ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

у справі про банкрутство

15.02.2022 Справа № 910/3701/21

Господарський суд Донецької області у складі судді Лейби М.О., при секретарі судового засідання Лабуня С.Є., розглянувши у відкритому судовому засіданні

заяву кредитора Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Конкорд", м.Дніпро вих.№25 від 14.01.2022

з поточними грошовими вимогами

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор", м.Добропілля, Донецька область ()

ліквідатор - арбітражний керуючий Зубко А.М.

Представники сторін - не з`явилися

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 05.05.2021 за результатами підготовчого засідання відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор", визнано вимоги ініціюючого кредитора Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "КОНКОРД", введено процедуру розпорядження майном боржника та розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Зубка А.М.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою від 06.07.2021 за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Донецької області від 21.12.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців та ліквідатором призначено арбітражного керуючого Зубко А.М.

19.01.2021 до канцелярії суду від ініціюючого кредитора Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" надійшла заява вих.№25 від 14.01.2022 з поточними грошовими вимогами до боржника в загальній сумі 1601680,44грн.

Ухвалою від 24.01.2022 вказана заява призначена до розгляду в судовому засіданні 15.02.2022.

31.01.2022 на електронну адресу суду з накладанням кваліфікованого електронного підпису від розрядника майна надійшо повідомлення про розгляд поточних кредиторських вимог.

02.02.2022 на електронну адресу суду з накладанням кваліфікованого електронного підпису від кредитора надійшло клопотання про проведення судового засідання без участі його представника.

Враховуючи, що явка представників сторін у судове засідання не була визнана обов`язковою, суд дійшов висновку про можливість розгляду заяви кредитора з поточними грошовими вимогами до боржника за відсутністю представників сторін та за наявними матеріалами.

Дослідивши заяву кредитора АТ "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" вих.№25 від 14.01.2022 з поточними грошовими вимогами до боржника в загальній сумі 1601680,44грн., перевіривши матеріали справи та з`ясувавши фактичні обставини справи, суд виходить з наступного:

У відповідності до статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства, грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов`язань належать також зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов`язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов`язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях.

Кредитор - юридична або фізична особа, а також контролюючий орган та інші державні органи, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника.

При цьому, Кодекс України з процедур банкрутства розділяє кредиторів на конкурсних та поточних. Конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника. Поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли після відкриття провадження у справі про банкрутство.

Визначення статусу вимог кредитора (конкурсні чи поточні) пов`язується безпосередньо з моментом виникнення цих вимог.

Порядок розгляду конкурсних вимог кредиторів врегульовано статтею 45 Кодексу України з процедур банкрутства, відповідно до частини 1 якої, конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Для кредиторів, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, усі дії, вчинені у судовому процесі, є обов`язковими так само, як вони є обов`язковими для кредиторів, вимоги яких були заявлені протягом встановленого строку. Вимоги кредиторів, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, задовольняються в порядку черговості, встановленої цим Кодексом. Кредитори, вимоги яких заявлені після завершення строку, визначеного частиною першою цієї статті, є конкурсними, однак не мають права вирішального голосу на зборах та комітеті кредиторів (частина 4 статті 45 Кодексу України з процедур банкрутства).

Згідно з частиною 14 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства, з моменту відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство пред`явлення поточними кредиторами вимог до боржника та їх задоволення може відбуватися у випадку та порядку, передбачених цим Законом.

У статті 59 Кодексу України з процедур банкрутства наведено наслідки визнання боржника банкрутом, згідно із частиною першою якої з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, зокрема, - строк виконання всіх грошових зобов`язань банкрута вважається таким, що настав; - припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута; - у банкрута не виникає жодних додаткових зобов`язань, у тому числі зі сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), крім витрат, безпосередньо пов`язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Зазначеними нормами законодавець чітко встановив, що поточні вимоги кредитора - це неоплачені боржником вимоги, які виникли в процедурах банкрутства, за період після відкриття господарським судом провадження у справі про банкрутство і до винесення постанови про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатора.

Згідно із частиною 4 статті 60 Кодексу України з процедур банкрутства у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає заяви з вимогами поточних кредиторів, які надійшли до господарського суду після офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом. Заяви з вимогами поточних кредиторів розглядаються господарським судом у порядку черговості їх надходження. За результатами розгляду зазначених заяв господарський суд своєю ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Вимоги поточних кредиторів погашаються в порядку черговості, визначеної статтею 64 цього Кодексу.

