СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 лютого 2022 року м. Харків Справа № 922/3303/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Геза Т.Д., суддя Терещенко О.І. , суддя Тихий П.В.

секретар судового засідання Євтушенко Є.В.,

за участю:

від позивача: Жирний О.С.,

від відповідача: Юркова Т.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ, (вх.№3814 Х/1)

на рішення господарського суду Харківської області від 16.11.2021 (суддя Чистякова І.О., ухвалене в м. Харкові 16.11.2021., повний текст складено 25.11.2021),

у справі №922/3303/21

за позовом: Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ,

до: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківгаз", м. Харків,

про стягнення 8166291,54 грн,

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулося до господарського суду Харківської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківгаз" про стягнення 6363955,31 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 724 133,67 грн пені, 330448,27 грн 3% річних, 747754,29 грн інфляційних втрат.

Позовні вимоги мотивовано неналежним виконанням відповідачем умов договору транспортування природного газу від 17.12.2015 № у частині своєчасного розрахунку за перевищення замовленої (договірної) потужності.

Рішенням господарського суду Харківської області від 16.11.2021 у справі №922/3303/21 відмовлено в задоволенні позову повністю.

Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що ч.ч.1-2 ст. 32 Закону України «Про ринок природного газу» передбачено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

Судом першої інстанції встановлено, що обсяг послуг, що надаються за договором транспортування природного газу від 17.12.2015 №, визначається додатком 1 до договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до договору (транспортування) - (пункт 2.4. договору).

Суд першої інстанції дійшов висновку, що відсутність підписаних додатків до договору, свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором, що унеможливлює виконання положень договору, у тому числі, в частині порядку визначення вартості перевищення замовленої (договірної) потужності.

Місцевим господарським судом встановлено, що в матеріалах справи відсутній розрахунок перевищення потужності (формула, порядок розрахунку, тариф), що позбавляє можливості перевірити обґрунтованість і правильність такого нарахування.

Суд першої інстанції дійшов висновку, що складені позивачем односторонні акти не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу замовленої потужності, вартості перевищення замовленої (договірної) потужності та відповідно самого факту перевищення потужності.

Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулося до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Харківської області від 16.11.2021 у справі №922/3303/21 скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити повністю.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що матеріалами справи підтверджується, що укладений сторонами договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № виконувався, відповідач здійснював свою діяльність з розподілу природного газу, яка потребує виробничо-технологічних витрат (отримання обсягів природного газу).

Апелянт вважає, що укладення додатків №1, №2 до договору є необов`язковим, з огляду на те, що укладаючи договір транспортування природного газу від 17.12.2015 № у редакції НКРЕКП, сторони не ставили в залежність виконання умов даного договору від підписання додатків №№1,2.

Апелянт зазначає, що враховуючи неподання відповідачем заявки на розподіл потужності на рік, квартал, місяць, АТ «Укртрансгаз» здійснював розподіл потужності відповідачу на період на добу, наперед відповідно до пункту 1 глави 7 розділу ІХ Кодексу ГТС, тобто без укладення додатку №1.

Апелянт посилається на те, що відповідно до пункту 2.4. договору, відповідач не замовляв послугу фізичного транспортування природного газу за договором, відповідно і потреба у підписанні додатку №2 до договору між позивачем і відповідачем була відсутня, як з моменту укладення договору, так і у спірний період.

11.01.2022 Східним апеляційним господарським судом отримано від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківгаз" відзив на апеляційну скаргу (вх.№280), в якому відповідач просить у задоволенні апеляційної скарги відмовити, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду залишити без змін.

Відповідач зазначає, що за умовами договору транспортування природного газу від 17.12.2015 №, додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору, однак, додатки 1 та 2 до договору не укладались.

На думку відповідача, відсутність підписаних додатків свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором, у тому числі щодо плати за перевищення договірної потужності. При цьому, без встановлення попередньої замовленої потужності, яка відповідно до умов договору визначається додатком 1, не може мати місце будь-яке перевищення договірної потужності.

Відповідач вважає, що позивач не має право стягувати з АТ «Харківгаз» за перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця, оскільки така взагалі договором не передбачена.

У судовому засіданні Східного апеляційного господарського суду 09.02.2022 представник позивача підтримав доводи і вимоги апеляційної скарги і просив скаргу задовольнити.

