ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 січня 2022 року, м. Херсон, справа № 923/1226/21

Господарський суд Херсонської області у складі судді Закуріна М. К., розглянувши справу

за позовом Квартирно-експлуатаційного відділу міста Херсона

до Акціонерного товариства «Херсонобленерго»

за первісним позовом про визнання недійсним рішення,

за зустрічним позовом про стягнення 556855,27 грн вартості необлікованої електричної енергії,

за участі:
- секретаря судового засідання Бєлової О.С.,

- представників:

позивача Лагути В.А.,

відповідача Кізім Т.О.,

у с т а н о в и в:

Дії та аргументи Позивача
10.09.2021 Квартирно-експлуатаційний відділ міста Херсона звернувся з позовом до Акціонерного товариства «Херсонобленерго» про визнання недійсним рішення № 651 від 20.07.2021 щодо донарахування 556855,27 грн плати за необліковану електричну енергію.

У якості обґрунтування власної позиції, Позивач вказав, що:

- у складеному працівниками Відповідача акті про порушення № 137614 від 16.06.2021 відображена відсутність індикатора магнітного поляна електролічильнику, проте безпосередньо пломби на ньому не пошкоджені, що вказує на облікове споживання електричної енергії,

- оскільки пломби є непошкодженими, то і посилання Відповідача на порушення підпункту 8 пункту 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії являється необгрунтованим,

- при складанні акту перевірки працівники Відповідача не перевірили сертифікацію, дату виготовлення та строк експлуатації індикаторів магнітного поля, у зв`язку з чим неправомірно застосували положення Правил про донарахування,

- за положеннями підпункту 4 пункту 2.5.4. та пункту 6.5.1. Кодексу комерційного обліку електричної енергії Відповідач повинен був проводити контрольні огляди не рідше одного разу на шість місяців та не рідше одного разу на три роки технічну перевірку вузла обліку, проте цього не зробив, а тому неправомірно використав при розрахунку плати завищений період розрахунку,

- при розрахунку плати донарахування неправомірно використано максимальну кількість робочих днів, оскільки правомірним є нарахування з 19.03.2021, тобто дати необхідного контрольного огляду,

- при перевірці був присутній електромонтер Маліков В.І., який не є належним представником, оскільки не має як відповідних повноважень, так і йому не видавалася довіреність, а тому сам акт складений з порушенням наведених Правил,

- за умовами договору у випадку виявлення порушень складається акт, але з обов`язковим попередженням про це іншої сторони, проте Відповідач не попередив його про складання акту,

- за результатами перевірки копію акту про порушення Відповідач не надіслав,

- акт про порушення з його сторони представниками не підписувався, але відповідна інформація про це у ньому відсутня,

- при розрахунку плати використана максимальна потужність з посиланням на те, що його працівники не надали доступу до вимірювання струму, але вони не мали доступу до документації на електрообладнання, а безпосередньо саме електроустаткування їдальні було відсутнє у зв`язку з проведенням капітального ремонту в будівлі,

- об`єкт (їдальня) з 30.10.2019 знаходиться на праві оперативного управління у військової частини НОМЕР_1 , а тому саме вона є споживачем електричної енергії, що унеможливлює відповідальність Позивача за допущені порушення іншим суб`єктом.

Поряд з цим, за наслідками подання до суду Відповідачем зустрічного позову про стягнення 556855,27 грн вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на прийняте рішення про донарахування № 651 від 20.07.2021, Позивач вимоги не визнав з підстав, які є аналогічними для заявленого первісного позову.

Дії та аргументи Відповідача
Відповідач заявлені до нього вимоги не визнав та вказав, що:

- Позивач обрав неналежний спосіб захисту порушених прав, оскільки належним є безпосереднє звернення електропередавальної організації про стягнення донарахованої плати,

- у процесі перевірки Позивача були виявлені відповідні порушення, у зв`язку з чим за рішенням комісії йому донараховано плату, яку той не платив за виставленим рахунком,

- законодавство не обмежує його у кількості встановлення індикаторів магнітного поля, а порушення цілісності хоча б одного з них складає окреме порушення Правил.

