ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" лютого 2022 р.м. Одеса Справа № 916/3122/21
Господарський суд Одеської області у складі судді Лічмана Л.В.,

секретар судового засідання Аганін В.Ю.,

за участю представників учасників справи:

від позивача: Михайленко М.М.,

від відповідача: не з`явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Державного багатопрофільного підприємства ,,УРОЖАЙ до Товариства з обмеженою відповідальністю ,,СТРОЙРЕКЛАМА про визнання договору недійсним.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.10.2021 р. прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі № 916/3122/21, призначено підготовче засідання за правилами загального позовного провадження на 18.11.2021 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.11.2021 р. оголошено перерву у підготовчому засіданні до 14.12.2021 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.12.2021 р. продовжено строк підготовчого провадження на 14 днів, закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 11.01.2022 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.01.2022 р. оголошено перерву у судовому засіданні до 01.02.2022 р.

Відповідач повідомлений про дати, час та місце проведення засідань суду, в т.ч. того, в якому ухвалено рішення, що підтверджується телефонограмами від 16.11.2021 р., від 02.12.2021 р., від 20.12.2021 р., від 13.01.2022 р. При цьому ухвали Господарського суду Одеської області від 26.10.2021 р., від 13.01.2022 р., надіслані на адресу відповідача, зазначену у витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, повернулись до суду з відмітками поштової установи про закінчення терміну зберігання та відсутність адресата відповідно.

Згідно із приписами ст.ст.233,240 ГПК України в судовому засіданні 01.02.2022 р. проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Державне багатопрофільне підприємство ,,УРОЖАЙ (далі ДБП ,,УРОЖАЙ) звернулось в Господарський суд Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю ,,СТРОЙРЕКЛАМА (далі ТОВ ,,СТРОЙРЕКЛАМА), в якій просить визнати недійсним договір аутсорсингу № 02/21 з відшкодуванням витрат на утримання нерухомого майна, що належить до державної власності, та комунальних послуг з додатком № 1 (від 01.02.2021 р.), додатком № 2 (без зазначення дати укладення), додатком № 2/1 (без зазначення дати укладення), укладених між ТОВ ,,СТРОЙРЕКЛАМА та ДБП ,,УРОЖАЙ.

Обґрунтовуючи позов, ДБП ,,УРОЖАЙ посилається на приписи ст.ст.73,74,136,180,283,284 ГК України, ст.ст.92,167,202,203,209,215,216,235,236,638, 901,1130,1131 ЦК України, ст.1 Закону України ,,Про управління об`єктами державної власності, ст.ст.4,9,11 Закону України ,,Про оренду державного та комунального майна, постанову Великої Палати Верховного Суду від 27.11.2018 р. по справі № 905/1227/17, постанову Верховного Суду від 28.12.2020 р. по справі № 640/18402/19, умови названого вище договору, додатків № 1 від 01.02.2021 р., № 2 (без зазначення дати укладення), № 2/1 (без зазначення дати укладення) до нього, повідомлення ДБП ,,УРОЖАЙ від 03.08.2021 р. вих. № 9/08/21 та докази його отримання відповідачем тощо та вказує на те, що оспорюваний договір не відповідає нормам законодавства України.

Позивачем подано до Господарського суду Одеської області письмове клопотання (зареєстроване 11.01.2022 р. за вх. № 562/22) про долучення додаткових доказів до матеріалів справи, яке протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.01.2022 р. на підставі ст.207 ГПК України частково залишено без розгляду, оскільки представник позивача не навів поважні причини неможливості подання цих доказів раніше. При цьому судом долучено до матеріалів справи наданий разом з цим клопотанням новий договір про надання правової допомоги та ордер, т.я. подача цих доказів є процесуальним обов`язком сторони.

ТОВ ,,СТРОЙРЕКЛАМА свою позицію з приводу спірних правовідносин з невідомих причин не повідомило та не скористалось наданим ст.42 ГПК України правом на участь у засіданнях суду, з огляду на що розгляд справи здійснено за відсутності його представника та за наявними у справі доказами.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши відповідність доводів позивача фактичним обставинам справи та нормам українського законодавства, господарський суд задовольняє позов, виходячи з такого.