Представник відповідача просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, оскаржуване рішення без змін.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Заслухавши суддю-доповідача, присутніх у судовому засіданні учасників справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення з урахуванням повноважень, визначених в ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів встановила наступне.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497 затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плату (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Додатком до постанови НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497 є типовий договір транспортування природного газу та додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - транспортування, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

17.12.2015 між ПАТ "Укртрансгаз" (надалі - оператор) та Публічним акціонерним товариством "Харківгаз" (надалі - замовник) укладено договір № транспортування природного газу (надалі - договір).

За цим договором оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу (далі - послуги) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (п.2.1. договору).

Відповідно до пункту 2.2. договору, послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Згідно з пунктом 2.3. договору, послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Відповідно до пункту 2.4. договору обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору.

Згідно з пунктом 2.5. договору, приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу.

Відповідно до пункту 2.6. договору, замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі.

Згідно з пунктом 2.7. договору, оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів.

Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.8. договору).

Відповідно до пункту 3.2. договору, оператор має право: своєчасно отримувати від замовника плату за надані послуги; на безперешкодний та безкоштовний доступ на територію та земельну ділянку замовника, де розташоване його газове обладнання та/або комерційний вузол обліку газу, для виконання своїх обов`язків, передбачених Кодексом та чинним законодавством; обмежувати або припиняти транспортування природного газу у випадках, передбачених цим договором та Кодексом: отримувати оперативну інформацію від замовника на запит своєї диспетчерської служби; стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором; користуватися іншими правами, передбаченими цим договором та чинним законодавством, України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов`язків оператора газотранспортної системи.

Згідно з пунктом 4.1. договору, замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та цьому договорі; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом; негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; вчасно врегульовувати небаланси; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; повідомляти оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього договору; забезпечити можливість цілодобового зв`язку оператора з представниками замовника, зазначеними в цьому договорі; здійснити додаткову оплату Оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором.

Відповідно до пункту 4.2. договору, замовник має право: отримувати від оператора послуги належної якості та в обумовлені цим договором строки; замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям; отримувати від оператора всю необхідну інформацію щодо роботи газотранспортної системи, від якої залежить належне виконання Замовником своїх зобов`язань за цим договором; передати права щодо доступу до газотранспортної системи, які він набуває за цим договором, іншим суб`єктам ринку природного газу за умови повідомлення про це оператора у порядку і строки, передбачені Кодексом та цим договором; отримувати плату за недотримання вимог щодо якості газу, який передається оператором з газотранспортної системи, в порядку, визначеному цим договором; користуватися іншими правами, передбаченими договором та чинним законодавством України; у разі фізичного підключення до газотранспортної системи - на безперешкодний та безкоштовний доступ в порядку, визначеному Кодексом, на територію та земельну ділянку оператора, де розміщені місця відбору проб газу та/або комерційні вузли обліку газу, за якими здійснюється замовлення послуг.

Згідно з пунктом 5.4. договору, окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/ газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника.

Відповідно до пункту 5.5. договору, на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі - ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (даті - ЗВТ).

Згідно з пунктом 6.1. договору, оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності).

Відповідно до пункту 6.2. договору, розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу.

Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті (пункт 6.3. договору).

Згідно з пунктом 7.1. договору, вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Відповідно до пункту 7.2. договору, оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www. utg.ua.

Згідно з пунктом 7.3. договору, тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору.

Відповідно до пункту 8.1. договору, величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначних у додатку 1 до цього договору. Величина договірної потужності замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформлюється додатком 1 до цього Договору.

Згідно з пунктом 11.1. договору, послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг.

Відповідно до пункту 11.2. договору, оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора.

Згідно з пунктом 11.3. договору, замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора.

Відповідно до пункту 13.5. договору, у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Згідно з пунктом 15.5. договору, оператор до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості природного газу та рахунок-фактуру. замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016 року, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015 року (пункт 17.1. договору).

Відповідно до пункту 17.2. договору, усі зміни та доповнення до цього договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін.

У разі внесення та затвердження регулятором змін до типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього договору (пункт 17.3. договору).

Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою (пункт 19.2. договору).

Відповідно до пункту 19.3. договору, повідомлення, вимоги, звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.

Пунктом 19.4 договору визначено уповноважених представників оператора та замовника, що призначені забезпечувати виконання положень цього договору, зокрема вказано номери телефону, факсу, електронні адреси представників.

