ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 лютого 2022 року Справа № 916/764/21
м.Одеса, проспект Шевченка,29

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді М.А. Мишкіної,

суддів О.Ю.Аленіна, Л.В. Лавриненко

Розглянувши в порядку письмового провадження (без повідомлення учасників справи) апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Морський

на рішення Господарського суду Одеської області від 23 вересня 2021 року

у справі №916/764/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Одеська обласна енергопостачальна компанія

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Морський

про стягнення 22978,56грн. заборгованості за спожиту активну електричну енергію

суддя суду першої інстанції: Рога Н.В.

час і місце ухвалення рішення: 23.09.2021р., м.Одеса, господарський суд Одеської області, зала судових засідань №16

повний текст рішення складено 24.09.2021р.

встановив:

22.03.2021р. Товариство з обмеженою відповідальністю Одеська обласна енергопостачальна компанія (далі позивач, ТОВ ООЕК), звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (далі відповідач, ОСББ Морський) про стягнення заборгованості за спожиту у вересні 2020 лютому 2021р.р. активну електричну енергію у розмірі 52 561 грн 68 коп.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що з 01 січня 2019 р. на території Одеської області розпочав діяльність оператор системи розподілу - AT ОДЕСАОБЛЕНЕРГО (АТ ДТЕК Одеські електромережі) на підставі ліцензії про розподіл електричної енергії на підставі Постанови НКРЕКП №1345 від 06.11.2018р. Про видачу AT ОДЕСАОБЛЕНЕРГО ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

ТОВ ООЕК приєдналося до публічного договору про розподіл та має з АТ ДТЕК Одеські електромережі Договір електропостачальника про надання послуг з розподілу № 1 від 30.11.2018р., відповідно до умов якого: АТ ДТЕК Одеські електромережі, як Оператор системи розподілу, надає послуги з розподілу електричної енергії споживачам Постачальника, які входять в балансуючу групу Постачальника. Наявність зазначеного договору доводиться заявою-приєднанням від 30.11.2018р. до публічного Договору електропостачальника про надання послуг з розподілу та Реєстром Електропостачальників, які отримали доступ до електричних мереж Оператора системи розподілу електричної енергії АТ ДТЕК Одеські електромережі (договір та Реєстр публічно розміщені на сайті АТ ДТЕК Одеські електромережі).

ОСББ Морський було діючим споживачем та отримувало послуги з постачання електричної енергії від АТ ДТЕК Одеські електромережі (як постачальника за регульованим тарифом). На виконання п. 2 та п.4 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018р. ОСББ Морський приєдналося до публічного договору про розподіл електричної енергії АТ ДТЕК Одеські електромережі шляхом фактичного споживання електричної енергії. АТ ДТЕК Одеські електромережі надає ТОВ ООЕК та ОСББ Морський послуги з розподілу електричної енергії.

Позивач зазначив, що ОСББ Морський 29.12.2018р. звернулось до ТОВ ООЕК із заявою-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії споживачу з 01.01.2019р. на умовах публічної комерційної пропозиції №1-УП. Додатком №1 до заяви-приєднання ОСББ Морський визначено ЕІС-коди точок комерційного обліку за адресами об`єкта споживача. За заявою відповідача було відкрито в ТОВ ООЕК особовий рахунок № НОМЕР_1 (Центральний підрозділ ТОВ ООЕК).

За період з вересня 2020р. по лютий 2021р. ТОВ ООЕК від AT ДТЕК Одеські Електромережі, як оператора системи розподілу, були отримані дані щодо фактичного споживання електричної енергії ОСББ Морський, з яких вбачається, що за особовим рахунком №02-5512 у період з вересня 2020р. по лютий 2021р. ОСББ Морський спожито 55 461 кВт./год. електричної енергії на загальну суму 93 174 грн 48 коп., у т.ч. ПДВ. На підставі зазначених даних ТОВ ООЕК виписано відповідачу та отримано представником останнього, рахунки за спожиту електричну енергію.

Відповідач неналежним чином виконував свої обов`язки за Договором, сплативши станом на 22.03.2021р. лише 40 612 грн 80 коп., при цьому у відповідача була наявна заборгованість попередніх періодів, яка станом на 05.10.2020р. становила 24 623 грн 28 коп.

Зважаючи на той факт, що у листопаді 2020р. виникла переплата у розмірі 4 784 грн 64 коп., оплату, від 22.02.2021р. у розмірі 10 399 грн 20 коп., а також від`ємне значення вартості обсягу спожитої у лютому 2021р. електричної енергії, що відображене у виставленому рахунку від 12.03.2021 р. (загальний розмір - 19 247 грн 76 коп., із цієї суми в рахунок залишку існуючої заборгованості у розмірі 9 439 грн 44 коп.), отже, заборгованість попередніх періодів, що зазначена у вищенаведеному рахунку, була погашена у повному обсязі.

Враховуючи здійснені оплати та надані АТ ДТЕК Одеські електромережі об`єми за лютий 2021р. з мінусовим значенням, залишок основного боргу за спожиту електроенергію станом на дату подачі позову складав 52 561 грн 68 коп.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.03.2021р. прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі №916/764/21 , справу вирішено розглядати в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін. Судове засідання призначено на 15.04.2021р.

Ухвалою суду від 15.04.2021р. залучено до участі у справі у якості третьої особи яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі.

18.02.2021р. ОСББ «Морський» подано відзив на позов, в якому відповідач зазначає, що згідно з довідкою від 17.05.2021р. за №7 ОСББ Морський має на своєму балансі та використовує під час здійснення своєї господарської діяльності наступні електроустановки: дахову газову котельню потужністю 7,48кВт.год., яка під`єднана до лічильника за №325354; ліфтове господарство, яке складається з 5 ліфтів, кожен потужністю 6 кВт/год, що під`єднані до лічильників №325350 та №325567; освітлювальне обладнання парадних, яке складається з 120 електроламп потужністю 10 Вт, під`єднані до лічильників №325778 та №1795165.

Протягом часу з вересня 2020р. по лютий 2021р. відповідач надавав АТ ДТЕК Одеські електромережі відомості про використану ним електричну енергію згідно до актів використання електроенергії, з яких вбачається, що у вересні 2020р. спожито 2 189 кВт/год на суму 3 677 грн 52 коп., у жовтні 2020р. 2 171 кВт/год на суму 3 647 грн 28 коп., у листопаді 2020р. 4 410 кВт/год на суму 7 408 грн 80 коп., у грудні 2020р. 6 376 кВт/год на суму 10 711 грн 68 коп., у січня 2021р. 6 038 кВт/год на суму 10 143 грн 84 коп., у лютому 2021р. 8 666 кВт/год на суму 10 399 грн 20 коп., що в загальному становить 29 850 кВт/год на загальну суму 45 988 грн 32 коп.