01.02.2021 р. між ТОВ ,,СТРОЙРЕКЛАМА (Сторона 1) та ДБП ,,УРОЖАЙ (Сторона 2) укладено договір аутсорсингу № 02/21 з відшкодування витрат на утримання нерухомого майна, що належить до державної власності, та комунальних послуг (Договір).

Для підвищення ефективності роботи компаній за рахунок передачі (організації, стороні по договору) не тільки деяких функцій, але і бізнес-процесів з метою оптимізації всіх видів ресурсів і концентрації зусиль на основному виді діяльності, сторони уклали даний договір про господарську діяльність, без створення юридичної особи, з метою ведення господарської діяльності у м. Одеса, та зобов`язуються погоджено робити необхідні фактичні юридичні дії. Перелік переданих функцій та бізнес-процесів (надалі Перелік функцій) викладено в додатку № 1, який є невід`ємною частиною договору (п.1.1 Договору).

Сторони договору зобов`язуються прийняти на себе обов`язки робити необхідні дії, в інтересах сторони партнера по договору, передані по цьому договору непрофільні функції, згідно Переліку функцій, для досягнення поставленої мети протягом року (або, за згодою сторін, на більший чи менший термін) (п.1.2 Договору).

За надання таких послуг по цьому договору сторони проводять фінансові розрахунки по винагороді за виконаний об`єм робіт в розмірі, в порядку і строки, які обумовлені в додатках до цього договору (п.1.3 Договору).

Сторони договору мають право рівною мірою, незалежно від внеску брати участь у керуванні справами для досягнення мети (п.3.1 Договору).

Договір укладений на строк один рік. Дострокове припинення договору можливе тільки на підставі чинного законодавства України (п.7.1 Договору).

В додатку від 01.02.2021 р. № 1 до Договору сторонами погоджено наступне:

,,1.1 Сторона 1 приймає на себе зобов`язання по веденню діяльності із виробництва рекламної продукції, а також ведення іншої діяльності, яка не суперечить чинному законодавству;

1.2 Сторона 1 делегує Стороні 2 функції: 1.2.1 по утриманню приміщень в належному стані; 1.2.2 забезпечення безперебійного постачання електроенергії; 1.2.3 забезпечення безперебійного постачання водозабезпечення та водовідведення в приміщення, а також забезпечення функціювання цих систем в належному стані; 1.2.4 вивіз відходів з приміщення; 1.2.5 організація та здійснення охорони; 1.2.6 надання додаткового обладнання; 1.2.7 участь в логістиці бізнес процесів;

1.3 Сторона 2 приймає на себе зобов`язання: 1.3.1 по утриманню приміщень в належному стані, де знаходиться обладнання; 1.3.2 забезпечення безперебійного постачання електроенергії; 1.3.3 забезпечення безперебійного постачання водозабезпечення та водовідведення в приміщенні, а також забезпечення функціювання цих систем в належному стані; 1.3.4 вивіз відходів з приміщення; 1.3.5 організація та здійснення охорони; 1.3.6 надання додаткового обладнання; 1.3.7 участь в логістиці бізнес процесів.

В додатку № 2 до Договору сторонами погоджено наступне:

Сторона 2 передає, а Сторона 1 приймає в строкове користування державне нерухоме приміщення (далі Приміщення), за даними Єдиного реєстру об`єктів державної власності площею 52,1 кв.м, розміщене за адресою: м. Одеса, Старосінна площа, 1, що перебуває на балансі ДБП ,,УРОЖАЙ (далі Балансоутримувач) (п.1.1 додатку № 2 до Договору). Приміщення передаються в користування з метою ведення господарської діяльності, діяльності з пасажирських перевезень та проведення фінансових розрахунків між нею та покупцями продукції, і також ведення іншої діяльності, яка не суперечить чинному законодавству (п.1.2 додатку № 2 до Договору). Стан Приміщення на момент укладення додатку № 2 до Договору визначається в акті приймання-передавання за узгодженням Балансоутримувача (п.1.3 додатку № 2 до Договору).