29.11.2017 між сторонами укладено додаткову угоду №1 до договору, згідно якої, зокрема п. 8.4 змінено в частині формули розрахунку.

Докази укладення додатків №1, №2 та № 3 до договору в матеріалах справи відсутні.

Позивач зазначає, що 31.05.2019, 30.06.2019, 31.07.2019, 31.08.2019, 30.09.2019, 31.10.2019, 30.11.2019, 31.12.2019 направив відповідачу акти надання послуг, в яких визначено вартість послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за місяць.

Так, в акті від 31.05.2019 №05-2019-/1000519 зазначено, що за травень 2019 року перевищення замовленої (договірної) потужності складає 3695,65443тис.м3/добу, загальна сума з ПДВ 697103,90грн.

Відповідно до акту від 30.06.2019 №06-2019-/1000619 перевищення замовленої (договірної) потужності складає 1 688, 43616тис.м3/добу, загальна сума з ПДВ 318486,34грн.

Також, перевищення замовленої (договірної) потужності та її вартість:

- за актом від 31.07.2019 №07-2019-/1000719 складає 1629,61190 тис. м3/добу, вартість - 307390,43грн;

- за актом від 31.08.2019 №08-2019-/1000819 складає 1370,50523тис. м3/добу, вартість 258515,66грн;

- за актом від 30.09.2019 №09-2019-/1000919 складає 1756,92661тис. м3/добу, вартість 331405,55грн;

- за актом від 31.10.2019 №10-2019-/1001019 складає 3396,76519тис. м3/добу, вартість 640725,02грн;

- за актом від 31.11.2019 №11-2019-/1001119 складає 6883,19813тис. м3/добу, вартість 1298363,89грн;

- за актом від 31.12.2019 №12-2019-/1001219 складає 13317,02891тис. м3/добу, вартість 2511964,52грн.

Позивач стверджує, що ним надіслані відповідачеві через інформаційну платформу рахунки та звіти про використання замовленої потужності АТ «ОГС «Харківгаз», а саме:

- рахунок від 31.05.2019 № 05-2019- на суму 697103,90грн та звіт про використання замовленої потужності від 31.05.2019;

- рахунок від 30.06.2019 №06-2019-/1000619 на суму 318486,34грн та звіт про використання замовленої потужності від 30.06.2019;

- рахунок від 31.07.2019 №07-2019-/1000719 на суму 307390,43грн та звіт про використання замовленої потужності від 31.07.2019;

- рахунок від 31.08.2019 №08-2019-/1000819 на суму 258515,66грн та звіт про використання замовленої потужності від 31.08.2019;

- рахунок від 30.09.2019 № 09-2019-/1000919 на суму 331405,55грн та звіт про використання замовленої потужності від 30.09.2019;

- рахунок від 31.10.2019 №10-2019-/1001019 на суму 640725,02грн та звіт про використання замовленої потужності від 31.10.2019;

- рахунок від 30.11.2019 №11-2019-/1001119 на суму 1298363,89грн та звіт про використання замовленої потужності від 30.11.2019;

- рахунок від 31.12.2019 №12-2019-/1001219 на суму 2511964,52грн та звіт про використання замовленої потужності від 30.12.2019.

На підтвердження надсилання вказаних вище рахунків та звітів позивач надає реєстр файлів, відправлених з інформаційної платформи філії «Оператор ГТС «Укртрансгаз».

АТ «Укртрансгаз» у зв`язку з неоплатою відповідачем рахунків за травень-грудень 2019 року звернулось до господарського суду Харківської області із позовом до АТ «ОГС «Харківгаз» про стягнення 6363955,31 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 724133,67 грн пені, 330448,27 грн 3% річних, 747 754,29 грн інфляційних втрат.

Вирішуючи питання про наявність або відсутність правових підстав для задоволення вимог апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства (частина 1 статті 14 Цивільного кодексу України).

Відповідно до вимог статей 11, 509 Цивільного кодексу України, договір є підставою виникнення цивільних прав і обов`язків (зобов`язань), які мають виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, договору.

Згідно зі статтею 526 Цивільного кодексу України та статті 193 Господарського кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, умов договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

За приписами статті 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтями 628, 629 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до частин 1, 2 статті 32 Закону "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором.