Під час судового розгляду справи Відповідач подав до суду зустрічний позов про стягнення з Позивача 556855,27 грн вартості необлікованої електричної енергії, пославшись на прийняте рішення про донарахування № 651 від 20.07.2021.

Дії та судові рішення у справі
Ухвалою від 15.09.2021 суд відкрив провадження у справі за правилами загального провадження та установив сторонам строки для подачі процесуальних заяв.

У відповідний строк, Відповідач подав зустрічний позов, який суд прийняв ухвалою від 12.10.2021 та установив сторонам строки для подачі процесуальних заяв.

Підготовче провадження здійснене у судових засіданнях, які відбулися 02.11.2021, 23.11.2021 та 21.12.2021, а розгляд справи по суті 25.01.2022.

Установлені судом обставин справи
25.01.2016 Публічне акціонерне товариство «ЕК «Херсонобленерго» (на даний час Акціонерне товариство «Херсонобленерго»), виступаюче у якості Постачальника, та Квартирно-експлуатаційний відділ міста Херсона, як Споживач, уклали договір про постачання електричної енергії № 930 (а.с. 37-45), за умовами якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок з сумарною дозволеною потужністю 146 кВт, а Споживач сплачує вартість спожитої електроенергії (пункт 2.1).

З додатку № 5.1. до договору «Перелік об`єктів та точок обліку активної електроенергії» (а.с. 48) слідує, що об`єктом споживання та точкою обліку електроенергії (серед іншого) є «їдальня» за адресою: Херсонська область, Нова Каховка, вул. Маяковського, буд. 2; приєднаною потужністю 130 кВт.

Відповідно до додатку № 4.2. «Перелік струмоприймачів, встановлених на об`єкті споживача» (а.с. 98) на об`єкті «їдальня» загальна потужність струмоприймачів складає 130 кВт та складається з електронагрівального обладнання для приготування їжі потужністю 6 кВт, насосів, вентиляторів, компресорів та холодильників потужністю 8 кВт, освітлення потужністю 2 кВт, інших струмоприймачів потужністю 114 кВт.

За змістом додатку № 6.2 до договору «Акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін» (а.с. 99) сторонами здійснене розмежування належності електромереж. Зокрема, у пункті 4 досягнута згода, що Споживач несе відповідальність за збереження пломб енергопостачальної організації, а у пункті 5 вказано, що дозволена потужність об`єкту споживання складає 90 кВт.

Як слідує з Акту про опломбування та встановлення індикаторів № 203442 від 19.09.2018 на об`єкті споживання електроенергії «їдальня» були встановлені індикатори магнітного поля, у тому числі № М 12213346 (а.с. 104). В Акті зазначено, що відповідальність за збереження і цілісність індикаторів покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до заяви-приєднання від 01.01.2019 (а.с. 103) Позивач подав Відповідачу заяву-приєднання на укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії № 930. Заява містить підпис представника Позивача.

За наслідками подання цієї заяви Позивач фактично приєднався до публічного договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, укладення якого ініційоване Відповідачем.

Як слідує з пункту 2.1. наведеного Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (а.с. 100-102) Відповідач, виступаючи у якості Оператора, зобов`язався надавати Позивачу, як Споживачу, послуги з розподілу електричної енергії.

За пунктом 11.1. договору він укладений на 1 рік. При цьому вважається продовженим на наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Згідно з пунктом 11.2 договору його дія достроково припиняється у разі: отримання Оператором від нового або попереднього власника (користувача) документального підтвердження факту відчуження об`єкта на користь іншої особи; у разі остаточного припинення користування електричною енергією Споживача за його заявою.

Водночас, 25.02.2021 сторони уклали додаткову угоду до Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 930 (а.с. 49-50), якою пункт 11.1. виклали в іншій редакції, а саме у пункті 2 в частині об`єкту споживання електричної енергії «їдальня» зазначили, що:

- по цьому об`єкту договір набирає чинності з дня приєднання Споживача до умов цього договору і діє не більш ніж до 01.06.2021;

- у разі ненадання документу, що підтверджує право власності чи користування до 01.06.2021 договір припиняє свою дію.