Сторона 1 вступає у строкове користування приміщенням у термін, указаний у Договорі, але не раніше дати підписання сторонами цього додатку № 2 до Договору та акту приймання-передавання приміщення (п.2.1 додатку № 2 до Договору). Передача приміщення в користування не тягне за собою виникнення в Сторони 1 права власності на це Приміщення. Власником Приміщення залишається держава, а Сторона 1 користується ним протягом строку у Договорі (п.2.2 додатку № 2 до Договору).

Плата за користування визначається на підставі калькуляції та становить 5210,00 грн щомісячно (п.3.1 додатку № 2 до Договору). Розмір плати переглядається на вимогу однієї із сторін у разі зміни калькуляції, істотної зміни стану об`єкта користування з незалежних від сторін причин та в інших випадках, передбачених чинним законодавством (п.3.2 додатку № 2 до Договору). Перерахування плати здійснюються Стороною 1 самостійно до 10 числа місяця, наступного за звітним періодом (п.3.3 додатку № 2 до Договору). Перерахування плати за електричну енергію Сторона 1 здійснює у формі попередньої оплати у розмірі вартості обсягу споживання електричної енергії за місяць. Перерахування плати згідно договору аутсорсингу Сторона 1 здійснює у формі попередньої оплати усереднено у розмірі вартості за місяць з відшкодуванням витрат на утримання нерухомого майна, що належить до державної власності (п.3.6 додатку № 2 до Договору). У разі припинення (розірвання) додатку № 2 до Договору користування Сторона 1 сплачує плату до дня повернення Приміщення за актом приймання-передачі включно. Закінчення строку дії додатку до Договору користування не звільняє Сторону 1 від обов`язку сплатити заборгованість, якщо така виникла, у повному обсязі, ураховуючи санкції, та Сторони 2 (п.3.7 додатку № 2 до Договору).

Сторона 1 зобов`язана: використовувати Приміщення відповідно до його призначення та умов цього додатку № 2 до Договору (п.5.1 додатку № 2 до Договору); своєчасно й у повному обсязі сплачувати плату та Стороні 2 (у платіжних дорученнях, які оформлює Сторона 1, вказується ,,Призначення платежу за зразком, який надає Сторона 2 листом при укладенні додатку № 2 до Договору) (п.5.2 додатку № 2 до Договору); забезпечувати збереження Приміщення, запобігати його пошкодженню і псуванню, тримати Приміщення в порядку, передбаченому санітарними нормами та правилами пожежної безпеки, підтримувати Приміщення в належному стані, не гіршому, ніж на момент передачі його в користування, з врахуванням нормального фізичного зносу, здійснювати заходи протипожежної безпеки (п.5.3 додатку № 2 до Договору); своєчасно здійснювати за власний рахунок поточний ремонт Приміщення. Ця умова додатку № 2 до Договору не розглядається як дозвіл на здійснення поліпшень Приміщення і не тягне за собою зобов`язання Сторону 2 щодо компенсації вартості поліпшень (п.5.6 додатку № 2 до Договору); здійснювати витрати, пов`язані з утриманням Приміщення. Протягом 15 робочих днів після підписання цього додатку № 2 до Договору укласти з Стороною 2 додатки до Договору про відшкодування витрат на утримання Приміщення та надання комунальних послуг Сторона 1 (п.5.9 додатку № 2 до Договору); нести відповідальність за дотримання правил експлуатації інженерних мереж, пожежної безпеки і санітарії в приміщеннях згідно із законодавством (п.5.10 додатку № 2 до Договору).

Сторона 2 зобов`язана: передати Стороні 1 в користування Приміщення згідно із цим додатком № 2 до Договору за актом приймання-передавання приміщення, який підписується одночасно з цим додатком № 2 до Договору (п.7.1 додатку № 2 до Договору); не вчиняти дій, які б перешкоджали Стороні 1 користуватися Приміщеннями на умовах цього додатку № 2 до Договору (п.7.2 додатку № 2 до Договору).

Цей додаток № 2 до Договору укладено строком на 1 (один) рік, що діє з 01.02.2021 р. до 01.02.2022 р. включно (п.10.1 додатку № 2 до Договору).

