ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
===================================================================
УХВАЛА

про результати розгляду заяви кредитора

15 лютого 2022 року Справа № 915/1489/20

м. Миколаїв

Кредитор (заявник): Акціонерне товариство "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" (04119, м. Київ, вул. Юрія Іллєнка, 83-Д; ел.пошта: ; ).

Боржник: Дочірнє підприємство "Миколаївський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (54029, м. Миколаїв, вул. Галини Петрової, 2-А, ).

Розпорядник майна: арбітражний керуючий Юринець Арсен Володимирович (01001, м.Київ, а/с 259-В).

Суддя Давченко Т.М.

при секретарі Кнауб А.А.

за відсутності представників

Суть спору: про визнання кредиторських вимог до боржника

в с т а н о в и в:

У провадженні Господарського суду Миколаївської області розглядається справа № 915/1489/20 про банкрутство Дочірнього підприємства "Миколаївський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (54029, м. Миколаїв, вул. Галини Петрової, 2-А, ) (далі ДП "Миколаївський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України").

Ухвалою від 29.04.2021 судом, зокрема, відкрито провадження у справі про банкрутство далі ДП "Миколаївський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" (), введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Юринця Арсена Володимировича (свідоцтво № 455 від 14.03.2013) та ін.

З метою виявлення кредиторів боржника на офіційному веб-порталі судової влади України 30.04.2021 оприлюднено повідомлення за № 66390 про відкриття провадження у справі банкрутство Дочірнього підприємства "Миколаївський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України".

31.05.2021 року на адресу Господарського суду Миколаївської області від Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" (АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ") надійшла заява №01/05-2021 від 26.05.2021 (вх. № 8281/21), у якій заявник просить суд визнати його грошові вимоги в сумі 154264,51 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів.

Ухвалою від 24.06.2021 судом вказану заяву прийнято до розгляду у попередньому засіданні.

Розпорядником майна боржника подано до суду повідомлення про результати розгляду грошової вимоги АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" (вих. № 07/06-3 від 07.06.2021), за змістом якого ним та боржником грошові вимоги АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" у розмірі 158804,51 грн. визнано частково, зокрема, визнано 150392,55 грн. з включенням їх до реєстру вимог кредиторів наступним чином: до 4 черги 150392,55 грн. (зобов`язання по гарантії 148565,00 грн., інфляційні втрати 1485,65 грн., 3% річних 341,90 грн.), до 6 черги 1587,41 грн. пені. Також розпорядником майна повідомлено про включення до 1 черги реєстру понесених заявником судових витрат у сумі 4540,00 грн. на оплату поданої заяви з грошовими вимогами судовим збором.

Ухвалою суду від 01.02.2022 учасників справи повідомлено про оголошення перерви у попередньому засіданні у даній справі про банкрутство ДП "Миколаївський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" до 15.02.2022 об 11:00.

Вказану ухвалу надіслано учасникам провадження у справі та оприлюднено 03.02.2022 у Єдиному державному реєстрі судових рішень (https://reyestr.court.gov.ua/Review/102890539).

Станом на 15.02.2022 заперечень щодо заявлених товариством кредиторських вимог суду не надійшло, як не надійшло й зауважень чи заперечень на повідомлення розпорядника майна щодо розгляду заяви кредитора.

Розпорядником майна 08.02.2022 подано до суду клопотання про розгляд справи 15.02.2022 без його участі, інші учасники провадження у справі у судове засідання не з`явилися, причин неявки суду не повідомили.

За приписами ст. 43 ГПК України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

Сторони у розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов`язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі "Пономарьов проти України").

Згідно приписів ст. 13 ГПК України, кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.

На зацікавлену сторону покладається обов`язок проявляти належну увагу в захисті своїх інтересів та вживати необхідних заходів, щоб ознайомитись з подіями процесу (рішення Європейського суду з прав людини "Богонос проти Росії" від 05.02.2004).

Сторони не були позбавлені можливості скористатися вільним доступом до електронного реєстру судових рішень в Україні, в силу статті 4 Закону України "Про доступ до судових рішень" та ознайомитися з ухвалами Господарського суду Миколаївської області та визначеними у них датами та часом розгляду даної справи та забезпечити представництво їх інтересів в судових засіданнях.