Виходячи із норм Кодексу України з процедур банкрутства, на господарський суд покладено обов`язок надавати правовий аналіз заявлених кредиторських вимог, підстав виникнення грошових вимог кредиторів до боржника, їх характеру, встановлення розміру та моменту виникнення цих грошових вимог. За результатами розгляду вимог щодо визнання кредиторської заборгованості та внесення вимог до реєстру вимог кредиторів, суд виносить ухвалу, в якій зазначає розмір визнаних судом вимог кредиторів, які включаються арбітражним керуючим до реєстру вимог кредиторів, та розмір грошових вимог кредиторів, які підлягають відхиленню.

Кредиторські вимоги АТ "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" до боржника, згідно поданої заяви, складають 1601680,44грн., в тому числі: 4962,00грн. - судовий збір за подання заяви з поточними вимогами;

982 855,89грн. - комісія згідно пункту 1.7.6. договору банківської гарантії;

221 459,00грн. - інфляційні збитки;

62 279,60грн. - 3% річних;

330 123,95грн. - пеня згідно пункту 4.2. договору банківської гарантії.

Ліквідатор у повідомленні про результати розгляду заяви з поточними грошовими вимогами до банкрута, кредиторські вимоги АТ "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" визнав у повному обсязі.

В обґрунтування заявлених кредиторських вимог кредитор посилається на існування у боржника зобов`язань перед кредитором за договором про надання банківської гарантії №71.00.012122 від 02.08.2019, щодо сплати:

- комісії в сумі 982 855,89грн., нарахованої на підставі пункту 1.7.6. договору на суму боргу 2344721,56грн. за відсотковою ставкою 45% за період 16.01.2021-21.12.2021;

- пені в сумі 330 123,95грн., нарахованої на підставі пункту 4.2. договору на суму боргу 2 344 721,56грн. за період 16.01.2021-21.12.2021;

- інфляційних збитків в сумі 221 459,00грн., нарахованих на суму боргу 2 407 554,38грн. за період 16.01.2021-30.11.2021;

- 3% річних в сумі 62 279,60грн., нарахованих на суму боргу 2 407 554,38грн. за період 16.01.2021-21.12.2021.

Згідно з пунктом 1.7.1. договору про надання банківської гарантії №71.00.012122 від 02.08.2019 (далі - договір), в день настання умови, передбаченої п.1.7.4. цього договору, Банк сплачує за Принципала грошові кошти в сумі, що дорівнюють розміру платежу виконання на користь Бенефіціара, а Принципал зобов`язується повернути Банку суму грошових коштів (надалі заборгованість) не пізніше наступного Банківського дня після сплати Банком грошових коштів, а також сплатити комісію за обслуговування заборгованості та виконати інші зобов`язання у повному обсязі на умовах та в строки, визначені цим договором. Будь-яка заборгованість Принципала за сплаченою сумою Банком Бенефіціару, що наявна після закінчення строку повернення, з наступного банківського дня вважається простроченою.

Відповідно до пункту 1.7.2. договору, у разі виконання гарантії Банком за рахунок власних коштів, відповідно до умов цього договору, Принципал зобов`язаний сплачувати комісію за обслуговування заборгованості за фіксованою процентною ставкою в розмірі та в порядку, передбаченому п.1.7.6 та п.1.7.7. цього договору.

Пунктом 1.7.6. договору визначено, що плата за обслуговування заборгованості визначається у вигляді комісії, розмір якої є фіксованим та складає 45% річних.

Нарахування комісії за обслуговування заборгованості здійснюється в національній валюті України на фактичну суму заборгованості за весь час її існування, починаючи з дня перерахування грошових коштів відповідно до пункту 1.7.1. цього договору, по день, що передує дню повного її погашення, із розрахунку факт/365. При нарахуванні комісії враховується день перерахування Банком грошових коштів та не враховується день погашення Принципалом заборгованості. Комісія за обслуговування заборгованості нараховується Банком щомісячно в останній банківський день кожного місяця та в день погашення заборгованості в повному обсязі. Якщо день перерахування грошових коштів поєднується із днем повного їх погашення, сторони домовилися вважати такий день, днем перерахування грошових коштів (пункт 1.7.7. договору).