Додатком № 2/1 до Договору визначено Приміщення загальною площею 52,1 кв.м, надане в користування Стороні 1, розташоване за адресою: м. Одеса, Старосінна площа, 1.

Договір, додатки №№ 1, 2, 2/1 до нього підписано повноважними представниками та скріплено печатками контрагентів.

Як вбачається з тексту позову, його подано з метою визнання недійсним укладеного між ДБП ,,УРОЖАЙ та ТОВ ,,СТРОЙРЕКЛАМА удаваного Договору, який насправді вчинено з метою передачі в оренду державного майна.

Відповідно до ч.1, п.1 ч.2 ст.11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Згідно ч.1 ст.202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Частиною 1 ст.215 ЦК України визначено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Частиною 1 ст.203 ЦК України встановлено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Статтею 235 ЦК України визначено, що удаваним є правочин, який вчинено сторонами для приховання іншого правочину, який вони насправді вчинили. Якщо буде встановлено, що правочин був вчинений сторонами для приховання іншого правочину, який вони насправді вчинили, відносини сторін регулюються правилами щодо правочину, який сторони насправді вчинили.

Відповідно до ст.628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті змішаного договору.

Частиною 1 ст.638 ЦК України встановлено, що договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Наведені вище умови Договору та додатків №№ 1, 2, 2/1 до нього свідчать про те, що він містить ознаки договорів про спільну діяльність, про надання послуг та про оренду нерухомого майна, що належить до державної форми власності.

Статтею 1130 ЦК України визначено, що за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов`язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові. Спільна діяльність може здійснюватися на основі об`єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об`єднання вкладів учасників.

Згідно ст.1131 ЦК України договір про спільну діяльність укладається у письмовій формі. Умови договору про спільну діяльність, у тому числі координація спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, правовий статус виділеного для спільної діяльності майна, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій та інші умови визначаються за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом про окремі види спільної діяльності.

Господарський суд вказує, що Договір є неукладеним як договір про спільну діяльність, оскільки він не містить усіх істотних умов, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду. Зокрема, Договір не містить умов щодо об`єднання вкладів, визначення їх обсягу, виду та грошової оцінки, переліку майна, що залучається для такої діяльності, його правовий статус, а також щодо координації спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій, розподілу отриманого прибутку від спільної діяльності.

Відповідно до ч.1 ст.901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно ч.1 ст.903 ЦК України якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

З огляду на наведене, зміст Договору та додатків №№ 1, 2, 2/1 до нього, господарський суд доходить висновку про відсутність домовленостей сторін про надання ДБП ,,УРОЖАЙ певних послуг за обумовленою ціною, а, відтак, Договір як правочин про надання послуг є неукладеним, адже не містить усіх суттєвих умов, необхідних для договорів даного виду.

Таким чином, сторонами насправді вчинено правочин щодо найму (оренди) нерухомого майна, що належить до державної власності.

Відповідно до п.10 ч.1 ст.1 Закону України ,,Про оренду державного та комунального майна від 03.10.2019 р. № 157-IX (із змінами) оренда речове право на майно, відповідно до якого орендодавець передає або зобов`язується передати орендарю майно у користування за плату на певний строк.

Частиною 5 ст.2 Закону України ,,Про оренду державного та комунального майна від 03.10.2019 р. № 157-IX (із змінами) встановлено, що оренда здійснюється на основі таких принципів: законності; відкритості та прозорості; рівності та змагальності; державного регулювання та контролю; врахування особливостей об`єктів державної та комунальної форм власності; захисту економічної конкуренції; створення сприятливих умов для залучення інвестицій; повного, своєчасного, достовірного інформування про об`єкти оренди та порядок передачі їх в оренду; забезпечення конкурентних умов оренди та інших видів договорів.