На підставі вищенаведеного, відповідач не погоджується з показниками спожитої електричної енергії за період з вересня 2020р. по лютий 2021р., що зазначені позивачем у позовній заяві, вартість спожитої активної електричної енергії у розмірі 45 988 грн 32 коп. була сплачена останнім в повному обсязі.

Відповідач зазначає, що завищення показів споживання активної електричної енергії відбулось в кожному із зазначених позивачем рахунків за двома точками комерційного обліку (ЕІС): 62Z853 та 62Z366, за якими відповідач ніяких даних за використану електроенергію жодного разу ані позивачу, ані третій особі не подавав. Вказані точки фактично не перебувають на балансі у ОСББ Морський, до вказаних точок комерційного обліку не під`єднано жодної електроустановки відповідача. ОСББ Морський не має можливості перевіряти чи звіряти як їх показання, так як і до енергоустановок інших абонентів, що під`єднані до них. Всі енергоустановки ОСББ Морський під`єднані до 5 лічильників, за які і надавались (надаються) звіти за використану електроенергію відповідно до укладеного договору, та з урахуванням їх обсягів споживання, не могли б спожити електроенергію в розмірах, зазначених відповідачем у відповідних рахунках. Позивач в порушення умов договору та вимог чинного законодавства, здійснює нарахування ОСББ Морський плати за засобами обліку електроенергії, до яких не приєднано жодної електроустановки ОСББ Морський, тим самим покладаючи свої втрати на споживача, який не має відношення до цього (можливо вкраденого чи втраченого) об`єму електроенергії.

За твердженням відповідача, законом прямо передбачено, що при наявності розбіжностей даних між наданими даними відповідача та позивача/третьої особи, необхідно проводити процедури їх перевірки, після яких дані відповідача мають менший пріоритет. Проте, до матеріалів справи позивачем чи третьою особою не надано жодного доказу того, що ними за результатами перевірки 5 лічильників ОСББ Морський виявлені які-небудь порушення, що потягло за собою визначення невірних показань, а тому належить застосовувати виміряні дані з контрольних лічильників/даних від ОСР/ППКО.

Відповідач окремо зауважує на тому, що застосування п. 4.24 ПРРЕЕ при зарахуванні переплат в рахунок погашення заборгованості за попередні періоди, є неправомірним, адже, в платіжних банківських документах ОСББ Морський зазначав, що ним здійснюється оплата за електроенергію за конкретний період (місяць).

02.06.2021р. позивач подав до суду заяву про зменшення розміру позовних вимог, в якій вказував, що у зв`язку з переплатою у розмірі 1 355 грн 76 коп., яка виникла за наслідком оплати рахунку за спожиту електроенергію за квітень 2021р., позивачем зараховано дану переплату в рахунок часткової сплати заборгованості за спожиту електричну енергію за період з вересня 2020р. по лютий 2021р., у зв`язку з чим розмір заборгованості за спожиту активну електричну енергію за період з вересня 2020р. по лютий 2021р. зменшився до 51 205 грн 92 коп.

03.06.2021р від АТ ДТЕК Одеські електромережі надійшли пояснення, в яких третя особа вказувала, що починаючи з 01.01.2019р. AT ДТЕК Одеські електромережі надавало ОСББ Морський послуги з розподілу електричної енергії на підставі публічного договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії №5512.

Третя особа зауважує, що засоби комерційного обліку (ЕІС): 62Z853 та 62Z366 є одними з засобів обліку, за допомогою яких AT ДТЕК Одеські електромережі обліковується спожита ОСББ Морський активна електрична енергія.

Постачання електричної енергії ОСББ Морський у період з вересня 2020р. по лютий 2021р. здійснювалося ТОВ ООЕК, як постачальником універсальних послуг на умовах укладеного між сторонами договору про постачання електричної енергії. У період з вересня 2020р. по лютий 2021р. AT ДТЕК Одеські електромережі було надано відповідачу послуги з розподілу електричної енергії на об`єкти ОСББ Морський, а саме відпущено електричної енергії в обсязі 55 461 кВт/год.

АТ ДТЕК Одеські електромережі зазначає, що відповідно до п.6.10 глави 6 розділу XIII Кодексу комерційного обліку електричної енергії (в редакції, що діяла на момент виникнення спірних правовідносин) (далі - ККОЕЕ) у разі виявлення у платіжному документі помилкових показів лічильника споживач зобов`язаний повідомити про це електропостачальника та оператора мережі (ОМ).

Процедура оскарження даних ОСР та ППКО щодо обсягів споживання електричної енергії, передбачена Кодексом комерційного обліку електричної енергії, однак ОСББ Морський не надав до суду доказів оскарження зазначених відомостей.

При відсутності відомостей щодо оскарження споживачем даних щодо споживання електричної енергії, наданих AT ДТЕК Одеські електромережі, як оператором системи розподілу та постачальником послуг комерційного обліку, а також відомостей відображених в рахунках TОB ООЕК, як постачальника електричної енергії відомості надані позивачем є належними та допустимим доказами.

На думку AT ДТЕК Одеські електромережі, предметом доказування у даній справі є тільки питання взаєморозрахунків за спожиту електричну енергію, між постачальником та споживачем, що повинно віршуватись на підставі наданих сторонами доказів.

01 липня 2021р. до Господарського суду Одеської області надійшло клопотання ОСББ Морський про витребування доказів, відповідно до якого відповідач просить витребувати від АТ ДТЕК Одеські електромережі офіційну довідку про всіх споживачів електричної енергії (їх кількість із назвами), електричне обладнання яких підключено до точок комерційного обліку №62Z853 та №62Z366, що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Дюківська, буд.14.

Протокольною ухвалою суду від 01.07.2021р. відмовлено у задоволенні клопотання ОСББ Морський про витребування доказів.

15.07.2021р. позивачем подано заяву про зменшення розміру позовних вимог, в якій вказано, що у зв`язку з тим, що відповідачем здійснено оплату у розмірі 4 571 грн 28 коп. за червень 2021р., а нарахування за спожиту у червні 2021р. електричну енергію має від`ємне значення, а саме: -23656,08 грн., розмір заборгованості за спожиту активну електричну енергію за період з вересня 2020р. по лютий 2021р. зменшився на 28 227 грн 36 коп., тобто, становить 22 978 грн 56 коп.

Щодо зарахування переплат в рахунок заборгованості за попередні періоди позивач зазначив, що відповідно до п. 4.24 ПРРЕЕ уразі виникнення у споживача заборгованості з оплати за спожиту електричну енергію сторони за взаємною згодою укладають договір щодо реструктуризації заборгованості та оформлюють графік погашення заборгованості, який є додатком до договору. У разі відсутності графіка погашення заборгованості та при відсутності у платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період, за який здійснюється оплата або перевищення суми платежу, необхідної для цього періоду, ці кошти, перераховані споживачем за електричну енергію, електропостачальник має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості цього споживача з найдавнішим терміном її виникнення.

