ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"25" січня 2022 р. м. Київ Справа № 911/2796/21

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Сан Агро Холдинг» (08300, Київська обл., м. Бориспіль, вул. Шевченка, буд. 104; )

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Агросинергія» (08300, Київська обл., м. Бориспіль, вул. Київський Шлях, буд. 71А/1; )

про банкрутство

Суддя Наріжний С.Ю.

За участю секретаря Булгакової О.В.

За участю представників учасників у справі:

від розпорядника майна ТОВ «ТД «Агросинергія»: адвокат Анненкова О.Ю.;

від АБ «Укргазбанк»: Бабенко А.І.

ВСТАНОВИВ:

у провадженні Господарського суду Київської області перебуває справа за заявою ТОВ «Сан Агро Холдинг» про банкрутство ТОВ «ТД «Агросинергія», прийнята до розгляду ухвалою суду від 22.09.2021.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 29.09.2021 відкрито провадження у справі № 911/2796/21 про банкрутство ТОВ «ТД «Агросинергія», введено процедуру розпорядження майном Боржника та призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Шимана Є.О., попереднє засідання призначено на 09.11.2021, вирішено інші процедурні питання у справі.

29.09.2021 Господарським судом Київської області в установленому порядку було здійснено публікацію оголошення № 67301 про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «ТД «Агросинергія».

01.11.2021 до суду надійшла заява АБ «Укргазбанк» від 28.10.2021 № 117/91360/2021 (вх. № 25170/21) про визнання грошових вимог до Боржника у сумі 630136790,00 грн.

Ухвалою суду від 02.11.2021 вказану заяву прийнято до розгляду в попередньому засіданні.

05.11.2021 до суду надійшло клопотання розпорядника майна Боржника від 05.11.2021 № 01-34/2251 (вх. № 25712/21) про залучення до матеріалів справи реєстру вимог кредиторів та інвентаризаційних відомостей Боржника.

В судовому засіданні 09.11.2021 постановлено протокольну ухвалу без виходу до нарадчої кімнати про відкладення попереднього засідання на 23.11.2021.

23.11.2021 до суду надійшов відзив розпорядника майна Боржника від 22.11.2021 № 01-34/2262 (вх. № 26950/21) на кредиторську заяву АБ «Укргазбанк».

В судовому засіданні 23.11.2021 постановлено протокольну ухвалу без виходу до нарадчої кімнати про відкладення попереднього засідання на 14.12.2021.

02.12.2021 до суду надійшов звіт розпорядника майна Боржника від 01.12.2021 № 01-34/2350 (вх. № 27701/21) про вжиті заходи станом на 01.12.2021, до якого в т.ч. додано звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності Боржника.

13.12.2021 до суду надійшли письмові пояснення АБ «Укргазбанк» від 09.12.2021 № 117/105363/2021 (вх. № 28619/21) щодо заявлених кредиторських вимог.

В судовому засіданні 14.12.2021 постановлено протокольну ухвалу без виходу до нарадчої кімнати про відкладення попереднього засідання на 25.01.2022.

25.01.2022 в судове засідання з`явились представники розпорядника майна Боржника та заявника АБ «Укргазбанк». Інші учасники у справі в судове засідання не з`явились, про причини неявки суд не повідомили, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Згідно ч. 1 ст. 45 КУзПБ, конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Першим днем перебігу цього строку є день, наступний за днем офіційного оприлюднення відповідного оголошення.

Зазначена правова позиція викладена в постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 24.07.2020 у справі № 904/3060/19.

Як зазначено вище, оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «ТД «Агросинергія» № 67301 опубліковане 29.09.2021, отже встановлений ст. 45 КУзПБ строк на заявлення грошових вимог кредиторів почав свій перебіг 30.09.2021 і закінчився 29.10.2021.

Розглянувши кредиторську заяву АБ «Укргазбанк» суд зазначає наступне.

Вказана заява надійшла до суду 01.11.2021 та була направлена засобами поштового зв`язку 28.10.2021, отже в межах строку, встановленого ст. 45 КУзПБ.

