ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2022 року м. ЧернівціСправа № 926/3570/21

Господарський суд Чернівецької області, м. Чернівці, розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали справи:

За позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз", м. Чернівці

про стягнення заборгованості - 9962285,26 грн

Суддя О.В. Гончарук

Секретар судового засідання - Фагурел А. В.

Представники сторін:

від позивача - Онищук М. Б.;

від відповідача - Мартинюк В. І.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ: Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Господарського суду Чернівецької області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз", в якому просить стягнути з відповідача заборгованість у розмірі 9962285,26 грн, з яких 7947238,75 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 864979,34 грн пені, 3% річних в сумі 351750,45 грн та 798316,73 грн інфляційних втрат.

Позовні вимоги позивач обґрунтовує фактом неналежного виконанням відповідачем умов договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 в частині оплати за перевищення замовленої потужності.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 02.09.2021 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на "29" вересня 2021 року.

27.09.2021 через службу діловодства Господарського суду Чернівецької області від відповідача надійшов відзив на позовну заяву (вх. №3928) у якому відповідач вказує на те, що між АТ "Чернівцігаз" та АТ "Укртрансгаз" відсутні договірні відносини, які б врегульовували надання послуги договірної потужності у 2019 з огляду на те, що сторонами не укладені додатки №1 , 2 до договору, що свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги яка має надаватись за таким договором, у тому числі щодо плати за перевищення замовленої потужності; розрахунок перевищення договірної потужності не відповідає умовам договору, а обсяги послуг відображені у актах - непідтвердженими;

Разом з тим, 29.09.2021 підготовче засідання не відбулося в зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Гончарука О.В., про що керівником апарату Господарського суду Чернівецької області повідомлено сторін.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 11.10.2021 підготовче засідання призначено на "04" листопада 2021 року.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 23.11.2021 задоволено клопотання (вх. №3899 від 23.09.2021) представника позивача про проведення у подальшому судових засідань в режимі відеоконференції.

04.11.2021 до початку судового засідання через службу діловодства Господарського суду Чернівецької області від позивача надійшла відповідь на відзив (вх. №4472) в якому останній не погоджується доводами відповідача, викладеними у відзиві на позовну заяву.

04.11.2021 в судовому засіданні оголошено перерву до 23.11.2021.

23.11.2021 в судовому засіданні продовжено перерву до 30.11.2021.

25.11.2021 через службу діловодства Господарського суду Чернівецької області від позивача надійшло заперечення на відповідь на відзив (вх. №4784).

30.11.2021 в судовому засіданні продовжено перерву до 09.12.2021.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 09.11.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 23.12.2021.

23.12.2021 у судовому засіданні з розгляду справи по суті оголошено перерву до 28.12.2021.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 28.12.2021 відкладено розгляд справи на 04.01.2022.

Разом з тим, 04.01.2022 засідання не відбулося в зв`язку з перебуванням судді Гончарука О.В. у відпустці, про що заступником керівника апарату Господарського суду Чернівецької області повідомлено сторін.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 17.01.2022 призначено розгляд справи на 02.02.2022.

У судовому засіданні 02.02.2022 представник позивача позовні вимоги підтримує та просить позов задовольнити з підстав, зазначених у позовній заяві.

Відповідач у судовому засіданні 02.02.2022 проти задоволення судом позову заперечує з підстав, викладених у заявах по суті спору і відповідних поясненнях та просив суд у задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши представників сторін, з`ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для вирішення спору, суд встановив наступне:

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання в сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) від 30.09.2015 №2497 затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за умовами якого оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах визначених в цьому договорі, а замовник оплачує оператору встановлені в ньому вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Додатком до вказаної постанови НКРЕКП є типовий договір транспортування природного газу та додатки до нього (які є його невід`ємною частиною), а саме: додаток №1 - розподіл потужності; додаток №2 - транспортування; додаток №3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

17 грудня 2015 року між Публічним акціонерним товариством Укртрансгаз (найменування якого змінено на Акціонерне товариство Укртрансгаз ()) (позивач) (оператор) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації Чернівцігаз (найменування якого змінено на Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз, ) (відповідач) (замовник) було укладено договір транспортування природного газу №.

