ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.02.2022м. ДніпроСправа № 904/7459/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Мельниченко І.Ф. за участю секретаря судового засідання Лєшукової Н.М., розглянув спір

за первісним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро

до Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія", м. Київ в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія", м. Вільногірськ, Дніпропетровська обл.

про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу у сумі 8 556 056,83грн.

за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія", м. Київ

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро

про визнання протиправними та скасування рішень комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування)

Представники:

від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро Кузьміна ІС.

від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро Шкуропат О.В.

від Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" Будова Я.М.

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу у сумі 8 556 056,83грн.

Судові витрати позивач просить покласти на відповідача.

Позовні вимоги позивач обґрунтовує порушенням відповідачем підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ, робота комерційного ВОГ чи його складання в позаштатному режимі, а саме порушення геометричності імпульсних ліній систем вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ, про що складено акт про порушення № 4744 від 14.04.2021 та акт про порушення № 4746 від 21.04.2021.

Крім того, позивач зазначає, що відповідачем порушено правила безпеки систем газопостачання, затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України 15.05.2015 № 285, про, що 14.04.2021 складено акт про порушення № 4745, яким зафіксовано невідповідність складових ВОГ заявника вимогам ДСТУ ГОСТ 8.586.1,2,5:2009.

У відзиві на позов відповідач заперечує проти заявлених позовних вимог та зазначає, що вказані позивачем в позовній заяві розрахунки додаткових витрат газу в годину за добу, значно перевищують фактичне споживання газу підприємством в цілому за спірний період.

Тобто, з розрахунків позивача розмір витоку газу є більше ніж діаметр газогону на підприємстві.

Так званий, як зазначається в актах виток газу, ніяк не позначився на роботі газового обладнання і також на показниках датчиків лічильника тому, що місце цього витоку газу знаходиться в частині під`єднання імпульсних ліній до вентилів, які були закриті.

Пристрій, яким було проведено вимір газу «ДОЗОР» визначає концентрацію природного газу в повітрі та орієнтує місце витоку газу, а не кількість витоку газу із системи.

Відповідач вказує на те, що спеціалістами газової служби філії були чітко виконані встановлені правила експлуатації ВОГ.

Посилаючись на главу 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, відповідач стверджує, що порушення внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу не відноситься до ситуації, яка склалася при перевірці, що була самостійно ініційована споживачем.

Крім того, відповідач зазначає, що за час ненадходження даних до обчислювача був визначений обсяг газу, який був сплачений останнім, сам час ненадходження даних становить 4 секунди (що становить 0,004% від загальної кількості секунд на добу, 86 400 секунди), за інший час до обчислювача відповідача надходили дані, які були достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, у зв`язку з чим процедура нарахування, передбачена главою 4 розділу ІХ Кодексу, не застосовується.

Також, відповідач звертає увагу суду на те, що вимога щодо оплати донарахованого обсягу газу не може бути реалізована на підставі ст.ст. 235-236 ГК України, оскільки, такий донарахований обсяг за своєю правовою природою не є санкціями, так як оперативно-господарські санкції можуть полягати в односторонній відмові від господарського зобов`язання або в односторонній зміні його умов.

Таким чином, відповідач вважає, що відсутні обов`язкові умови покладання збитків на останнього, зокрема, не наведено розміру фактичних збитків позивача, відсутні факти протиправності в діях відповідача, а також відсутній причинний зв`язок між діями відповідача та збитками, не надано доказів на підтвердження вини відповідача.

У відповіді на відзив, позивач з доводами відповідача, викладеними у відзиві на позов, не погоджується, з огляду на таке.

Норми Кодексу ГРМ, якими оператор ГРМ обґрунтовує свої дії щодо донарахування п. 3 гл. 2 р. ХІ Кодексу ГРМ п. 6 гл. 6 р. Х Кодексу ГРМ, п.п. 3 п. 4 гл. 4 р. ХІ Кодексу ГРМ не місять посилань на пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності).

Тобто, норма, на яку посилається відповідач, не може застосовуватися в даному випадку, оскільки, оператором ГРМ не було встановлено пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби, робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, а саме порушення геометричності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ.

Позивач зазначає, що порушення герметичності імпульсних ліній ніяким чином неможливо відстежити по роботі обчислювача, наявність/відсутність аварійних ситуацій.

Тобто, дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу не є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача.

Крім того, позивач звертає увагу суду, що на даний час існує рішення комісії з розгляду актів про порушення (протокол № 191 від 29.04.2021), яким визначено, що результати вимірювань ВОГ не можна використовувати для розрахунків, через невизначеність вимірювань.

Також, позивач зазначає про те, що позовні вимоги останнім сформульовані вірно, як передбачено Кодексом ГРМ, у зв`язку з чим просить суд задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Ухвалою від 25.08.2021 позовну заяву прийнято до розгляду (суддя Петренко І.В.), відкрито провадження за правилами загального позовного провадження з викликом сторін.

06.09.2021 через відділ документального забезпечення від відповідача надійшло клопотання від 02.09.2021 за вих.№1264/03-04 про передачу справи за підсудністю, яким просить суд передати справу №904/7459/20 за підсудністю до Господарського суду міста Києва.

Проаналізувавши зміст клопотання відповідача від 02.09.2021 за вих.№1264/03-04 про передачу справи за підсудністю, господарський суд визнав за доцільне дозволити позивачу подати додаткові пояснення щодо наявності підстав для передачі справи за підсудністю до Господарського суду міста Києва, а розгляду клопотання відповідача від 02.09.2021 за вих.№1264/03-04 про передачу справи за підсудністю відкласти.

