залежність від забезпечення інвестиційною складовою в тарифі на електричну енергію. Однак, як зазначає сам боржник на сторінках 53, 55 плану санації, нова модель ринку електричної енергії у відповідності до Закону України «Про ринок електричної енергії» не передбачає механізму нарахування інвестиційної складової в тарифі для виробників електричної енергії, у зв`язку з чим виплата інвестиційної складової не здійснюється.

План санації передбачає екологічну модернізацію енергоблоку № 7 Слов`янської ТЕС, однак не мстить посилань на джерела фінансування такого проекту.

Реалізацію будівництва високоманеврових енергетичних установок поставлено у залежність від результатів конкурсу, проведення якого передбачено ст. 29 Закону України «Про ринок електричної енергії». Строки та умови проведення конкурсу не визначено.

У цілому усі заходи з реалізації реконструкції та будівництва містять інформацію щодо вартості реалізації проектів, проте не містять посилань на джерела їх фінансування.

Пункт 4 плану санації передбачає умови участі інвесторів у відновленні платоспроможності боржника. Так на підтвердження вжиття заходів, спрямованих на покращення фінансового становища боржника, надано копію Контракту з Dongfang Electric International Corporation (КНР) № 6PUS- від 20.12.2018 на проектування, закупівлю, будівництво та випробування енергоблоку № 6 з поділом на енергоблоки № 66 і № 6а потужністю 330 МВт кожний (витяг).

На 48-й сторінці плану санації зазначається, що представлені прогнозні показники на 2021 - 2029 роки не передбачають залучення короткострокових або довгострокових кредитних коштів.

Зі змісту письмових заперечень, доданих до протоколу засідання зборів кредиторів від 12.01.2022, судом також встановлено, що до плану санації не включено вимоги АТ «Українська залізниця» у розмірі 840 000 грн.

У зв`язку з цим суд зауважує, що Кодекс України з процедур банкрутства передбачає можливість включення до плану санації не всіх кредиторів боржника, однак, зазначена можливість не надає боржнику права вибірково визначати розмір вимог кредиторів, що включаються до плану санації.

Розмір включених до плану санації кредиторських вимог до боржника прямо впливає на кількість голосів кредитора на зборах кредиторів при затвердженні плану санації у відповідності до ч. 4 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства.

Аналогічної позиції дотримується Верховний Суд в постанові від 14.04.2021 року у справі № 911/482/20.

За таких обставин, фактично суть досудової санації зводиться до відстрочки виконання грошових зобов`язань, адже план санації містить чітко визначені строки відстрочення та розстрочення боргу, проте не містить конкретних посилань на джерела фінансування заходів з відновлення платоспроможності боржника.

Згідно зі статтею 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

При цьому, Європейський суд з прав людини в рішенні у справі «Серявін та інші проти України» вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Названий Суд зазначив, що, хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід (рішення Європейського суду з прав людини у справі "Трофимчук проти України").

Враховуючи вищевикладене та порушення, допущені при схваленні плану санації, суд не вбачає підстав для затвердження плану досудової санації в запропонованій редакції.

За змістом ч. 8 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд постановляє ухвалу про відмову в затвердженні плану санації, якщо: при схваленні плану санації були допущені порушення законодавства, що могли вплинути на результат голосування загальних зборів кредиторів; кредитор, який не брав участі в голосуванні або проголосував проти схвалення плану санації, доведе, що в разі ліквідації боржника у порядку, визначеному цим Кодексом, його вимоги були б задоволені в розмірі, що перевищує розмір вимог, які будуть задоволені відповідно до умов плану санації; боржником були надані недостовірні відомості, що є суттєвими для визначення успішності плану санації.

При цьому, судом повідомляється, що у зв`язку із перебуванням судді Омельченка Л.В. на навчанні у Національній школі суддів у період з 14.02.2022 по 18.02.2022 включно, повний текст ухвали суду був складений та підписаний у межах розумного строку після повернення судді з навчання.

Керуючись Кодексом України з процедур банкрутства та ст. ст. 2, 3, 12, 98, 99, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відмовити Публічному акціонерному товариству «Донбасенерго» (03150, м. Київ, вул. Предславинська, 34А; ідентифікаційний код: 23343582) у затверджені плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

2. Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» (03150, м. Київ, вул. Предславинська, 34А; ідентифікаційний код: 23343582), які включені до плану санації, що передбачав зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня уведення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня уведення мораторію.

Ухвала набирає законної сили у відповідності до положень ст. 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена у відповідності до ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складено 23.02.2022.

Суддя Л.В. Омельченко