Згідно матеріалів справи, сторонами у справі підписано договір транспортування природного газу № від 17.12.2015, за умовами якого оператор (позивач) надає замовнику (відповідачу) послуги транспортування природного газу, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

Пунктом 5 гл. 1 «Загальні засади, терміни та скорочення» розділу І «Загальні положення» Кодексу газотранспортної системи, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 N 2493 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за N 1378/27823 (надалі Кодекс ГТС) (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), встановлено:

договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги);

потужність - максимально допустиме перетікання обсягу природного газу, виражене в одиницях енергії до одиниці часу, що надається замовнику послуг транспортування відповідно до договору транспортування;

розподіл потужності - частина договору транспортування, яка визначає порядок та умови надання і реалізації права на користування договірною потужністю, яке надається замовнику транспортування у визначеній точці входу або точці виходу;

розподілена (договірна) потужність - частина технічної потужності газотранспортної системи, яка розподілена замовнику послуг транспортування згідно з договорами транспортування.

Відповідно до п. 1 глави ІІІ «Основні засади доступу до газотранспортної системи» розділу І Кодексу ГТС оператор газотранспортної системи на підставі договору транспортування природного газу та згідно з умовами, визначеними в цьому Кодексі, надає суб`єктам ринку природного газу: право користування газотранспортною системою в межах розподілу потужностей на точках входу та виходу; послуги транспортування природного газу газотранспортною системою в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій.

Замовник послуг транспортування користується потужністю газотранспортної системи на засадах, визначених Законом України "Про ринок природного газу", цим Кодексом, а також договором транспортування природного газу (п.9 глави 3 «Основні засади доступу до газотранспортної системи» розділу І Кодексу ГТС ).

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), від 30.09.2015 №2497, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за N1383/27828, затверджено типовий договір транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Відповідно до положень пунктів 1, 9, 10 глави 1 розділу VIII цього Кодексу (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування. Замовлені величини розподілу потужності визначаються додатком до договору транспортування природного газу.

Згідно з пунктом 2.3. договору, послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Згідно з п.п.1,2,10 глави 1 розділу ІХ «Розподіл потужності» Кодексу ГТС оператор газотранспортної системи надає право користування потужністю точок входу/виходу на прозорих та недискримінаційних засадах відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу. Розмір потужності, що надається замовнику послуг транспортування в точці входу/виходу, визначається відповідно до положень цього Кодексу та договору транспортування природного газу.

Пунктом 2 глави 2 розділу ІХ Кодексу ГТС встановлено, що доступ до потужності надається лише замовникам послуг транспортування, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування. У договорі транспортування природного газу чи його окремому додатку зазначаються: точки входу та/або виходу; обсяг розподіленої (договірної) потужності; період (річний, квартальний, місячний); тип потужності (гарантована чи переривчаста, потужність з обмеженнями); строк, на який потужність була розподілена.

Розподіл потужності здійснюється за таких умов: у випадку річних періодів - для будь-яких п`ятнадцяти (15) газових років, наступних за газовим роком, у якому відбулося розподілення потужності; у випадку квартальних періодів - для будь-якого кварталу газового року, наступного за газовим роком, у якому відбулося розподілення потужності, або для будь-якого кварталу газового року, наступного за газовим кварталом, у якому відбулося розподілення потужності; у випадку місячних періодів - для газового місяця наступного за газовим місяцем, у якому відбулося розподілення потужності (п.5 глави 2 розділу ІХ Кодексу ГТС)

Умови укладеного сторонами у даній справі договору транспортування природного газу від 17.12.2015 № не місять таких його обов`язкових положень (умов), як: точки входу та/або виходу; обсяг розподіленої (договірної) потужності; період (річний, квартальний, місячний); тип потужності (гарантована чи переривчаста, потужність з обмеженнями), що в свою чергу позбавляє можливість встановити на який саме період наданий доступ до потужності та в яких точках входу/або виходу, з якими технічними характеристиками цих точок.

За приписами п.п. 1-5 п.1 глави 4 розділу IV «Умови взаємодії оператора газотранспортної системи. Порядок присвоєння EIC-кодів та вимоги до інформаційної платформи» відповідно до Кодексу ГТС інформаційна платформа має містити такі дані, зокрема: 1) перелік точок входу/виходу до/із газотранспортної системи; 2) інформацію про всіх суб`єктів ринку природного газу, включаючи споживачів, яким в установленому порядку присвоєні ЕІС-коди; 3) інформацію про постачальника "останньої надії"; 4) інформацію про постачальників із спеціальними обов`язками; 5) інформацію про Реєстри споживачів постачальників.

