ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

15.02.2022р. Справа № 905/1977/21

Господарський суд Донецької області у складі судді Величко Н.В.

при секретарі судового засідання Зеленському Б.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХРЕМПОСТАВКА" (ідентифікаційний код 31366910, юридична адреса: 85612, Донецька область, Маріїнський район, м. Курахове, вул. Енергетиків, 34)

з грошовими вимогами до боржника в сумі 2.100.000.000,00 грн.

ініціюючий кредитор Товариство з обмеженою відповідальністю "ДЕТ-ЮА" (ідентифікаційний код: 36029113, юридична адреса: 03680, Київська область, Києво-Святошинський р-н, село Петропавлівська Борщагівка, вул. Велика Кільцева, буд. 4а)

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ" (ідентифікаційний код: 37014600, юридична адреса: 85004, Донецька область, м.Добропілля, вул. Франка Івана, буд. 19, кім. 103)

про банкрутство

розпорядник майна: арбітражний керуючий Курбанов Назім Вахід-Огли (свідоцтво № 1062 від 19.06.2013)

за участю представників:

від заявника: Лозовинський М.С. - адвокат;

від ініціюючого кредитора: не з`явились;

від боржника: Коломієць І.О. - адвокат;

від розпорядника майна: не з`явились;

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 08.12.2021 відкрито провадження у справі №905/1977/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника строком на 170 календарних днів - до 27.05.2022; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Курбанова Назім Вахід-Огли; встановлено дату попереднього засідання суду на 15.02.2022.

Оприлюднено на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про відкриття провадження у справі №905/1977/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ" (№67831 від 09.12.2021).

10.01.2022 на адресу суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХРЕМПОСТАВКА" надійшла заява б/н від 28.12.2021 з грошовими вимогами до боржника в сумі 2.100.000.000,00 грн. (вх.№295/22).

Ухвалою від 28.01.2022 вказану заяву прийнято та призначено до розгляду в засіданні суду на 15.02.2022. Повідомлено учасників, що явка їх уповноважених представників в судове засідання є не обов`язковою.

На час судового засідання 15.02.2022 до суду надійшли наступні документи:

- повідомлення розпорядника майна - арбітражного керуючого Курбанова Назім Вахід-Огли №02-04/104 від 11.01.2022 про результати розгляду кредиторських вимог (вх.№1500/22 від 25.01.2022), за змістом яких вимоги ТОВ "ТЕХРЕМПОСТАВКА" підлягають включенню до четвертої черги реєстру вимог кредиторів ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ» в сумі 2.100.000.000,00 грн. основного боргу.

- відзив боржника б/н від 14.01.2022 (вх.№1619/22 від 26.01.2022), в якому визнає, що 26.10.2021 та 11.11.2021 ТОВ "Техремпоставка", як поручитель оплатило всю суму заборгованості ТОВ "ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ" перед ТОВ "ДТЕК Енерго" за погашення облігацій в сумі 2.100.000.000,00 грн., що зумовило виникнення регресних грошових вимог поручителя до ТОВ "ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ". Боржник вказує, що в обліку ТОВ "ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ" рахується прострочена кредиторська заборгованість перед ТОВ "Техремпоставка" в розмірі 2.100.000.000,00 грн., що також підтверджується актом звіряння взаємних розрахунків.

У судове засідання 15.02.2022 з`явився представник заявника, надав пояснення щодо обставин справи, підтримав заяву з грошовими вимогами. Представник боржника надав пояснення щодо обставин справи, підтримав аргументи викладені у відзиві. Ініціюючий кредитор та арбітражний керуючий у судове засідання не прибули.

Відповідно до ч.1 ст.2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Суд зазначає, що відповідно до вимог п. 1 ч. 3 ст. 202 ГПК України якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки.

Відтак, оскільки учасники справи повідомлені належним чином про судове засідання, суд розглядає заяву з грошовими вимогами до боржника у відсутність представників учасників справи, що не з`явились.