В заяві АБ «Укргазбанк» просить суд визнати грошові вимоги до Боржника в розмірі 630136790,00 грн, з яких: заборгованість по кредиту строкова - 594514385,03 грн; заборгованість по процентам поточна - 924800,04 грн; заборгованість по процентам з відстроченням платежу - 31234071,94 грн; заборгованість по пені за несвоєчасну сплату кредиту в межах строку позовної давності - 787147,33 грн; заборгованість по пені за несвоєчасну сплату процентів в межах строку позовної давності - 2379473,44 грн; заборгованість за несвоєчасне погашення кредиту та процентів (3% річних) - 292372,22 грн; 4540,00 грн - судовий збір за подання кредиторської заяви.

Зазначені вимоги заявлені АБ «Укргазбанк» до Боржника ТОВ «ТД «Агросинергія» як поручителя за Генеральним кредитним договором № 3/201-ГКД від 16.03.2017 та Додаткових договорів до нього, укладених між АБ «Укргазбанк» (надалі: «Банк») та ТОВ «Агросинергія» () (надалі: «Позичальник»).

Зокрема, 16.03.2017 між Банком та Позичальником укладено Генеральний кредитний договір № 3/201-ГКД, з подальшими змінами та доповненнями, згідно з яким Позичальнику відкрито кредитні лінії з загальним лімітом кредитування 24180856,74 доларів США на умовах строковості, платності, забезпеченості, повернення та цільового використання, строком користування до 15.03.2022 (включно).

В подальшому між Банком та Позичальником було укладено ряд Додаткових договорів про внесення змін та доповнень до Генерального кредитного договору № 3/201-ГКД від 16.03.2017, а також з метою забезпечення виконання зобов`язань ГКД були укладені договори іпотеки на нерухоме майно, договори застави на рухоме майно та договори поруки. За умовами додаткових угод та договорів сторони погоджували розмір кредитної лінії, строк повернення кредитних коштів, розмір процентної ставки, перелік нерухомого майна, переданого в іпотеку Банку, перелік заставного майна, переданого в заставу Банку та фінансових поручителів.

На підтвердження виконання Банком зобов`язань щодо надання Позичальнику грошових коштів за Генеральним кредитним договором № 3/201-ГКД від 16.03.2017, Заявником до заяви надано відповідні виписки по рахунках.

Заявник стверджує, що станом на 28.09.2021 у Позичальника згідно умов ГКД існувала заборгованість перед Банком, яка складається з: заборгованість по кредиту строкова - 22303545,41 доларів США; заборгованість по процентам поточна - 34694,40 доларів США; заборгованість по процентам з відстроченням платежу - 1171763,98 доларів США; заборгованість по пені за несвоєчасну сплату кредиту в межах строку позовної давності - 787147,33 грн; заборгованість по пені за несвоєчасну сплату процентів в межах строку позовної давності - 2379473,44 грн; заборгованість за несвоєчасне погашення кредиту та процентів (3% річних) - 292372,22 грн.

З метою забезпечення виконання ТОВ «Агросинергія» зобов`язань, що випливають з ГКД, 27.11.2019 між Банком та ТОВ «ТД «Агросинергія» (надалі також: «Поручитель») укладено Договір поруки № 3/2017-ГКД-П2 (надалі: «Договір поруки»).

