ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 лютого 2022 року Справа № 906/1198/20

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючий суддя Розізнана І.В., суддя Мельник О.В. , суддя Петухов М.Г.

секретар судового засідання Дика А.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" на рішення Господарського суду Житомирської області від 08.07.2021 (суддя Машевська О.П.) у справі № 906/1198/20

за позовом Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" (м. Житомир)

до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" (м. Житомир)

за участю третіх осіб без самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача:

1. Виконавчого комітету Житомирської міської ради (м. Житомир)

2. Приватного спеціалізованого підприємства "Вертикаль" (м. Житомир)

про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів та положень статуту

за участю представників сторін:

позивача - не з"явився

відповідача - не з"явився

третьої особи 1 - не з"явився

третьої особи 2 - не з"явився

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Житомирської області від 08.07.2021 відмовлено у задоволенні позову Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів та положень статуту.

Не погоджуючись із ухваленим рішенням, Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" подало апеляційну скаргу, в якій просить суд прийняти апеляційну скаргу до розгляду та задовольнити її. Прийняти постанову, якою скасувати рішення Господарського суду Житомирської області від 08.07.2021, позов задоволити і визнати недійсним рішення загальних (установчих) зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" від 11.05.2017, оформлене протоколом №3, в частині реорганізації житлово-будівельного кооперативу "Космос" і включення до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" житлового багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі. Визнати недійсним підпункт 36 пункту 1 Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" про об'єднання і включення в ОСББ "Космос-1971" власників квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі. В частині відмови у задоволенні позовної вимоги про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" від 11.05.2017, оформлене протоколом №3, щодо реорганізації житлово-будівельного кооперативу "Космос", рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Стягнути з ОСББ "Космос-1971" на користь ОСББ "Довженко-39" понесені і документально підтверджені витрати на професійну правничу допомогу в розмірі 17 000,00 грн. Стягнути з ОСББ "Космос-1971" на користь ОСББ "Довженко-39" судовий збір в сумі 4 204,00 грн. за розгляд справи судом першої інстанції та 6 306,00 грн. за розгляд апеляційної скарги.

Скаржник не погоджується з рішенням суду першої інстанції, оскільки висновки суду не відповідають встановленим обставинам справи.

Зазначає, що відповідачем не надано доказів проведення загальних зборів 02.03.2017 та 11.05.2017 крім протоколів зборів, що виключає їх проведення взагалі, а оформлені протоколами рішення є безумовно недійсними.

Всупереч встановленим обставинам не проведення загальних зборів та порушення вимог законодавства щодо їх скликання і проведення, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про відмову у задоволенні позову лише з підстави, що позивачем не оскаржувався конкретний пункт рішення від 11.05.2017.

Вважає, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що позовна вимога про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів ОСББ "Космос1971" від 11.05.2017, оформлене протоколом №3, в частині реорганізації житлово-будівельного кооперативу "Космос" задоволенню не підлягає, оскільки таке рішення на загальних (установчих) зборах ОСББ "Космос-1971" , які проведено 11.05.2017 не приймалось.

Висновок суду першої інстанції про необхідність оскарження виключно пункту 2 рішення відповідача від 11.05.2017, оформленого протоколом № 3, свідчить про надмірний процесуальний формалізм, який суд застосував для обґрунтування підстав відмови у задоволенні позову.

Встановивши такий обсяг порушень законодавства та відсутність доказів проведення загальних зборів 11.05.2017, суд першої інстанції дійшов неправильних висновків про необхідність відмови у задоволенні позову лише з формальних підстав, таких як не оскарження позивачем виключно пункту 2 рішення відповідача від 11.05.2017, оформленого протоколом № 3.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 16.08.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" на рішення Господарського Житомирської області від 08 липня 2021 року у справі №906/1198/20; розгляд апеляційної скарги призначено на 07.09.2021 об 14:20 год.; запропоновано відповідачу - у строк до 27.08.2021 надіслати до Північно-західного апеляційного господарського суду письмовий відзив на апеляційну скаргу, в порядку передбаченому ст.263 ГПК України та докази надсилання копій відзиву та доданих до нього документів позивачу.