Згідно умов договору оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (п. 2.1). Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором (п. 2.2). Послуги, які можуть бути надані замовнику за цим Договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування) (п. 2.3). Обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору (п. 2.4). Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу (п. 2.5). Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у договорі (п. 2.6). Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або виходу передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів (п. 2.7). Додатки №№ 1, 2, 3 є невід`ємною частиною договору. Додаток №3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (п. 2.8). Оператор має право, зокрема стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему в порядку, визначеному цим договором (п. 3.2). Замовник зобов`язаний не перевищувати замовлені потужності, визначені в договорі, здійснити додаткову оплату оператору у разі перевищення розміру договірної потужності (п. 4.1). Замовник має право замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям (п. 4.2). Окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/ газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника (п. 5.4). На кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі - ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі -ЗВТ) (п. 5.5). Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності) (п. 6.1). Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу (п. 6.2). Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються Оператором на його офіційному веб-сайті (п. 6.3). Вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом (п. 7.1). Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua (п. 7.2). Тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору (п. 7.3). Величина договірної потужності замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку №1 до цього договору. Величина договірної потужності замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформляється додатком №1 до цього договору (п. 8.1). У випадку перевищення замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за відповідною формулою. Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до 15-го числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений п. 8.4 цього договору, визначається за даними оператора (п. 8.4). Послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (п. 11.1). Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора (п. 11.2). Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора (п. 11.3). У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5). Оператор до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику нал його електронну адресу розрахунок вартості природного газу та рахунок-фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем (п. 15.5). Договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відноси сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.12.2015. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку його дії жодної із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 17.1). Усі зміни та доповнення до цього договору оформляються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін (п. 17.2). У разі внесення та затвердження регулятором змін до типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього договору (п. 17.3). Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою (п. 19.2). Повідомлення, вимоги, звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання (п. 19.3). Пунктом 19.4 договору визначено уповноважених представників оператора та замовника, що призначені забезпечувати виконання положень цього договору, зокрема вказано номери телефону, факсу, електронні адреси представників.

29.11.2017 між сторонами укладено додаткову угоду №1 до договору, згідно якої, пункти 8.2, 8.4, 9.4, викладено в такій редакції:

« 8.2. У разі якщо Замовник є прямим споживачем, величина договірної добової потужності Замовника повинна бути не меншою за максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, але не більшою за величину добової максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за стандартних умов, визначеної в додатку 3 до цього Договору.

Оператор до 15 вересня поточного року надає на поштову адресу Замовника інформацію про його максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, що підтверджується звітом обчислювача/коректора комерційного вузла обліку.

У випадку якщо розподіл потужності (додаток 1 до цього Договору) для прямого споживача на наступний газовий рік суперечить вимогам абзацу першого цього пункту, Сторони зобов`язані внести зміни до розподілу потужності (додаток 1 до цього Договору) до початку наступного газового року.

Розподіл потужності надається прямому споживачу на період не менше одного року, крім випадків нових точок виходу (у поточному газовому році) з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача.

Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача, розподіл потужності надається прямому споживачу до кінця поточного газового року. У подальшому розподіл потужності надається такому прямому споживачу на період не менше одного року.

Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача розмір добової договірної потужності Замовника для першого газового року визначається згідно з величиною максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за добу за стандартних умов, яким має бути обладнаний об`єкт Замовника, що приєднується до газотранспортної системи, вказаних в опитувальному листі.

Величина договірної потужності Замовника, який є прямим споживачем, не може бути змінена до закінчення періоду, на який вона була розподілена, за винятком випадків збільшення величини договірної потужності за ініціативою Замовника.

Якщо на комерційному БОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють почергово, наприклад за необхідності окремого обліку в міжсезонні періоди тощо), величина максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за вимірювальним трубопроводом, що має найбільшу максимальну вимірювану об`ємну витрату природничого газу.

Якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу, величина максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за сумою максимальних вимірюваних об`ємних витрат природного газу вищезгаданими вимірювальними трубопроводами.».

Пункт 8.4 розділу VIII змінено в частині формули розрахунку;

Пункт 9.4 розділу IX Договору викладено в такій редакції: Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник, крім вартості послуг, вказаних в абзаці другому цього пункту, зобов`язаний здійснити оплату в строк, що не перевищує п`яти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться в строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 №20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.»

Додатком №3 до договору сторонами визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Докази укладення додатків №1 та №2 до договору в матеріалах справи відсутні.

Відповідно до пункту 2 глави 1 розділу IV Кодексу газотранспортної системи правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG / оператором газосховища / газовидобувним підприємством / оператором газорозподільної системи / прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2497.

За пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Відповідно до частини 2 статті 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

За змістом статті 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Відповідно до частин 3, 4 статті 179 ГК України укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі, зокрема, типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.

Нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватися лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

Підписання додатків 1, 2, їх обов`язковість та невід`ємність до договору визначена чинним законодавством, і тому обставина їх відсутності у зв`язку з не підписанням чи неузгодженням між сторонами, є обставиною, що ставить під сумнів факт узгодження сторонами всіх істотних умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Північно-західного апеляційного господарського суду №903/904/19 від 23.06.2020 у справі між тими ж сторонами на підставі того ж договору.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду №908/3104/19 від 22.06.2021.

Відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання послуг унеможливлює виконання положень договору, у тому числі, в частині порядку визначення вартості перевищення замовленої (договірної) потужності.

Судом враховано, що обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) - (пункт 2.4. Договору), яких в природі не існує.

Рішенням Господарського суду Волинської області №903/904/19 від 17.03.2020, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.06.2020, у задоволенні позову Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи "Волиньгаз" про стягнення 87 566 527 грн. 42 коп. у зв`язку з невиконанням відповідачем зобов`язань з компенсації добових небалансів природного газу, які на думку позивача мають бути сплачені відповідачем на підставі договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 за виставленими позивачем рахунками, відмовлено, зокрема з підстав відсутності додатків №1 та №2.

Відповідно до правової позиції викладеній у ухвалі Касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 08.06.2021 у справі що розглядається, як і у справі № 916/2090/16, суди виходили з того, що додатки №№ 1, 2, 3 до Договору, які є невід`ємною частиною такого договору сторонами не укладалися, що, у свою чергу, свідчить про недосягнення сторонами згоди при підписанні Договору щодо умов розподілу потужності та транспортування природнього газу. Суд зазначає про неможливість у даному випадку виникнення в учасників правовідносин зобов`язань поза межами укладеного ними договору на підставі самих лише норм Кодексу газотранспортної системи та не вбачає підстав для відступу від викладеної Верховним Судом правової позиції у справі № 916/2090/16 щодо відсутності підстав для оплати послуг балансування обсягів природного газу при неукладених додатках до договору транспортування природного газу.

Верховний Суд зазначає, що подібність правовідносин означає, зокрема, тотожність об`єкта та предмета правового регулювання, а також умов застосування правових норм (часу, місця, підстав виникнення, припинення та зміни відповідних правовідносин). Зміст правовідносин з метою з`ясування їх подібності в різних рішеннях суду касаційної інстанції визначається обставинами кожної конкретної справи. Вказана правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 06.09.2017 у справі № 910/3040/16. Критерії, які є визначальними для кваліфікації відносин як подібних, визначаються судом.

Той факт, що у справі № 916/2090/16 розглядалися місячні небаланси, а у справі № 903/904/19 - добові небаланси не має суттєвого значення для визначення подібності спірних правовідносин та не впливає на правовий висновок у цих правовідносинах. Адже в даному випадку визначальним є правильність застосування судами норм права, а саме: приписів статей 179, 180, частини восьмої статті 181 ГК України, статей 203, 204, 638,642 ЦК України, Кодексу газотранспортної системи, а також приписів статей 2, 7, 11, 13, 42, 73-80, 86, 236, 237, 238, 269, 275, 277 ГПК України.

Враховуючи вищевикладену правову позицію Верховного суду щодо аналогічних правовідносин, а саме відсутність у даній справі укладених (підписаних) між сторонами додатків 1,2 до договору постачання природничого газу, що свідчить про недосягнення сторонами згоди щодо істотних умов договору.

Зміст спірного договору та відсутність підписаних додатків до нього свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором. а тому такий договір в силу вимог частини восьмої статті 181 Господарського кодексу України є неукладеним.

Пунктом 11 постанови НКРЕКП від 27.12.2017 № 1437 передбачено обов`язок оператора газотранспортної системи з 01 серпня 2018 року надавати послуги транспортування природного газу на підставі договору транспортування природного газу, укладеного відповідно до типового договору транспортування природного газу зі змінами, затвердженими цією постановою.

Врахування Типової форми договору на транспортування природного газу, є обов`язковим під час укладання договорів між операторами та замовниками, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками (ч.2 ст.32 Закону України "Про ринок природного газу").

Постановою НКПУКП від 22.04.2019 №580 «Про затвердження змін до деяких постанов НКРЕКП» зобов`язано оператора газотранспортної системи здійснити розподіл потужностей на добу наперед на 01.05.2019 на підставі поданих замовниками послуг транспортування номінацій, урахувавши попередньо розподілену потужність у кожній окремій точці входу/виходу до/із газотранспортної системи.

Крім того, внесено зміни до Кодексу ГТС та типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №24797.

Таким чином, фактично з 01.05.2019 оператор ГТС почав надавати послуги з розподілу договірної потужності, порядок надання якої був змінений з 01.05.2019.

Згідно п. 17.2 договору усі зміни та доповнення до цього договору оформляються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін.

