номер провадження справи 16/15/21
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

07.02.2022 Справа № 908/2804/21

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, за участі секретаря судового засідання Горб І.Б., розглянувши матеріали справи № 908/2804/21

Кредитори:

1. Адвокатське об`єднання «Мітра» (вул.Незалежної України, буд.48, м.Запоріжжя, 69019; код ЄДРПОУ 39065002)

2. МІДДЛ ІСТ ІНВЕСТМЕН ГРУП (реєстраційний номер 005187; місцезнаходження: Об`єднані Арабські Емірати, ШАРДЖА, SAIF Q1-05-148/C, P.O.BOX 121203; адреса для листування в Україні: вул.Маршала Судця, 26, кв.9, м.Запоріжжя, 69123)

3. Державна податкова служба України (; Львівська площа, буд.8, м.Київ, 04053) в особі відокремленого підрозділу Головного управління ДПС у Запорізькій області (код ЄДРПОУ ВП 44118663; пр.Соборний, буд.166, м.Запоріжжя, 69107)

Боржник Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма «Альфа-Плюс» (вул. Фортечна, буд. 2-В, м.Запоріжжя, 69002; )

Банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника:

- АКБ Індустріалбанк

- АТ ОТП Банк

- АТ АБ Радабанк

- АТ МетаБанк

про банкрутство

Розпорядник майна - арбітражний керуючий Забродін Олексій Михайлович (адреса офісу: вул.Незалежної України, 35, м.Запоріжжя, 69019; адреса для листування: а/с 76, м.Запоріжжя, 69019)

За участі представників учасників:

від кредитора (ініціюючого) АО «Мітра» Бистров Д.А., адвокат, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю ЗП 001865 від 05.11.2018, ордер на надання правничої (правової) допомоги серії АР №1065822 від 18.10.2021, посвідчення адвоката України №ЗП001865 від 05.11.2018

від кредитора ГУ ДПС у Запорізькій області Стародумова А.С., відомості ЄДРЮОФОПГФ (витяг від 21.01.2022)

від боржника Острик С.Ю., адвокат, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю ЗП 001232 від 27.01.2017, посвідчення адвоката України №ЗП001232 від 27.01.2017, довіреність від 12.10.2021

розпорядник майна арбітражний керуючий Забродін О.М., ухвала Господарського суду Запорізької області від 18.10.2021 у справі №908/2804/21

УСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 18.10.2021 у справі №908/2804/21 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма «Альфа-Плюс» (); визнано грошові вимоги кредитора Адвокатського об`єднання «Мітра» до боржника в розмірі 178000,00 грн - основної заборгованості та в розмірі 22700,00 грн суми сплаченого за подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство судового збору; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Забродіна Олексія Михайловича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №302 від 28.02.2013), інш. Попереднє засідання суду призначено на 20.12.2021, 10.00.

Офіційне оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника на офіційному веб-порталі судової влади України здійснено 18.10.2021 за №67406.

За підсумками попереднього засідання, ухвалою від 20.12.2021 визнано грошові вимоги кредитора - МІДДЛ ІСТ ІНВЕСТМЕН ГРУП до боржника в розмірі 97118782,79 грн основного боргу та в розмірі 4540,00 грн сплаченого за подання заяви судового збору; визнано грошові вимоги кредитора - Державної податкової служби України в особі відокремленого підрозділу Головного управління ДПС у Запорізькій області до боржника в розмірі 8156916,00 грн основного боргу та в розмірі 4540,00 грн сплаченого за подання заяви судового збору.

Тією ж ухвалою розпоряднику майна визначено внести до реєстру вимог кредиторів відомості про кредиторів, вимоги яких визнані господарським судом, представити суду реєстр вимог кредиторів, організувати проведення зборів кредиторів, встановлено дату проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів, підсумкове засідання суду, на якому буде вирішено питання про санацію боржника чи визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи закриття провадження у справі про банкрутство, чи про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду, призначено на 07.02.2022 о 10.00.