Запропоновано третім особам - у строк до 27.08.2021 надіслати до Північно-західного апеляційного господарського суду письмові пояснення, щодо поданої апеляційної скарги та докази надсилання копії цих пояснень та доданих до них документів сторонам по справі.

Також роз`яснено учасникам справи право участі особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, передбачене статтею 197 Господарського процесуального кодексу України.

Матеріалами справи стверджується, що учасники справи повідомлялись судом про розгляд справи в установленому порядку, що підтверджено рекомендованими повідомленням про вручення поштового відправлення та поштовим поверненням.

06.09.2021 на поштову адресу Північно-західного апеляційного господарського суду надійшли письмові пояснення Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" в яких з підстав викладених у них, просить суд відмовити позивачу у задоволенні апеляційної скарги, а рішення Господарського суду Житомирської області від 08.07.2021 залишити без змін.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 07.09.2021 зупинено провадження у справі №906/1198/20 за апеляційною скаргою Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" на рішення Господарського суду Житомирської області від 08.07.2021 у справі № 906/1198/20 до розгляду Верховним Судом справи №906/973/20.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.10.2021 поновлено провадження у справі №906/1198/20. Розгляд апеляційної скарги призначено на 11.11.2021 об 14:30 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №1.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.11.2021 зупинено провадження у справі №906/1198/20 за апеляційною скаргою Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" на рішення Господарського суду Житомирської області від 08.07.2021 у справі №906/1198/20 до розгляду Верховним Судом справи №906/148/21.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 20.01.2022 поновлено провадження за апеляційною скаргою Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" на рішення Господарського суду Житомирської області від 08.07.2021 у справі № 906/1198/20. Розгляд апеляційної скарги призначено на 03.02.2022 об 15:00 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №1.

В судове засідання 03.02.2022 учасники справи не з'явились. Повідомлені судом про дату, час та місце розгляду справи в установленому порядку.

Відповідно до частини 1 статті 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Враховуючи те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників справи про день, час та місце розгляду справи, та те, що явка представників учасників судового процесу в судове засідання не визнана обов'язковою, колегія суддів вважає за можливе здійснювати розгляд справи в даному судовому засіданні.

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Дослідивши матеріали справи та обставини на предмет повноти їх встановлення, надання їм судом першої інстанції належної юридичної оцінки, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечення викладені у письмових поясненнях стосовно дотримання судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступного висновку.

Під час дослідження матеріалів справи апеляційним судом встановлено наступне.

Рішенням загальних зборів уповноважених ЖБК "Космос", оформлених протоколом №1 від 30.10.2009, затверджено Статуту ЖБК "Космос" в новій редакції ( надалі у тексті - Статут ЖБК "Космос" від 2011 року) ( а.с. 19 -24, т.1).

Відповідно до п.1.1, п.1.5 Статуту ЖБК "Космос" 2011р. житлово-будівельний кооператив створено добровільним об'єднанням власників квартир та приміщень багатоквартирних будинків відповідно до Закону України "Про кооперацію", яким регулюється його діяльність, а також Цивільним, Земельним, Господарським кодексами України, іншими нормативно-правовими актами.

Оскільки Закон України "Про кооперацію" 1087-IV в редакції 2009 року не вимагав включення до статуту житлово-будівельного кооперативу відомостей про членів кооперативу, такі відомості в установчому документі відсутні.

Статут ЖБК "Космос" від 2011 року є обов'язковим до виконання власниками квартир, житлових і нежитлових приміщень ( п.1.6).

Кооператив є неприбутковою організацією і не має на меті одержання прибутку для його розподілу між членами кооперативу ( п.1.9).

У загальних зборах Кооперативу мають право брати участь члени кооперативу або уповноважені ( п.4.2.1).

Члени кооперативу можуть від будинку обирати уповноважених одного від 50 . Кожен уповноважений від будинку на загальних зборах уповноважених має один голос. Уповноважені обираються з членів кооперативу або повнолітніх членів сімей строком на чотири роки. Уповноважені обираються на загальних зборах мешканців будинку. Уповноважений не має права призначати представника, або делегувати кому-небудь свої повноваження. На загальних зборах членів кооперативу один уповноважений має 50 голосів ( п.4.2.2).