Суд виходить з норм Кодексу України з процедур банкрутства у сукупності з положеннями процесуального закону стосовно диспозитивності у господарському процесі, прав і обов`язків сторін у справі про банкрутство, доведення стороною відомостей, викладених в обґрунтування своїх вимог і заперечень, порядку надання доказів, та вважає за необхідне звернутися до усталених правових висновків Верховного Суду стосовно порядку розгляду кредиторських вимог у справі про банкрутство, ролі та обов`язків суду на цій стадії провадження у справі про банкрутство, за якими:

- заявник сам визначає докази, які на його думку підтверджують заявлені вимоги (постанови: від 26.02.2019 у справі № 908/710/18, 25.06.2019 у справі № 922/116/18, від 15.10.2019 у справі № 908/2189/17, від 24.10.2019 у справі № 910/10542/18, від 07.11.2019 у справі № 904/9024/16);

- обов`язок здійснення правового аналізу заявлених у справі кредиторських вимог, підстав виникнення грошових вимог кредиторів до боржника, їх характеру, встановлення розміру та моменту виникнення цих грошових вимог покладений на господарський суд, в провадженні якого перебуває справа про банкрутство (постанови: від 26.02.2019 у справі № 908/710/18, від 05.03.2019 у справі № 910/3353/16, від 18.04.2019 у справі № 914/1126/14, від 20.06.2019 у справі № 915/535/17, від 25.06.2019 у справі № 922/116/18, від 15.10.2019 у справі № 908/2189/17, від 24.10.2019 у справі № 910/10542/18, від 07.11.2019 у справі № 904/9024/16);

- під час розгляду заявлених грошових вимог суд користується правами та повноваженнями, наданими йому процесуальним законом; суд самостійно розглядає кожну заявлену грошову вимогу, перевіряє її відповідність чинному законодавству та за результатами такого розгляду визнає або відхиляє частково чи повністю грошові вимоги кредитора (постанови: від 26.02.2019 у справі № 908/710/18, 25.06.2019 у справі № 922/116/18, від 15.10.2019 у справі № 908/2189/17, від 24.10.2019 у справі № 910/10542/18, від 07.11.2019 у справі № 904/9024/16);

- у попередньому засіданні господарський суд зобов`язаний перевірити та надати правову оцінку усім вимогам кредиторів до боржника незалежно від факту їх визнання чи відхилення боржником (постанови: від 26.02.2019 у справі № 908/710/18, від 15.10.2019 у справі № 908/2189/17, від 24.10.2019 у справі № 910/10542/18);

- завданням господарського суду у попередньому засіданні є перевірка заявлених до боржника грошових вимог конкурсних кредиторів, які можуть підтверджуватися первинними документами (угодами, накладними, рахунками, актами виконаних робіт тощо), що свідчать про цивільно-правові відносини сторін та підтверджують заборгованість боржника перед кредитором, та/або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору (постанови: від 05.03.2019 у справі № 910/3353/16, від 18.04.2019 у справі № 914/1126/14, від 20.06.2019 у справі № 915/535/17, від 25.06.2019 у справі № 922/116/18, від 15.10.2019 у справі № 908/2189/17, від 24.10.2019 у справі № 910/10542/18, від 07.11.2019 у справі № 904/9024/16).

Як вбачається, в обґрунтування вимог ТОВ "ТЕХРЕМПОСТАВКА" посилається на наявність заборгованості боржника за регресною вимогою перед заявником за договором поруки №1-П від 31.07.2015.