Відповідно до пункту 2.14. договору, не пізніше наступного банківського дня з дня виконання банком відповідного гарантійного зобов`язання перед відповідним Бенефіціаром за гарантією, незалежно від отримання вимоги, передбаченої п.3.6. цього договору, в повному обсязі повернути банку в порядку регресу суму виконаного гарантійного зобов`язання та оплатити банку в повному обсязі всі комісії/рахунки, пов`язані з виконанням гарантії, в тому числі комісії, пов`язані з відправкою повідомлень засобами телекомунікаційного зв`язку (SWIFT, TELEX), комісії авізуючого банку та банку Бенефіціара, а також комісії пов`язані з перерахуванням платежу за гарантією, відповідно до цього договору.

Таким чином, за умовами пункту 2.14 договору строк виконання зобов`язань з повернення банку сплаченої останнім 16.01.2021 суми виконаного гарантійного зобов`язання є таким, що настав 18.01.2021 (перший наступний банківський день з дня виконання банком відповідного гарантійного зобов`язання перед Бенефіціаром за гарантією), відповідно прострочення виконання боржником зобов`язання з повернення банку сплаченої ним гарантії слід обраховувати з 19.01.2021.

Статтею 610 Цивільного кодексу України визначає, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Згідно із статтю 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, а згідно з частиною 1 статті 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно з частиною 1 статті 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Пунктом 4.2. договору визначено, що за невиконання або неналежне виконання принципалом зобов`язання з повернення банку сум, виплачених банком за гарантією, обов`язки зі сплати комісії, відсотків, інших виплат тощо принципал зобов`язаний сплатити банку пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період за який сплачується пеня, за кожен день прострочення. Нарахування пені здійснюється на суму простроченого виконання зобов`язання за весь час прострочення.

Відповідно до частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Виходячи із положень зазначеної норми, наслідки прострочення боржником грошового зобов`язання у вигляді інфляційного нарахування на суму боргу та трьох процентів річних виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові. При цьому зазначена норма не обмежує права кредитора звернутися до суду за захистом свого права, якщо грошове зобов`язання не виконується й після вирішення судом питання про стягнення боргу.

Як встановлено судом, 05.05.2021 господарським судом відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор", введено процедуру розпорядження майном та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів із наслідками, передбаченими статтею 41 Кодексу України з процедур банкрутства.

Так, відповідно до частини 3 статті 41 Кодексу України з процедур банкрутства протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів, в тому числі, не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов`язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов`язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

З огляду на викладене та враховуючи, що провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор" відкрито ухвалою суду 05.05.2021, грошові вимоги щодо комісії за період з 16.01.2021 по 04.05.2021, пені, 3% річних та інфляції за період з 19.01.2021 по 04.05.2021 підлягають розгляду як конкурсні, оскільки виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство. Грошові вимоги щодо комісії, нараховані за період з 05.05.2021 по 20.12.2021 є поточними.

В той же час нарахування пені, 3% річних та інфляційних втрат після відкриття провадження у справі про банкрутство обмежується застосуванням норм спеціального Закону, а саме статтею 41 Кодексу України з процедур банкрутства, згідно з якою на нарахування неустойки (штрафу, пені), 3% річних та інфляційних поширюється заборона протягом дії мораторію. Нарахування комісії по 21.12.2021 (включно) день винесення постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури обмежується застосуваннями норм спеціального Закону, а саме статтею 59 Кодексу України з процедур банкрутства, згідно з якою після визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у банкрута не виникає жодних додаткових зобов`язань.

Отже, твердження кредитора про віднесення заявлених вимог у повному обсязі до поточних є необґрунтованими та спростовується обставинами справи.

Таким чином, суд дійшов висновку про необґрунтованість вимог кредитора в частині нарахування заборгованості з пені за період з 05.05.2021 по 21.12.2021, інфляційних збитків за період з 05.05.2021 по 30.11.2021 та 3% річних за період з 05.05.2021 по 21.12.2021. У зв`язку з чим вимоги в цій частині підлягають відхиленню.