До компетенції загальних зборів належить прийняття рішення про виділ, злиття, приєднання, поділ, перетворення Кооперативу ( п.4.3.1.9).

Позачергові загальні збори скликаються правлінням Кооперативу за власною ініціативою або на вимогу ревізійної комісії або за особистою ініціативою голови правління у будь-якому випадку, якщо цього вимагають інтереси Кооперативу в цілому ( п.п. 4.6.3 п.4.6).

Позачергові загальні збори повинні бути проведені протягом 60 днів з дати отримання вимоги про їх скликання ( п.п. 4.6.4 п.4.6 ).

Повідомлення про проведення загальних зборів не пізніше ніж за 20 днів до дати їх проведення публікується правлінням кооперативу та розміщується на інформаційних дошках кожного під'їзду будинків. Крім того, уповноваженим у той же строк повідомлення надсилається рекомендованим листом або вручається за особистим підписом ( п. 4.7 ).

Загальні збори визнаються правомочними , якщо в них беруть участь більшість членів кооперативу або уповноважених від їх загальної кількості . Наявність кворуму визначається один раз на момент завершення реєстрації членів кооперативу або уповноважених, які прибули для участі у загальних зборах ( п.4.10 ).

Рішення загальних зборів приймаються більшістю не менш як у 3/4 членів кооперативу або уповноважених, які беруть участь у зборах щодо: внесення змін до Статуту кооперативу; ліквідації кооперативу ( п.п. 4.11.1 та 4.11.2).

Рішення, прийняті на загальних зборах, підписуються головою зборів та секретарем і підлягають постійному зберіганню ( п.4.11.5).

Членами кооперативу є власники квартир в житлових будинках кооперативу. Членство в кооперативі набувається з моменту реєстрації члена кооперативу на підставі письмової заяви та сплати вступних внесків. Рішення про прийняття в члени кооперативу приймається правлінням кооперативу ( п.8.1).

Особи , які не виявили свого бажання щодо вступу в члени кооперативу та не сплатили вступні внески і не отримали рішення правління кооперативу "Космос" , приймають участь у витратах по утриманню будинку і прибудинкової території згідно укладених договорів (п.8.2).

Якщо частина квартир чи нежитлових приміщень будинку перебувають у державній чи комунальній власності або перебувають у власності юридичних та фізичних осіб, ці власники визначають уповноважену особу, яка буде представляти їх інтереси в кооперативі. Письмова копія такого рішення з визначеним терміном повноважень цієї особи зберігається у справах кооперативу ( п.8.5).

У разі виходу з кооперативу житлового будинку і створення ОСББ, створене ОСББ має право на укладення з кооперативом договору на надання управлінських , комунальних послуг та інше ( п. 8.6).

У разі виходу з кооперативу житлового будинку і створення ОСББ, кооперативом на баланс ОСББ передаються будівля з усіма вбудованими та вбудовано-прибудованими приміщеннями незалежно від того чи фінансувалось їх будівництво кооперативом чи власниками квартир будинку або житлового комплексу ( п.8.7).

Реорганізація кооперативу проводиться лише за рішенням загальним зборів. При реорганізації (злитті, поділі) кооперативу вся сукупність прав та обов'язків кооперативу переходить до його правонаступників (п. 12.8).

02 березня 2017 року у м. Житомирі, як зазначено у протоколі №2, проведено позачергові загальні збори співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос", для участі у яких зареєструвались 72 уповноважених, з них були присутні - 46 уповноважених, що складало 64% від їх загальної кількості ( а.с. 160, т.1).

Згідно п. 4.7.1.1. Статуту ЖБК "Космос" 2011року повідомлення про проведення загальних зборів повинно було містити, зокрема, дату, час та місце проведення загальних зборів , а також час початку та закінчення реєстрації уповноважених для участі у загальних зборах (а.с. 21, т.1).