06.09.2021 через відділ документального забезпечення від відповідача надійшло клопотання від 02.09.2021 за вих.№1265/03-04 про продовження строку для надання відзиву на позовну заяву, якою просить суд продовжити строк для надання відзиву на позовну заяву, у зв`язку із запровадженням карантинних заходів та переведення працівників на віддалену роботу, яке задоволено господарським судом та продовжено строк для подачі відзиву на позов до 20.09.2021.

20.09.2021 від позивача через канцелярію суду надійшли заперечення на клопотання про передачу справи за підсудністю.

20.09.2021 від Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" до Господарського суду Дніпропетровської області надійшов зустрічний позов про визнання протиправними та скасування рішень комісії АТ "Дніпропетровськгаз" з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) від 11.06.2021 № 206 та № 207.

В обґрунтування зустрічної позовної заяви позивач за зустрічним позовом зазначає, що рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", які оформлені протоколами № 206 та № 207 від 11.06.2021, згідно з якими позивачу здійснено перерахунок (донарахування) природного газу є незаконними та не відповідають нормам чинного законодавства України, у зв`язку з чим вказані рішення мають бути визнані недійсними.

22.09.2021 від Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" через канцелярію суду поштовим засобом зв`язку надійшли клопотання про проведення експертизи та про виклик свідка.

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду Дніпропетровської області від № 1400 від 22.09.2021 у зв`язку з тим, що суддю Петренка І.В. звільнено з посади, призначений повторний автоматизований розподіл справи № 904/7459/21.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.09.2021 розгляд справи доручено судді Мельниченко І.Ф.

Ухвалою від 27.09.2021 прийнято справу № 904/7459/21 до свого провадження, розгляд справи вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження з призначенням підготовчого засідання на 26.10.2021.

Ухвалою суду від 27.09.2021 прийнято зустрічну позовну заяву Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" для спільного розгляду з первісним позовом.

Розгляд зустрічного позову призначено разом з первісним у підготовчому засіданні, призначеному на 26.10.2021.

У відзиві на зустрічну позовну заяву відповідач заперечує проти зустрічних позовних вимог та зазначає, що позивач, як власник комерційного ВОГ є відповідальним за належний технічний стан комерційного ВОГ, безпечну роботу, вчасне проведення обслуговування та ремонтних робіт, Кодекс ГРМ покладає обов`язок та відповідальність щодо належного утримання комерційного ВОГ саме споживачем, тому єдиним належним та законним впливом на споживача застосування до останнього оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування не облікованих об`єктів газу, у разі порушення останнім норм Кодексу ГРМ.

За змістом гл. 6 р. Х Кодексу ГРМ позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: виток газу з елементів та конструкцій комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо.

Відповідач вказує про те, що на фото та відео, які долучаються до позовної заяви, зафіксовані мильні бульбашки на елементах ВОГ, що утворені витоками природного газу в цих місцях при застосуванні мильної емульсії.

Комерційний ВОГ на базі звужуючого пристрою з обчисленням об`єму газу визнано таким, що не відповідає вимогам ДСТУ ГОСТ 8.586.1,2,5:2009, тобто, дані по спожитим обсягам природного газу є некоректними.

Відповідач звертає увагу суду, що на даний час існує рішення комісії з розгляду актів про порушення (протокол № 191 від 29.04.2021), яким визнано, що результати вимірювань ВОГ не можна використовувати для розрахунків, через невизначеність вимірювань.

Відповідач підтверджує, що концентрація витоку газу не дорівнює кількості газу, проте, на даний випадок законодавством встановлений спеціальний режим нарахувань.

Крім того, відповідачем наведений детальний розрахунок з правовим обґрунтуванням, на підставі якого споживачу було виставлено рахунок на оплату перерахунку (донарахування) необлікованого об`єму природного газу.

Підсумовуючи викладене, відповідач вважає, що позивачем не надано доказів, які б спростовували порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ, роботу звужуючого пристрою у позаштатному режимі, натомість АТ «Дніпропетровськагаз» надало належні докази, у тому числі, відео та фотоматеріали на підтвердження застосування п.п. 1 п. 3 гл. 1 розділу ХІ Кодексу ГРМ, п.п. 3 п. 4 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ.

У запереченнях на відзив на зустрічну позовну заяву позивач з доводами відповідача не погоджується, з огляду на таке.

АТ «Дніпропетровськагаз» застосовує фразу «зниження реального перепаду тиску», не наводячи ніяких конкретних цифр. Відповідно та якщо відсутні конкретні цифри, то неможливо зафіксувати відхилення від стандарту та неможливо стверджувати, що виток призвів до зниження тиску.

Також, позивач зазначає, що за час ненадходження даних до обчислювача був визначений обсяг газу, який був сплачений останнім, сам час ненадходження даних становить 4 секунди (що становить 0,004% від загальної кількості секунд на добу, 86 400 секунди), за інший час до обчислювача відповідача надходили дані, які були достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, у зв`язку з чим процедура нарахування, передбачена главою 4 розділу ІХ Кодексу, не застосовується.

Заявлену АТ «Дніпропетровськагаз» суму до стягнення, останнє вважає збитками, що передбачає наявність вини позивача, але АТ «Дніпропетровськагаз» не надано належних доказів на підтвердження того, що останнє понесло збитки внаслідок дій позивача, як і не доведено наявності його вини.

Крім того, позивач наполягає на тому, що відповідно до положень Кодексу ГРМ позаштатний режим роботи ЗВТ кваліфікується як «не з вини споживача».