Відповідно до п. 1.1. Договору поруки, Поручитель зобов`язується перед Кредитором (АБ «Укргазбанк») відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Генеральному кредитному договору № 3/201-ГКД від 16.03.2017, а також договорів про внесення змін та додаткових договорів до нього, укладеному Кредитором з Позичальником, згідно якого Позичальник зобов`язаний в порядку та на умовах, викладених у кредитному договорі не пізніше 15.03.2029 (ГКД в ред. Договору про внесення змін та доповнень б/н від 27.11.2019):

- повернути кредит у розмірі 22336545,41 доларів США;

- сплатити проценти за користування кредитними коштами у межах строку кредитування, виходячи зі значення базової процентної ставки, згідно п. 3.7. кредитного договору, яка не може перевищувати 100,01 процентів річних, та сплатити проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті у терміни, передбачені кредитним договором (прострочена заборгованість), згідно з умовами п. 3.13 кредитного договору, а також у разі настання умов, передбачених п. 3.7. кредитного договору, сплатити проценти за користування кредитними коштами у межах строку кредитування у розмірі підвищеної процентної ставки, згідно з умовами п. 3.7. кредитного договору;

- комісії, а також штрафи, пені та інші платежі у розмірах і випадках, передбачених кредитним та цим договорами;

- відшкодувати Кредитору всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання Позичальником умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Відповідно до п. 1.2. Договору поруки, Поручитель несе солідарну відповідальність з Позичальником перед Кредитором за виконання зобов`язань по кредитному договору.

Пунктом 1.3. Договору поруки передбачено, що Поручитель відповідає за повернення заборгованості за кредитним договором у тому ж обсязі, що і Позичальник.

Відповідно до п. 1.5. Договору поруки, на письмову вимогу Кредитора, Поручитель протягом 5 банківських днів з дати отримання вимоги зобов`язаний надати додатково бухгалтерську та податкову звітність, висновки аудиторів, бухгалтерські та інші документи, що підтверджують рух (списання, зарахування) грошових коштів Поручителя за рахунками в інших кредитно-фінансових установах, у т.ч. в іноземній валюті, договори, контракти тощо, які стосуються предмету цього Договору, а також документи, які підтверджують наявність, стан та рух (зміни в праві власності або користування) майна Поручителя, та повну інформацію, що стосується судових справ, стороною яких є Поручитель, у тому числі, справи про банкрутство Поручителя, про порушення якої Поручитель зобов`язується повідомити Кредитора не пізніше 5 банківських днів з дня винесення судом відповідної ухвали (постанови).

Згідно п. 2.1. Договору поруки, у випадку невиконання Позичальником зобов`язань по кредитному договору Кредитор звертається з письмовою вимогою про виконання зобов`язань по кредитному договору до Позичальника та Поручителя. У разі одержання вимоги Кредитора Поручитель зобов`язаний повідомити про це Позичальника, а в разі пред`явлення до нього позову - подати клопотання про залучення Позичальника до участі у справі.

Поручитель зобов`язаний не пізніше 2-х банківських днів з дати отримання письмової вимоги Кредитора, перерахувати суму заборгованості Позичальника за кредитним договором на рахунок (ки), номер (а) якого (их) зазначається (ються) в письмовій вимозі Кредитора (п. 2.2. Договору поруки).

Відповідно до п. 2.3. Договору поруки, у разі невиконання Поручителем пункту 2.2. цього договору, Кредитор має право відшкодувати заборгованість по кредитному договору, шляхом звернення стягнення на майно, належне Поручителю, у відповідності з вимогами чинного законодавства.

Згідно п. 3.2. Договору поруки, сторони домовились встановити строк позовної давності за цим Договором у 5 років, у т.ч. до вимог про стягнення неустойки. Строк виконання зобов`язання по сплаті неустойки визначається моментом вимоги по сплаті неустойки.

Пунктом 5.1. Договору поруки встановлено, що договір набирає чинності з моменту підписання сторонами та скріплення відбитками печатки (за наявності) і діє до 15.03.2039.

Згідно з ч. 1 ст. 193 ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 525, 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, одностороння відмова від виконання зобов`язання не допускається.

Частиною 1 статті 530 ЦК України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) (ст. 610 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Статтею 1054 ЦК України визначено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору. Особливості регулювання відносин за договором про надання споживчого кредиту встановлені законом.

Статтею 1049 ЦК України передбачено, що позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Якщо договором не встановлений строк повернення позики або цей строк визначений моментом пред`явлення вимоги, позика має бути повернена позичальником протягом тридцяти днів від дня пред`явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не встановлено договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Згідно ст. 553 ЦК України, за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі.