Обставини конкретного місця проведення позачергових загальних зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" у м. Житомирі та фактичної реєстрації для участі у них 72 уповноважених в день їх проведення -02.03.2017 року достовірно не встановлені через неподання учасниками справи відповідних засобів доказування.

Рішенням позачергових загальних зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос", оформлених протоколом №2 від 02.03.2017, вирішено реорганізувати ЖБК "Космос" шляхом перетворення в ОСББ "Космос-1971", затверджено склад комісії з реорганізації (перетворення) кооперативу тощо (а.с. 161, т.1).

У позачергових загальних зборах співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" оголошено перерву до 11 травня 2017року.

Рішення засновників (учасників) ЖБК "Космос" () щодо припинення юридичної особи в результаті її реорганізації внесено до реєстру 06.03.2017 за №9004147 ( а.с. 29, т.1).

Після 06.03.2017 ЖБК "Космос" перебувало в стані припинення юридичної особи.

Державну реєстрацію припинення ЖБК "Космос" в результаті його реорганізації проведено 13.05.2017 за № 0004147 (а. с. 29, т.1).

11 травня 2017 року у м. Житомирі, як зазначено у протоколі №3, продовжено позачергові загальні збори співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" та одночасно установчі збори ОСББ "Космос-1971", для участі у яких зареєструвались 62 уповноважених, з них були присутні - 33 уповноважених , що складало 53% від їх загальної кількості ( а.с. 164, т.1).

Обставини конкретного місця проведення позачергових загальних зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" та одночасно установчих зборів ОСББ "Космос-1971" у м. Житомирі та фактичної реєстрації для участі у них 62 уповноважених в день їх проведення після перерви -11.05.2017 достовірно не встановлені.

Судом не встановлені обставини щодо членів ЖБК "Космос", в тому числі , тих, хто проживав у житловому будинку №39 по вулиці Довженка у м. Житомирі щонайменше станом на 02.03.2017 та 11.05.2017, а також щодо скликання та проведення загальних зборів мешканців у цьому будинку для обрання уповноважених для участі у загальних зборах ЖБК "Кооперативу" строком на чотири роки через неподання учасниками справи відповідних доказів.

Рішенням установчих зборів ОСББ "Космос-1971", оформлених протоколом №3 від 11.05.2017, зокрема, затверджено Статут Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос -1971" ( надалі - Статут ОСББ "Космос-1971") (а. с. 64, т.1).

У розділі 1 Статуту ОСББ "Космос-1971" передбачено, що об`єднання створено відповідно до Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" шляхом реорганізації житлово-будівельного кооперативу "Космос" і є його правонаступником та об`єднує власників квартир та нежитлових приміщень ( далі - співвласники) 36 багатоквартирних будинків, в том числі у будинку 39 по вулиці Довженка (за №36) (а.с. 31, т.1).

Місцезнаходженням ОСББ "Космос-1971" є: м. Житомир, вулиця Довженка, 39, квартира 75 ( а.с. 25, 29, т.1).

Розділом 7 Статуту ОСББ "Космос-1971" передбачено, що внесення змін до Статуту об`єднання здійснюється виключно за рішенням загальних зборів та що зміни до Статуту об`єднання підлягають державній реєстрації у порядку, встановленому законодавством для державної реєстрації юридичних осіб.

Пунктом 6 розділу 8 Статуту ОСББ "Космос-1971" передбачено, що реорганізація об`єднання та виділ із нього іншої юридичної особи проводяться за рішенням загальних зборів, які за поданням правління визначають правонаступників об`єднання і затверджують відповідні баланси згідно із законодавством України.

Відповідно до відомостей ЄДР ОСББ "Космос-1971" має ідентифікаційний код юридичної особи: 20404722, який надано об`єднанню як утвореній юридичній особі в результаті перетворення, про що здійснено державну реєстрацію 13.05.2017 за № 0014102. Основним видом економічної діяльності ОСББ "Космос-1971" за КВЕД -2010, клас 81.10, комплексне обслуговування об`єктів ( а. с. 25, 29 , 91т.1).