Матеріали справи не містять інформації яким чином відповідачеві присвоєні ЕІС-коди та на підставі яких даних визначені точки входу/виходу до/із газотранспортної системи відповідача, зважаючи на відсутність підписаних між сторонами спору додатків 1,2, 3 до договору транспортування природного газу.

Позивач в апеляційній скарзі зазначає, що враховуючи неподання відповідачем заявки на розподіл потужності на рік, квартал, місяць, АТ «Укртрансгаз» здійснював розподіл потужності відповідачу на період на добу наперед відповідно до пункту 1 глави 7 розділу ІХ Кодексу ГТС, тобто без укладення додатку №1.

Також позивач посилається на те, що відповідно до пункту 2.4. договору, відповідач не замовляв послугу фізичного транспортування природного газу за договором, відповідно і потреба у підписанні додатку №2 до договору між позивачем і відповідачем була відсутня, як з моменту укладення договору, так і у спірний період.

Колегія суддів дослідивши дані доводи апелянта дійшла до наступних висновків.

Згідно з п.п. 1,2 глави 7 розділу ІХ «Розподіл потужності» Кодексу ГТС доступ до потужності точок входу/виходу на добу наперед надається на підставі укладеного договору транспортування та номінації (для точок міждержавного з`єднання - номінації/реномінації), підтвердженої оператором газотранспортної системи, відповідно до глави 1 цього розділу та вимог розділу XI цього Кодексу. У випадку якщо обсяг природного газу, визначений у номінації (для точок міждержавного з`єднання - номінації/реномінації), поданій замовником послуг транспортування, перевищує величину суми вже розподіленої йому потужності на річний, квартальний та місячний періоди, то вважається, що замовник послуг транспортування на величину перевищення подав заявку на розподіл потужності на добу наперед. Підтверджена оператором газотранспортної системи номінація на газову добу (для точок міждержавного з`єднання - номінація/реномінація) є підтвердженням розподілу потужності на добу наперед (на величину перевищення обсягом природного газу, визначеним у номінації, величини суми вже розподіленої замовнику послуг транспортування потужності на річний, квартальний та місячний періоди).

Відповідно до пункту 2.4. договору обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору.

Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.8. договору).

Таким чином, у відповідності до п.п. 1,2 глави 7 розділу ІХ «Розподіл потужності» Кодексу ГТС доступ до потужності точок входу/виходу на добу наперед надається на підставі укладеного договору транспортування, однак згідно з положенням п. 2.4 договору обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування).

Отже, для належного виконання сторонами своїх прав і обов`язків за договором транспортування природного газу, необхідним є укладення додатків №№ 1,2 до договору.

Додатки №1, №2 до договору транспортування природного не укладались.

Відповідно до пункту 8.1 договору, величина договірної потужності визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього договору. Величина договірної потужності замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформлюється додатком 1 до цього договору.

У пункті 8.2 договору в редакції додаткової угоди №1 зазначено, що у випадку, якщо розподіл потужності (додаток 1 до цього договору) для прямого споживача на наступний газовий рік суперечить вимогам абзацу першого цього пункту, сторони зобов`язані внести зміни до розподілу потужності (додаток 1 до цього договору) до початку наступного газового року.

Пунктом 8.4 договору в редакції додаткової угоди №1 встановлено, що у випадку перевищення замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за зазначеною формулою.

За результатами остаточної алокації відборів та подач замовника оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці.

Пунктом 11 постанови НКРЕКП від 27.12.2017 № 1437 передбачено обов`язок оператора газотранспортної системи з 01 серпня 2018 року надавати послуги транспортування природного газу на підставі договору транспортування природного газу, укладеного відповідно до типового договору транспортування природного газу зі змінами, затвердженими цією постановою.

Врахування Типової форми договору на транспортування природного газу, є обов`язковим під час укладання договорів між операторами та замовниками, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками (ч.2 ст.32 Закону України "Про ринок природного газу").

Постановою НКРЕКП від 22.04.2019 №580 «Про затвердження змін до деяких постанов НКРЕКП» зобов`язано оператора газотранспортної системи здійснити розподіл потужностей на добу наперед на 01.05.2019 на підставі поданих замовниками послуг транспортування номінацій, урахувавши попередньо розподілену потужність у кожній окремій точці входу/виходу до/із газотранспортної системи.