З огляду на викладене, позивач вважає, що встановлення лише позаштатного режиму без підтвердження факту відсутності обліку чи часткового обліку, та без фіксування такого факту не дає право відповідачу застосовувати до позивача донарахування об`ємів газу.

Ухвалою суду від 26.10.2021 відкладено підготовче засідання до 14.12.2021.

17.11.2021 Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" подано до суду заперечення на клопотання про проведення експертизи.

23.11.2021 від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" до суду надійшло заперечення на клопотання про виклик свідків.

14.12.2021 Акціонерним товариством "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" подано клопотання про відкладення розгляду справи, яке задоволено господарським судом, у зв`язку з чим розгляд підготовчого засідання відкладався до 28.12.2021, про що постановлено ухвалу.

У судовому засіданні 28.12.2021 судом розглянуто клопотання Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" про проведення експертизи та виклик свідка, подані 22.09.2021, в задоволенні яких відмовлено.

Під час підготовчого провадження господарським судом вирішені питання, визначені частиною 2 статті 182 ГПК України, у зв`язку з чим господарським судом завершено підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на 13.01.2022, про що постановлено ухвалу.

Ухвалою суду від 13.01.2022 розгляд справи відкладався до 27.01.2022.

27.01.2022 Акціонерним товариством "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" подані письмові пояснення.

У судовому засіданні 27.01.2022 оголошувалась перерва до 10.02.2022.

У судовому засіданні, що відбулося 10.02.2022, Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" подано заперечення на письмові пояснення.

10.02.2022 у судовому засіданні оголошені вступна та резолютивна частини рішення (стаття 240 Господарського процесуального кодексу України).

Розглянувши матеріали справи за первісним позовом, дослідивши подані докази, заслухавши пояснення представників сторін господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Предметом доказування є обставини щодо порушення відповідачем підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ, робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а саме порушення геометричності імпульсних ліній систем вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ.

А також порушення відповідачем правила безпеки систем газопостачання, затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України 15.05.2015 № 285.

30.12.2015 між Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (оператор ГРМ за договором) та Акціонерним товариством "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" (споживач за договором) укладено типовий договір розподілу природного газу, який затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2498, шляхом підписання заяви-приєднання № 094213АТN2AP016 (а.с. 31 том-1) (далі - договір).

Відповідно до Додатку 4 до типового договору розподілу природного газу, за адресою: м. Вільногірськ, вул. Степна 1 знаходиться звужуючий пристрій «Стандарт діафрагма №162Л», коректор Флоутек-ТМ № 702.

За змістом п. 1.1 Договору, розміщеного на офіційному сайті Акціонерного товариства «Дніпропетровськгаз» цей типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Положеннями п. 1.2 Договору визначено, що його умови однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494.

Відповідно до п. 2.3 Договору при вирішенні всіх питань, які не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом розподільчих систем.

Таким чином, між сторонами укладено договір розподілу природного газу, який є договором приєднання й укладається з урахуванням вимог ст.ст. 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. При цьому, фактом приєднання споживача до умов Договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, а в даному випадку, надання підписаної споживачем заяви-приєднання за наведеною в додатку 2 до цього договору формою (для споживачів, які не є побутовими).

Пунктом 5.3 Договору передбачено, що при здійсненні обліку спожитого природного газу побутовим Споживачем за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу беруться кубічні метри (м. куб) природного газу, визначені відповідно до фактичних показників лічильника природного газу або відповідно до норм споживання природного газу, затверджених постановою Кабінету Міністрів України. При здійсненні обліку спожитого природного газу Споживачем, що не є побутовим, за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу береться один кубічний метр (м куб.) природного газу, приведений до стандартних умов згідно з вимогами, визначеними в Кодексі розподільних систем. У разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем при обліку спожитого природного газу побутовим Споживачем та Споживачем, що не є побутовим, за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу беруться об`єми природного газу, які нараховуються згідно з вимогами Кодексу газорозподільних систем.

За приписами пунктів 6, 7 Договору Споживач зобов`язується, зокрема: забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін; дотримуватися інших вимог цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

Позивач зазначає, що останнім було отримано листа від Споживача, датованого 13.04.2021 вих. № 223/1584 з повідомленням про виявлення запаху газу в приміщенні, де знаходиться комерційних ВОГ та з проханням направити на адресу Споживача представника Оператора ГРМ для виявлення причин та усунення запаху газу.

14.04.2021 Оператором ГРМ було проведено перевірку роботи комерційного ВОГ та його складових, що належить Споживачу.

14.04.2021 за результатами перевірки Оператором ГРМ в присутності представників Споживача складено акт про порушення № 4744 за адресою: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степова, 1.

Відповідно до акту про порушення від 14.04.2021 № 4744 було встановлено порушення Кодексу ГРМ: «підпункту 1 пункту 3 глави 2 Розділу ХІ, робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а саме порушення геометричності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ».

У п. 8 вказаного акту було вказано час, місце та дата проведення комісії з розгляду акту про порушення, а також запропоновано Споживачу, з`явитися за адресою: пров. Цегельний 3, м. Кам`янське , 29.04.2021 о 10:00 год.

З актом від 14.04.2021 № 4744 ознайомлений представник Споживача Голик С.В., про що свідчить підпис останнього.

Представник Споживача в акті № 4744 зазначив, що не згоден з актом про порушення, заперечення будуть надані окремим листом.