16 серпня 2021р. до Господарського суду Одеської області надійшло клопотання ОСББ Морський про поновлення строку на подання додаткових доказів.

Протокольною ухвалою суду від 19.08.2021р. відмовлено у задоволенні клопотання про поновлення пропущеного строку на подання додаткових доказів до матеріалів справи №916/764/21.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 23.09.2021р. задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю Одеська обласна енергопостачальна компанія, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Акціонерне товариство ДТЕК Одеські електромережі до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Морський- стягнуто з ОСББ Морський на користь ТОВа Одеська обласна енергопостачальна компанія заборгованість за спожиту активну електричну енергію у розмірі 22978,56грн. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 2270 грн.

Рішення обґрунтоване посиланням на норми ст. ст. 626, 627, 714 ЦК України, ст. 174, ч.1 ст.275 ГК України, ст. 1, 26 Закону України Про електроенергетику, пп 6.1, 6.8. п.6 розділу XIII Кодексу комерційного обліку, абз. 3 п. 5, п.11 Постанови НКРЕКП №312, п. 1.1.2, 1.2.1., 1.2.6, 1.2.15, 3.1.7, 4.3, 4.12, 4.13, 4.21, 4.24, 5.2.1, 5.5.5 ПРРЕЕ та вмотивоване наступним:

-відповідно до довідки АТ ДТЕК Одеські електромережі від 01.12.2021р. №110/03-169 про обсяги споживання ОСББ Морський активної електричної енергії останнім за точками комерційного обліку, визначеними в договорі, у вересні 2020р. спожито 8581 кВт/год, у жовтні 2020р. 6 896 кВт/год, у листопаді 2020р. 1562 кВт/год, у грудні 2020р. 21 651 кВт/год. Відповідно до довідки АТ ДТЕК Одеські електромережі від 19.03.2021р. №110/03-440 про обсяги споживання ОСББ Морський активної електричної енергії останнім за точками комерційного обліку, визначеними в договору, у лютому 2021р. відповідачем спожито 11457 кВт/год з від`ємним значенням. Відповідно до розшифровки нарахувань за січень 2021, яка є Додатком до договору про надання послуг з розподілу, у січні 2020р. відповідачем спожито 16771 кВт/год.

- в матеріалах справи відсутні докази оскарження даних обліку АТ ДТЕК Одеські електромережі щодо спожитої ОСББ Морський активної електричної енергії.

- на підставі наданих АТ ДТЕК Одеські електромережі даних, за період з вересня 2020р. по лютий 2021р. ОСББ Морський фактично спожито 55 461 кВт/год електричної енергії, що вартує 93 174 грн 48 коп.

-за період з вересня 2020р. по червень 2021р. відповідачем спожито 43 757 кВт/год електричної енергії, що вартує 73 511 грн 76 коп.

-позивач правомірно здійснював зарахування переплат, здійснених у спірний період, в рахунок заборгованості, яка виникла до вересня 2020р, п. 4.24 ПРРЕЕ надає право електропостачальнику самостійно визначати заборгованість, яка може бути погашена за рахунок переплат

-є правомірним зарахування вартості електроенергії з від`ємним значенням в рахунок заборгованості, яка виникла до вересня 2020р., адже, за своєю природою вартість електроенергії з від`ємним значенням є переплатою, здійсненою ОСББ Морський.

-відповідачем за період з вересня 2020р. по червень 2021р. сплачено 67 072 грн 80 коп., грошові кошти у розмірі 16 539 грн 60 коп., що були сплачені у більшому розмірі, ніж визначено рахунками на оплату, у спірний період, та вартість електричної енергії з від`ємним значенням зараховані позивачем в частину заборгованості за попередні періоди. Таким чином, за період з вересня 2020р. по червень 2021р. відповідачем сплачено 50 533 грн 20 коп.

- відповідачем не в повному обсязі сплачено вартість спожитої активної електричної енергії, спожитої за період з вересня 2020р. по червень 2021р., у зв`язку з чим за ОСББ Морський рахується заборгованість у розмірі 22 978 грн 56 коп.

18.10.2021р. до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Морський на рішення від 23.09.2021р, в якій скаржник просить суд скасувати оскаржене рішення та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги скаржник зазначає наступне:

-до позовної заяви позивачем чи третьою особою не надано копії договору №5512 про постачання електричної енергії за регульованим тарифом, а судом такий договір не було витребувано, він не досліджувався під час ухвалення оскаржуваного рішення, у зв`язку із чим залишились недоведеними позивачем та не дослідженими судом умови договору № 5512, а тому незрозуміло, на умовах якого саме договору №5512 відповідач приєднався до публічного договору про постачання електричної енергії 3 01.01.2019р., є незрозумілим висновок суду щодо зазначення в заяві-приєднання переліку ЕІС-кодів точок обліку електричної енергії за об`єктами споживача (у кількості 9шт.), оскільки в заяві-приєднанні вони взагалі відсутні, та в ній міститься посилання лише на Додаток 1, який розташований в окремій частині аркуша наданого позивачем копії заяви-приєднання та не підписаний відповідачем;

- договір №5512 припинив свою дію ще 01.06.2012р. та його умови втратили чинність станом на дату підписання заяви-приєднання, що унеможливлює їх використання в подальшому (через 2 роки після припинення дії) під час укладання нового договору постачання електричної енергії. Відтак до умов публічного договору про постачання електричної енергії не увійшли (оскільки не узгоджені сторонами) умови щодо зобов`язання відповідача здійснювати оплату за показами будь-яких точок комерційного обліку;

-під час судового розгляду справи відповідач довів суду, що жодна з енергоустановок відповідача не підключена до точок комерційного обліку з №1 62Z853 та №2 6277037ІJ77593366, що не заперечувалось як представником позивача так і представником третьої особи. Матеріалами справи в повній мірі підтверджується, що відповідач в повному обсязі здійснював та здійснює оплату за спожиту електричну енергію згідно до показів засобів обліку, до яких підключені його енергоустановки;

- позивач у цій справі намагається отримати за один й той же обсяг електричної енергії подвійну оплату - з відповідача та з 245 побутових споживачів (квартир) та 10 субспоживачів, що є неприпустимим у господарській діяльності. З кожним із 245 побутових споживачів (квартир) та 10 субспоживачів позивачем укладені прямі договорі про постачання електричної енергії, відповідно в кожного із споживачів встановлені індивідуальні засоби обліку та вони здійснюють надання відомостей про фактично спожиту електроенергію та сплачують її вартість. Відповідач не здійснює розрахунок за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для побутових потреб фізичних осіб та субспоживачів (оскільки кожен з них розраховується самостійно на підставі договору), а тому не є колективним побутовим споживачем;

-суд послався на положення п. 4.24 ПРРЕЕ в обґрунтування правомірності зарахування оплат, здійснених відповідачем у спірний період, в рахунок заборгованості, яка виникла до вересня 2020 року, проте двома необхідними умовами для правомірності зарахування позивачем оплат, здійснених відповідачем у спірний період, в рахунок заборгованості, яка виникла до вересня 2020р., є: відсутність графіка погашення заборгованості, та відсутність в платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період. Однак, в усіх платіжних документах, за якими відповідач здійснював оплату за спожиту ним електроенергію чітко зазначений період (місяць) за який ця оплата була здійснена, а тому робить неправомірним будь-яке врахування позивачем сплачених відповідачем коштів за інші періоди.

