РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

26.01.2022Справа № 910/18253/21
За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Онлайн Бістро Тревел Солюшнз»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Тревел Хаб»

про стягнення 137156,40 грн.

Суддя Усатенко І.В.

Представники сторін не викликались

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду міста Києва звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «Онлайн Бістро Тревел Солюшнз» з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Тревел Хаб», в якому просить стягнути 137156,40 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань за договором від 16.12.2019 № б/н.

Ухвалою суду від 18.11.2021 відкрито провадження у справі № 910/18253/21 ухвалено, розглядати справу в порядку спрощеного позовного провадження, без виклику учасників справи, надано відповідачу строк у 15 днів з дати отримання ухвали на подання відзиву.

17.12.2021 через канцелярію суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, у якому відповідач проти позовних вимог заперечує в повному обсязі, оскільки, на думку відповідач, договір на який посилається позивач, як на обґрунтування своїх позовних вимог, не може вважатися укладеним. Також, за твердженням відповідача, послуги за договором № б/н від 16.12.2019 позивачем не надавались та відповідачем не приймались, доказів протилежного, на думку відповідача, в матеріалах справи відсутні, а тому, позовні вимоги позивача є необґрунтованими.

10.01.2022 через канцелярію суду від позивача надійшли письмові пояснення, у яких позивач спростовує наведені у відзиві на позовну заяву твердження відповідача.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд м. Києва, -

ВСТАНОВИВ:

16.12.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Онлайн Бістро Тревел Солюшнз» (постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Глобал Тревел Хаб» (компанія) було укладено договір щодо термінів та умов, технологій та послуг XML API. Відповідно до преамбули договору, за даним договором, ТОВ «Онлайн Бістро Тревел Солюшнз», керуючись попередньо укладеним договором з «Multireisen Deutschland GmbH» (Multireisen), погодилася надати право використання системи Multireisen Flights API та Multireisen Hotel API компанії на умовах, викладених нижче. Система Multireisen Flights та Multireisen Hotel керує розподілом тарифів, вартістю і бронюванням безпосередньо між постачальниками, підключеними до агентів та користувачів. Системи Multireisen Flights та Multireisen Hotel доступні через 1) АРІ, 2) робочий стіл та 3) модуль інтернет бронювання. Порядок плати за договором, відповідно до преамбули, визначено у додатку № 1. Договір про сервісне обслуговування визначено в додатку № 3.

Відповідно до преамбули договору № б/н від 16.12.2019 електронною поштовою адресою ТОВ «Глобал Тревел Хаб» визначено «ІНФОРМАЦІЯ_2», електронною поштовою адресою ТОВ «Онлайн Бістро Тревел Солюшнз» визначено «ІНФОРМАЦІЯ_3».

Відповідно до розділу 2 договору, Multireisen Flights та Multireisen Hotel-комп`ютерні програми- системи, засновані на запатентованій платформі MR XML та на які постачальник має ліцензію у відповідності з цим договором та яка більш детально описана в додатку № 2.

Згідно з п. 3.1. договору, з урахуванням ліцензії, виданої постачальнику і послуг постачальника у відповідності з цим договором, за умови, як зазначено нижче, компанія виплачує постачальнику: плату за надання права на користування на «Multireisen Flights та Multireisen Hotel»; щомісячну плату за підтримку та обслуговування систем «Multireisen Flights та Multireisen Hotel», зазначені до сплати в додатку № 1.

Пунктами 3.2.-3.2.3. договору передбачено, що оплата послуг постачальника за цим договором проводиться таким чино: оплата послуг постачальника за цим договором проводиться в безготівковому порядку в українських гривнях на умовах 100% передоплати шляхом перерахування коштів на банківський рахунок постачальника, зазначений у цьому договорі. Про його зміну постачальник зобов`язаний протягом 3 робочих днів повідомити компанію в письмовій формі. Всі платежі за цим договором повинні здійснюватися на підставі рахунків та/або підписаних актів здачі-приймання робіт. Компанія сплачує вартість послуг постачальнику протягом 3 банківських днів з дня отримання від постачальника рахунку на цю оплату.

Відповідно до п. 3.3. договору, затримки платежів з боку компанії тягнуть за собою щомісячне нарахування пені в розмірі 2% від загальної вартості послуг постачальника, за кожний день прострочення, включаючи день фактичного закінчення надання послуг. Нарахування пені здійснюється протягом усього періоду прострочення виконання, незалежно від його тривалості, які компанія зобов`язана сплачувати.

Згідно з п. 3.4. договору, до 12 числа місяця, наступного за місяцем, в якому надавались послуги підтримку та обслуговування за цим договором, постачальник направляє компанії акт здачі-приймання наданих послуг (в двох примірниках), підписаний уповноваженою особою постачальника та скріплений його печаткою. Компанія протягом 2 робочих днів з моменту його отримання підписує акт здачі-приймання наданих послуг, скріплює їх своєю печаткою і один примірник акту повертає постачальнику, а в разі незгоди з ним-направляє постачальнику письмову мотивовану відмову від підписання.