Того ж дня представником Оператора ГРМ був складений акт перевірки стану обліку природного газу зі звужуючим пристроєм № 14/04-1, який повністю відображає викладені обставини у акті про порушення від 14.04.2021 № 4744, та окрім іншого на 2 акр. вказаного акту у п. 3 зазначено: «Споживачем пред`явлено протокол розрахунку звужуючого пристрою (реєстраційний номер розрахунку 007-2020) згідно якого мінімальна витрата природного газу на ВОГ може становити 284,402 м3, в той час згідно наданої технічної документації на підприємстві наявне газоспоживне обладнання максимальна витрата якого менше мінімального діапазону обчислення комерційного ВОГ, згідно наданого розрахунку, це може свідчити про можливе без облікове споживання природного газу».

З вказаним актом був ознайомлений представник Споживача, який був незгодний з вказаним, та зазначив, що представники Оператора ГРМ були запрошені для перевірки наявності витоку в опломбованому шкафу датчиків.

Позивач вказує про те, що у визначену дату засідання комісії не відбулося, про що представник споживача повідомлявся листами від 29.04.2021 вих. № 490-Сл-7413-0421 та від 26.05.2021 вих. № Сл-2247-0521.

11.06.2021 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем прийнято рішення про задоволення акту про порушення № 4744 від 14.04.2021 та донарахування необлікованого об`єму природного газу, про що складено протокол № 206 від 11.06.2021, з якого вбачається, що на засіданні комісії був присутній представник Споживача Голик С.В., який зазначив про те, що з висновками комісії не згоден.

Позивач зазначає, що розрахунки, проведені за значеннями номінальної проектної потужності встановленого неопломбованого газоспоживного обладнання становить 2 004 776, 94 м3, а виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворююча тиску 531 814,18 м3.

З акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості (адреса об`єкта споживання: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна 1) вбачається, що було донараховано обсяг природного газу у розмірі 531814,18 м3, а його вартість склала 5727080,95 грн.

Рахунок на оплату збитків у сумі 5727080,95 грн. Споживачем отримано 11.06.2021, про що свідчить наявний підпис останнього на вказаному рахунку.

21.04.2021 представником Оператора ГРМ було повторно здійснено перевірку на об`єкті Споживача за адресою: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна, 1, на підставі виявлених порушень було складено акт № 4746.

Підставою для складання вказаного акту стало порушення підпункту 1 пункту 3 гл. 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а саме порушення геометричності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ.

У п. 8 вказаного акту було вказано час, місце та дата проведення комісії з розгляду акту про порушення, а також запропоновано Споживачу, з`явитися за адресою: пров. Цегельний 3, м. Кам`янське , 29.04.2021 о 10:00 год.

З актом від 14.04.2021 № 4744 ознайомлений представник Споживача Голик С.В., про що свідчить підпис останнього.

Того ж дня представниками Оператора ГРМ був складений акт перевірки стану обліку природного газу зі звужуючим пристроєм № 21/04-1, який повністю відображає викладене в акті порушення, та окрім іншого на 2 арк. вказаного акту у п. 3 зазначено: «В зв`язку з неодноразовими витоками природного газу на ВОГ, порушення геометричності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску, ВОГ природного газу знаходиться в аварійному стані».

З вказаним актом ознайомлений представник Споживача Голик С.В., про що свідчить підпис останнього.

Позивач вказує про те, що у визначену дату засідання комісії не відбулося, про що представник споживача повідомлявся листами від 29.04.2021 вих. № 490-Сл-7413-0421 та від 26.05.2021 вих. № Сл-2247-0521.

11.06.2021 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем прийнято рішення про задоволення акту про порушення № 4746 від 21.04.2021 та донарахування необлікованого об`єму природного газу, про що складено протокол № 207 від 11.06.2021, з якого вбачається, що на засіданні комісії був присутній представник Споживача Голик С.В., який зазначив про те, що з висновками комісії не згоден.

З акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості (адреса об`єкта споживання: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна, 1) вбачається, що було донараховано обсяг природного газу у розмірі 258133,20 м3, а його вартість склала 2828975,88 грн.

Рахунок на оплату збитків у сумі 2828975,88 грн. Споживачем отримано 11.06.2021, про що свідчить наявний підпис останнього на вказаному рахунку.

Крім того, позивач зазначає, що Споживачем порушено Правила безпеки систем газопостачання, затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15.05.2015 № 285.

14.04.2021 в ході перевірки представниками Оператора ГРМ було зафіксовано невідповідність складових ВОГ вимогам ДСТУ ГОСТ 8.586.1,2,5:2009 на об`єкті Споживача за адресою: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна, 1, про що складено акт про порушення № 4745.

У п. 8 вказаного акту було вказано час, місце та дата проведення комісії з розгляду акту про порушення, а також запропоновано Споживачу, з`явитися за адресою: пров. Цегельний 3, м. Кам`янське , 29.04.2021 о 10:00 год.

З актом від 14.04.2021 № 4745 ознайомлений представник Споживача Голик С.В., про що свідчить підпис останнього.

Представник Споживача в акті № 4745 зазначив, що не згоден з актом про порушення, заперечення будуть надані окремим листом.

29.04.2021 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення за результатами розгляду акту № 4745 про порушення визнано ВОГ заявника таким, що не є комерційним, у зв`язку з його невідповідністю документам у сфері регульованої метрології через відсутність:

- протоколу вимірювання геометричних розмірів стандартної діафрагми (додатки А, Б МВУ 043/01-2011, затверджених наказом ДП «Укрметртестстандарст» від 22.08.2011 № 586);

- протоколу вимірювання геометричних розмірів камер усереднення (додаток Д МВУ);

- протоколу вимірювання геометричних розмірів вимірювального трубопроводу (додаток Е МВУ);

- протоколу визначення відхилення від прямолінійності вимірювального трубопроводу (додаток Ж МВУ);

- протоколу вимірювання геометричних розмірів окремих отворів для відбирання тиску та продувних (дренажних) отворів (додаток К МВУ).