-позивач під час дії Договору, при здійсненні своїх прав вчиняє дії, які порушують права відповідача, зловживає своїми правами, являючись фактично монополістом у відповідній сфері, зловживає монопольним становищем, намагається отримати подвійну плату за постачання (продаж) одного й того ж обсягу електроенергії.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.10.2021р. витребувано від Господарського суду Одеської області матеріали справи №916/764/21; відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Морський до надходження матеріалів справи №916/764/21 з Господарського суду Одеської області.

20.10.2021р. матеріали справи №916/764/21 надійшли до суду апеляційної інстанції.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 25.10.2021р. апеляційну скаргу залишено без руху; ухвалою від 08.11.2021р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Морський на рішення Господарського суду Одеської області від 23 вересня 2021 року у справі №916/764/21; розгляд апеляційної скарги постановлено здійснювати в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи; встановлено іншим учасникам справи строк для подання суду апеляційної інстанції відзиву на апеляційну скаргу до 01.12.2021р. ; роз`яснено іншим учасникам справи їх право в строк до 01.12.2021р. подати до суду разом з відзивом на апеляційну скаргу або окремо будь-які заяви чи клопотання з процесуальних питань.

30.11.2021р. від ТОВ «ООЕК» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги ОСББ «МОРСЬКИЙ» на рішення Господарського суду Одеської області від 23.09.2021 р. по справі №916/764/21 у повному обсязі, рішення господарського суду Одеської області від 23.09.2021 р. залишити без змін.

В обґрунтування своєї позиції позивач зазначає наступне:

- з огляду на пункт 2 Постанови №312, пункту 13 розділу XVII Закону України «Про ринок електричної енергії», Постанову НКРЕКП №1268 від 26.10.2018 р., ТОВ «ООЕК» зазначив про наявність даних щодо отримання ОСББ «МОРСЬКИЙ» послуг з постачання електричної енергії від АТ "ДТЕК Одеські електромережі" (як постачальника за регульованим тарифом) за договором №5512, оскільки отримав таку інформацію від попереднього постачальника за регульованим тарифом, передача копії такого договору новому електропостачальнику не передбачена нормами чинного законодавства. Апелянтом на виконання вимог Закону України «Про ринок електричної енергії», пункту 7 Постанови №312 самостійно надано 29.12.2018 року на адресу ТОВ «ООЕК» заяву-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії споживачу з 01.01.2019 року на умовах публічної комерційної пропозиції №1-УП. У наданій апелянтом заяві-приєднання зазначено про приєднання споживача з 01 січня 2019 р. до договору про постачання електричної енергії на умовах договору про постачання електричної енергії №5512 бази даних споживачів постачальника за регульованим тарифом. Тим самим підтверджується факт існування договірних відносин з попереднім постачальником за регульованим тарифом - АТ «Одесаобленерго»;

-представником відповідача не заперечувався факт споживання та оплати обсягу спожитої електричної енергії АТ «Одесаобленерго» до 31.12.2018 р. Факт приєднання ОСББ «Морський» до умов публічного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг підтверджується фактом споживання електричної енергії та оплатою рахунків за спожиту електричну енергію;

-саме заявою-приєднання ОСББ «Морський» було визначено, що розташування переліку точок обліку відповідача буде зазначено у Додатку 1. Підписана заява-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії надана споживачем єдиним аркушем, оскільки іншого не передбачено чинним законодавством. Більш того, в підтвердження дійсності даних обставин судом першої інстанції було досліджено оригінал заяви-приєднання ОСББ «МОРСЬКИЙ» від 29.12.2018 р. у судовому засіданні 15.04.2021 р. За заявою-приєднання ОСББ «МОРСЬКИЙ» від 29.12.2018р. споживачу було відкрито особовий рахунок № 02-5512 на умовах публічного Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг (доданий до позовної заяви). Додатком №1 до заяви-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії визначено перелік точок комерційного обліку відповідача із ЕІС-кодами. З 01.01.2019 р. ТОВ «ООЕК» почало здійснювати постачання електричної енергії за договором №5512 на об`єкти споживача згідно зазначених ОСББ «МОРСЬКИЙ» у заяві-приєднанні ЕІС-кодів точок комерційного обліку, що підтверджує факт укладення між ТОВ «ООБК» та ОСББ «Морський» договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг за точками обліку зазначеними відповідачем в заяві-приєднання;

-АТ «ДТЕК Одеські Електромережі» адмініструє точки комерційного обліку електроенергії, отримує від споживача або самостійно здійснює зняття показників засобів обліку електричної енергії, визначає обсяги електричної енергії, що спожита споживачем та надає цю інформацію постачальнику електроенергії для підтвердження того, скільки постачальник продав (поставив) електричної енергії споживачу в розрахунковому місяці, оскільки, наявність факту споживання електричної енергії та його обсяги не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування окрім інформацією, отриманою від оператора системи розподілу. Зважаючи на відсутність оскарження обсягів спожитої електричної енергії у спірних розрахункових періодах, коригувань обсягів спожитої ОСББ «МОРСЬКИЙ» електричної енергії за вересень 2020 р. - лютий 2021 р. з боку АТ «ДТЕК Одеські електромережі», обсяги спожитої електричної енергії, що наявні у матеріалах справи, є розрахунковими та вірними.

-із доданих до відзиву відповідача на позов документів (лист від 13.03.2018 р.) вбачається, що ОСББ «МОРСЬКИЙ» встановлено загальнобудинкові розрахункові засоби обліку (із ЕІС-кодами 62Z568, 62Z793, 62Z853, 62Z366), отже часткова оплата електричної енергії здійснюється відповідачем саме за показами загального розрахункового засобу обліку. У зв`язку з наведеним, висновок апелянта про те, що він не може вважатись колективним побутовим споживачем є помилковим. З огляду на правовий статус ОСББ «МОРСЬКИЙ», встановлений ЗУ «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», відповідач підпадає під норму закону, що надає можливість приєднання до договору універсальних послуг як колективного споживача електричної енергії.