Разом з цим суд зазначає про те, що факт наявності заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор" в сумі 2 344 721,56грн. перед Акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "КОНКОРД" підтверджується наявними матеріалами справи та був встановлений в ухвалі від 05.05.2021 про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор".

Водночас, як встановлено судом в ухвалі від 05.05.2021 про відкриття провадження у даній справі, заборгованість в сумі 2 344 721,56грн. складається із грошової суми відповідно до виданої банківської гарантії в розмірі 2319999,96грн. та 3% річних в розмірі 24721,30грн., стягнутих судовим рішенням у справі №904//2844/20.

Отже, враховуючи, що грошові зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор" перед ініціюючим кредитором Акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "КОНКОРД" з основної суми боргу складають 2319999,96грн., нарахування кредитором комісії, пені, інфляційних втрат та 3% річних на суму 2344721,56грн., до якої включена сума 3% річних, є неправомірним оскільки за змістом статті 625 Цивільного кодексу України 3% річних є особливою мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання щодо оплати боргу за договором.

Такий висновок суду про здійснення відповідних нарахування на суму основного боргу без врахування 3% річних, які були стягнуті судовим рішенням у справі №904/2844/20 та не сплачені боржником кредитору, узгоджується з правовою позицією Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду, викладеною у постанові №916/1324/18 від 02.08.2019.

Нарахування кредитором інфляційних збитків та 3% річних на суму 2 407 554,38грн., до якої також включений судовий збір в розмірі 35170,82грн. за рішенням суду у справі №904/2844/20, судовий збір в розмірі за подачу заяви про відкриття провадження у справі №910/3701/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дорожнє підприємство "Алькор" та судовий збір в розмірі 4962,00грн. за подачу заяви з кредиторськими вимогами, є неправомірним, оскільки сплата суми судового збору не є зобов`язанням в розумінні положень статті 509 Цивільного кодексу України.

Провівши перерахунок інфляційних втрат, 3% річних та пені за період з 19.01.2021 по 04.05.2021 на суму заборгованості, що виникла до порушення провадження у справі про банкрутство - 2319999,96грн., судом встановлено, що розмір цих вимог складає: 87143,01грн. пеня; 20212,60грн. 3% річних, 79715,64грн. інфляційні втрати.

Провівши перерахунок комісії за період з 16.01.2021 по 20.12.2021 на суму заборгованості, що виникла до порушення провадження у справі про банкрутство -2319999,96грн. із розрахунку 45% річних судом встановлено, що розмір цих вимог, складає 969632,86грн., з яких: 311769,86грн. за період з 16.01.2021 по 04.05.2021 - конкурсні вимоги, 657863,00грн. - за період з 05.05.2021 по 20.12.2021 - поточні вимоги.

Судові витрати в сумі 4962,00грн. судового збору, сплаченого кредитором при зверненні із заявою про грошові вимоги до боржника, підлягають відшкодуванню за рахунок боржника з включенням їх до першої черги реєстру вимог кредиторів боржника.

Враховуючи вищевикладене, заява Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" вих.№25 від 14.01.2022 підлягає задоволенню частково.

Керуючись статтями 1, 9, 41, 45, 59, 60, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 12, 86, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Заяву Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" вих.№25 від 14.01.2022 з поточними грошовими вимогами до боржника в загальній сумі 1601680,44грн. задовольнити частково.

Визнати конкурсні вимоги Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" в загальній сумі 498841,11грн., в тому числі: 311769,86грн. (комісія) - вимоги четвертої черги; 79715,64грн. (інфляційні збитки) - вимоги четвертої черги; 20212,60грн. (3% річних) - вимоги четвертої черги; 87143,01грн. (пеня) - вимоги шостої черги.

Визнати поточні вимоги Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" в загальній сумі 662825,00грн., в тому числі: 4962,00грн. (судовий збір) вимоги першої черги; 657863,00грн. (комісія) - вимоги четвертої черги.

У визнанні та включенні до реєстру вимог кредиторів решти грошових вимог Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" відмовити.

Ліквідатору включити визнані вимоги Акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" до реєстру вимог кредиторів. Реєстр вимог кредиторів надати суду.

Ухвала набрала законної сили 15.02.2022 та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Східного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги у строки, передбачені ГПК України.

Повний текст ухвали складено та підписано 17.02.2022.

Суддя М.О. Лейба