Пунктом 5.2. договору передбачено, що будь-яка із сторін може розірвати цей договір без порушень або без причини, направивши повідомлення іншій стороні не менш ніж за 60 днів до дати такого розірвання.

Відповідно до п. 12.1. договору, будь-які повідомлення за цим договором повинні бути оформлені письмово і можуть бути передані іншій стороні або надіслані поштою з оплатою поштових зборів на адресу сторони, вказаною у даному договорі або на іншу адресу, яку сторони вказують час від часу цьому договорі.

Додатком № 1 визначено плату за послуги передбачені договором від 16.12.2019 № б/н, а саме, за послуги Multireisen Flights АРІ: надання права на користування вартість 1 євро, умови: плата сплачується після дати підписання договору, але до надання документації по АРІ; плату за щомісячну підтримку та обслуговування визначену у розмірі 200 євро в т.ч. ПДВ, умови: починаючи з 2 місяців після введення в експлуатацію, що підлягає виплаті на 1-ий день місяця. За послуги Multireisen Hotel АРІ: надання права на користування вартість 1 євро, умови: плата сплачується після дати підписання договору, але до надання документації по АРІ; плату за щомісячну підтримку та обслуговування визначену у розмірі 200 євро в т.ч. ПДВ, умови: починаючи з 2 місяців після введення в експлуатацію, що підлягає виплаті на 1-ий день місяця. Плата сплачується в гривневому еквіваленті по курсу гривні до євро на дату виставлення відповідного рахунку.

Додатком № 2 до договору від 16.12.2019 № б/н визначено перелік технологій та повідомлення про авторські права.

Відповідно до п. 2.1. додатку № 2 "Угода про рівень обслуговування", постачальник повинен вимірювати і повідомляти про фактичні рівні обслуговування.

Відповідно до доданих до матеріалів справи доказів, роздруківок електронних таблиць, ТОВ «Глобал Тревел Хаб» та ОСОБА_1 починаючи з 16.12.2019 по 03.09.2020 здійснював бронювання авіа-квитків за допомогою комп`ютерних програм.

03.09.2020 з електронної поштової адреси «ІНФОРМАЦІЯ_2» на електронну адресу ОСОБА_2 (дана особа є визначеною в роздруківці як одержувач листа) було направлено електронне повідомлення, відповідно до якого ОСОБА_1 просив ОСОБА_2 відключити до кінця вересня програмне забезпечення Multireisen Flights АРІ та Multireisen Hotel АРІ.

03.11.2020 з електронної поштової адреси « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яка належить ОСОБА_3 було направлено отримувачу «Artem Burko» електронні файли в форматі «.pdf», а саме, акт № 10.30, рахунок № НОМЕР_2, рахунок № НОМЕР_1 . За текстом даного листа вказані вище файли є рахунками на оплату за надання права на користування та за щомісячну підтримку та обслуговування програмного забезпечення Multireisen Flights АРІ та Multireisen Hotel АРІ. З роздруківки даного електронного листа неможливо встановити електронну поштову адресу особи отримувача даного листа.

Відповідно до доданого до матеріалів справи рахунку на оплату № 10/30-1 від 30.10.2020 вартість надання права на користування Multireisen Flights АРІ визначено в розмірі 33,30 грн. Плату за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Flights АРІ визначено в розмірі 46620,00 грн. Відповідно до рахунку дана послуга надавалась протягом 7 місяців (кількість 7).

Відповідно до доданих до матеріалів справи рахунку на оплату № 10/30-2 від 30.10.2020 вартість надання права на користування Multireisen Hotel АРІ визначено в розмірі 33,30 грн. Плату за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Hotel АРІ визначено в розмірі 46653,30 грн. Відповідно до рахунку дана послуга надавалась протягом 7 місяців (кількість 7).

Відповідно до акту наданих послуг № 10/30 від 30.10.2020 , позивачем було надано відповідачу послуги вартістю 93306,60 грн., серед послуг в даному акті визначено: надання права на користування Multireisen Hotel АРІ вартість 33,30 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Hotel АРІ вартість 46620,00 грн. кількість послуги визначено в розмірі 7 (надавалася протягом 7 місяців).; надання права на користування Multireisen Flights АРІ вартість 33,30 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Flights АРІ вартість 46620,00 грн. кількість послуги визначено в розмірі 7 (надавалася протягом 7 місяців).

Відповідно до рахунку на оплату № 10/30-1 від 30.10.2020, вартість послуг за договором № б/н від 16.12.2019 визначено в розмірі 59973,30 грн., серед яких: надання права на користування Multireisen Flights АРІ-33,30 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Flights АРІ за період з лютого 2020 року по серпень 2020 року-46620,00 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Flights АРІ за період з вересня 2020 року по жовтень 2020 року-13320,00 грн.

Відповідно до рахунку на оплату № 10/30-2 від 30.10.2020, вартість послуг за договором № б/н від 16.12.2019 визначено в розмірі 59973,30 грн., серед яких: надання права на користування Multireisen Hotel АРІ-33,30 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Hotel АРІ за період з лютого 2020 року по серпень 2020 року-46620,00 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Hotel АРІ за період з вересня 2020 року по жовтень 2020 року-13320,00 грн.