16 травня 2017року за актом №1 приймання-передачі житлового комплексу ЖБК "Космос" до правонаступника об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" з балансу ЖБК "Космос" на баланс ОСББ "Космос-1971" передано 36 житлових будинків, в тому числі будинок 39 по вулиці Довженка, 1986 року будівництва, загальною площею 12409 кв.м, з них житловою -7667 кв. м (а. с. 34, т.1).

Разом із житловим комплексом передано списки власників квартир ( а.с. 35, т.1).

Відповідно до довідки № 194 від 06.08.2020 житловий будинок по вул. Довженка, 39 в м. Житомирі входить до складу ОСББ "Космос-1971" та перебуває в нього на балансі, несе всі витрати по його обслуговуванню тощо ( а. с. 37, т.1).

14.08.2017 було проведено установчі збори співвласників багатоквартирного будинку 39 по вул. Довженка, оформлені протоколом № 1 ( а. с. 39, т.1), за результатом яких прийняті наступні рішення згідно з порядком денним:

1.Створено об`єднання співвласників багатоквартирного будинку по вул. Довженко, 39 - "Довженко-39".

2.Прийнято та затверджено Статут об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39".

У протоколі вказано, що на зборах взяли участь особисто або через представників 60 співвласники багатоквартирного будинку, яким належать квартири та/або нежитлові приміщення багатоквартирного будинку, загальною площею - 3247,95 кв.м; у письмовому опитуванні взяли участь особисто та/або через представників співвласники в кількості 77 осіб, яким належать квартири та/або нежитлові приміщення багатоквартирного будинку, загальною площею 4430,7 кв.м.; загальна площа всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку становить 12409 кв.м.

Додатком до протоколу є списки про результати голосування співвласників житлового будинку, в яких зазначені прізвища присутніх власників квартир, документ, що підтверджує право власності, номер та площу квартири, результат голосування та підписи співвласників ( а.с.41-46, т.1).

Відповідно до витягу Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань 25.08.2017 зареєстроване ОСББ "Довженко-39"; номер запису 0014473.

Надаючи в процесі апеляційного перегляду оцінку обставинам справи в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів зазначає, що відповідно до ч.1 ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

За приписами ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способи захисту цивільних прав та інтересів визначені частиною 2 статті 16 ЦК України.

Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту суб`єктивного права, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення.

Таким чином, у розумінні закону, суб`єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.

Особа, яка звертається до господарського суду з позовом, самостійно обирає спосіб захисту, визначає відповідача, предмет та підстави позову та зазначає у позовній заяві яке її право чи охоронюваний законом інтерес порушено особою, до якої пред`явлено позов.

Правовідносини, що склались між сторонами регулюються нормами Цивільного кодексу України, Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" тощо.

Спеціальним законом, що регулює діяльність об`єднань співвласників багатоквартирних будинків, визначає правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об`єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов`язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку є Закон України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку".

Предметом апеляційного розгляду є позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних (установчих) зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" від 11.05.2017, оформлене протоколом №3, в частині реорганізації житлово-будівельного кооперативу "Космос" і включення до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" житлового багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі та визнання недійсним підпункт 36 пункту 1 Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" про об'єднання і включення в ОСББ "Космос-1971" власників квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі.

Відповідно до ч.ч.1-4 ст. 5 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" ( в редакції, чинній у період з 02.03.2017 до 11.05.2017) житлово-будівельні кооперативи можуть бути реорганізовані в об`єднання. Реорганізація відбувається за рішенням загальних зборів. Відповідно до статуту (положення) кооперативу збори можуть прийняти рішення про реорганізацію кооперативу в об`єднання. З моменту прийняття цього рішення зазначені збори вважаються установчими зборами об`єднання і далі проводяться відповідно до вимог цього Закону. Участь в установчих зборах беруть члени житлово-будівельного кооперативу, які повністю сплатили вартість квартир і належну частку у вартості нежитлових приміщень та іншого майна і виявили таке бажання.

У разі сплати вартості квартир і належної частки у вартості нежитлових приміщень та іншого майна не в повному обсязі окремими членами житлово-будівельного кооперативу вони можуть брати участь у зборах, зазначених у частинах другій і третій цієї статті, за згодою інших членів житлово-будівельного кооперативу.