Після попереднього засідання та на дату підсумкового засідання до суду надійшли документи та матеріали від розпорядника майна, боржника, голови комітету кредиторів.

Крім того, в день призначеного підсумкового засідання до суду подано клопотання Головного управління ДПС у Запорізькій області (вих.№ 6908/6/08-01-20-05-07 від 07.02.2022), у якому Головне управління ДПС у Запорізькій області просить зобов`язати ліквідатора вчинити певні дії, заходи, надати документи та до отримання від ліквідатора документів та проведення перевірки працівниками ГУ ДПС у Запорізькій області не затверджувати ліквідаційний баланс банкрута та не приймати рішення про припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ Фірма «Альфа-Плюс».

Підсумкове засідання, зафіксовано аудиозаписом за допомогою програмно-апаратного комплексу «Акорд».

Судом було озвучено про документи та матеріали, які надійшли до суду, окремо відзначено щойно згадане клопотання Головного управління ДПС у Запорізькій області та запитано позиції щодо нього присутніх в засіданні.

Представник ГУ ДПС у Запорізькій області клопотання підтримала, представник ініціюючого кредитора, боржника та розпорядник майна проти клопотання та його задоволення заперечили.

Судом клопотання ГУ ДПС у Запорізькій області вирішено на місці в судовому засіданні, в задоволенні клопотання відмовлено з огляду на таке.

У клопотанні ГУ ДПС у Запорізькій області просить:

1. Зобов`язати ліквідатора провести аналіз фінансового становища боржника на предмет наявності або відсутності ознак фіктивного банкрутства, зокрема перевірити реальність вимог кредитора;

2. Зобов`язати ліквідатора закрити рахунки, надати інформацію про рух грошових коштів по всіх банківських рахунках, ліквідаційний баланс, документи, підтверджуючі інформацію надану у балансі (у т.ч., що підтверджують кредиторську заборгованість), результати проведеної інвентаризації основних фондів, нематеріальних активів, ТМЦ, коштів тощо, надати документи фінансово - господарської діяльності за період з 01.01.2017 по дату їх надання до контролюючого органу;

3. Врахувати надану інформацію та документи при вирішення питання про ліквідацію банкрута ТОВ «Альфа-Плюс» ();

4. До отримання від ліквідатора документів та проведення перевірки працівниками ГУ ДПС у Запорізькій області, не затверджувати ліквідаційний баланс банкрута та не приймати рішення про припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Альфа-Плюс» ().

В обґрунтування клопотання ГУ ДПС у Запорізькій області (далі, також податкова служба) навело обставини про те, що відповідно підпункту 78.1.7 пункту 78.1 статті 78, п. 52-2 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» ПКУ, згідно наказу ГУ ДПС у Запорізькій області від 07.12.2021 №3598-п, з 08 грудня 2021 року необхідно було розпочати документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» (). За результатами виходу встановлено відсутність підприємства та його посадових осіб за місцезнаходженням платника податку. Відповідно до пп.20.1.4 п.20.1 ст.20, п.п.75.1.2 п.75. ст.75 та пп.78.1.7 п.78.1 ст.78 Податкового кодексу України ТОВ Фірма «Альфа -Плюс» () для проведення позапланової документальної перевірки з питання дотримання вимог податкового та валютного законодавства було направлено запит №76436/6/08-01-07-04-11 від 07.12.2021 на адресу керівника та на адресу розпорядника майна №76435/6/08-01-07-04-11 від 07.12.2021. ТОВ Фірма «Альфа - Плюс» () не надано фінансової звітності та не забезпечено проведення контролюючим органом податкової перевірки, проведення якої передбачене ст.78 Податкового кодексу України. Також податкова служба посилається на ч.7 ст.111 ЦК України, згідно з якою для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання податковим органам та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку; до моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає податковим органам, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Крім того, податкова служба у клопотанні зазначає, що існують підстави для висновку про невиконання ліквідатором покладених на нього обов`язків. Незважаючи на відсутність первинних документів, до перевірки не надано також і документу, доступ до яких у ліквідатора наявний (банківські виписки). У зв`язку із сумнівами у реальності кредиторських вимог проведення обов`язкової перевірки могло б сприяти у здійснення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника, від якої ліквідатор ухиляється. Такі обставини також унеможливлюють визначення ГУ ДПС у Запорізькій області розміру грошових вимог зі сплати податків, зборів (обов`язкових платежів) та заявлення цих вимог в процедурі банкрутства.