Згідно ст.5 Закону України ,,Про оренду державного та комунального майна від 03.10.2019 р. № 157-IX (із змінами) етапність передачі в оренду державного та комунального майна передбачає: прийняття рішення щодо наміру передачі майна в оренду; внесення інформації про потенційний об`єкт оренди до ЕТС; прийняття рішення про включення потенційного об`єкта оренди до одного із Переліків; опублікування інформації про потенційний об`єкт оренди, щодо якого прийнято рішення про включення до одного з Переліків, в ЕТС; розміщення в ЕТС оголошення про передачу майна в оренду; проведення аукціону на право оренди майна або передача об`єкта в оренду без проведення аукціону; укладення та публікація в ЕТС договору оренди. Порядок передачі в оренду державного та комунального майна, включаючи особливості передачі його в оренду (далі Порядок передачі майна в оренду) визначається Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері реалізації майна (майнових прав, інших активів) або прав на нього на конкурентних засадах у формі аукціонів, у тому числі електронних аукціонів, та здійснює контроль за її реалізацією. Особливості передачі в оренду комунального майна, передбачені цим Законом, додатково можуть визначатися рішенням представницьких органів місцевого самоврядування з урахуванням вимог і обмежень, передбачених цим Законом і Порядком передачі майна в оренду.

Порядок передачі в оренду державного та комунального майна затверджено постановою Кабінету Міністрів України ,,Деякі питання оренди державного та комунального майна від 03.06.2020 р. № 483.

У матеріалах справи відсутні докази на підтвердження дотримання сторонами Договору норм Закону України ,,Про оренду державного та комунального майна від 03.10.2019 № 157-IX (із змінами) та положень Порядку передачі в оренду державного та комунального майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2020 р. № 483, зокрема, щодо етапності передачі в оренду державного та комунального майна, а саме: прийняття рішення щодо наміру передачі майна в оренду; внесення інформації про потенційний об`єкт оренди до ЕТС (електронної торгової системи); прийняття рішення про включення потенційного об`єкта оренди до одного із Переліків; опублікування інформації про потенційний об`єкт оренди, щодо якого прийнято рішення про включення до одного з Переліків, в ЕТС; розміщення в ЕТС оголошення про передачу майна в оренду; проведення аукціону на право оренди майна або передача об`єкта в оренду без проведення аукціону, укладення та публікація в ЕТС договору оренди.

Відтак, оспорюваний Договір, за яким передано в оренду нерухоме майно державної форми власності, не відповідає наведеним вище приписам законодавства, що є підставою для визнання його та додатку до нього недійсними за правилами ст.ст.203,215 ЦК України, тому позов ДБП ,,УРОЖАЙ підлягає задоволенню.

Згідно п.2 ч.1 ст.129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Відповідно до ч.9 ст.129 ГПК України у випадку зловживання стороною чи її представником процесуальними правами або якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони, суд має право покласти на таку сторону судові витрати повністю або частково незалежно від результатів вирішення спору.

З огляду на те, що спір виник внаслідок неправильних дій обох сторін, які уклали правочин, визнаний недійсним судом за результатами розгляду цієї справи, судовий збір в розмірі 2270,00 грн, сплачений за подачу позову, покладається в рівних частинах на ДБП ,,УРОЖАЙ та ТОВ ,,СТРОЙРЕКЛАМА.

Керуючись ст.ст.129,232,233,238,240,241 ГПК України, вирішив:

Позов задовольнити.

Визнати недійсним укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю ,,СТРОЙРЕКЛАМА (65007, м. Одеса, вул. М`ясоєдовська, буд. 45, код 43443301) та Державним багатопрофільним підприємством ,,УРОЖАЙ (65044, м. Одеса, Французький бульвар, буд. 10, код 13908422) договір аутсорсингу № 02/21 з відшкодуванням витрат на утримання нерухомого майна, що належить до державної власності, та комунальних послуг з додатком № 1 (від 01.02.2021 р.), додатком № 2 (без зазначення дати укладення), додатком № 2/1 (без зазначення дати укладення).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ,,СТРОЙРЕКЛАМА (65007, м. Одеса, вул. М`ясоєдовська, буд. 45, код 43443301) на користь Державного багатопрофільного підприємства ,,УРОЖАЙ (65044, м. Одеса, Французький бульвар, буд. 10, код 13908422) 1135/одну тисячу сто тридцять п`ять/грн 00 коп. судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного його тексту і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 10 лютого 2022 р.

Суддя Л.В. Лічман