Відповідно до акту наданих послуг № 10/30 від 30.10.2020, позивачем було надано відповідачу послуги вартістю 119946,60 грн., серед послуг в даному акті визначено: надання права на користування Multireisen Flights АРІ-33,30 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Flights АРІ за період з лютого 2020 року по серпень 2020 року-46620,00 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Flights АРІ за період з вересня 2020 року по жовтень 2020 року-13320,00 грн.; надання права на користування Multireisen Hotel АРІ-33,30 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Hotel АРІ за період з лютого 2020 року по серпень 2020 року-46620,00 грн.; плата за щомісячну підтримку та обслуговування Multireisen Hotel АРІ за період з вересня 2020 року по жовтень 2020 року-13320,00 грн.

Вказані вище документи, а саме, рахунки на оплату № 10/30-2 від 30.10.2020, № 10/30-1 від 30.10.2020 та акт наданих послуг № 10/30 від 30.10.2020 були направлені позивачем відповідачу листом з оголошеною цінністю № 03 5. Отримувачем вказаного вище листа є ТОВ «Глобал Тревел Хаб». Адресою отримувача є: 01024, м. Київ, вул. Велика Васильківська, буд. 23 В, оф. 52, 54.

Відповідно до п. 12.1. договору №б/н від 16.12.2019, будь-які повідомлення за цим договором повинні бути оформлені письмово і можуть бути передані іншій стороні або надіслані поштою з оплатою поштових зборів на адресу сторони, вказаною у даному договорі або на іншу адресу, яку сторони вказують час від часу цьому договорі.

Відповідно до роздруківки з офіційного веб-сайту Акціонерного товариства «Укрпошта» лист № 03 5 було отримано ТОВ «Глобал Тревел Хаб» 17.08.2021.

Відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, місцезнаходженням юридичної особи ТОВ «Глобал Тревел Хаб» є 01024, м. Київ, вул.. Велика Васильківська, буд. 23 В, оф. 52, 54.

Дані обставини, а також відомості з офіційного веб-сайту АТ «Укрпошта» спростовують твердження відповідача стосовного того, що поштове відправлення № 03 5 позивачем не направлялись та відповідачем не отримувались, так само як і спростовується обставина щодо недостовірності наданих позивачем роздруківок з офіційного веб-сайту АТ «Укрпошта» щодо трекінгу відправлення.

Відсутність бланка повідомлення про отримання поштового відправлення, який передбачений «Правилами надання послуг поштового зв`язку» п. 104, 105 (затверджений постановою Кабінетів Міністрів України від 05.03.2009 № 270), не спростовує достовірність даних відображених на офіційному веб-сайті АТ «Укрпошта», крім того, відповідачем не додано до матеріалів справи доказів, які б підтверджували ту обставину, що поштове відправлення № 03 5 було видане представниками АТ «Укрпошта», всупереч чинному законодавству, особі яка не мала на це повноважень.

Незважаючи на отримання відповідачем рахунків № 10/30-2 від 30.10.2020, № 10/30-1 від 30.10.2020 та акту № 10/30 від 30.10.2020, вартість отриманих ним від позивача послуг сплачена не була.

Доказів того, що відповідачем було направлено на адресу позивача мотивовану відмову (п. 3.4. договору) від підписання акту № 10/30 від 30.10.2020 до матеріалів справи не додано.

Оскільки, мотивована відмова від підписання актів не направлялась відповідачу, послуги, зазначені в актах, вважаються прийнятими відповідачем.

27.08.2021 позивачем відповідачу було направлено претензію №1, відповідно до якої Товариство з обмеженою відповідальністю «Онлайн Бістро Тревел Солюшнз» повідомило Товариство з обмеженою відповідальністю «Глобал Тревел Хаб» про наявну в останнього заборгованість за рахунками № 10/30-2 від 30.10.2020 та № 10/30-1 від 30.10.2020 (докази направлення наявні в матеріалах справи, а саме, накладна № 471, опис вкладення у цінний лист, та фіскальний чек АТ «Укрпошта»).

Відповідно до відомостей з офіційного веб-сайту АТ «Укрпошта, поштове відправлення № 471 було отримано відповідачем 13.09.2021.

Відповідач відповіді на претензію не надав, суму заборгованості не сплатив.

Разом з відзивом на позовну заяву, відповідачем до матеріалів справи було додано агентський договір на реалізацію туристичного продукту № 295-19/9 від 26.11.2019, який було укладено між ТОВ «Чистий Туризм» (туроператор) та ТОВ «Глобал Тревел Хаб» (турагент).

Відповідно до п. 2.1. договору, турагент зобов`язується за дорученням та від імені Туроператора за винагороду здійснювати посередницьку діяльність по укладенню договорів на туристичне обслуговування з третіми особами (туристами).