Суд зазначає наступне.

Пунктом 78.4 статті 78 ПК України встановлено, що про проведення документальної позапланової перевірки керівник контролюючого органу приймає рішення, яке оформлюється наказом. Право на проведення позапланової документальної перевірки платника податків надається лише у випадку, коли йому до початку проведення зазначеної перевірки вручено під розписку копію наказу про проведення документальної позапланової перевірки.

Тобто, в силу положень Податкового кодексу України право на проведення позапланової документальної перевірки платника податків надається лише у випадку, коли йому до початку проведення зазначеної перевірки вручено під розписку копію наказу про проведення документальної позапланової перевірки.

Податковий кодекс України початок перевірки пов`язує із прийняттям керівником контролюючого органу рішення, яке оформлюється наказом, про проведення документальної позапланової перевірки, та з врученням такого наказу платнику податків під розписку.

Податковою службою надано копію наказу ГУ ДПС у Запорізькій області №3598-п від 07.12.2021 про проведення документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ Фірма «Альфа-Плюс». Зазначеним наказом визначено провести документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» з 08.12.2021 тривалістю 5 робочих днів. Перевірку провести з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2017 по 14.12.2021, валютного законодавства за період з 01.01.2017 по 14.12.2021, з питань єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з 01.01.2011 по 13.12.2021, іншого законодавства за період з 01.01.2017 по 14.12.2021.

Також надано копію акту №2730/08-01-07-04/24908595 про неможливість проведення перевірки наявності підприємства (посадових осіб підприємства) за податковою адресою від 07.12.2021, згідно з яким в результаті виходу за місцезнаходженням ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» встановлено, що підприємство та посадові особи ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» за податковою адресою відсутні, у зв`язку з чим вручити копію наказу, ознайомити з направленням посадових осіб підприємства та розпочати перевірку неможливо.

Докази в підтвердження того, що після встановлення 07.12.2021 відсутності посадових осіб боржника за податковою адресою податковою службою протягом решти чотирьох робочих днів, відведених для проведення перевірки, були вжиті будь-які інші заходи щодо вручення під розписку керівнику боржника наказу про проведення перевірки №3598-п від 07.12.2021 до клопотання не додані.

Однак в будь-якому разі вирішальне значення мають такі обставини.

Клопотання ГУ ДПС у Запорізькій області полягає у спонуканні ліквідатора ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» вчинити певні дії та надати інформацію до контролюючого органу, не затверджувати ліквідаційний баланс та не приймати рішення про закриття провадження у справі до отримання від ліквідатора документів та проведення працівниками ГУ ДПС у Запорізькій області перевірки боржника.

Водночас, на час прийняття податковою службою області наказу №3598-п від 07.12.2021, подання клопотання до суду у справі № 908/2804/21 про банкрутство ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» триває судова процедура розпорядження майном, що була введена на підставі ухвали суду від 18.10.2021 у цій справі, ліквідаційна процедура не вводилася, ліквідатор не призначався.

Розпорядник майна, повноваження якого у справі про банкрутство ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» виконує арбітражний керуючий Забродін О.М., відповідно до положень ч.10 ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства не має права втручатися в оперативно-господарську діяльність боржника, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Таким чином, клопотання податкової служби спрямовано на суб`єкта, який відсутній серед учасників провадження у справі, але ж такого не може мати місця.

Рівно так звернення не може бути спрямовано на ймовірні майбутні події у справі. Податкова служба не може знати чи наперед стверджувати про результати підсумкового засідання у справі про банкрутство.