- доводи відповідача про неможливість застосування п. 4.24 ПРРЕЕ у зв`язку із зазначенням в платіжних дорученнях здійснення оплати за електроенергію за «конкретний період (місяць)» є необгрунтованими, оскільки ТОВ «ООЕК» дотримувався зазначеного відповідачем призначення платежу при рознесенні оплат за спожиту електричну енергію, що підтверджується розрахунком ціни позову, поданим разом із позовною заявою, а також при поданні заяв про зменшення розміру позовних вимог.

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, дослідивши дотримання судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного.

Як встановлено господарським судом, з 01 січня 2019 р. на території Одеської області розпочав діяльність оператор системи розподілу - AT ДТЕК Одеські електромережі на підставі ліцензії про розподіл електричної енергії на підставі Постанови НКРЕКП №1345 від 06.11.2018р. Про видачу AT ОДЕСАОБЛЕНЕРГО ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

ТОВ ООЕК приєдналося до публічного договору про розподіл та уклало з AT ДТЕК Одеські електромережі Договір електропостачальника про надання послуг з розподілу № 1 від 30.11.2018 р., відповідно до умов якого: AT ДТЕК Одеські електромережі, як Оператор системи розподілу, надає послуги з розподілу електричної енергії споживачам Постачальника, які входять в балансуючу групу Постачальника. Наявність зазначеного договору доводиться заявою-приєднанням від 30.11.2018р. до публічного Договору електропостачальника про надання послуг з розподілу та Реєстром Електропостачальників, які отримали доступ до електричних мереж Оператора системи розподілу електричної енергії AT ДТЕК Одеські електромережі (договір та Реєстр публічно розміщені на сайті AT ДТЕК Одеські електромережі).

Публічний Договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та публічні комерційні пропозиції для споживачів електричної енергії, які мають право на універсальну послугу викладені ТОВ ООЕК на офіційному веб-сайті.

З матеріалів справи вбачається, що 29.12.2018р. ОСББ Морський підписано заяву-приєднання з 01.01.2019р. до договору про постачання електричної енергії на умовах договору про постачання електричної енергії №5512 бази даних споживачів постачальника за регульованим тарифом (т1,а.с.27).

Відповідно до заяви-приєднання від 29.12.2018р. до умов договору про постачання електричної енергії ОСББ Морський визначено перелік ЕІС-кодів точок обліку електроенергії за об`єктами споживача, що знаходяться за адресою: вул.Дюківська,14, а саме: 62Z568, 62Z793, 62Z853, 62Z366, 62Z716, 62Z663, 62Z157, 62Z658, 62Z010 (додаток до заяви приєднання т.1, а.с.27).

Відповідно до заяви-приєднання ОСББ погодилося як споживач (підпис керуючої справами Матвієнко) із ініціативою ТОВ «ООЕК» приєднання з 01.01.2019р. до договору постачання електричної енергії на умовах договору про постачання №5512 бази даних споживачів постачальника за регульованим тарифом.

Відповідно до відповіді AT ДТЕК Одеські електромережі на адвокатський запит представника ОСББ «Морський» за вих.№21/208 від 01.07.2021р. (т.1, а.с. 187) точки 62Z853 та 62Z366 є основними комерційними приладами обліку №00325299, №00325698, №01069340 електричної енергії, від яких віднімається споживання побутових споживачів та субспоживачів. П`ять точок комерційного обліку підключені після основних засобів обліку, які враховують комунальні потреби житлового будинку ОСББ «Морський», а саме: робота ліфтів ЕІС код 62Z663 засобів обліку №00325567, ЕІС код 62Z157 засобів обліку №00325350, освітлення житлового будинку ЕІС код 62Z658 засобів обліку №00325778 та споживання котельні ЕВС код 62Z010 засобів обліку №00325354.

Судом встановлено, що за заявою відповідача було відкрито в ТОВ ООЕК особовий рахунок № НОМЕР_1 (Центральний підрозділ ТОВ ООЕК).

ТОВ «ООЕК» виставлено ОСББ «Морський» наступні рахунки за спожиту електричну енергію: №02-5512/1 від 05.10.2020р. відповідно до якого відповідачу нараховано за вересень 2020 року 12013, 40 грн., 14416,08 з ПДВ (борг на початок періоду 24623,28грн.), №02-5512/1 від 04.11.2020р., відповідно до якого відповідачу нараховано за жовтень 2020 року 9654,40грн., 11585,28 з ПДВ (борг на початок періоду 35361,84грн.), №02-5512/1 від 24.11.2020р., відповідно до якого відповідачу нараховано за листопад 2020 року 2186,20грн.,2624,16 з ПДВ (борг на початок періоду 43299,84грн.), №02-5512/1 від 23.12.2020р., відповідно до якого відповідачу нараховано за грудень 2020 року 30311,40 грн., 36373,68 з ПДВ (борг на початок періоду 38515,20грн.), №05-5512/1 від 21.01.2021р., відповідно до якого відповідачу нараховано за січень 2021року 23479,40грн., 28175,28 з ПДВ (борг на початок періоду 64177,20грн.), №05-5512/1 від 01.03.2021р., відповідно до якого відповідачу нараховано за лютий 2021 року - 16039,80грн., -19247,76 з ПДВ (борг на початок періоду 82208,64 грн.), до сплати згідно рахунку від 01.03.2021р. підлягає 52561,68грн..

Відповідно до вказаних рахунків у вересні 2020р.- лютому 2021р. ОСББ «Морський» було спожито 55461кВт./год електричної енергії на загальну суму 93174,48грн (з ПДВ), 77645,4грн. без ПДВ.

Обсяги споживання підтверджуються довідками та розшифровками нарахувань АТ «ДТЕК Одеські електромережі» (т.1, а.с. 48, 48 зворот, 49-51).

Згідно наданих позивачем роздруківок платежів споживачів за електричну енергію ОСББ «Морський» сплачено 21.09.2020р. 3 677,52грн. за вересень 2020 року згідно рахунку №02-5512/1, 20.10.2020р. 3 647,28грн. за жовтень 2020 року згідно рахунку №02-5512/1, 19.11.2020р. 7 408,80грн. за листопад 2020 року згідно рахунку №02-5512/1, 21.12.2020р. 10 711,68грн. за грудень 2020 року згідно рахунку №02-5512/1, 25.01.2021р. 10 143,84грн. за січень 2021р. згідно рахунку №02-5512/1, 22.02.2021р. 10389,20грн. за лютий 2021р.