Таким чином, з 01.05.2019 оператор ГТС фактично почав надавати послуги з розподілу договірної потужності, порядок надання якої був змінений з 01.05.2019.

Згідно з пунктом 17.2 договору, усі зміни та доповнення до цього договору оформляються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін.

У разі внесення та затвердження регулятором змін до типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього договору (пункт 17.3 договору).

Докази внесення сторонами змін до спірного договору починаючи з 30.11.2017 (дата укладення додаткової угоди) у зв`язку зі зміною типового договору транспортування природного газу в матеріалах справи відсутні.

Позивачем до позовної заяви надані звіти про використання замовленої потужності відповідачем, які не містять розрахунку вартості перевищення розміру договірних потужностей з визначенням кількості замовлених точок входу та точок виходу, які мали бути узгоджені сторонами спору у відповідності до умов договору та Кодексу ГТС.

Крім того, в матеріалах справи відсутні алокації відборів та подач замовника, на підставі яких відповідно до умов договору транспортування природного газу від 17.12.2015 та Кодексу ГТС має здійснюватись розрахунок вартості плати за перевищення договірної потужності.

Суд апеляційної інстанції звертає увагу та те, що позивачем у позовній заяві не наведено формулу визначення перевищення замовленої (договірної) потужності, на підставі якої суд міг би перевірити фактичні дані та їх складові для встановлення правильності здійсненого позивачем розрахунку.

Рахунки на оплату, які сформовані позивачем та виставлені відповідачеві, і надані до позовної заяви, містять, зокрема, таку графу, як: «перевищення замовленої (договірної) потужності, тис.м.3/добу».

Проте, при порівнянні інформації, яка наведена в рахунках з інформацією, наведеною у звітах про використання замовленої потужності відповідачем, вбачається, що у рахунках визначена загальна кількість перевищення замовленої (договірної) потужності, що не відповідає визначеним в графі вихідним даним, тобто визначена не за добу.

При цьому, ні рахунки на оплату, ні звіти про використання замовленої потужності відповідача не містять формули та порядку здійснення відповідного розрахунку, що, відповідно, позбавляє суд апеляційної інстанції можливості здійснити перевірку розрахунків, визначених позивачем у звітах про використану потужність, та встановити правомірність чи неправомірність суми позовних вимог.

Отже, позивачем не надано первинних документів, які б свідчили про перевищення договірної потужності відповідачем у травні-грудні 2019 року відповідно до положень Кодексу ГТС, з огляду на що складені позивачем односторонні звіти про використання замовленої потужності та рахунки не можуть бути належними доказами на підтвердження визначення обсягу перевищення замовленої (договірної) потужності та вартості цих послуг.

АТ «Укртрансгаз» під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції подано клопотання про зупинення провадження у справі (вх. №824), в якому позивач просить зупинити провадження у справі№ 922/3303/21 до закінчення перегляду в касаційному порядку об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи № 918/450/20.

Позивач обґрунтовуючи наявність підстав для зупинення провадження у даній справі посилається на те, що висновок об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у справі № 918/450/20 має значення для вирішення спору у справі №922/3303/21, оскільки має на меті з`ясування правомірності застосування підходу за якого договір транспортування природного газу визнається неукладеним через йог не підписання додатку 1 (розподіл потужності) та додатку 2 (транспортування) до такого договору.

АТ «Оператор газорозподільчої системи «Харківгаз» подано заперечення про зупинення провадження у справі № 922/3303/21 (вх. №940) та письмові пояснення до заперечення на клопотання про зупинення провадження у справі (вх. №1613), в яких відповідач просить відмовити у задоволенні клопотання позивача про зупинення провадження у справі.

Обґрунтовуючи свої заперечення відповідач посилається на те, що у справі, яка розглядається судом апеляційної інстанції № 922/3303/21 предметом спору є стягнення заборгованості за перевищення замовленої потужності, а предметом спору у справі № 918/450/20 є стягнення заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу.

На переконання відповідача, враховуючи різність предметів спорів у даній справі №922/3303/21 та у справі №918/450/20, яка передана на розгляд об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду, необхідність зупинення провадження у даній справі до розгляду Верховним Судом справи № 918/450/20 відсутня.

Розглянувши клопотання АТ «Укртрансгаз» (вх. № 824) про зупинення провадження у справі, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Відповідно до пункту 7 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі, у випадку перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.