16.06.2021 працівники Відповідача здійснили перевірку Позивача, за результатами якої склали Акт про порушення № 137614 (а.с. 12-15, 105-106).

В Акті про порушення вказано та відображено, що:

- перевірка здійснювалася двома працівниками Відповідача ( ОСОБА_1 та ОСОБА_2 ) у присутності Відповідача, а саме ОСОБА_3 та ОСОБА_4

- об`єктом перевірки є «Їдальня» за адресою: АДРЕСА_1 ;

- встановлено порушення підпункту 8 пункту 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке виявилося у «відсутності індикатора магнітного поля № М 12213346»,

- споживач не ввімкнув всі наявні струмоприймачі та не надав доступ для визначення переліку та паспортних даних струмоприймачів,

- дозволена потужність складає 90 кВт.

- з копії акту перевірки, який наданий Позивачем вбачається, що він не підписаний його представниками, проте, з копії акту, який наданий Відповідачем, вбачається, що у ньому наявні підписи представників Позивача, а саме він підписаний ОСОБА_5 та ОСОБА_4

- акт зі сторони Відповідача підписаний Петровим О.В. та ОСОБА_2 .

З наданих представником Позивача у судовому засіданні пояснень слідує, що його працівником є лише ОСОБА_4 , який перебуває на посаді електромонтера, а ОСОБА_5 не перебуває у трудових відносинах з ним, оскільки являється військовослужбовцем військової частини № НОМЕР_1 .

Відповідно до Витягу із протоколу № 651 від 20.07.2021 засідання комісії Новокаховського МВКО АТ «Херсонобленерго» по розгляду акту про порушення № 137614 від 16.06.2021 (а.с. 17) Відповідач прийняв рішення про донарахування Позивачу обсягу та вартості необлікованої електричної енергії у сумі 556855,27 грн.

За змістом Витягу із протоколу рішення прийняте виходячи з наступного:

- Споживачем порушено підпункт 2 пункту 8.4.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії;

- порушенням є «пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки»;

- розрахунок донарахування проводиться на підставі пункту 8.4.10 постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312;

- добове споживання складає 1296 кВт/год, з урахуванням потужності підключення 90 кВт, тривалості роботи обладнання 24 годин та коефіцієнту використання 0,6,

- період нарахування з 16.12.2020 по 16.06.2021.

20.07.2021 Відповідач виставив Позивачу додатковий рахунок на сплату 556855,27 грн (а.с. 18), який на час розгляду справи в суді не сплачений.

Поряд з цим, з наказу Міністерства оборони України № 463 від 23.08.2019 (а.с. 64) та акту приймання-передачі від 30.10.2019 (а.с. 65-66) слідує, що нерухоме майно військового містечка № НОМЕР_2 (у тому числі «їдальня») передані у користування Військовій частині НОМЕР_1 , яка зобов`язалася забезпечувати збереження фондів та майна містечка, а також нести власні витрати з підтримання прийнятих у користування об`єктів.

Відповідно до договору підряду № 443 від 01.12.2020 (а.с. 52-53), який укладений між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «ІПМ», Календарних графіків виконання робіт (а.с. 53-56) у будівлі «їдальні» у військовому містечку № НОМЕР_2 проводився капітальний її ремонт з терміном виконання до 31.12.2021.

Оцінка суду установлених обставин та положень діючого законодавства
Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулюються положеннями Закону України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII від 13.04.2017.

Зокрема, частина 2 статті 2 цього Закону встановлює, що основні умови діяльності учасників ринку електричної енергії та взаємовідносини між ними визначаються нормативно-правовими актами, що регулюють впровадження цього Закону, у тому числі правилами роздрібного ринку.

Пунктом 14 частини 2 статті 77 Закону про ринок електричної енергії визначено, що правопорушенням на ринку електричної енергії є, серед іншого, пошкодження цілісності пломб.