Посилання податковою службою в обґрунтування клопотання на положення ч.7 ст.111 ЦК України є нікчемним. Рішення про добровільну ліквідацію учасником (учасниками) ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» не приймалося, що зокрема слідує з відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, ліквідаційна комісія з припинення юридичної особи не призначалася.

Рівно так є нікчемним ведення податковою службою мови про наявність підстав для висновків про невиконання ліквідатором своїх обов`язків, ухилення ліквідатора від проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника, оскільки, знов-таки ліквідатор у справі ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» на час подання податковою службою клопотання не призначався, а отже очевидно не міг виконувати повноважень.

Зазначення податковою службою у клопотанні про сумнівність кредиторських вимог будь-як не пояснено, навіть не пояснено про вимоги якого кредитора чи яких кредиторів йде мова.

На довід податкової служби щодо неможливості визначення ГУ ДПС у Запорізькій області розміру грошових вимог зі сплати податків, зборів (обов`язкових платежів) та заявлення цих вимог в процедурі банкрутства доречно звернути увагу, що в межах справи № 908/2804/21 про банкрутств ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» згідно зі ст.45 КУзПБ подана заява (вих.№69349/6/08-01-20-05-07 від 10.11.2021) Державної податкової служби України (; Львівська площа, буд.8, м.Київ, 04053) в особі відокремленого підрозділу Головного управління ДПС у Запорізькій області (код ЄДРПОУ ВП 44118663; пр.Соборний, буд.166, м.Запоріжжя, 69107) про грошові вимоги до боржника у розмірі 8156916,00 грн заборгованості з податку на додану вартість та в сумі 4540,00 грн судового збору. Ці вимоги визнані судом ухвалою попереднього засідання від 20.12.2021 у цій справі.

Окремо зазначається, що заявлення у клопотанні про неприйняття рішення про припинення провадження у справі до проведення працівниками ГУ ДПС у Запорізькій області перевірки боржника не узгоджується з законом. Проведення процедури банкрутства суб`єкта підприємницької діяльності згідно з приписами законодавства про банкрутство не залежить від факту можливості або неможливості провести перевірку банкрута податковим органом. Взаємовідносини між податковим органом як органом державного контролю та платником податків урегульовані спеціальними нормами Податкового кодексу України, які не залежать від норм Кодексу України з процедур банкрутства якщо інше прямо не зазначено у самому Кодексі. Ані норми Кодексу України з процедур банкрутства, ані норми Податкового кодексу України не містять положень про те, що підприємство - банкрут не може бути ліквідоване за рішенням суду чи ліквідаційна процедура має бути продовжена у зв`язку з неможливістю проведення перевірки банкрута податковим органом.

З огляду на викладене, клопотання Головного управління ДПС у Запорізькій області (вих.№ 6908/6/08-01-20-05-07 від 07.02.2022) про спонукання ліквідатора ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» вчинити певні дії та надати інформацію до контролюючого органу, про незатвердження ліквідаційного балансу та неприйняття рішення про припинення провадження у справі до отримання від ліквідатора документів та проведення працівниками ГУ ДПС у Запорізькій області перевірки боржника залишено без задоволення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.2, 6 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 3, 12, 20, 232 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В :

Клопотання Головного управління ДПС у Запорізькій (вих.№ 6908/6/08-01-20-05-07 від 07.02.2022) про спонукання ліквідатора ТОВ Фірма «Альфа-Плюс» вчинити певні дії та надати інформацію до контролюючого органу, про незатвердження ліквідаційного балансу та неприйняття рішення про закриття провадження у справі до отримання від ліквідатора документів та проведення працівниками ГУ ДПС у Запорізькій області перевірки боржника - залишити без задоволення.

Копії даної ухвали надіслати кредиторам, боржнику, розпоряднику майна.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня складання повного тексту ухвали за правилами, визначеними ст.ст. 254-259 ГПК України.

Повний текст ухвали складено та підписано 14.02.2022.

Суддя Р.А.Ніколаєнко