Згідно з п. 4.1.-4.2. договору, турагент, на підставі узгоджених з замовником об`ємів і строків надання туристичних послуг, направляє туроператору письмову замовлення, оформлене належним чином, завірене печаткою та підписом відповідальної особи турагента. Після обробки замовлення, туроператор направляє тур агенту підтвердження замовлення та рахунок-фактуру на повну вартість замовлення. У випадку неможливості прийняття до виконання замовлення турагента, туроператор може запропонувати внесення змін до замовлення відносно якихось кількісних та/або якісних характеристик туристичних послуг. Турагент, узгодивши вказані зміни з замовником, направляє туроператору відповідне нове замовлення, яке повинно бути прийняте до виконання, якщо в момент отримання Туроператором такого нового замовлення останній матиме можливість його виконати.

Відповідно до п. 4.6.-4.6.3. договору, за виконання зобов`язань за цим договором, турагент одержує агентську винагороду. Розмір агентської винагороди турагента становить 6 гривень з ПДВ (для агентів платників податку на додану вартість) та 6 гривень без ПДВ (для агентів не платників податку на додану вартість) за кожне бронювання. Агентська винагорода може змінюватися відповідно до конусної програми, умови якої містяться на сайті туроператора або доводяться до турагента іншим чином. Право турагента на утримання агентської винагороди виникає в момент, коли турист почав користуватися послугою, що входить до складу туристичного продукту і використання якої передує у часі усім іншим послугам, які входять до складу туристичного продукту. Туроператор виставляє рахунок-фактуру не включаючи суму агентської винагороди, розмір якої визначається відповідно до п. 4.6. цього договору. Агентська винагорода виплачується за умови належного виконання турагентом своїх зобов`язань по договору з оплати замовлення, туроператор виплачує турагенту агентську винагороду протягом 2-х банківських днів після отримання рахунку на агентську винагороду і підписаного турагентом звіту агента в двох екземплярах. Після виплати агентської винагороди туроператор повертає тур агенту один примірник звіту агента, підписаного туроператором.

Згідно з п. 4.6.5. договору, турагент та туроператор щомісячно підписують акт наданих послуг у 2-х примірниках. Щоквартально в термін до 10 числа місяця, наступного за звітним кварталом турагент має надати туроператору звіт агента про надання послуг, за формою згідно додатку № 1.

Відповідно до п. 4.15.1.-4.15.2.4. договору, турагент може проводити бронювання туру у туроператора шляхом оформлення замовлення за допомогою системи «В2В». Бронювання за допомогою системи «В2В»: «В2» бронювання являє собою резервування туристичних послуг, що надаються туроператором за допомогою інтернет через систему «В2В», представлену на офіційному сайті Туроператора http://onlinebistroua.com. Для повного використання системи «В2В», у тому числі і для безпосереднього бронювання туристичних послуг, туроператор надає турагенту пароль і логін, що є конфіденційними і не підлягають розголошенню. Всі замовлення на бронювання, листування, обмін інформацією, інше, відправлені турагентом за допомогою «В2В» мають силу замовлень, оформлених письмово і тягнуть за собою повну відповідальність відповідно до умов агентського договору. Туроператор надає Турагенту технічну підтримку в роботі із системою «В2В», надання доступу до цінових пропозицій Туроператора, а також до переліку заброньованих послуг.

Згідно з п. 11.1. договору, договір набуває чинності з моменту підписання і діє протягом календарного року. У випадку, якщо жодна із сторін за один місяць до завершення терміну дії договору письмово не заявить про свій намір припинити агентські відносини, договір вважається продовженим на наступний календарний рік. Кількість таких продовжень не обмежується. Договір може бути припинений у будь-який час за письмовою заявою однієї з сторін, яка подається іншій стороні не пізніше, ніж за 30 днів до дати припинення дії договору. В частині взаємовідносин за раніше наданими замовленнями та фінансових розрахунків, договір зберігає силу до повного завершення сторонами своїх зобов`язань.

Разом з відзивом на позовну заяву, відповідачем додано роздруківку з веб-сайту http://onlinebistroua.com.

Також, відповідачем до матеріалів справи додано рахунки: №LYN-000326/2020 від 04.02.2020 на суму 1643,00 грн.; № ЧТ-44 від 02.03.2020 на суму 123231,00 грн.; № ЧТ-47 від 16.03.202 на суму 135465,76 грн.; № LYN-000917/2020 від 11.08.2020 на суму 2136,00 грн.; № LYN-000984/2020 від 20.08.2020 на суму 7260,00 грн.; № LYN-001008/2020 від 23.08.2020 на суму 3337,00 грн.; № LYN-001181/2020 від 30.09.2020 на суму 11696,00 грн.; № LYN-001281/2020 від 19.10.2020 на суму 11464,00 грн.; № LYN-001314/2020 від 24.10.2020 на суму 7816,00 грн.; № ЧТ-107 від 26.10.2020 на суму 1348,00 грн.; № LYN-001414/2020 від 14.11.2020 на суму 3400,00 грн.; № LYN-001415/2020 від 14.11.2020 на суму 3811,00 грн.; № LYN-001497/2020 від 07.12.2020 на суму 4262,00 грн., та платіжні доручення: №1 від 04.02.2020 на суму 1643,00 грн.; № 3 від 24.02.2020 на суму 8000,00 грн.; № 6 від 03.03.2020 на суму 123231,00 грн.; № 8 від 16.03.2020 на суму 135465,76 грн.; № 13 від 12.08.2020 на суму 2136,00 грн.; № 15 від 21.08.2020 на суму 7260,00 грн.; № 16 від 25.08.2020 на суму 3337,00 грн.; № 24 від 30.09.2020 на суму 11696,00 грн.; № 42 від 19.10.2020 на суму 11464,00 грн.; № 60 від 26.10.2020 на суму 7816,00 грн.; № 52 від 26.10.2020 на суму 1348,00 грн.; № 77 від 16.11.2020 на суму 3400,00 грн.; № 78 від 16.11.2020 на суму 3811,00 грн.; № 12 від 07.12.2020 на суму 4262,00 грн.; № 59 від 16.01.2021 на суму 108614,00 грн.