У свою чергу, взаємовідносини, які виникають у процесі продажу і купівлі електричної енергії між постачальниками електричної енергії та споживачами а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії», а також безпосередньо положеннями затверджених нею Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Зокрема, за змістом Постанови № 312:

- укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови (пункт 2),

- до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договірні відносини зі споживачем урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики; зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, окремих процедурних питань тощо; у разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства (абзац 1 пункту 6),

- після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо (абзац 2 пункту 6),

- в іншій частині договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії припиняють свою дію (абзац 4 пункту 6).

Отже, договір про надання послуг з розподілу електричної енергії укладається на умовах чинного договору про постачання електричної енергії і у випадку укладення такого договору договір про користування електричною енергією продовжує свою дію лише в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цим договором з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

У спорі суд установив, що між сторонами 01.01.2019 на основі договору № 930 від 25.01.2015 про постачання електричної енергії був укладений договір про надання послуг з розподілу електричної енергії № 930 шляхом подання Позивачем Відповідачу заяви-приєднання, у зв`язку з чим попередній договір (№ 930 від 25.01.2015) з цієї дати припинив свою дію (за виключенням регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за ним, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії). У зв`язку з таким висновком умови нового договору стосовно параметрів електроустановок, схеми підключення, встановлених пломб та потужності повністю відповідають попередньому договору, оскільки він укладений на його основі (умовах).

Відповідно до положень Правил роздрібного ринку електричної енергії в редакції станом на час проведення перевірки та прийняття рішення про донарахування:

- на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку (пункт 1.2.1.),

- на роздрібному ринку передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається (пункт 2.3.1.),

- оператор системи має право проводити обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії (підпункт 3 пункту 5.1.1.); контролювати додержання споживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів (підпункт 11 пункту 5.1.1.); складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики (підпункт 12 пункту 5.1.1.),

- споживач електричної енергії зобов`язаний: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (підпункт 1 пункту 5.5.5.); здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору (підпункт 4 пункту 5.5.5.); забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (підпункт 8 пункту 5.5.5.),

- у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу (пункт 8.2.4.),

- у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи порушень цих Правил на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення (абзац 1 пункту 8.2.5.),

- в акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії (абзац 2 пункту 8.2.5.),

- акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи та споживачем або представником споживача (абзац 4 пункту 8.2.5.),

- у разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову; у цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб (абзац 5 пункту 8.2.5.),

- на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків (абзац 1 пункту 8.2.6.),

- рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу абзац 9 пункту 8.2.6.),

- у разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії; в такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії (абзац 10 пункту 8.2.6.),

- кошти за необліковану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи; споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (пункт 8.2.7.).

Отже, за наведеними правовими положеннями:

- споживання електричної енергії здійснюється на підставі договорів про розподіл/передачу,

- споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування,

- оператор системи має право проводити обстеження електроустановок споживачів з метою виявлення самовільного споживання електричної енергії,

- у разі виявлення оператором системи фактів безоблікового споживання у присутності споживача оформлюється акт про порушення, в якому відображається суть порушення та інші вихідні данні, які необхідні для розрахунку вартості необлікованої електроенергії,

- на підставі акта про порушення оператор системи визначає обсяг необлікованої електричної енергії, а його рішення оформлюється протоколом,

- у протоколі відображаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Узагальнюючи наведене суд висновує, що оператор має право проводити перевірки споживача, а у випадку незабезпечення споживачем цілісності та наявності установлених пломб, оператор у присутності споживача складає акт про порушення, в якому має бути вказано вид, обставини, суть порушення та інші вихідні данні, які необхідні для подальшого розрахунку вартості необлікованої електроенергії. При цьому, відповідальність споживача за цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) пломб безпосередньо пов`язана із передачею їх йому на зберігання відповідно до акту про пломбування.

У даному випадку відповідно до Акту про опломбування та встановлення індикаторів № 203442 від 19.09.2018 відповідальність за «збереження і цілісність пломб та індикаторів покладена на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені».

З такої договірної умови слідує, що відповідальність за збереження індикатора магнітного поля покладається не на споживача за договором розподілу електричної енергії, а на власника (користувача) електроустановок та організацію, на території (приміщенні) якої вони встановлені.