Порядок скликання та проведення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи визначений законодавством України (Цивільним та Господарським кодексами України, а також, зокрема, Законами України "Про акціонерні товариства", "Про господарські товариства" та "Про кооперацію"), за нормами якого учасники (акціонери, члени) юридичної особи мають бути до початку загальних зборів повідомлені про дату, місце, час проведення та порядок денний таких зборів. Такий порядок скликання загальних зборів вищого органу управління юридичної особи не залежить від її організаційно-правової форми, є загальноприйнятим та таким, що гарантує забезпечення права учасника (акціонера, члена) юридичної особи на участь в управлінні нею (п. 66 постанови Великої Палати Верховного Суду від 28 січня 2020 року у справі № 924/641/17).

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Зокрема, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання.

Необхідно відзначити, що особа, яка скликає загальні збори, повинна вжити всіх розумних заходів для повідомлення учасників про проведення цих зборів. Обраний особою, що скликає загальні збори учасників, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення.

У випадку заперечення учасником факту повідомлення його про проведення загальних зборів, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на особу, рішення органу управління якої оспорюється.

Відповідно до ст. 14 ГПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов'язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд. Таке право мають також особи, в інтересах яких заявлено вимоги, за винятком тих осіб, які не мають процесуальної дієздатності.

У розумінні закону, суб`єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.

Відповідно до ст. 55 Конституції України права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань. Особа, яка звертається до господарського суду з позовом, самостійно обирає спосіб захисту, визначає відповідача, предмет та підстави позову та зазначає у позовній заяві яке її право чи охоронюваний законом інтерес порушено особою, до якої пред`явлено позов.

Підстава позову - це фактичні обставини на яких ґрунтується вимога позивача.

Предмет позову - це певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, яка кореспондується зі способами захисту права, визначеними законом чи договором.

Отже, позивач самостійно визначає предмет й підстави позову, зазначає, які саме дії необхідно вчинити суду для відновлення порушеного права та на власний розсуд розпоряджається своїми правами щодо предмета позову.

Відповідно до ч. 2 ст. 237 ГПК України при ухваленні рішення суд не може виходити у рішенні за межі позовних вимог.

Зі змісту прохальної частини позовної заяви вбачається, що ОСББ "Довженко-39" просить визнати недійсним рішення загальних ( установчих) зборів ОСББ "Космос-1971" від 11 травня 2017 року, оформлене протоколом №3, в частині реорганізації житлово-будівельного кооперативу "Космос" і включення до ОСББ "Космос-1971" житлового багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі.

Колегія суддів апеляційної інстанції звертає увагу скаржника, що рішення про реорганізацію ЖБК "Космос" шляхом перетворення в ОСББ "Космос-1971", затвердження складу комісії з реорганізації (перетворення) кооперативу тощо прийнято на позачергових загальних зборах співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" 02 березня 2017 року, які оформлено протоколом №2 від 02.03.2017 та на підставі якого до ЄДР 06.03.2017 внесено запис за № 9004147. За змістом ч.2 ст. 5 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" - 02 березня 2017 року є датою початку проведення установчих зборів ОСББ "Космос-1971" .

Колегія суддів вважає правильним висновок суду, що позовна вимога про визнання недійсним рішення загальних ( установчих) зборів ОСББ "Космос-1971" від 11 травня 2017 року, оформлене протоколом №3, в частині включення до ОСББ "Космос-1971" житлового багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі задоволенню не підлягає, оскільки таке рішення на загальних (установчих) зборах ОСББ "Космос-1971", які проведені 11.05.2017 не приймалось.

Суд звертає увагу, що позивач не оскаржує рішення позачергових загальних зборів співвласників (уповноважених) ЖБК "Космос" оформлені протоколом №2 від 02.03.2017, тому відсутні підстави встановлювати обставини порушення вимог закону та/або установчих документів ЖБК "Космос" під час їх скликання та проведення, про що доводить апелянт в апеляційній скарзі.