Солідарний обов`язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов`язання (ст. 541 ЦК України).

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 554 ЦК України, у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Проаналізувавши вказані вище положення ЦК України, а також умови Генерального кредитного договору № 3/201-ГКД від 16.03.2017 і Договору поруки в сукупності, суд зазначає, що передумовою настання солідарного обов`язку поручителя за кредитним договором (як солідарного боржника) в розумінні ст. 554 ЦК України, є порушення боржником (Позичальником) зобов`язання, забезпеченого порукою.

В той же час, звертаючись з даною кредиторською заявою у справі про банкрутство ТОВ «ТД «Агросинергія» (поручителя за ГКД), Заявником АБ «Укргазбанк» не заявлено і не доведено факту порушення Позичальником зобов`язання, забезпеченого порукою.

Заявлена АБ «Укргазбанк» заборгованість ТОВ «Агросинергія» за Генеральним кредитним договором № 3/201-ГКД від 16.03.2017 по кредиту та процентам є строковою і поточною; строк виконання зобов`язання - не пізніше 15.03.2029 (ГКД в ред. Договору про внесення змін та доповнень б/н від 27.11.2019).

Доказів наявності підстав достроково вимагати від Позичальника повернення кредиту за ГКД № 3/201-ГКД від 16.03.2017 Банком не надано.

Доводи АБ «Укргазбанк» про порушення ТОВ «ТД «Агросинергія» вимог п. 1.4., 1.5. Договору поруки щодо надання звітності та повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство відхиляються судом, оскільки умови Договору поруки не містять наслідку порушення Поручителем вимог п. 1.4., 1.5. Договору у вигляді пред`явлення вимоги про дострокове виконання зобов`язань Позичальника та Поручителя щодо повернення кредиту за Генеральним кредитним договором № 3/201-ГКД від 16.03.2017.

Згідно ч. 1 ст. 1 КУзПБ, конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.

Відтак, враховуючи, що строк виконання зобов`язання за Генеральним кредитним договором № 3/201-ГКД від 16.03.2017 - не пізніше 15.03.2029 (ГКД в ред. Договору про внесення змін та доповнень б/н від 27.11.2019), а також враховуючи, що Заявником не доведено наявності підстав для дострокового пред`явлення вимоги про повернення кредиту за договором, слід дійти висновку, що обов`язок ТОВ «ТД «Агросинергія» за Договором поруки є таким, що не настав (станом на дату відкриття провадження у даній справі про банкрутство - 29.09.2021), отже вказані вимоги до Боржника заявлені АБ «Укргазбанк» передчасно, що свідчить про відсутність підстав для визнання зазначених грошових вимог як конкурсних.

Таким чином суд дійшов висновку про відмову у задоволенні заяви АБ «Укргазбанк» від 28.10.2021 № 117/91360/2021 (вх. № 25170/21) про визнання грошових вимог; заявлені вимоги у сумі 630136790,00 грн відхиляються судом.

Провадження у справі перебуває на стадії попереднього засідання.

Згідно ст. 45 КУзПБ, конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, подані в межах строку, визначеного частиною першою цієї статті, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду.

За результатами розгляду зазначених заяв господарський суд постановляє ухвалу про визнання чи відхилення (повністю або частково) вимог таких кредиторів.

Ухвала господарського суду є підставою для внесення відомостей про таких кредиторів до реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до ст. 47 КУзПБ, попереднє засідання господарського суду проводиться не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців з дня проведення підготовчого засідання суду. Про попереднє засідання суду повідомляються сторони, а також інші учасники провадження у справі про банкрутство, визнані такими відповідно до цього Кодексу.

У попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, що надійшли протягом строку, передбаченого частиною першою статті 45 цього Кодексу, у тому числі щодо яких були заперечення боржника або розпорядника майна.