Позивач зазначає, що відповідач 08.07.2021 надав гарантійний лист № 223/2818 в якому зобов`язувався провести ВОГ у відповідний до вимог ДСТУ ГОСТ 8.586.1,2,5:2009 та Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність».

Проте, станом на теперішній час Споживач не привів свій ВОГ до вимог чинного законодавства, що є підставою для припинення (обмеження) газопостачання в силу пп. 12 п. 1 глави 7 розділу VІ, п. 5 глави 1 розділу IХ кодексу ГРМ.

06.05.2021 АТ «Дніпропетровськгаз» повідомленням № 490-Ка-7652-0521 сповістило споживача про необхідність 12.05.2021 самостійно відключити газоспоживання від газових мереж, а в разі невиконання вимоги про припинення газоспоживання АТ «Дніпропетровськгаз» буде припинено газоспоживання в примусовому порядку.

Позивач вказує про те, що вимога про припинення газоспоживання заявником проігнорована, у зв`язку з чим АТ «Дніпропетровськгаз» 12.05.2021 здійснило виїзд на об`єкт заявника з метою припинення газопостачання.

Проте, відповідач не допустив працівників АТ «Дніпропетровськгаз» на територію об`єкта для припинення газоспоживання.

Таким чином, станом на теперішній час споживачем не припинено газоспоживання, а споживання газу останнім відбувається з порушенням чинного законодавства України за відсутності ВОГ, приведеного до вимог ДСТУ ГОСТ 8.586.1,2,5:2009 та Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність».

Крім того, позивач звертає увагу на те, що нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу є оперативно-господарською санкцією за порушення вимог Типового договору, яким прямо передбачено, що Споживач зобов`язаний дотримуватися вимог чинного законодавства щодо належної експлуатації лічильника газу та його складових.

Відповідач заборгованість по Актам про порушення № 4744 від 14.04.2021 у розмірі 5 727 080,95 грн. та № 4746 від 21.04.2021 у розмірі 2 828 975,88 грн. не сплатив, у зв`язку з чим позивач звернувся до суду із позовом та просить суд стягнути з відповідача вартість необлікованого об`єму природного газу у сумі 8 556 056,83грн., що і є причиною виникнення цього спору.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді у судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги позивача за первісним позовом підлягають задоволенню з наступних підстав.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення: надійної і безпечної експлуатації газорозподільних систем та гарантованого рівня розподілу (переміщення) природного газу до/від суміжних суб`єктів ринку природного газу відповідної якості; комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу; доступу замовників до газорозподільної системи для приєднання до неї їх об`єктів будівництва або існуючих об`єктів (умови технічного доступу); доступу суб`єктів ринку природного газу до газорозподільної системи для фактичної передачі (розподілу/споживання) належного їм природного газу до/з газорозподільної системи (умови комерційного доступу); механізмів взаємодії оператора газорозподільної системи з операторами суміжних систем та з іншими суб`єктами ринку природного газу, визначені Кодексом газорозподільних систем (далі - Кодекс), який затверджено постановою №2494 від 30.09.2015 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

У відповідності до пункту 3 глави, 1 розділу 1 Кодексу ГРС дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Між позивачем та відповідачем існують правовідносини щодо розподілу природного газу, які врегульовані Типовим договором розподілу природного газу.

Порядок обліку природного газу, що передається споживачу передбачений у розділі V Договору. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Згідно з п.п. 7 п. 7.1. Розділу VІІ Договору, Оператор ГРМ зобов`язується проводити на вимогу споживача перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом ГРМ.

У свою чергу, Споживач, згідно з п.п. 2 п. 7.4. Розділу VІІ Договору зобов`язується своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо персоніфікованих даних в заяві приєднанні та/або позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу).

Відповідно до п.4 гл.1 розділу І Кодексу ГРС терміни вживаються у таких значеннях: комерційний вузол обліку/комерційний ВОГ - вузол обліку природного газу, організований відповідно до вимог цього Кодексу для комерційного обліку природного газу при визначенні об`єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку; контрольний огляд вузла обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та/або ЗВТ/лічильника газу; оператор газорозподільної системи (далі - оператор ГРМ) - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління; споживач природного газу (споживач) - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема в якості сировини, а не для перепродажу.

Згідно п.2 гл.6 р.X Кодексу ГРС протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

У п.6 гл.9 р.X Кодексу ГРС визначено, що за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем.

У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема, про непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору (п.п.4 п.7 гл.9 р.X Кодексу ГРС).

За змістом гл. 6 р. X Кодексу ГРС позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає в т.ч.: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Відповідно до п.7 гл.9 р. Х Кодексу ГРС у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.

Слід врахувати, що відповідно до статті 217 Господарського кодексу України (далі - ГК України) господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

Отже, нарахування вартості необлікованого природного газу за цінами закупівлі природного газу протягом періоду необлікованого природного газу є господарсько-правовою санкцією для споживачів природного газу, що порушують правила його споживання та не вживають достатніх та необхідних заходів для забезпечення достовірності обліку природного газу.

Пунктом 8 гл.5 р.XI Кодексу ГРС передбачено, що акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

В п. 11гл.5 р. XI Кодексу ГРС зазначено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

Підпунктом 1 ч. 3 п. 11 гл.5 р. XI Кодексу ГРС передбачено, що розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) оператору ГРМ. При цьому, вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу оператором ГРМ протягом періоду не облікованого природного газу.