Доводи апеляційної скарги про надмірний процесуальний формалізм, який суд застосував для обґрунтування підстав відмови у задоволенні позову колегія суддів відхиляє з урахуванням вищезазначених основних засад господарського судочинства.

Також не підлягає задоволенню вимога про визнання недійсним підпункту 36 пункту 1 Статуту Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Космос-1971" про об'єднання і включення в ОСББ "Космос-1971" власників квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку №39 по вулиці Довженка у місті Житомирі враховуючи наступне.

За змістом ч. 2 ст. 20 ГК статут юридичної особи є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов`язкові для його учасників (засновників), а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Вимоги до змісту Статуту об`єднання встановлені у ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" в редакції, чинній станом на 11.05.2017.

Отже, Статут ОСББ - це основний документ, на підставі якого діє об`єднання співвласників багатоквартирного (них) будинку (ків).

Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв`язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

У судовому рішенні про визнання недійсними окремих положень установчих документів має бути зазначено, яким саме приписам закону суперечать ці положення та які права позивача ними порушуються або оспорюються.

З матеріалів справи вбачаєься, що 11.05.2017 на загальних (установчих) зборах ОСББ "Космос-1971" було прийнято рішення про затвердження статут ОСББ "Космос-1971" , яке оформлене протоколом №3.

Як зазначено вище, у ч. 2 ст. 5 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" в редакції, чинній у період з 02.03.2017 до 11.05.2017, було передбачено, що з моменту прийняття загальними зборами житлово-будівельного кооперативу рішення про його реорганізацію в об`єднання зазначені збори вважаються установчими зборами об`єднання і далі проводяться відповідно до вимог цього Закону.

Колегія суддів вважає, що оскільки позивач не оскаржує п.2 рішення установчих зборів ОСББ "Космос-1971" від 11.05.2017, оформлене протоколом №3, про затвердження статуту об`єднання в оспорюваній частині, то відсутні підстави встановлювати обставини порушення вимог Закону під час їх проведення після перерви.

Розділом 1 Статуту ОСББ "Космос-1971" передбачено, що об`єднання створено відповідно до Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" шляхом реорганізації житлово-будівельного кооперативу Космос і є його правонаступником та об`єднує власників квартир та нежитлових приміщень ( далі - співвласники) 36 багатоквартирних будинків, в том числі у будинку по вул. Довженка,39 ) (а.с. 31, т.1).

Статут ОСББ Космос-1971, що діє в редакції 2017 року, складено з дотриманням вимог ст.7 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", тобто, відповідно до типового статуту (затверджений наказом Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства 27.08.2003 № 141, в редакції наказу від 23.09.2015 № 238), який передбачає необхідність зазначення у ньому переліку будинків, у яких створюється це об`єднання. Оскільки закон не вимагає включення до статуту об`єднання відомостей про склад співвласників квартир та нежитлових будинків, такі відомості в установчому документі відсутні.

Позивач у позові доводить, що установчі збори і прийняті на них рішення від 11.05.2017 в частині включення до складу Об`єднання будинку №39 по вул. Довженка є безумовно недійсними, оскільки суперечили актам цивільного законодавства та порушили права співвласників будинку №39 по вул. Довженка, такі рішення є недійсними з моменту їх ухвалення. Як похідні від ухвалених рішень також недійсними є і положення Статуту ОСББ "Космос-1971" в частині, що стосуються ОСББ "Довженко-39".

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, шо відсутність у позові вимоги про визнання недійсним п.2 рішення установчих зборів ОСББ "Космос-1971" від 11.05.2017, оформленого протоколом №3, в частині затвердження статуту об`єднання в оспорюваній частині, є підставою для відмови у цій частині позову.

Суд апеляційної інстанції вважає за необхідне також звернути увагу скаржника на наступне.

Відповідно до пункту 1 статуту ОСББ "Космос-1971" було створено відповідно до Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" шляхом реорганізації Житлово-будівельного кооперативу "Космос" і є його правонаступником та об`єднує власників квартир та нежитлових приміщень багатоквартирних будинків в кількості 36 будинків, у тому числі будинку №39, розташованого за адресою: Житомирська область, м. Житомир, вул. Довженка, що підтверджується статутом ОСББ "Космос-1971" та випискою з ЄДРЮОФОПГФ про реєстрацію 16.05.2017 об`єднання.