З матеріалів справи вбачається, що після звернення ТОВ «ООЕК» з позовом про стягнення заборгованості ОСББ «Морський» здійснювались оплати спожитої електроенергії за квітень 2021р. в розмірі 5349,12грн. згідно рахунку №02-5512/1 , відповідно до якого до сплати за спожиту у квітні 2021 року електричну енергію підлягало 3993,36грн. (з ПДВ), у червні 2021 року сплачено 4571,28грн. за електроенергію за червень 2021р. згідно рахунку №02-5512/1, відповідно до якого нарахування за спожиту відповідачем у червні 2021 року електроенергію має від`ємне значення «-23656,08грн» (з ПДВ).

На підставі п. 4.24 ПРЕЕ позивачем зараховано переплату з платежів відповідача та від`ємне значення за червень в рахунок часткового погашення існуючої заборгованості, залишок заборгованості становить 22 978,56грн .

Колегія суддів погоджується з висновком господарського суду щодо наявності підстав для задоволення позову, з огляду наступного.

За загальними положеннями цивільного законодавства, зобов`язання виникають з підстав, зазначених у ст. 11 ЦК України. За приписами частини 2 цієї ж статті підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти. Підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є дії осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дії, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 ГК України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За змістом ч. 1 ст. 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно з ч. 1 ст. 175 ГК України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст. 193 ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором. Зобов`язана сторона має право відмовитися від виконання зобов`язання у разі неналежного виконання другою стороною обов`язків, що є необхідною умовою виконання.

Статтями 525, 526 і 629 ЦК України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами, а зобов`язання за ним має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно зі ст. 626 ЦК України договором є домовленість сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ст. 628 ЦК України).

За договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується; окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу (ч. 1 ст. 275 ГК України).

Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору про постачання електричної енергії споживачу встановлюється Законом України Про ринок електричної енергії.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 ЗУ "Про ринок електричної енергії", учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах.

За змістом ст. 56 ЗУ "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами. Умови постачання електричної енергії, права та обов`язки електропостачальника і споживача визначаються договором постачання електричної енергії споживачу. У договорі постачання електричної енергії споживачу визначаються, зокрема, строк дії договору, умови припинення, пролонгації та розірвання договору, зокрема в односторонньому порядку споживачем у разі зміни електропостачальника, а також умови дострокового розірвання договору із зазначенням наявності чи відсутності санкції (штрафу) за дострокове розірвання договору. Жодне положення договору постачання електричної енергії споживачу не має створювати обмежень права споживача на зміну електропостачальника. Крім того, договір не може містити положення, що накладають додаткові фінансові зобов`язання на споживача, який здійснює зазначене право. В іншому разі таке положення вважається недійсним з моменту укладення договору.

Відповідно до ч. 3 ст. 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач зобов`язаний: 1) сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів; 2) надавати постачальникам послуг комерційного обліку, з якими він уклав договір, доступ до своїх електроустановок для здійснення монтажу, технічного обслуговування та зняття показників з приладів обліку споживання електричної енергії; 3) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; 4) врегулювати у порядку, визначеному кодексом систем розподілу, відносини щодо технічного забезпечення розподілу електричної енергії з оператором системи розподілу.

Згідно до п. 1.2.15 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року за № 312 (далі ПРРЕЕ), на роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами.

Відповідно до п. 1.2.8. ПРРЕЕ постачальник універсальних послуг здійснює постачання електричної енергії на підставі договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, який розробляється постачальником універсальних послуг на основі Типового договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та укладається в установленому цими Правилами порядку. Постачальник універсальної послуги не може відмовити побутовому та малому непобутовому споживачу, електроустановки якого розташовані на території діяльності постачальника універсальної послуги, в укладенні такого договору.

Пунктом 3.1.7. ПРРЕЕ встановлено, що договір між електропостачальником та споживачем укладається, як правило, шляхом приєднання споживача до розробленого електропостачальником договору на умовах комерційної пропозиції, опублікованої електропостачальником. У разі офіційного оприлюднення комерційної пропозиції електропостачальник не має права відмовити споживачу у приєднанні до договору на умовах цієї комерційної пропозиції, якщо технічні засоби вимірювання та обліку електричної енергії забезпечують виконання сторонами умов комерційної пропозиції. На вимогу споживача електропостачальник має надати письмовий примірник договору, підписаний з його боку. Якщо сторони досягли згоди щодо укладення договору на інших умовах, відмінних від тих, які містяться у комерційних пропозиціях, розміщених на офіційному сайті електропостачальника, договір укладається у паперовій формі. При цьому сторони можуть за взаємною згодою оформлювати додатки до договору, в яких узгоджуються організаційні особливості постачання електричної енергії. Такі додатки оформлюються у паперовій формі та підписуються обома сторонами.

Розділом XVII Прикінцеві та перехідні положення Закону України Про ринок електричної енергії (зі змінами) передбачено, що :

- суб`єкт господарювання, створений у результаті здійснення заходів з відокремлення, зобов`язаний в установленому порядку отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії;

- упродовж двох років з 01.01.2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область;

- фактом приєднання споживача до умов договору постачання універсальних послух (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, що засвідчують його бажання укласти договір, зокрема, надання підписаної заяви про приєднання, оплата рахунка постачальника універсальної послуги та/або факт споживання електричної енергії.

Згідно з п. 5.10 Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг оплата рахунка постачальника має бути здійснена споживачем, у строки визначені в рахунку, але не менше 5 робочих днів від дати отримання споживачем цього рахунку, або протягом 5 робочих днів від строку оплати, зазначеного в комерційній пропозиції.

Пунктом 3 Комерційної пропозиції №1-УП, що є додатком до Договору встановлено, що колективний побутовий споживач здійснює повну оплату вартості фактично спожитого обсягу електроенергії за розрахунковий період (місяць) на підставі рахунку постачальника, у строк не більше 5 робочих днів після закінчення розрахункового періоду, грошовими коштами на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника.

Пунктом 5.5.5 Правил передбачено, що Споживач електричної енергії зобов`язаний сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів.

Відповідач, приєднавшись до умов публічного договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг шляхом фактичного споживання електричної енергії, погодився з умовами публічного договору, та взяв на себе відповідні зобов`язання.

Пунктом 4.13 ПРРЕЕ передбачено, що для здійснення розрахунків за фактично спожиту електричну енергію електропостачальник має сформувати та виставити споживачу платіжний документ у паперовій або електронній формі (у випадку згоди споживача на отримання електронного платіжного документа), на підставі даних комерційного обліку, отриманих у порядку, передбаченому Кодексом комерційного обліку. Платіжний документ формується електропостачальником за обсяг електричної енергії згідно з обраною комерційною пропозицією до договору про постачання електричної енергії.

Згідно п. 4.3 ПРРЕЕ, дані, необхідні для формування платіжних документів, у тому числі щодо обсягів електричної енергії, надаються учасникам роздрібного ринку Адміністратором комерційного обліку в порядку, встановленим Кодексом комерційного обліку.