Основні положення щодо організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії, права та обов`язки учасників ринку, постачальників послуг комерційного обліку наявні у «Кодексі комерційного обліку електричної енергії», який затверджений Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 «Про затвердження Кодексу комерційного обліку електричної енергії».

За змістом Кодексу комерційного обліку:

- пошкодження пломб (індикаторів) - це відсутність чи пошкодження цілісності пломб та/або індикаторів, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, зокрема відсутність чи пошкодження пломб з відбитками тавр про повірку, чи підтверджений факт підробки (фальсифікації) пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗКО, установлених пломб та індикаторів); (підпункт 53 пункту 1.2.1.);

- відповідальним за точку комерційного обліку є учасник ринку або споживач, який на законних підставах має у власності чи користуванні лічильник у складі вузла обліку для цієї точки комерційного обліку, якщо інше не встановлено цим Кодексом або договором (пункту 2.7.1.);

- власники (користувачі) електроустановок, об`єктів або окремих елементів об`єкта, території (приміщення), де встановлені засоби комерційного обліку, пломби та індикатори впливу (зокрема електричного/магнітного поля), а також інше обладнання вузлів обліку, відповідають за їх збереження і цілісність (зокрема дотримання обумовлених проєктом параметрів зовнішнього середовища, захист від пошкоджень та зовнішнього втручання) відповідно до акта пломбування (документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗКО, установлених пломб та індикаторів) (пункт 5.5.1.).

Відтак, відповідальність за збереження індикаторів впливу магнітного поля покладена на власника або користувача електроустановок, об`єктів або окремих елементів об`єкта, території (приміщення), де встановлені засоби комерційного обліку, пломби та індикатори.

За наказом Міністерства оборони України № 463 від 23.08.2019 та акту приймання-передачі від 30.10.2019 «їдальня» передана на праві оперативного управління військовій частині НОМЕР_1 , яка зобов`язалася забезпечувати її збереження та нести власні витрати на неї, а тому вона фактично знаходиться як у користуванні цієї військової частини, так і на її території.

Зокрема, за змістом частини 1 статті 137 Господарського кодексу України правом оперативного управління є речове право суб`єкта, який володіє, користується і розпоряджається майном, закріпленим за ним власником для здійснення діяльності.

Відтак, суд висновує, що Позивач не брав на себе відповідальність за збереження індикаторів магнітного поля, оскільки за умовами договору сторони поклали її на користувача електроустановок та приміщень, яким він не є.

У цьому контексті суд також зазначає, що дії Відповідача по залученню до проведення перевірки військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 прапорщика ОСОБА_6 (який допустив працівників Відповідача до перевірки, був присутній при її проведенні та підписав акт про порушення) вказують на свідомість того, що електроустановки та приміщення їдальні знаходяться у користуванні не Позивача, а цієї військової частини.

Поряд з цим, передача на зберігання за актом про опломбування № 202442 від 19.09.2018 встановленого індикатора магнітного поля № М 12213346, дія цього акту та відповідно обов`язку з його виконання Позивачем нерозривно пов`язані із строком дії договору з розподілу електричної енергії.

Пунктом 1.2.15. Правил роздрібного ринку електричної енергії урегульовано, що:

- укладення, внесення змін, продовження строку дії чи розірвання будь-якого із договорів, передбаченого цими Правилами, здійснюється відповідно до вимог законодавства та цих Правил,

- для договорів, які укладаються шляхом приєднання до умов договору, укладення договору можливе шляхом підписання заяв-приєднань, оплати виставленого рахунку, споживання будь-якого обсягу електричної енергії (за умови відсутності направлених заперечень щодо договірних умов в цілому чи частково) через особистий кабінет в електронній формі (в установленому законодавством порядку),

- на роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами,

- електропостачальники зобов`язані повідомляти оператора системи розподілу (передачі) про укладення та припинення договору із споживачем в установленому цими Правилами порядку,

- при переході права власності (користування) на об`єкт до нового власника (користувача) переходять права та обов`язки за договорами, укладеними відповідно до цих Правил.