Станом на час прийняття судових рішень у даній справі, рішення про створення та реєстрацію ОСББ "Космос-1971" є чинними.

За актом №1 приймання-передачі житлового комплексу ЖБК "Космос" до правонаступника ОСББ "Космос-1971" від 16.05.2017 було передано активи житлових будинків представлені в таблиці №1, зокрема, і будинку за адресою: Довженка, 39.

Судом першої інстанції встановлено, що станом на час прийняття співвласниками багатоквартирного будинку по вулиці Довженка, 39 рішення, оформленого протоколом від 14.08.2017, будинок входив до складу ОСББ "Космос-1971". Наведене також підтверджується наявною в матеріалах справи довідкою ОСББ "Космос-1971" № 194 від 06.08.2020 про те, що житловий будинок по вул. Довженка, 39 в м. Житомирі входить до складу ОСББ "Космос-1971" ( а. с. 37, т.1) та перебуває на його балансі.

Згідно з пунктом 2 розділу 3 статуту ОСББ "Космос-1971", вищим органом управління об`єднання є загальні збори. Загальні збори вправі приймати рішення з усіх питань діяльності об`єднання. Загальні збори скликаються не рідше одного разу на рік. До виключної компетенції загальних зборів належить, серед іншого, затвердження статуту об`єднання, внесення змін до нього (пункт 3 розділу 3 Статуту).

Отже, питання обрання та відкликання управителя одного будинку, який входить до складу вже сформованого об`єднання, має вирішуватися шляхом скликання та проведення загальних зборів ОСББ "Космос-1971", до компетенції яких належить це питання відповідно до статті 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку".

Натомість, збори співвласників цього окремого будинку, у даному випадку, будинку №39 по вул. Довженка в м. Житомирі, до моменту виходу співвласників цього будинку зі складу ОСББ "Космос-1971", такими правомочностями, відповідно до чинного законодавства та положень статуту, не володіють. Маючи на меті здійснити вихід із ОСББ "Космос-1971", у складі якого здійснювалось управління, зокрема, житловим будинком №39 по вул. Довженка в м. Житомирі, співвласники вказаного будинку мали здійснити такий вихід з об`єднання у встановленому порядку, шляхом скликання ініціативною групою та проведення загальних зборів ОСББ "Космос-1971", з внесенням змін до статуту об`єднання і, за потреби, в подальшому створити у своєму будинку окреме ОСББ або найняти управляючу компанію, яка буде обслуговувати будинок.

Проте, співвласниками житлового будинку по вул. Довженка, 39 в м. Житомирі не було здійснено дій щодо виходу зі складу ОСББ "Космос-1971".

З урахуванням викладеного колегія суддів погоджується з висновком Господарського суду Житомирської області про відмову в задоволенні позову.

Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" (Ruiz Torija v. Spain) від 9 грудня 1994 року).

У відповідності з п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до частини 1 статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

За таких обставин, колегія суддів вважає посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставними та документально необґрунтованими. Суд першої інстанції повно з'ясував обставини справи і дав їм правильну юридичну оцінку. Порушень чи неправильного застосування норм матеріального чи процесуального права при розгляді справи судом першої інстанції, судовою колегією не встановлено, тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасування прийнятого у справі судового рішення, а наведені в ній доводи не спростовують висновків суду.

На підставі ст.129 ГПК України судовий збір за розгляд апеляційної скарги покладається на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 227, 229, 269, 270, 273, 275, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Довженко-39" на рішення Господарського суду Житомирської області від 08.07.2021 у справі №906/1198/20 залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення до Верховного Суду, відповідно до ст. ст. 287-291 ГПК України.

3. Справу повернути до Господарського суду Житомирської області.

Повний текст постанови складений 09.02.2022

Головуючий суддя Розізнана І.В.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Петухов М.Г.