Слід зауважити, що судом не визнавалася обов`язковою участь представників у даному судовому засіданні. Тож, зважаючи на епідеміологічну ситуацію в країні, а саме поширення на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та з метою дотримання принципу процесуальної економії, суд не вбачає підстав для відкладення розгляду заяви АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" та вважає можливим провести судове засідання за відсутності представників за наявними документами. При цьому, суд констатує, що поданих документів достатньо для розгляду заяви про кредиторські вимоги.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Згідно з ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно зі ст. 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до приписів Кодексу України з процедур банкрутства, за результатами розгляду заяв про грошові вимоги господарський суд постановляє ухвалу про визнання чи відхилення (повністю або частково) вимог таких кредиторів. Слід зауважити, що заявник сам визначає докази, які на його думку підтверджують заявлені вимоги. Проте, виходячи з вимог Кодексу обов`язок надання правового аналізу поданих кредиторських вимог, підстав виникнення грошових вимог кредиторів до боржника, їх характеру, встановлення розміру та моменту виникнення цих грошових вимог, покладений на господарський суд, в провадженні якого перебуває справа про банкрутство (аналогічна правова позиція викладена у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.04.2018 у справі № 914/1126/14, від 05.03.2019 у справі № 910/3353/16).

Під час розгляду заявлених грошових вимог, суд користується правами та повноваженнями наданими йому процесуальним законом. Суд самостійно розглядає кожну заявлену грошову вимогу, перевіряє її відповідність чинному законодавству та за результатами такого розгляду визнає або відхиляє частково чи повністю грошові вимоги кредитора (аналогічна позиція наведена у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 26.02.2019 у справі № 908/710/18, від 24.10.2019 у справі № 910/10542/18, від 07.11.2019 у справі № 904/9024/16).

На підставі ст. 233 ГПК України, 15.02.2022 судом підписано вступну та резолютивну частини ухвали.

Дослідивши матеріали справи та надані суду докази, оцінивши їх відповідно до вимог ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, проаналізувавши фактичні обставини справи згідно з вимогами чинного законодавства, суд встановив наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Заяву кредитором подано до суду з дотриманням строку, встановленого судом згідно ч. 1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до приписів ч. 6 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, подані в межах строку, визначеного частиною першою цієї статті, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні.

Із заяви кредитора вбачається, що заборгованість боржника перед АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" ґрунтується на неналежному виконанні Принципалом - ДП "Миколаївський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" зобов`язань за Договором про надання банківської гарантії № 3464/19-ТГ від 27.02.2019.

Так, 27.02.2019 між АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ", як Гарантом та ДП "Миколаївський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України"», як Принципалом укладено Договір про надання банківської гарантії № 3464/19-ТГ, на підставі якого, Гарант, 04.03.2019 р. на користь Бенефіціара - Служби автомобільних доріг України у Миколаївській області, видав банківську гарантію забезпечення виконання зобов`язань № 3464/19-ГВ, з метою забезпечення виконання Принципалом Договору про закупівлю послуг, що укладений між Бенефіціаром та Принципалом, як переможцем Тендеру. Строк дії гарантії до 31 грудня 2020 р. включно.

Кредитор взяв на себе безумовне і безвідкличне зобов`язання протягом 5 (п`яти) банківських днів заплатити Бенефіціару суму у розмірі 148565,00 грн. (гарантійна сума), після отримання від Бенефіціара письмової вимоги, з посиланням на цю Гарантію, яка підписана уповноваженою особою та скріплена відбитком печатки Бенефіціара, із зазначенням у вимозі, що сума, яку Бенефіціар вимагає сплатити, має бути виплачена Бенефіціару у зв`язку з невиконанням Принципалом своїх зобов`язань у відповідності до Договору.

Згідно з умовами п. 3.4.1 Договору про надання банківської гарантії. Боржник зобов`язується протягом двох банківських днів з моменту сплати Гарантом грошових коштів по Гарантії, на вимогу Бенефіціара, та отримання від Гаранта відповідної вимоги, відшкодувати Гаранту в повному обсязі всі витрати, (включаючи, але не обмежуючись наступними): а) суми, фактично сплачені Гарантом Бенефіціару в порядку та у випадках передбачених Гарантією; б) збитки, включаючи реальні збитки, упущену вигоду та збитки від інфляційних процесів; в) судові витрати, понесені Гарантом за Гарантією.