Відповідно до ч.1 статті 202 ЦК України, правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно з ч.1 статті 509 ЦК України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частина 2 статті 509 ЦК України передбачає, що зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно п.1 ч. 2 статті 11 ЦК України, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно з ч. 1 статті 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Зобов`язання в силу вимог статей 525, 526 Цивільного кодексу України, має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог даного Кодексу й інших актів законодавства. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Аналогічна за змістом норма міститься і у ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України (далі - ГК України).

Згідно статті 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно з ч.1 та ч.2 ст. 903 ЦК України якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором; у разі неможливості виконати договір про надання послуг, що виникла не з вини виконавця, замовник зобов`язаний виплатити виконавцеві розумну плату. Якщо неможливість виконати договір виникла з вини замовника, він зобов`язаний виплатити виконавцеві плату в повному обсязі, якщо інше не встановлено договором або законом.

За приписами ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

При цьому, п. 2 ст. 193 Господарського кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Порушенням зобов`язання, у відповідності до ст. 610 Цивільного кодексу України, є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до доданих до матеріалів справи доказів, роздруківок електронних таблиць, ТОВ «Глобал Тревел Хаб» та ОСОБА_1 починаючи з 16.12.2019 по 03.09.2020 здійснював бронювання авіа-квитків за допомогою комп`ютерних програм.

Доказів в підтвердження тієї обставини, що бронювання авіа-квитків в період з 16.12.2019 по 03.09.2020 відповідачем здійснювались ним без використання комп`ютерних програм Multireisen Flights API, Multireisen Hotel API до матеріалів справи не додано, як і не додано доказів, що дані дії були вчинені відповідачем за допомогою веб-сайту http://onlinebistroua.com та системи «В2В» за договором № 295-19/9 від 26.11.2019.

Відповідно до рахунку на оплату № 10/30-1 від 30.10.2020, № 10/30-2 від 30.10.2020 та акту наданих послуг № 10/30 від 30.10.2020 вартість спожитих відповідачем послуг за період з лютого 2020 року по жовтень 2020 року складає 119946,60 грн.

Дані документи було направлено позивачем відповідачу листом № 03 5 та даний лист було отримано відповідачем 17.08.2021.

Згідно з п. 3.4. договору, до 12 числа місяця, наступного за місяцем, в якому надавались послуги підтримку та обслуговування за цим договором, постачальник направляє компанії акт здачі-приймання наданих послуг (в двох примірниках), підписаний уповноваженою особою постачальника та скріплений його печаткою. Компанія протягом 2 робочих днів з моменту його отримання підписує акт здачі-приймання наданих послуг, скріплює їх своєю печаткою і один примірник акту повертає постачальнику, а в разі незгоди з ним-направляє постачальнику письмову мотивовану відмову від підписання.

Попри отримання вказаних вище документів, відповідач вартість отриманих від позивача послуг не сплатив та акт наданих послуг № 10/30 від 30.10.2020 не підписав, жодних письмових мотивованих відмов від підписання даних актів, як це передбачено п. 3.4. договору № б/н від 16.12.2019, до матеріалів справи не додано.

Щодо посилання відповідача у відзиві на позовну заяву на ту обставину, що роздруківки користування відповідачем комп`ютерною програмою передбаченою договором № б/н від 16.12.2019 стосується його господарських відносин в порядку договору № 295-19/9 від 26.11.2019, укладеного між ТОВ «Глобал Тревел Хаб» та ТОВ «Чистий туризм», Суд зазначає, що система «В2В», відповідно до п. 4.15. договору № 295-19/9 від 26.11.2019 є розміщеною на веб-сайті http://onlinebistroua.com, в той час як система передбачена договором № б/н від 16.12.2019 (відповідно до розділу 1 та 2 договору) є комп`ютерними програмами- системами, які є доступними через 1) АРІ, 2) робочий стіл та 3) модуль інтернет бронювання.