Таким чином, строк дії договору з розподілу електричної енергії є обов`язковим його елементом та регулюється у загальному порядку, а при переході права власності (користування) на об`єкт до нового власника (користувача) переходять права та обов`язки за укладеними договорами.

З наведеної у пункті 2 додаткової угоди від 25.02.2021 умови щодо строку дії договору слідує, що договір про надання послуг з розподілу електричної енергії на об`єкт споживання «їдальня» укладений між сторонами лише до 01.06.2021, оскільки у разі ненадання документу, що підтверджує право власності чи користування до 01.06.2021, договір припиняє свою дію, а у будь-якому іншому випадку він діє не більш ніж до 01.06.2021.

Стаття 180 Господарського кодексу України визначає, що:

- зміст господарського договору становлять умови, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань (частина 1);

- при укладенні договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору (частина 3),

- строком дії договору є час, впродовж якого існують господарські зобов`язання сторін, що виникли на його основі (частина 7).

Відтак, строк дії договору розподілу електричної енергії є істотною його умовою. Протягом цього строку у оператора та споживача наявні права та обов`язки, які виникли на його підставі. У свою чергу, закінчення строку дії договору припиняє дію таких прав та обов`язків, окрім існування зобов`язань, що виникли на його підставі (стаття 599 Цивільного кодексу України).

З припиненням строку дії договору з розподілу електричної енергії припиняються обов`язки споживача по забезпеченню цілісності індикаторів магнітного поля.

У спорі суд установив, що Відповідач здійснив перевірку Позивача поза межами строку дії договору, оскільки провів її 16.06.2021, а безпосередньо у складеному акті перевірки не вказав на докази та обставини, які б свідчили про незабезпечення цілісності індикатора магнітного поля саме в період дії договору.

У зв`язку з цим Відповідач не довів належними та допустимими доказами порушення саме Позивачем Правил у межах строку дії договору та наявності його відповідальності за збереження індикатора магнітного поля як взагалі за договором та актом про опломбування, так і після спливу строку дії договору з розподілу.

Доведення Відповідачем відповідного порушення та відповідальності Позивача за збереження індикаторів є його обов`язком, так як у випадку відсутності обов`язку Позивача по забезпеченню схоронності існує реальна ймовірність його пошкодження іншою особою, оскільки у випадку переходу права власності або користування на об`єкт споживання електричної енергії до іншої особи, правовідносини з попереднім власником (користувачем) об`єкту припиняються, а до нового власника (користувача) переходять права та обов`язки за укладеним договором з розподілу електричної енергії.

У цьому контексті Відповідач не надав доказів фактичного споживача електричної енергії та особи, відповідальної за точку комерційного обліку електричної енергії за цим об`єктом, на час проведення здійсненої ним перевірки.

Таким чином, в акті перевірки відсутні вихідні данні, на підставі яких зроблений висновок про допущене Позивачем порушення підпункту 8 пункту 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії.

У постановах Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 05.03.2020 у справі № 904/262/19 та від 14.07.2021 у справі № 918/863/20 Суд надав правовий висновок стосовно застосування Правил роздрібного ринку електричної енергії та вказав, що вирішуючи спір про нарахування енергопостачальником споживачу плати за недовраховану електроенергію внаслідок порушення споживачем Правил, суди повинні, зокрема, дослідити обставини вчинення споживачем такого порушення, а також перевірити правильність розміру нарахування за недовраховану електроенергією відповідно до Правил встановлених ними формул.

Абзац перший пункту 8.4.1. Правил роздрібного ринку електричної енергії встановлює правило, за яким обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначаються лише внаслідок порушення цих Правил.

Безпосередньо види та суть порушень визначені пунктом 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії, у тому числі «незабезпечення збереження і цілісність установлених пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акту про пломбування» (підпункт 8). В Акті перевірки Відповідач вказав саме на таке порушення та при цьому зазначив, що допущено порушення підпункту 8 пункту 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії. Проте, у спірному рішенні Відповідач вказав на порушення Позивачем підпункту 2 пункту 8.4.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії.