На підтвердження вимог надано суду: протокол Загальних зборів учасників ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ» від 31.07.2015, договір поруки № 1-П від 31.07.2015, проспект емісії облігацій підприємства, щодо яких прийнято рішення про приватне розміщення, зареєстрований 29.09.2015 в НКЦПФР, свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій підприємства № 000937 від 22.10.2015, наказ Генерального директора ТОВ «ДТЕК Добропіллявугілля» від 12.10.2015, звіт про результати розміщення облігацій, Витяг з Реєстру власників іменних цінних паперів з протоколами електронного підпису та печатки (щодо власника ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО»), виписка про стан рахунків в цінних паперах ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО», лист-вимога ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО» від 18.10.2021р. № 02/6-191/2021 до ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ», лист ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ» від 20.10.2021р. № 1/829 щодо погашення заборгованості, лист-вимога ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО» від 21.10.2021р. № 02/6-197/2021 до ТОВ «ТЕХРЕМПОСТАВКА», лист ТОВ «ТЕХРЕМПОСТАВКА» № 81 від 25.10.2021 щодо погашення зобов`язання за договором поруки, листи ТОВ «ТЕХРЕМПОСТАВКА» № 82 від 27.10.2021р., № 85 від 17.11.2021р щодо погашення зобов`язання за договором поруки, платіжні доручення від 26.10.2021 № 2250727, № 2250731, № 2250732, № 2250729, № 2250730, № 2250725, № 2250726, № 2250728, № 2250763, № 2280942 та № 2280942 від 11.11.2021, акт звірки взаємних розрахунків, копії яких долучено до матеріалів справи.

Судом встановлено і сторонами не оспорюється, що відповідно до протоколу Загальних зборів учасників від 31.07.2015р., ТОВ «ТЕХРЕМПОСТАВКА» прийняте та затверджене рішення про приватне розміщення іменних відсоткових облігацій Товариства, забезпечених порукою з наступними параметрами: Кількість облігацій - 21 шт.; Номінальна вартість облігацій - 100000000 грн.: Загальна номінальна вартість випуску облігацій - ,00 грн., Депозитарій - ПАТ «Національний депозитарій України», Поручитель - ТОВ «ТЕХРЕМПОСТАВКА».

31.07.2015 на виконання Рішення Загальних зборів, між ТОВ «ДТЕК «ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ» (емітент) та ТОВ «ТЕХРЕМПОСТАВКА» (поручитель) було укладено договір поруки № 1-П (Договір).

Відповідно до п. 1.1. Договору поручитель бере на себе на добровільних засадах зобов`язання солідарно разом із Емітентом відповідати в межах обсягу забезпечення відповідно до п. 1.2. Договору перед третьою особою - Власником Облігацій, яка набуде право власності на будь-яку кількість іменних відсоткових забезпечених облігацій, серії «А», бездокументарної форми існування, номінальною вартістю 100000000,00 грн. (сто мільйонів гривень 00 коп.) кожна, загальною номінальною вартістю ,00 грн. (два мільярди сто мільйонів гривень 00 йол.), далі - Облігації, випуск яких здійснюється Емітентом відповідно до Рішення про приватне розміщення облігацій, затвердженого Протоколом № б/н Загальних зборів Учасників ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУПЛЛЯ» від 31.07.2015 далі - Рішення, за наступними Зобов`язаннями Емітента: виплатити номінальну вартість кожної Облігації, що належить Власнику Облігацій при їх погашенні, відповідно до порядку погашення Облігацій, який наведено у Проспекті емісії Облігацій (п.1.1.2 Договору).

Пунктом 1.2. Договору передбачено обсяг забезпечення Поручителя за Зобов`язаннями передбаченими у п 1.1. Договору складає ,00 гри. (два мільярди сто мільйонів гривень 00 коп.). Поручитель відповідає перед Власниками Облігацій тільки за Зобов`язаннями Емітента, вказаними у п.1.1 Договору, та у обсязі зазначеному у цьому пункті 1.2. Договору, за виконання Емітентом будь-яких інших зобов`язання Поручитель відповідальності не несе.