Окрім вище викладеного, відповідно до ст.. 1 Закону України «Про авторські та суміжні права», веб-сайт - сукупність даних, електронної (цифрової) інформації, інших об`єктів авторського права і (або) суміжних прав тощо, пов`язаних між собою і структурованих у межах адреси веб-сайту і (або) облікового запису власника цього веб-сайту, доступ до яких здійснюється через адресу мережі Інтернет, що може складатися з доменного імені, записів про каталоги або виклики і (або) числової адреси за Інтернет-протоколом; комп`ютерна програма - набір інструкцій у вигляді слів, цифр, кодів, схем, символів чи у будь-якому іншому вигляді, виражених у формі, придатній для зчитування комп`ютером, які приводять його у дію для досягнення певної мети або результату (це поняття охоплює як операційну систему, так і прикладну програму, виражені у вихідному або об`єктному кодах); база даних (компіляція даних) - сукупність творів, даних або будь-якої іншої незалежної інформації у довільній формі, в тому числі - електронній, підбір і розташування складових частин якої та її упорядкування є результатом творчої праці, і складові частини якої є доступними індивідуально і можуть бути знайдені за допомогою спеціальної пошукової системи на основі електронних засобів (комп`ютера) чи інших засобів.

Відповідно до тверджень відповідача, позивача, а також, доказів доданих до матеріалів справи вбачається, що система «В2В», яка є передбаченою договором № 295-19/9 від 26.11.2019, є базою даних розміщеною на веб-сайті http://onlinebistroua.com, в той час як Multireisen Flights API та Multireisen Hotel API , передбачені договором № б/н від 16.12.2019, є комп`ютерними програмами та базами даних, доступ до яких можливий за допомогою АРІ, робочого стола та модулю інтернет бронювання, який надається на підставі договору № б/н від 16.12.2019.

Викладені вище обставини, приписи чинного законодавства, приписи договору № б/н від 16.12.2019 та договору № 295-19/9 від 26.11.2019, дозволяють розмежувати систему «В2В» та комп`ютерні програми Multireisen Flights API, Multireisen Hotel API, як за порядком доступу до них так і за функціонально-якісними характеристиками.

Роздруківка з веб-сайту http://onlinebistroua.com, яку було додано відповідачем до матеріалів справи в якості доказу що він використовував саме систему «В2В», не спростовує доказів та тверджень позивача стосовно того, що ним надавались послуг з підключення та обслуговування Multireisen Flights API , Multireisen Hotel API передбачених договором № б/н від 16.12.2019 на користь відповідача, крім того, дана роздруківка не містить даних на підставі яких можливо було б встановити, яку саме «систему» на сайті http://onlinebistroua.com використовував відповідач та чи використовував взагалі.

Щодо посилання відповідача на ту обставину, що дані наведені в таблиці можуть бути пов`язані з використанням відповідачем мережі інтернет, Суд зазначає, що подібні дані можуть бути лише наявні у провайдера або оператора надання телекомунікаційних послуг, як це передбачено Постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2021 № 205 «Про затвердження правил надання та отримання телекомунікаційних послуг», Законом України «Про телекомунікації», Законом України «Про інформацію» та Законом України «Про захист інформації».

Доказів того, що ТОВ «Онлайн Бістро Тревел Солюшнз» є оператором або провайдером надання телекомунікаційних послуг до матеріалів справи не додано.

Щодо твердження відповідача стосовно того, що договір є неукладеним, Суд зазначає, що стаття 207 Цивільного кодексу України встановлює загальні вимоги до письмової форми правочину. Так, на підставі частини першої цієї статті правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах (у тому числі електронних), у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони.

Згідно із частиною першою статті 627 Цивільного кодексу України і відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди (ч.1 ст.638 Цивільного кодексу України).

У разі ж якщо сторони такої згоди не досягли, такий договір є неукладеним, тобто таким, що не відбувся, а наведені в ньому умови не є такими, що регулюють спірні відносини. Правочин, який не вчинено (договір, який не укладено), не може бути визнаний недійсним. Наслідки недійсності правочину також не застосовуються до правочину, який не вчинено.

Суд зазначає, що відповідно до статті 204 ЦК України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним. Зазначена норма кореспондує частинам другій, третій статті 215 ЦК України, висвітлює різницю між нікчемним і оспорюваним правочином і не застосовується до правочинів, які не відбулися, бо є невчиненими.

Згідно з вимогами частин 1, 8 статті 181 ГК України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів. У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

За переконанням Суду, сторони при укладенні договору № б/н від 16.12.2019, дійшли згоди з усіх істотних умов, які є характерними для договорів про надання послуг.

Відповідно до ст.. 1 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» обов`язковий реквізит електронного документа - обов`язкові дані в електронному документі, без яких він не може бути підставою для його обліку і не матиме юридичної сили.

Відповідно до ст.. 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», електронний документ - документ, інформація в якому зафіксована у вигляді електронних даних, включаючи обов`язкові реквізити документа. Склад та порядок розміщення обов`язкових реквізитів електронних документів визначається законодавством. Електронний документ може бути створений, переданий, збережений і перетворений електронними засобами у візуальну форму. Візуальною формою подання електронного документа є відображення даних, які він містить, електронними засобами або на папері у формі, придатній для приймання його змісту людиною.