З цього приводу суд зазначає, що наведений підпункт 2 пункту 8.4.2. знаходиться у розділі 8.4. Правил, який має назву: «Визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил». За змістом положень цього розділу:

- оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави (пункту 8.4.1.),

- визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення порушень (серед яких): пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії) (підпункт 2 пункту 8.4.2.); фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів, пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів) (підпункт 4 пункту 8.4.2.).

Отже, пункт 8.4.2. Правил стосується порядку визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, які здійснюються оператором системи на підставі акта про порушення у разі виявлення відповідних порушень. У свою чергу, такі порушення перелічені у пункті 5.5.5. Правил. Більш того, донарахування плати на підставі підпункту 2 пункту 8.4.2. Правил не відповідає виду виявленого порушення, оскільки він стосується відсутності пломб, а не індикаторів магнітного поля. Зокрема, у випадку відсутності індикатора магнітного поля це порушення як вид та підстава для донарахування плати вказані у підпункті 4 пункту 8.4.2. Правил.

У зв`язку з цим, в оспорюваному рішенні № 651 Відповідач, хоча і правильно вказав на вид порушення, але помилково послався на інший пункт Правил, якими воно передбачене. Така невідповідність між видом порушення та правовою нормою, яка його визначає, безпосередньо впливає на законність прийнятого рішення та вказує на його невідповідність вимогам абзацу 1 пункту 8.2.6. Правил, за яким обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків визначаються на підставі акта про порушення. Тобто, рішення комісії повинне повністю узгоджуватися та ґрунтуватися на відповідному акті про порушення.

Проте, з огляду на викладене, суд приходить до загального висновку, що донарахування Позивачу 556855,27 грн (проведене Відповідачем за рішенням № 651 від 20.07.2021) здійснене не у відповідності до наведених вимог Правил та діючих правових норм фактично при недоведеності порушення Правил саме Позивачем та неправомірності посилань на відповідний пункт Правил.

У відповідності до частини 2 статті 20 ГК України права та інтереси можуть захищатися шляхом визнання повністю або частково недійсними актів суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб`єкта господарювання.

З цих підстав спірне рішення, яке прийняте з порушенням наведених правових норм, є недійсним, а тому не породжує для Позивача обов`язку зі сплати нарахованої за ним суми.

При цьому інші доводи Позивача про неправомірність складання акту перевірки та розрахунку плати не підлягають аналізу, оскільки не впливають на зроблені судом висновки. У свою чергу, заперечення Відповідача стосовно неналежного способу захисту порушених прав не є обґрунтованими з огляду на наведену частини 2 статті 20 ГК України.

На підставі викладеного позовні вимоги за первісним позовом є обґрунтованими та підлягають задоволенню, а вимоги за зустрічним є необґрунтованими та задоволенню не підлягають..

Щодо розподілу судових витрат
Судовими витратами у справі є витрати Позивача по сплаті судового збору у сумі 2270 грн, які у відповідності до статті 129 ГПК України покладаються на Відповідача, та витрати Відповідача на сплату судового збору у сумі 8352,83 грн, які на підставі тієї ж норми відносяться на нього.

На підставі вказаних правових норм та керуючись статтями 238, 240 ГПК України,

в и р і ш и в:

1. Позовні вимоги за первісним позовом задовольнити.

2. Визнати недійсним рішення Новокаховського МВКО Акціонерного товариства «Херсонобленерго» № 651 від 20.07.2021 щодо донарахування Квартирно-експлуатаційному відділу міста Херсона 556855,27 грн плати за необліковану електричну енергію.

3. У задоволенні позовних вимог за зустрічним позовом відмовити.

4. Стягнути з Акціонерного товариства «Херсонобленерго» (73003, м. Херсон, вул. пестеля, буд. 5; ідентифікаційний код 05396638) на користь Квартирно-експлуатаційного відділу міста Херсона (73008, м. Херсон, селище Чкалове, буд. 37; ідентифікаційний код 08294952) 2270 грн компенсації по сплаті судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо її не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 26.01.2022.

Суддя М.К. Закурін