За результатами попереднього засідання господарський суд постановляє ухвалу, в якій зазначаються: розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, що вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів; розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів; дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів; дата підсумкового засідання суду, на якому буде постановлено ухвалу про санацію боржника чи постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство, чи ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду, яке має відбутися у строки, встановлені частиною другою статті 44 цього Кодексу.

Судом встановлено, що станом на дату попереднього засідання будь-яких заяв кредиторів з вимогами до Боржника, крім вказаної вище заяви АБ «Укргазбанк», яка залишена без задоволення, до суду не надходило.

Враховуючи викладене вище суд дійшов висновку, що до реєстру вимог кредиторів Боржника підлягають включенню грошові вимоги ініціюючого кредитора ТОВ «Сан Агро Холдинг» у сумах: 76700,00 грн - 1 черга; 24889780,25 грн - 4 черга.

Крім цього, за підсумком попереднього засідання суд зобов`язує розпорядника майна Боржника арбітражного керуючого Шимана Є.О. організувати проведення загальних зборів кредиторів Боржника за місцезнаходженням Боржника; письмово повідомити учасників у справі про банкрутство про місце, дату і час проведення зборів кредиторів Боржника, належні докази про що надати суду; також надати суду протокольне рішення зборів кредиторів Боржника про утворення і склад комітету кредиторів Боржника, протоколи зборів кредиторів (в порядку п. 4 ч. 5 ст. 48 КУзПБ) і засідання комітету кредиторів Боржника (в порядку п. 4 ч. 8 ст. 48 КУзПБ) з прийнятим рішенням щодо введення наступної судової процедури банкрутства та визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Керуючись ст. 232-235, 255 ГПК України, ст. 45, 47, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, суд

УХВАЛИВ:

1. Відмовити у задоволенні заяви АБ «Укргазбанк» від 28.10.2021 № 117/91360/2021 (вх. № 25170/21) про визнання грошових вимог. Заявлені вимоги у сумі 630136790,00 грн відхилити.

2. Визнані судом грошові вимоги ТОВ «Сан Агро Холдинг» () до ТОВ «Торговий дім «Агросинергія» () підлягають включенню розпорядником майна Боржника до реєстру вимог кредиторів у сумах: 76700,00 грн - 1 черга задоволення вимог кредиторів; 24889780,25 грн - 4 черга задоволення вимог кредиторів.

3. Зобов`язати розпорядника майна Боржника арбітражного керуючого Шимана Є.О. організувати проведення загальних зборів кредиторів Боржника за місцезнаходженням Боржника; письмово повідомити учасників у справі про банкрутство про місце, дату і час проведення зборів кредиторів Боржника, належні докази про що надати суду. Скликання перших загальних зборів кредиторів призначити на 16.02.2022 року.

4. Зобов`язати кредитора створити комітет кредиторів. Призначити збори комітету кредиторів Боржника на 16.02.2022.

5. Зобов`язати розпорядника майна Боржника арбітражного керуючого Шимана Є.О. надати суду протокольне рішення зборів кредиторів Боржника про утворення і склад комітету кредиторів Боржника, протоколи зборів кредиторів (в порядку п. 4 ч. 5 ст. 48 КУзПБ) і засідання комітету кредиторів Боржника (в порядку п. 4 ч. 8 ст. 48 КУзПБ) з прийнятим рішенням щодо введення наступної судової процедури банкрутства та визначення кандидатури арбітражного керуючого.

6. Підсумкове засідання суду призначити на « 01» березня 2022 року о 10 год. 45 хв. Засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду Київської області за адресою: м. Київ, вул. С. Петлюри, 16/108, в залі судових засідань № 1.

7. Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет (http://court.gov.ua/fair/).

8. Копію ухвали надіслати учасникам у справі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена протягом десяти днів з дати складення та підписання повного тексту ухвали шляхом подання апеляційної скарги до Північного апеляційного господарського суду.

Дата виготовлення і підписання повного тексту ухвали 07.02.2022.

Суддя С.Ю. Наріжний