Відповідно до ст. 6 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», для ідентифікації автора електронного документа може використовуватися електронний підпис. Накладанням електронного підпису завершується створення електронного документа. Відносини, пов`язані з використанням удосконалених та кваліфікованих електронних підписів, регулюються Законом України "Про електронні довірчі послуги". Використання інших видів електронних підписів в електронному документообігу здійснюється суб`єктами електронного документообігу на договірних засадах.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов`язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України "Про електронні довірчі послуги". У разі надсилання електронного документа кільком адресатам або його зберігання на кількох електронних носіях інформації кожний з електронних примірників вважається оригіналом електронного документа. Якщо автором створюються ідентичні за документарною інформацією та реквізитами електронний документ та документ на папері, кожен з документів є оригіналом і має однакову юридичну силу. Оригінал електронного документа повинен давати змогу довести його цілісність та справжність у порядку, визначеному законодавством; у визначених законодавством випадках може бути пред`явлений у візуальній формі відображення, в тому числі у паперовій копії. Електронна копія електронного документа засвідчується у порядку, встановленому законом. Копією документа на папері для електронного документа є візуальне подання електронного документа на папері, яке засвідчене в порядку, встановленому законодавством.

Суд приймає, посилання відповідача на те, що електронний лист від 03.09.2020 направлений з електронної поштової адреси « ІНФОРМАЦІЯ_2 » на електронну адресу ОСОБА_6 , є неналежним доказом в силу відсутності на ньому електронного підпису відповідача та електронний лист від 03.11.2020 надісланий з електронної поштової адреси « ІНФОРМАЦІЯ_1 », з огляду на відсутність на ньому електронного підпису позивача. Проте вказана обставина не впливає на доведеність укладення між сторонами договору та надання позивачем відповідачу послуг, обумовлених договором від 16.12.2019.

Твердження відповідача про те, що ТОВ «Онлайн Бістро Солюшнз» та ТОВ «Чистий туризм» знаходяться за однією юридичною адресою та засновники даних підприємств є членами однієї сім`ї, не впливає на предмет доказування у даній справі.

Щодо неотримання рахунків-фактур № 10/30-2 від 30.10.2020, № 10/30-1 від 30.10.2020 та акту наданих послуг № 10/3 відповідачем, які було направлено позивачем разом з листом № 03 5.

Вказані вище документи, а саме, рахунки на оплату № 10/30-2 від 30.10.2020, № 10/30-1 від 30.10.2020 та акт наданих послуг № 10/30 від 30.10.2020 були направлені позивачем відповідачу листом з оголошеною цінністю № 03 5. Отримувачем вказаного вище листа є ТОВ «Глобал Тревел Хаб». Адресою отримувача є: 01024, м. Київ, вул.. Велика Васильківська, буд. 23 В, оф. 52, 54.

Відповідно до п. 12.1. договору №б/н від 16.12.2019, будь-які повідомлення за цим договором повинні бути оформлені письмово і можуть бути передані іншій стороні або надіслані поштою з оплатою поштових зборів на адресу сторони, вказаною у даному договорі або на іншу адресу, яку сторони вказують час від часу цьому договорі.

Відповідно до роздруківки з офіційного веб-сайту Акціонерного товариства «Укрпошта» лист № 03 5 було отримано ТОВ «Глобал Тревел Хаб» 17.08.2021.

Відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, місцезнаходженням юридичної особи ТОВ «Глобал Тревел Хаб» є 01024, м. Київ, вул.. Велика Васильківська, буд. 23 В, оф. 52, 54.

Дані обставини, а також до відомості з офіційного веб-сайту АТ «Укрпошта»-« https://track.ukrposhta.ua/tracking_UA.html?barcode=645» повністю спростовують твердження відповідача стосовного того, що поштове відправлення № 03 5 позивачем не направлялись та відповідачем не отримувались, так само як і спростовується обставина щодо недостовірності наданих позивачем роздруківок з офіційного веб-сайту АТ «Укрпошта» щодо трекінгу відправлення.

Відсутність бланка повідомлення про отримання поштового відправлення, який є передбачений «Правилами надання послуг поштового зв`язку» п. 104, 105 (затверджений постановою Кабінетів Міністрів України від 05.03.2009 № 270), не спростовує достовірність даних відображених на офіційному веб-сайті АТ «Укрпошта», крім того, відповідачем не додано до матеріалів справи доказів, які б підтверджували ту обставину, що поштове відправлення № 03 5 було видане представниками АТ «Укрпошта», всупереч чинному законодавству, особі яка не мала на це повноважень.

Пунктами 3.2.-3.2.3. передбачено, що оплата послуг постачальника за цим договором проводиться таким чином: оплата послуг постачальника за цим договором проводиться в безготівковому порядку в українських гривнях на умовах 100% передоплати шляхом перерахування коштів на банківський рахунок постачальника, зазначений у цьому договорі. Про його зміну постачальник зобов`язаний протягом 3 робочих днів повідомити компанію в письмовій формі. Всі платежі за цим договором повинні здійснюватися на підставі рахунків та/або підписаних актів здачі-приймання робіт. Компанія сплачує вартість послуг постачальнику протягом 3 банківських днів з дня отримання від постачальника рахунку на цю оплату.