Зупинення провадження у справі є правом, а не обов`язком суду, зокрема у разі встановлення судом обставини перегляду судового рішення у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду саме у подібних правовідносинах.

Позивач просить зупинити провадження у справі №922/3303/21 за позовом АТ «Укртрансгаз» до АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» про стягнення заборгованості з оплати перевищення замовленої (договірної) потужності по договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 до закінчення перегляду в касаційному порядку об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справи №918/450/20.

Ухвалою Верховного Суду від 13.10.2021 справу №918/450/20 за позовом АТ «Укртрансгаз» до АТ «Оператор газорозподільної системи «Рівнегаз» про стягнення заборгованості передано на розгляд Верховного Суду у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду з підстав необхідності відступити від висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду від 25.06.2019 у справі №916/2090/16.

Як підставу для передачі справи на розгляд Верховного Суду у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду, Верховним Судом у вказаній ухвалі зазначено, що наразі існують різні підходи Верховного Суду щодо визнання договорів транспортування природного газу укладеними / неукладеними у зв`язку з не підписанням додатку 1 (розподіл потужності) та / або додатку 2 (транспортування) до цього договору. Поряд з цим, мало місце не дослідження судами попередніх інстанцій надання послуг балансування.

У даній справі №922/3303/21 судом першої інстанції встановлено, що обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та додатка №2 (транспортування), які сторонами не підписано, що свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором.

З огляду на викладене, колегія суддів встановила, що відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції не посилався на неукладеність договору, а дійшов висновку про ненадання позивачем належних та допустимих доказів на підтвердження розміру заборгованості за договором. Місцевий господарський суд не посилався на судову практику щодо неукладеності договору у зв`язку з відсутністю додатків №№1, 2, 3 від якої Верховний Суд у справі №918/450/20 вирішив відійти.

При цьому, судом першої інстанції встановлено, що справи про стягнення боргу за послуги балансування, зокрема за період до 01.05.2019, не є аналогічними зі справами про стягнення боргу за перевищення договірної потужності.

Крім того, судом апеляційної інстанції встановлено, що були внесені зміни до Кодексу ГТС та типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №24797. Таким чином, з 01.05.2019 оператор ГТС фактично почав надавати послуги з розподілу договірної потужності, порядок надання якої був змінений з 01.05.2019. Однак, докази внесення змін у договір, зокрема щодо договірної потужності за добу, формули її розрахунку в матеріалах справи відсутні. В матеріалах справи відсутній розрахунок перевищення потужності (формула, порядок розрахунку, тариф), зазначена лише загальна кількість, що позбавляє суд можливості перевірити правильність такого нарахування.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку відмовити у задоволенні клопотання АТ «Укртрансгаз» (вх. № 824) про зупинення провадження у справі.

Відмовляючи у задоволені позовних вимог, щодо стягнення 3% річних, пені та інфляційних втрат, суд першої інстанції встановив, що вказані позовні вимоги є похідними від вимог про стягнення основної суми боргу, а отже враховуючи відмову в задоволенні позову в частині стягнення основного боргу, місцевий господарський суд дійшов вірного висновку про відмову в задоволенні позову в частині стягнення пені у розмірі 724133,67 грн, 747754,29 грн. інфляційних втрат та 330448,27 грн. 3% річних.

Разом із тим, відповідачем у справі було заявлено про застосування строків позовної давності.

Згідно зі ст. 256 ЦК України, позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Відповідно до ст. 257 ЦК України, загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Частиною 1 ст. 261 ЦК України передбачено, що перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи.

З огляду на те, що при розгляді даної справи не встановлено порушення права особи, відсутні правові підстави для застосування позовної давності, а тому заява відповідача (яка викладена у відзиві на позовну заяву) про застосування позовної давності задоволенню не підлягає.

Колегія суддів дійшла висновку, що викладені АТ «Укртрансгаз» доводи в апеляційній скарзі не є підставою для скасування оскаржуваного рішення, ухваленого з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а тому апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а оскаржуване рішення господарського суду Харківської області від 16.11.2021 у справі №922/3303/21 підлягає залишенню без змін.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення господарського суду Харківської області від 16.11.2021 у справі № 922/3303/21 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від 16.11.2021 у справі № 922/3303/21 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Порядок та строки оскарження постанови передбачені статтями 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 17.02.2022.

Головуючий суддя Т.Д. Геза

Суддя О.І. Терещенко

Суддя П.В. Тихий