Відповідно до п.п. 11, 12 гл.5 р. XI Кодексу ГРС вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Враховуючи викладене, підставою для нарахування (донарахований) об`єму природного газу, який пред`являється до сплати споживачу є факт задоволення акту про порушення.

Рішеннями комісії від 11.06.2021 по розгляду Актів про порушення № 4744 від 14.04.2021 та №4764 від 21.04.2021, оформлене протоколами № 206 та № 207 задоволено вказані акти та здійснено перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу.

З акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на підставі акта про порушення від 14.04.2021 № 4744 (адреса об`єкта споживання: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна 1) вбачається, що було донараховано обсяг природного газу у розмірі 531814,18 м3, а його вартість склала 5727080,95 грн.

З акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на підставі акта про порушення від 21.04.2021 № 4746 (адреса об`єкта споживання: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна, 1) вбачається, що було донараховано обсяг природного газу у розмірі 258133,20 м3, а його вартість склала 2828975,88 грн.

Відповідно до п.3 гл.2 розділу XI Кодексу ГРС, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать: 1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

При цьому, судом встановлено, що вказаний розрахунок обсягів природного газу здійснено на підставі п.п.3 п. 4 глави 4 розділу ІХ Кодексу ГРС, відповідно до умов якого у випадку виявлення порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ на базі змінного перепаду тиску витоків газу на імпульсній трубці до перетворювача різниці тиску перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться, виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворювача тиску, або зі значення номінальної проектної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання. До розрахунку приймається отримане найменше значення витрати газу. Перерахунок проводиться за період з дати останньої перевірки. Якщо така перевірка не проводилася в розрахунковий період, то з початку розрахункового періоду. У всіх інших випадках виявлення порушення геометричності газопроводів розрахунок витрат природного газу проводиться відповідно до Методики визначення питомих виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу.

Отже, розрахунок обсягів природного газу за номінальною потужністю за адресою об`єкту споживання: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна, 1, відповідає вимогам Кодексу газорозподільних систем України та встановленій нормативній процедурі, а належних доказів на спростування обґрунтованості здійсненого позивачем розрахунку відповідачем не надано.

Таким чином, позивачем при підрахунку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідачу дотримані приписи п.п.3 п. 4 глави 4 розділу ІХ Кодексу ГРС та прийняте найменше значення витрат газу, розраховане відповідно до номінальної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання.

Враховуючи те, що внаслідок зазначеного позаштатного режиму роботи лічильника, відбулись витрати (споживання) природного газу комерційним ВОГ, які некоректно обліковувались, що зафіксовано проведеними позивачем перевірками, і по суті відповідачем не спростовано суд дійшов висновку, що заявлені вимоги є правомірними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Крім того, господарський суд зазначає, що заперечення викладені у відзиві на первісний позов судом відхиляються з мотивів, які будуть викладені при розгляді зустрічного позову з огляду на тотожність аргументів, викладених Акціонерним товариством "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" у відзиві на первісний позов та у зустрічній позовній заяві.

Розглянувши матеріали справи за зустрічним позовом, дослідивши подані докази, заслухавши представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Предметом доказування є обставини щодо підстав визнання недійсними рішень комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", які оформлені протоколами № 206 та № 207 від 11.06.2021, згідно з якими позивачу здійснено перерахунок (донарахування) природного газу.

Як встановлено господарським судом, правовідносини між позивачем та відповідачем склались на підставі Типового договору розподілу природного газу, який затверджено постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2498, шляхом підписання заяви-приєднання № 094213АТN2AP016 (Договір), згідно якого Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" є оператором ГРМ, а Акціонерне товариство "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" - споживачем.

Звертаючись з зустрічним позовом позивач вказує про те, що на підставі рішень комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" з розгляду актів про порушення № 4744 від 14.04.2021 та № 4746 від 21.04.2021, які оформлені протоколами № 206 та № 207 від 11.06.2021, останньому нараховано (донараховано) вартість необлікованого об`єму природного газу у сумі 8 556 056,83грн.

На думку позивача, рішення про задоволення актів про порушення № 4744 від 14.04.2021 та № 4746 від 21.04.2021 та застосування відповідно до Кодексу ГРС розрахунку об`єму не облікованого природного газу, оформлених протоколами № 206 та 207 від 11.06.2021, суперечить чинному законодавству, порушують права та законні інтереси позивача та підлягають скасуванню, з огляду на таке.

Перевірки засобів вимірювальної техніки були ініційовані споживачем, що відповідно до абзацу 1 пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, робить неправомірними донарахування Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" об`ємів природного газу.

Донарахування згідно перевірки та розрахунків відповідача є хибними тому, що суми донарахування за тижневий період перевищують середньомісячні показники споживання газу позивачем, що підтверджується архівними звітами.

Згідно фактичних даних вузлів обліку газу дані надходили до обчислювача в стандартному (штатному режимі) за встановленим інтервалом часу, тобто облік газу не припинявся, тому позивач вважає, що донарахування природного газу є незаконним.

З огляду на викладені обставини, Акціонерне товариство "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" звернулося до господарського суду за захистом своїх прав та законних інтересів.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді у судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги позивача за зустрічним позовом не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено господарським судом, рішеннями комісії від 11.06.2021 по розгляду Актів про порушення № 4744 від 14.04.2021 та №4764 від 21.04.2021, оформлене протоколами № 206 та № 207 задоволено вказані акти та здійснено перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу.

З акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на підставі акта про порушення від 14.04.2021 № 4744 (адреса об`єкта споживання: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна 1) вбачається, що було донараховано обсяг природного газу у розмірі 531814,18 м3, а його вартість склала 5727080,95 грн.

З акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на підставі акта про порушення від 21.04.2021 № 4746 (адреса об`єкта споживання: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна, 1) вбачається, що було донараховано обсяг природного газу у розмірі 258133,20 м3, а його вартість склала 2828975,88 грн.

Крім того, як вже зазначалося вище, в якості правових підстав для здійснення нарахувань позивачу визнано порушення, що сталося внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ, яке кваліфікуються як «не з вини споживача», та передбачено підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ, а саме, порушення геометричності імпульсних ліній систем вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ.

При цьому, перевірка стану герметичності системи проводилася за допомогою приладів і мильної емульсії, що відповідає п. 2.12. гл. 2 р. V Правил систем газопостачання газу, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15.05.2015 № 285. Витік газу був виявлений відповідачем саме на імпульсній трубці, і саме такі витоки (на будь - якій імпульсній трубці) призводять до викривлення показників вимірювання.

При цьому, судом встановлено, що вказаний розрахунок обсягів природного газу здійснено на підставі п.п.3 п. 4 глави 4 розділу ІХ Кодексу ГРС, відповідно до умов якого у випадку виявлення порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ на базі змінного перепаду тиску витоків газу на імпульсній трубці до перетворювача різниці тиску перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться, виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворювача тиску, або зі значення номінальної проектної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання. До розрахунку приймається отримане найменше значення витрати газу. Перерахунок проводиться за період з дати останньої перевірки. Якщо така перевірка не проводилася в розрахунковий період, то з початку розрахункового періоду. У всіх інших випадках виявлення порушення геометричності газопроводів розрахунок витрат природного газу проводиться відповідно до Методики визначення питомих виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу.

Отже, розрахунок обсягів природного газу за номінальною потужністю за адресою об`єкту споживання: Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степна, 1, відповідає вимогам Кодексу газорозподільних систем України та встановленій нормативній процедурі, а належних доказів на спростування обґрунтованості здійсненого відповідачем розрахунку позивачем не надано.

Таким чином, відповідачем при підрахунку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідачу дотримані приписи п.п.3 п. 4 глави 4 розділу ІХ Кодексу ГРС та прийняте найменше значення витрат газу, розраховане відповідно до номінальної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання.

Рішення комісії відповідача про задоволення актів про порушення №4744 та № 4746 були прийняті 11.06.2021, тобто після 01-го числа місяця, у якому виявлено порушення, враховуючи положення п.п. 2 абз. 3 п. 11 гл. 5 р. ХІ Кодексу ГРС, порядок донарахування об`єму природного газу здійснений відповідачем відповідає зазначеним положенням Кодексу ГРС, як і здійснений ним розрахунок вартості природного газу, яка повинна бути компенсована оператору ГРМ, відповідає положенням п. 11 гл. 5 р. ХІ Кодексу ГРС.

За таких обставин, Суд дійшов висновку про правомірність рішення комісії з розгляду актів про порушення від 15.02.2018 Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про донарахування Акціонерному товариству "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" додаткових об`ємів природного газу в розмірі 531814,18 м3 на суму 5727080,95 грн. та в розмірі 258133,20 м3 на суму 2828975,88 грн.

Відповідно до ст. 217 Господарського кодексу України (далі - ГК України) господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

Відповідно до ст. 235 ГК України за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. До суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 237 ГК України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред`явлення претензії порушнику зобов`язання.

З викладеного вбачається, що мета застосування санкцій - припинення або запобігання повторенню порушень зобов`язання шляхом оперативного впливу на правопорушника. Оперативно-господарські санкції застосовуються виключно за рішенням управненої сторони й спрямовані на корегування подальшої поведінки порушника господарського зобов`язання в майбутньому.

Отже, нарахування вартості обсягів спожитого природного газу за номінальною потужністю є господарсько-правовою санкцією для споживачів природного газу, що порушують правила його споживання та не вживають достатніх та необхідних заходів для забезпечення достовірності обліку природного газу.

Посилання Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" на те, що перевірка ВОГ була ініційована споживачем (філією «ВГМК» АТ «ОГХК»), що відповідно до абзацу 1 пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, робить неправомірними донарахування відповідачем об`ємів природного газу, не заслуговують на увагу з огляду на таке.

Пунктом 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем передбачено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Господарський суд приймає до уваги позицію Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", стосовно того, що відповідно до акту про порушення мало місце порушення вимог Кодексу газорозподільних систем, що передбачені підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем («робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі»).

Так, згідно з пунктом 6 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає. 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при Фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Відповідно до п.п. З п. 4 гл. 4 розділу XI Кодексу ГРМ у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: у випадку виявлення порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ на базі змінного перепаду тиску витоків газу на імпульсній трубці до перетворювача різниці тиску перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться, виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворювача тиску, або зі значення номінальної проектної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання. До розрахунку приймається отримане найменше значення витрати газу. Перерахунок проводиться за період з дати останньої перевірки. Якщо така перевірка не проводилася в розрахунковий період, то з початку розрахункового періоду. У всіх інших випадках виявлення порушення герметичності газопроводів розрахунок втрат природного газу проводиться відповідно до Методик визначення питомих виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу.

Таким чином, норми Кодексу ГРМ, якими Оператор ГРМ обґрунтовує свої дії щодо донарахування п. З гл. 2 р. XI Кодексу ГРМ п. 6 гл. 6 р. X Кодексу ГРМ, п.п. З п. 4 гл. 4 розділу XI Кодексу ГРМ не містять посилань на пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) (абзац 1 пункт 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ).