У разі незадоволення вимоги Власника Облігацій, якому належать Облігації на праві власності, до Емітента щодо виконання останнім зобов`язань по виплаті номінальної вартості Облігацій при їх погашенні та/або щодо викупу Облігацій згідно з умовами Проспекту емісії Облігацій, Власник Облігацій має право вимагати виконання вказаних зобов`язань від Поручителя. Для цього Власник облігацій має направити Поручителю письмову вимогу виконати Зобов`язання (або ту чи іншу його частину в межах обсягу забезпечення відповідно до п.1.2. Договору) з додаванням виписки з рахунку а цінних паперах на дату вимоги, яка видана депозитарною установою та підтверджує, що Власних Облігацій є легітимним власником Облігацій та інших документів, що підтверджують дійсність вимоги Власника Облігацій. Поручитель зобов`язаний виконати пред`явлену йому письмову вимогу Власника Облігацій у валюті Зобов`язання в межах обсягу забезпечення відповідно до п. 1.2. Договору у строк не пізніше 10 (десяти) банківських днів з моменту отримання такої вимоги та всіх належним чином оформлених документів, зазначених в п. 2.1. цього Договору. Якщо, при виконанні вимоги Власника облігацій, сума вимоги перевищує розмір відповідного забезпечення, Поручитель задовольняє вимогу частково, в межах обсягу забезпечення відповідно до п.1.2. Договору. У відповідності до ст.556 Цивільного кодексу України після виконання Поручителем Зобов`язання переходять права відповідного Власника Облігацій у Зобов`язанні, в тому числі й тих, що забезпечували його виконання. Поручитель, який виконав зобов`язання перед Власником Облігацій, зазначені в п. 1.1. даного Договору, повинен протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту такого виконання письмово повідомити Емітента про виконання ним даного зобов`язання. При цьому в повідомленні повинні бути зазначені, зокрема: Власник Облігацій, дата, сума і форма виконання. До повідомлення повинні бути додані належним чином засвідчені копії документів, що підтверджують таке виконання. Зворотна (регресна) вимога Поручителя, який виконав відповідну вимогу Власника Облігацій, зазначену в п. 2.1. Договору, повинна бути задоволена Емітентом протягом 30 (тридцяти) календарних днів від дати отримання Емітентом від Поручителя даної вимоги і повідомлення, зазначеного в л. 2.8. цього Договору (п.п.2.1., 2.3., 2.7., 2.8., 2.9. Договору).

Умови розміщення облігацій та інформація про емітента викладені в Проспекті емісії облігацій підприємства, щодо яких прийнято рішення про приватне розміщення/який зареєстровано 29.09.2015 в Національній комісії з цінний паперів та фондового ринку (НКЦПФР) (далі - Проспект емісії). Облігації розміщуються для оновлення парку обладнання та капітальне будівництво.

Відповідно до п.6 Проспекту емісії укладання договорів з першим власником облігацій відбуватиметься за місцезнаходження Товариства в період з 12.10.2015 по 11.12.2015. Розміщення облігацій здійснюється на підставі договорів купівлі-продажу облігацій, які укладається між Емітентом та першими власниками. Результати укладання договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення облігацій, результати приватного розміщення облігацій та звіт про результат приватного розміщення облігацій затверджується Генеральним директором Товариства.

Дата початку погашення облігацій - 02.10.2020. Дата закінчення погашення облігацій - 01.10.2021 (п.14 Проспект емісії).

Відповідно до наказу Генерального директора ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ» від 12.10.2015р., затверджено результати укладення договорів з першими власниками, затверджено результати приватного розміщення облігацій на запланованому рівні та затверджено Звіт про результати розміщення облігацій.

Станом на 02.10.2021р., власником облігацій було ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО», що підтверджено Витягом з Реєстру власників іменних цінних паперів та Випискою про стан рахунків в цінних паперах.

Матеріали справи свідчать, що 18.10.2021р. ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО», як власник облігацій, звернувся до ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ», як емітента, в копії - ТОВ «Техремпоставка», як поручитель, з вимогою про погашення облігацій в сумі 2.100.000.000,00 грн., строк виконання якого настав.

Листом від 20.10.2021 щодо погашення заборгованості ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ» повідомила про неможливість на даний момент виконати таке погашення.

21.10.2021р. ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО», як власник облігацій, звернувся до поручителя ТОВ «Техремпоставка» з вимогою про погашення зобов`язань (як поручитель емітента) з наданням відповідної виписки банку, що свідчить про володіння облігаціями.