У разі внесення та затвердження регулятором змін до типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього договору (п. 17.3 договору).

Докази внесення сторонами змін до спірного договору починаючи з 29.11.2017 (дата укладення додаткової угоди) у зв`язку зі зміною типового договору транспортування природного газу в матеріалах справи відсутні.

Звітами від 31.05.2019, 30.06.2019, 31.07.2019, 31.08.2019, 30.09.2019, 31.10.2019, 30.11.2019, 31.12.2019 позивачем визначено подобове використання потужності АТ «Оператор газорозподільної системи «Чернівцігаз». Позивачем до позовної заяви долучені акти наданих послуг, рахунки на оплату перевищеної замовленої (договірної) потужності за період з травня по грудень 2019 року на загальну суму 7 947 238,75 грн в яких, зазначені суми перевищення в цілому за місяць.

Позивач проводить подобові розрахунки без внесення змін у договір. П. 8.4. договору передбачено місячні розрахунки перевищення розміру договірних потужностей.

Судом враховано, що перевищення договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця та перевищення замовленої потужності за кожен день газового місяця є різними послугами, які розраховуються на підставі різних показників та формул.

Докази внесення змін у договір, зокрема щодо договірної потужності за добу, формули її розрахунку в матеріалах справи відсутні.

Пунктом 19.2 договору визначено, що будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою.

Позивач, як на доказ надіслання відповідачу документації, посилається на реєстри файлів завантаження до інформаційної платформи АТ «Чернівцігаз».

Щодо актів наданих послуг перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи №05-2019-/1000519 від 31.05.2019; №09-2019-/1000919 від 30.09.2019; №11-209-/1001119 від 30.11.2019, за твердженням відповідача, підписані ним помилково. Враховуючи викладені обставини, а саме неукладення сторонами додатків №1, №2 до договору № від 17.12.2015 які є невід`ємною його частиною, які регулюють обсяг послуг, що надаються за цим договором, а саме: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи, та послуга фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій, свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги яка має надаватись за таким договором, а тому такий договір в силу вимог частини восьмої статті 181 Господарського кодексу України є неукладеним.

З огляду на вищевказані обставини судом не беруться до уваги вищевказані акти.

Розрахунки за надані послуги транспортування природного газу до 01.05.2019 не пов`язані з нарахуванням додаткової плати за перевищення добової потужності у травні-грудні 2019 року.

Справи про стягнення боргу за послуги балансування, зокрема за період до 01.05.2019, не є аналогічними зі справами про стягнення боргу за перевищення договірної потужності.

Позиція щодо необхідності наявності укладених додаткових угод та врегулювання спірних відносин саме договором, а не посиланням на чинні норми законодавства при цьому керуючись старим договором, викладена у постановах Верховного Суду №903/904/19 від 23.06.2020, №915/2360/19 від 15.06.2021, №908/3104/19 від 22.06.2021, №904/2611/18 від 23.06.2021, №903/973/19 від 04.08.2021.

Враховуючи вищевикладене, відсутність погодженої потужності у договорі, у зв`язку з чим не можливо встановити обсяги перевищення, позовні вимоги про стягнення 7 947 238,75 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої (договірної) потужності не підлягають задоволенню.

Враховуючи відсутність підстав для задоволення позову щодо основних вимог, правові підстави для задоволення похідних вимог позивача про стягнення нарахованих сум пені, 3% річних та інфляційних втрат відсутні.

При цьому, суд критично відноситься до позиції позивача щодо здійснення відповідачем розподілу газу без замовлення договірної потужності, оскільки судом встановлено обставини неукладеності спірного договору. При цьому, суд зазначає, що процедура погодження потужності має бути здійснена на момент укладення договору та вимагає узгодженості у даному випадку її розміру обома сторонами договору з оформленням відповідного додатку.

У зв`язку з відмовою у позові підстави для застосування строків позовної давності відсутні.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Зі змісту ст. 77 ГПК України вбачається, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частинами 1, 2, 3 ст. 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005р.).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Надточий проти України" від 15.05.2008р. зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

Відповідно до частини 1 статті 14 ГПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

У зв`язку з відмовою у позові, правові підстави покладення судових витрат на відповідача згідно ст. 129 ГПК України відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 129, 232, 237, 238, 241, 247- 252 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01021, м. Київ, Кловський узвіз, 9/1; ) до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз" (58009, м. Чернівці, вул. Винниченка, 9А; ) про стягнення 9 962 285,26 - відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів до Західного апеляційного господарського суду. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://cv.arbitr.gov.ua/sud5027/.

Суддя Гончарук О. В.