Згідно з умовами п. 4.2. Договору про надання банківської гарантії, Сторони встановили, що в разі порушення Принципалом (Боржником) строків відшкодування Гаранту витрат по Гарантії, передбачених п. 3.4.1. даного Договору, Принципал сплачує Гаранту пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми заборгованості за кожний день прострочення.

09.10.2020 на виконання умов Банківської гарантії № 3464/20-ГВ від 04.03.2019, Гарантом/Кредитором сплачено на користь Бенефіціара Гарантійну суму в розмірі 148 565,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 933407 від 09.10.2020.

АТ «Банк інвестицій та заощаджень» на адресу Боржника 04.03.2021 було направлено вимогу за вих. № 05-1/01/1666 про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 3464/19-ГВ забезпечення виконання зобов`язань на виконання Договору про надання банківської гарантії № 3464/19-ГВ від 27.02.2019.

ДП "Миколаївський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" отримало вищезазначену вимогу 29.03.2021, однак, станом на 28.04.2021 Боржник свої договірні зобов`язання не виконав, гарантійну суму не відшкодував.

Тому АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" звернувся до суду у справу про банкрутство із заявою про грошові вимоги в порядку регресу, при цьому, у зв`язку з простроченням виконання зобов`язання кредитор нарахував пеню- 1599,53 грн., 3% річних - 344,33 грн. та інфляційні втрати - 1485,65 грн.

Відповідно ч. 2 ст. 625 ЦК України, Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Судом перевірено подані кредитором розрахунки та встановлено, що кредитором наведені розрахунки здійснено невірно. Здійснивши перерахунок інфляційних втрат, пенні та 3% річних, за підрахунком суду за період з 01.04.2021 по 28.04.2021 втрати від інфляції становлять 1039,96 грн., пеня - 1587,40 грн., 3% річних 341,90 грн..

Станом на дату звернення заявника з грошовими вимогами до боржника борг не сплачено та боржником не оспорено.

Таким чином, грошові вимоги АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" до ДП "Миколаївський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" складають 151534,26 грн., є конкурсними та не забезпечені заставою майна боржника.

Відповідно до приписів ч. 6 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, за результатами розгляду заяв господарський суд постановляє ухвалу про визнання чи відхилення (повністю або частково) вимог таких кредиторів. Ухвала господарського суду є підставою для внесення відомостей про таких кредиторів до реєстру вимог кредиторів.

З огляду на викладене, судом визнаються грошові вимоги АТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" у загальній сумі 151534,26 грн.

Вказані грошові вимоги згідно приписів ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства мають задовольнятися наступним чином:

148565,00 грн. (гарантійний внесок), 1039,96 грн. (інфляція) та 341,90 грн. (3% річних) 4 черга

1587,40 грн. (пеня) - 6 черга.

Крім цього, кредитором за подання цієї заяви сплачено судовий збір у розмірі 4540,00 грн. Даний судовий збір не являється грошовими вимогами кредитора до боржника, а за своєю правовою природою є витратами, понесеними кредитором в процесі розгляду грошових вимог кредитора, які мають спеціальний порядок відшкодування.

За таких обставин, судовий збір, в сумі 4540,00 грн., сплачений заявником за подання даної заяви, підлягає включенню до 1 черги реєстру вимог кредиторів ДП "Миколаївський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України", з подальшим відшкодуванням їх у першу чергу.

Керуючись ст. ст. 2, 45, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 233-235 ГПК України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Визнати кредиторські вимоги Акціонерного товариства "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" () до Дочірнього підприємства "Миколаївський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" () у сумі 151 534,26 грн. та 4540,00 грн. судових витрат із задоволенням у такій черговості:

- 4540,00 грн. (судові витрати) - 1 черга;

- 149946,86 грн. (148565,00 грн. - гарантійний внесок, 1039,96 грн. - інфляція, та 341,90 грн. - 3% річних) 4 черга

- 1587,40 грн. (пеня) - 6 черга.

2. Ухвалу надіслати кредитору, боржнику та розпоряднику майна.

Ухвала набирає законної сили з дня прийняття та може бути оскаржена в апеляційному порядку.

У зв`язку з перебуванням судді в період з 16.02.2022 по 22.02.2022 у нарадчій кімнаті в ході розгляду справи № 915/715/16(915/686/21), повний текст ухвали складено та підписано 22.02.2022.

Суддя Т.М. Давченко