На підставі наданих АТ ДТЕК Одеські електромережі даних, за період з вересня 2020р. по лютий 2021р. ОСББ Морський фактично спожито 55 461 кВт/год електричної енергії вартістю 93 174 грн 48 коп.

ТОВ «ООЕК» виставлено ОСББ «Морський» наступні рахунки за спожиту електричну енергію: №02-5512/1 від 05.10.2020р. відповідно до якого відповідачу нараховано за вересень 2020 року 12013, 40 грн., 14416,08 з ПДВ (борг на початок періоду 24623,28грн.), №02-5512/1 від 04.11.2020р., відповідно до якого відповідачу нараховано за жовтень 2020 року 9654,40грн., 11585,28 з ПДВ (борг на початок періоду 35361,84грн.), №02-5512/1 від 24.11.2020р., відповідно до якого відповідачу нараховано за листопад 2020 року 2186,20грн.,2624,16 з ПДВ (борг на початок періоду 43299,84грн.), №02-5512/1 від 23.12.2020р., відповідно до якого відповідачу нараховано за грудень 2020 року 30311,40 грн., 36373,68 з ПДВ (борг на початок періоду 38515,20грн.), №05-5512/1 від 21.01.2021р., відповідно до якого відповідачу нараховано за січень 2021року 23479,40грн., 28175,28 з ПДВ (борг на початок періоду 64177,20грн.), №05-5512/1 від 01.03.2021р., відповідно до якого відповідачу нараховано за лютий 2021 року - 16039,80грн., -19247,76 з ПДВ (борг на початок періоду 82208,64 грн.), до сплати згідно рахунку від 01.03.2021р. підлягає 52561,68грн..

ОСББ «Морський» сплачено 21.09.2020р. 3 677,52грн. за вересень 2020 року згідно рахунку №02-5512/1, 20.10.2020р. 3 647,28грн. за жовтень 2020 року згідно рахунку №02-5512/1, 19.11.2020р. 7 408,80грн. за листопад 2020 року згідно рахунку №02-5512/1, 21.12.2020р. 10 711,68грн. за грудень 2020 року згідно рахунку №02-5512/1, 25.01.2021р. 10 143,84грн. за січень 2021р. згідно рахунку №02-5512/1, 22.02.2021р. 10389,20грн. за лютий 2021р.

Судом встановлено, що після звернення ТОВ «ООЕК» з позовом до ОСББ «Морський» ним здійснювались оплати спожитої електроенергії за квітень 2021р. в розмірі 5349,12грн. згідно рахунку №02-5512/1 , відповідно до якого до сплати за спожиту у квітні 2021 року електричну енергію підлягало 3993,36грн. (з ПДВ), у червні 2021 року сплачено 4571,28грн. за електроенергію за червень 2021р. згідно рахунку №02-5512/1, відповідно до якого нарахування за спожиту відповідачем у червні 2021 року електроенергію має від`ємне значення «-23656,08грн» (з ПДВ), при цьому на підставі п. 4.24 ПРЕЕ позивачем зараховано переплату з платежів відповідача та від`ємне значення за червень в рахунок часткового погашення існуючої заборгованості, залишок заборгованості становить 22 978,56грн.

Колегія суддів констатує, що у суду були відсутні підстави для неврахування наданих позивачем даних спожитої відповідачем у спірний період електроенергії.

Так, звіти про споживання електроенергії згідно з лічильниками комерційного та технічного обліку, які подаються споживачем є первинними даними про обсяги електроспоживання, в той же час відповідачем не доведено належними та допустимими доказами, що він звітував перед електропостачальником чи ОМ про споживання електроенергії в кількості меншій, ніж зазначено в рахунках ТОВ "ООЕК" на оплату та довідках АТ «ДТЕК Одеські електромережі».

Додані до відзиву на позов акти про використання електроенергії у вересні-грудні 2020 року, січні, лютому 2021 року не є такими доказами, оскільки вони (акти) складені в односторонньому порядку та жодним чином не підтверджують реальність передачі таких показників обсягів споживання електричної енергії позивачу чи третій особі

Відповідно до абзаців 3-6 п. 2.3.5 ПРРЕЕ у разі виникнення у споживача сумніву у правильності показів розрахункових засобів вимірювальної техніки або визначення суми у пред`явленому до оплати документі щодо оплати за постачання або розподіл (передачу) електричної енергії споживач подає про це заяву учаснику роздрібного ринку, який надав розрахунковий документ. Учасник ринку протягом 5 робочих днів від дня одержання заяви перевіряє документ (рахунок) щодо оплати електричної енергії, послуг з розподілу (передачі), комерційного обліку електричної енергії, компенсації перетікань реактивної електричної енергії тощо, у разі необхідності звертається в установленому Кодексом комерційного обліку порядку щодо перевірки даних комерційного обліку. На підставі отриманих за результатами перевірки даних комерційного обліку електропостачальник, оператор системи та постачальник послуг комерційного обліку за необхідності проводять відповідні коригування. За результатами перевірки учасник роздрібного ринку повідомляє споживача.

Відповідно до п. 8.6.16. Кодексу комерційного обліку електричної енергії у разі виявлення у платіжному документі помилкових показів лічильника споживач має повідомити про це відповідного оператора системи/ППКО та електропостачальника та надати фактичні покази лічильника. Водночас індивідуальному побутовому споживачу достатньо надати фактичні покази лічильника оператору системи розподілу або електропостачальнику.

Втім відповідачем не надано доказів оскарження вказаних у рахунках позивача обсягів спожитої електроенергії чи доказів звернення щодо отримання роз`яснень стосовно виставлених рахунків та обсягів споживання електроенергії, зазначених у рахунках у зв`язку з наявністю сумнівів щодо правильності показників обсягів споживання електроенергії.

З доданих до позову розшифровок нарахувань ОСББ «Морський» обсягів та вартості отриманої електроенергії вбачається, що спожита субспоживачами електроенергія не враховувалася до нарахованої споживачу - ОСББ, а відтак є спростовним аргумент скаржника щодо протиправного подвійного нарахування оплати за один і той же обсяг електроенергії.

Колегія суддів погоджується з висновком господарського суду з приводу правомірності зарахування вартості електроенергії з від`ємним значенням в рахунок заборгованості, яка виникла до вересня 2020р., адже, за своєю природою вартість електроенергії з від`ємним значенням є переплатою, здійсненою ОСББ Морський.

Відповідно до п. 4.24 ПРЕЕ у разі виникнення у споживача заборгованості з оплати за спожиту електричну енергію сторони за взаємною згодою укладають договір щодо реструктуризації заборгованості та оформлюють графік погашення заборгованості, який є додатком до договору. У разі відсутності графіка погашення заборгованості та при відсутності у платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період, за який здійснюється оплата або перевищення суми платежу, необхідної для цього періоду, ці кошти, перераховані споживачем за електричну енергію, електропостачальник має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості цього споживача з найдавнішим терміном її виникнення. Укладення сторонами та дотримання споживачем узгодженого графіка погашення заборгованості не звільняє споживача від оплати поточного споживання електричної енергії.