25.10.2021р. ТОВ «Техремпоставка» сповістила ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО» - власника облігацій про готовність погашення забезпеченого порукою зобов`язання за наступним графіком: 1.939.000.000,00 грн. не пізніше 31 жовтня 2021 року, 161.000.000,00 грн. не пізніше 31 грудня 2021 року.

27.10.2021р. ТОВ «Техремпоставка» повідомила ТОВ «ДТЕК Добропіллявугілля» про виконання зобов`язань перед ТОВ «ДТЕК Енерго» в розмірі 1.939.000.000,00 грн., що підтверджено відповідними платіжними дорученнями, а саме: від 26.10.2021 за № 2250727 на суму 225.000.000,00 грн., № 2250731 на суму 225.000.000,00 грн., № 2250732 на суму 225.000.000,00 грн., № 2250729 на суму 225.000.000,00 грн., № 2250730 на суму 225.000.000,00 грн., № 2250725 на суму 225.000.000,00 грн., № 2250726 на суму 225.000.000,00 грн., № 2250728 на суму 225.000.000,00 грн., № 2250763 на суму 225.000.000,00 грн., № 2280942 на суму 225.000.000,00 грн., № 2280942 на суму 225.000.000,00 грн.

В даному листі ТОВ «Техремпоставка» також вимагало від емітента погасити регресну вимогу поручителя. Дана вимога була отримана емітентом 27.10.2021, що підтверджено відповідним штемпелем, та наразі не погашена.

17.11.2021 ТОВ «Техремпоставка» повідомила ТОВ «ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ» про виконання зобов`язань перед ТОВ «ДТЕК ЕНЕРГО» в розмірі 161.000.000,00 грн., що підтверджено відповідними платіжним дорученнями № 2280942 від 11.11.2021р. на суму 161.000.000,00 грн. та вимагало від емітента погасити регресну вимогу поручителя. Дана вимога була отримана емітентом 17.10.2021, що підтверджено відповідним штемпелем, та наразі не погашена.

Беручи до уваги приписи ст.ст. 527, 530, 553-559, 626, 629, суд дійшов висновку про те, що факт реального виконання договору поруки № 1-П від 31.07.2015 підтверджується відповідними платіжними дорученнями.

Строк виконання грошових зобов`язань боржником настав.

Доказів здійснення розрахунків повністю чи частково за вказаними зобов`язаннями матеріали справи не містять.

Документів, які б підтверджували відсутність заборгованості, контррозрахунку заборгованості, а також матеріалів, які б спростовували твердження заявника, суду також не надано.

Відтак у суду наявні підстави для визнання вимог заявника у загальному розмірі 2.100.000.000,00 грн.

Крім того, ТОВ "ТЕХРЕМПОСТАВКА" за подання до суду заяви з кредиторськими вимогами до боржника сплачено судовий збір у розмірі 4540,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням №2343183 від 23.12.2021.

З огляду на матеріали справи та норми чинного законодавства господарський суд дійшов висновку, що кредиторські вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХРЕМПОСТАВКА" є обґрунтованими, підтверджені належними та допустимими доказами, тому підлягають визнанню повністю.

Керуючись ст. ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, ст. 45, 46, 47, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд,

УХВАЛИВ:

1. Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХРЕМПОСТАВКА" (ідентифікаційний код 31366910, юридична адреса: 85612, Донецька область, Маріїнський район, м. Курахове, вул. Енергетиків, 34) до Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК ДОБРОПІЛЛЯВУГІЛЛЯ" (ідентифікаційний код 37014600, юридична адреса: 85004, Донецька область, м.Добропілля, вул. Франка Івана, буд. 19, кім. 103) в розмірі 2.100.000.000,00 грн., а також витрати по сплаті судового збору 4540,00 грн.

2. Ухвала набирає законної сили в день її проголошення (підписання) та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

3. Повна ухвала підписана 21.02.2022.

Суддя Н.В. Величко