Зважаючи на те, що відповідачем не додано до матеріалів справи доказів того, що ним не споживались послуги від позивача за договором № б/н від 16.12.2019, відсутність з боку відповідача вмотивованої відмови від підписання акту наданих послуг № 10/30 від 30.10.2020 та рахунків-фактур № 10/30-1 від 30.10.2020, № 10/30-2 від 30.10.2020, як це передбачено договором № б/н від 16.12.2019, відсутність повідомлень про припинення надання послуг або про розірвання договору № б/н від 16.12.2019, Суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог позивача щодо стягнення з відповідача на свою користь заборгованості у розмірі 119946,60 грн., тобто у розмірі визначеному у рахунках-фактурах № 10/30-1 від 30.10.2020, № 10/30-2 від 30.10.2020.

Також, позовними вимогами позивача є стягнути з відповідача на свою користь пеню у розмірі 14241,82 грн., 3% річних у розмірі 2967,98 грн. нарахованих ним на суму заборгованості 119880,00 грн. за загальний період з 07.11.2020 по 07.11.2021.

Суд зазначає, що відповідно до доданих до матеріалів справи доказів, а саме, рахунків-фактур № 10/30-1 від 30.10.2020, № 10/30-2 від 30.10.2020 заборгованість відповідача перед позивачем з оплати послуг складає 119946,60 грн.

Відповідно до п. 12.1. договору, будь-які повідомлення за цим договором повинні бути оформлені письмово і можуть бути передані іншій стороні або надіслані поштою з оплатою поштових зборів на адресу сторони, вказаною у даному договорі або на іншу адресу, яку сторони вказують час від часу цьому договорі.

Договором, який було укладено між сторонами не передбачено електронного листування та надсилання електронних документів, в тому числі рахунків-фактур та актів наданих послуг.

З огляду на приписи укладеного між сторонами договору, відповідач мав сплатити заборгованість протягом 3 банківських днів з моменту отримання листа № 03 5 (17.08.2021), таким чином, початок нарахування штрафних санкцій та пені мав починатися з 21.08.2021.

Штрафними санкціями у Господарському кодексі України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання (частина 1 статті 230 Господарському кодексі України).

Згідно з статтею 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

У відповідності до частини 2 статті 551 Цивільного кодексу України якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства. Розмір неустойки, встановлений законом, може бути збільшений у договорі. Сторони можуть домовитися про зменшення розміру неустойки, встановленого актом цивільного законодавства, крім випадків, передбачених законом.

Відповідно до частини 6 статті 232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Відповідно до п. 3.3. договору, затримки платежів з боку компанії тягнуть за собою щомісячне нарахування пені в розмірі 2% від загальної вартості послуг постачальника, за кожний день прострочення, включаючи день фактичного закінчення надання послуг. Нарахування пені здійснюється протягом усього періоду прострочення виконання, незалежно від його тривалості, які компанія зобов`язана сплачувати.

Відповідно до ст.. 3, Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань», розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Судом було виконано перерахунок, нарахованої позивачем пені за період з 21.08.2021 по 07.11.2021, з урахуванням приписів Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань». Згідно перерахунку Суду, пеня, що підлягає стягненню з відповідача на користь позивача, становить 4345,24 грн.

За змістом частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Судом було виконано перерахунок, нарахованих позивачем 3% річних за період з 21.08.2021 по 07.11.2021. Згідно перерахунку Суду, 3% річних, що підлягають стягненню з відповідача на користь позивача становлять 778,40 грн.

Отже, позовні вимоги визнаються судом обгрунтованими в частині, а позов таким, що підлягає частковому задоволенню.

Відповідно до ст. 74, 75 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів. Обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованих підстав вважати їх недостовірними або визнаними у зв`язку з примусом. Обставини, які визнаються учасниками справи, можуть бути зазначені в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.

Відповідно до ст. 79 ГПК України, наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до ст. 86 ГПК України, Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Відповідно до положень ст. 2 Господарського процесуального кодексу України (далі за текстом - ГПК України) завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Витрати позивача по сплаті судового збору, відповідно до ст. 129 ГПК України покладаються на відповідача пропорційно сумі задоволених вимог.

На підставі викладеного, ст.ст. 74, 76, 77, 123, 129, 237, 238, 239, 240, 241 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобал Тревел Хаб» (01024, м. Київ, вул.. Велика Васильківська, буд. 23В, оф. 52, 54, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Онлайн Бістро Тревел Солюшнз» (04070, м. Київ, вул.. Боричів Тік, буд. 3, оф. 5, ) заборгованість в розмірі 119946 (сто дев`ятнадцять тисяч дев`ятсот сорок шість) грн.. 60 коп., пеню у розмірі 4345 (чотири тисячі триста сорок п`ять) грн.. 24 коп., 3% річних у розмірі 778 (сімсот сімдесят вісім) грн.. 40 коп. та судовий збір у розмірі 2070 (дві тисячі сімдесят) грн.. 00 коп.

3. В частині позовних вимог про стягнення пені у розмірі 9896,58 грн та 3% річних у розмірі 2189,58 грн - відмовити.

4.Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до частини 1 статті 241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів, а на ухвалу суду - протягом десяти днів з дня його (її) проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення (частина 1 статті 256 Господарського процесуального кодексу України).

Суддя І.В.Усатенко