З наведеного вбачається, що є помилковим висновок скаржника про те, що умовами для зарахування позивачем оплат, здійснених відповідачем у спірний період, в рахунок заборгованості, яка виникла до вересня 2020р. є лише відсутність в платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період або відсутність графіку погашення заборгованості, оскільки з наведеного вище пункту ПРЕЕ (4.24) вбачається, що підставою для вчинення таких дій є також перевищення суми платежу, необхідної для цього періоду.

Отже є вірним висновок господарського суду щодо стягнення з відповідача 22978,56грн. заборгованості за спожиту у вересні 2020р.- лютому 2021р. електроенергію.

Колегією суддів не приймаються аргументи скаржника, які зводяться до заперечень змісту заяви приєднання та додатку до неї , виходячи із наступного.

Частиною 4 ст. 165 ГПК України передбачено, якщо відзив не містить вказівки на незгоду відповідача з будь-якою із обставин, на яких ґрунтуються позовні вимоги, відповідач позбавляється права заперечувати проти такої обставини під час розгляду справи по суті, крім випадків, якщо незгода з такою обставиною вбачається з наданих разом із відзивом доказів, що обґрунтовують його заперечення по суті позовних вимог, або відповідач доведе, що не заперечив проти будь-якої із обставин, на яких ґрунтуються позовні вимоги, з підстав, що не залежали від нього .

Відповідно до ч.3 ст. 80 ГПК України відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом з поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи.

Згідно ч.4 ст.13 ГПК України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Під час розгляду справи в суді першої інстанції відповідач подав відзив на позов, в якому заперечував проти позову, зазначаючи зокрема, що завищення показів споживання активної електричної енергії відбулось в кожному із зазначених позивачем рахунків за двома точками комерційного обліку (ЕІС): 62Z853 та 62Z366, за якими відповідач ніяких даних за використану електроенергію жодного разу ані позивачу, ані третій особі не подавав. Вказані точки фактично не перебувають на балансі у ОСББ Морський, до вказаних точок комерційного обліку не під`єднано жодної електроустановки відповідача. ОСББ Морський не має можливості перевіряти чи звіряти як їх показання, так як і до енергоустановок інших абонентів, що під`єднані до них. Всі енергоустановки ОСББ Морський під`єднані до 5 лічильників, за які і надавались звіти за використану електроенергію відповідно до укладеного договору, та з урахуванням їх обсягів споживання, не могли б спожити електроенергію в розмірах, зазначених відповідачем у відповідних рахунках. Позивач в порушення умов договору та вимог чинного законодавства, здійснює нарахування ОСББ Морський плати за засобами обліку електроенергії, до яких не приєднано жодної електроустановки ОСББ Морський, тим самим покладаючи свої втрати на споживача, який не має відношення до цього об`єму електроенергії.

Заперечень щодо змісту заяви приєднання з додатком відповідачем не було наведено, як і заперечень щодо договору про постачання електричної енергії та комерційної пропозиції. Відповідач не заперечував наявність договірних відносин з позивачем та умови договору.

Таким чином відповідач позбавляється права заперечувати проти таких обставин під час розгляду справи по суті, адже це утворює підґрунтя для іншого предмету доказування у справі, що не узгоджується з нормами ГПК України, у тому числі в суді апеляційної інстанції, у зв`язку з чим доводи апеляційної скарги в цій частині не приймаються колегією суддів до уваги.

Відповідно до п.1.2.1 Правил роздрібного ринку електричної енергії (надалі - ПРРЕЕ), затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 р. за № 312, на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Пунктом 1.2.8 ПРРЕЕ зазначено, постачальник універсальних послуг здійснює постачання електричної енергії на підставі договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, який є публічним договором приєднання та зміст якого визначається постачальником універсальних послуг на основі Типового договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг (додаток 6 до цих Правил), та укладається в установленому цими Правилами порядку. Постачальник універсальної послуги не може відмовити побутовому споживачу, малому непобутовому споживачу або іншому споживачу, який відповідно до законодавства має право на отримання універсальних послуг, електроустановки якого розташовані на території діяльності постачальника універсальної послуги, в укладенні такого договору за умови наявності у споживача чинного договору про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії.

Згідно з п. 1.2.15 ПРРЕЕ, на роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами.

Згідно п. 7 постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018р. договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг укладається шляхом приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, опублікованого в засобах масової інформації та на веб-сайті постачальника, шляхом оплат рахунка, отриманого від постачальника універсальної послуги, або фактичного споживання будь-яких обсягів електричної енергії, або підписання заяви-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг.

Пунктом 2 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018 р. «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» (надалі - ПРРЕЕ) зазначено, що укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Враховуючи незаперечення відповідачем факту існування з позивачем договірних відносин з постачання електроенергії на умовах заяви-приєднання до договору постачання на умовах договору №5512, факту споживання відповідачем електроенергії, відсутність доказів оскарження вказаних в рахунках об`ємів спожитої саме у спірний період електроенергії, виходячи з предмету позову - стягнення заборгованості з оплати спожитої електроенергії, на переконання колегії суддів відсутність в матеріалах справи копії договору №5512 не впливає на результати вирішення спору. Відповідач не обґрунтовував в суді першої інстанції свої заперечення проти позову посиланням на умови договору №5512 та не клопотав про його витребування судом згідно ст.81 ГПК України.

Викладене у сукупності є підставою для відхилення апеляційним господарським судом відповідних аргументів ОСББ «Морський» в апеляційній скарзі.

З огляду на викладене, доводи апеляційної скарги окремо та у своїй сукупності не спроможні слугувати підставою для скасування оскаржуваного рішення Господарського суду Одеської області.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів дійшла до висновку, що оскаржуване рішення ухвалено судом першої інстанції відповідно до норм матеріального та процесуального права та підстави для його скасування чи зміни відсутні, відтак рішення господарського суду Одеської області від 23.09.2021р. залишається без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

Відповідно до п.в ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

Керуючись ст.ст. 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Одеської області від 23.09.2021р. у справі №916/764/21 залишити без змін.

Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ОСББ «Морський».

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення згідно положень ст.ст.287,288 ГПК України.

Повна постанова складена та підписана 08.02.2022р. у зв`язку із перебуванням колегії суддів у відпустці з 04.01.2022р. по 21.01.2022р. включно, тимчасовою непрацездатністю судді Л.В. Лавриненко з 24.01.2022р. по 02.02.2022р. та перебуванням головуючого судді М.А.Мишкіної з 01.02.2022р. по 04.02.2022р. включно у відпустці.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.В. Лавриненко