Наприклад, якщо Споживачем випадково зірвана пломба, або при виконанні Споживачем певних технічних робіт, не пов`язаних з газовим обладнанням, нанесені пошкодження ЗВТ/лічильнику газу, та про це письмово повідомлено Оператора ГРМ, в такому разі процедура, передбачена главою XI, не застосовується.

Тобто, норма, на яку посилається Позивач за зустрічним позовом, не може бути застосована у даному випадку з огляду на те, що Оператором ГРМ не було встановлено пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби, робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, а саме порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ.

Крім того, господарський суд звертає увагу, що АТ «Дніпропетровськгаз» було отримано листа від Споживача, датованого 13.04.2021 вих. № 223/1584 з повідомленням про виявлення запаху газу в приміщенні, проте, повідомлення про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби на адресу АТ «Дніпропетровськгаз» від Споживача не надходило, як того вимагає абзац 1 пункт 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ.

Не заслуговують на увагу і посилання позивача на те, що наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу.

Відповідно до ч. 2 п. 8 розділу 4 глави ХІ Кодексу ГРМ при порушенні, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатнім для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою не застосовується.

Проте, як зазначає АТ «Дніпропетровська», та прийнято судом до уваги, вид порушення, який зафіксовано у актах про порушення від 14.04.2021 № 4744, 21.04.2021 № 474: «підпункту 1 пункту 3 глави 2 Розділу XI, робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а саме порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ».

Так, відповідно до підпункту 2 пункту 4 глави 2 розділу X Кодексу ГРМ до складу комерційного ВОГ на базі звужуючого пристрою з обчислювачем об`єму газу входять: стандартний звужуючий пристрій; потоковипрямляч (за необхідності); фільтр газу; вимірювальний трубопровід з прямими ділянками та місцевими опорами; засоби вимірювальної техніки та/або вимірювальні перетворювачі тиску, перепаду тиску та температури і параметрів газу; обчислювач об`єму газу; автоматизовані пристрої передачі результатів вимірювання вузла обліку, лінії зв`язку і допоміжні засоби; обвідний газопровід (за необхідності); вимикаючі засувки на вході та на виході з комерційного ВОГ; захисні шафи комерційного ВОГ та/або його складових.

Відповідно до п. 4 гл.1 р. І Кодексу ГРМ обчислювач об`єму газу - засіб вимірювальної техніки, який перетворює вихідні сигнали вимірювальної інформації від вимірювального перетворювача перепаду тиску на звужуючому пристрої (напірній трубці тощо) та/або від вимірювального перетворювача об`єму газу за робочих умов (лічильника газу тощо), від вимірювальних перетворювачів тиску та температури газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, та обчислює об`єм газу за стандартних умов.

Враховуючи вищевикладене, АТ «Дніпропетровськгаз» було зазначено, що вимірювальний комплекс ФЛОУТЕК-ТМ № 702 взагалі не обладнаний коректором, так як це не передбачено ані Кодексом ГРМ, ані технічними характеристиками вимірювального комплексу.

У зв`язку з чим, порушення геометричності імпульсних ліній ніяким чином неможливо відслідкувати по роботі обчислювача, наявності/відсутності аварійних ситуацій.

Відповідно, імпульси, які передаються на обчислювач об`єму газу є некоректними (недостовірними), що призводить до некоректного (недостовірного визначення пройденого спожитого) об`єму газу через звужуючий пристрій.

Отже, дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу не є достатніми для визнання об`єму природного газу по об`єкту споживача.

До того ж, суд звертає увагу на те, що залучені АТ «Дніпропетровськгаз» до матеріалів справи докази (місячні та добові звіти за квітень 2021) також підтверджують, що обчислювачем були зафіксовані аварійні ситуації (том 1 арк. спр. 177-183).

Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ст. 76-79 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

За приписами ч. 1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Доказів, які б документально підтверджували, що виток газу, факт наявності якого зафіксовано в актах про порушення № 4744 від 14.04.2021 та № 4764 від 21.04.2021, ніяк не позначився на роботі газового обладнання позивачем за зустрічним позовом надано не було.

Таким чином, оцінивши докази наявні в матеріалах справи в їх сукупності, господарський суд дійшов висновку, що матеріали справи містять належні та допустимі докази, які спростовують заявлені зустрічні позовні вимоги та доводять обґрунтованість заперечень відповідача проти зустрічного позову.

Стаття 74 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З огляду на викладене, у суду відсутні підстави для задоволення зустрічних позовних вимог.

Європейський суд з прав людини у рішенні в справі "Серявін та інші проти України" вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

З урахуванням вказаного, суд зазначає, що інші доводи, міркування сторін, судом розглянуті, але до уваги та врахування при вирішенні даної справи не приймаються, оскільки на результат вирішення спору не впливають.

Судові витрати розподіляються відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись статтями 3, 4, 13, 20, 41, 42, 74, 76, 77, 78, 79, 80, 81, 86, 87, 88, 129, 237, 238, 240, 241, 242 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

За первісним позовом:

Первісні позовні вимоги задовольнити.

Стягнути з Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" (03035, м. Київ, вул. Сурікова, буд. 3, ) в особі філії "Вільногірський гірничо-металургійний комбінат" Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" (51700, Дніпропетровська обл., м. Вільногірськ, вул. Степова, буд. 1, ) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, 2, ) 8 556 056,83 грн. вартості необлікованого об`єму природного газу, 128 340,85 грн. судового збору.

За зустрічним позовом:

У задоволенні зустрічних позовних вимог Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про визнання протиправними та скасування рішень комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) відмовити.

Відповідно до статті 241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду протягом 20 днів з дня складення повного тексту судового рішення.

Повне рішення складено 18.02.2022.

Суддя І.Ф. Мельниченко