ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" січня 2022 р. Справа№ 5011-15/11247-2012

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Грека Б.М.

Остапенка О.М.

Секретар судового засідання: Гудько А.В.

За участю представників учасників процесу: відповідно до протоколу судового засідання від 19.01.2022.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» на ухвалу Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі № 5011-15/11247-2012 (суддя Яковенко А.В., м. Київ, повний текст ухвали складено та підписано 10.09.2021)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Сахара»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Група компаній «Земельний капітал»

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012 задоволено клопотання ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про стягнення основної грошової винагороди від 18.12.2020 № 02-01/19-113. Зокрема, стягнуто з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» 388 085,26 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 25.06.2014 по 30.09.2020; затверджено звіт арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про оплату послуг та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» за період з 01.10.2020 по 31.07.2021 з розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень у розмірі 171 000,00 грн; стягнуто з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» 136 936,80 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021; стягнуто з ГУ ДФС у м.Києві на користь Кучака Ю.Ф. 5 437,80 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021.

Не погоджуючись з вищевказаним рішенням суду, АТ «Державний експортно-імпортний банк України» звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою у якій просить, поновити строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012; зупинити дію ухвали Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012 до закінчення її перегляду в апеляційному порядку; скасувати ухвалу Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012 в частині:

- задоволення клопотання ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про стягнення основної грошової винагороди від 18.12.2020 № 02-01/19-113;

- стягнення з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» 388085,26 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 25.06.2014 по 30.09.2020;

- затвердження звіту арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про оплату послуг та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» за період з 01.10.2020 по 31.07.2021 з розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень у розмірі 171 000,00 грн;

- стягнення з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» 136936,80 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021;

- стягнення з ГУ ДФС у м. Києві на користь Кучака Ю.Ф. 5 437,80 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021

та прийняти нове судове рішення, яким клопотання ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про стягнення основної грошової винагороди від 18.12.2020 №02-01/19-113 залишити без задоволення.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.11.2021 апеляційну скаргу АТ «Державний експортно-імпортний банк України» передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Грек Б.М, Остапенко О.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.11.2021 у справі №5011-15/11247-2012 апеляційну скаргу АТ «Державний експортно-імпортний банк України» на ухвалу Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012 залишено без руху у зв`язку із несплатою судового збору.

03.12.2021 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від Акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» надійшли доповнення до апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Київської області від 18.08.2021 у справі № 5011-15/11247-2012 з додатками, а саме: оригінал платіжного доручення № 88905 від 04.10.2021 та копія довіреності № 0024701/394-21 від 05.01.2021.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.12.2021 у справі №5011-15/11247-2012 задоволено клопотання Акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» та поновлено строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012; відкрито апеляційне провадження у даній справі; розгляд апеляційної скарги АТ «Укрексімбанк» на ухвалу Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012 призначено на 19.01.2022.

04.01.2022 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. надійшов відзив на апеляційну скаргу у відповідності до якого, останній просить, апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду першої інстанції - без змін.

Представник скаржника в судовому засіданні 19.01.2022 вимоги апеляційної скарги підтримав, просив її задовольнити, скасувати ухвалу Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012 в частині:

- задоволення клопотання ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про стягнення основної грошової винагороди від 18.12.2020 № 02-01/19-113;

- стягнення з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» 388085,26 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 25.06.2014 по 30.09.2020;

- затвердження звіту арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про оплату послуг та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» за період з 01.10.2020 по 31.07.2021 з розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень у розмірі 171 000,00 грн;

- стягнення з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» 136 936,80 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021;

- стягнення з Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві на користь Кучака Ю.Ф. 5 437,80 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021

та прийняти нове судове рішення, яким клопотання ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про стягнення основної грошової винагороди від 18.12.2020 №02-01/19-113 залишити без задоволення.

Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф. у судовому засіданні 19.01.2022 проти вимог скаржника, викладених в апеляційній скарзі, заперечував, просив залишити її без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду першої інстанції - без змін.

Представники інших учасників провадження у справі в судове засідання не з`явились, причини неявки суд не повідомили. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином. Клопотань про відкладення розгляду справи не направляли.

У відповідності до ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

19.01.2022 оголошено вступну та резолютивну частини постанови Північного апеляційного господарського суду у даній справі.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства та заслухавши пояснення ліквідатора та представника скаржника, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а ухвала господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у даній справі - скасуванню в частині, визначеній пунктами 1, 2, 3, 4, 6, 7, 8 резолютивної частини оскаржуваної ухвали, з огляду на наступне.

Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Разом з тим, 21.04.2019 набув чинності Кодекс України з процедур банкрутства від 18.10.2018 №2597-VIII, який введено в дію 21.10.2019, відтак в даному випадку застосуванню підлягають положення Кодексу України з процедур банкрутства.

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, у провадженні господарського суду міста Києва перебуває справа №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал», провадження в якій порушено ухвалою господарського суду міста Києва від 17.08.2012 за заявою ТОВ «Сахара».

Ухвалою попереднього засідання господарського суду міста Києва від 19.12.2012 у справі №5011-15/11247-2012 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Група компаній «Земельний капітал», до якого включено вимоги ТОВ «Сахара», ТОВ «Автопіца-К» та ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» з вимогами, забезпеченими заставою майна боржника.

Постановою Господарського суду міста Києва від 26.02.2013 боржника визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Гороховського А.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.06.2014 припинено процедуру ліквідації боржника та повноваження ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Гороховського А.В.; відкрито процедуру санації ТОВ «Група компаній «Земельний капітал»; керуючим санацією боржника призначено арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

Постановою Господарського суду міста Києва від 02.02.2015 визнано банкрутом ТОВ «Група компаній «Земельний капітал», відкрито його ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.05.2015 визнано АТ «Укрексімбанк» кредитором боржника на суму 122 150,56 грн, з яких: 1218,00 грн - перша черга та 122 150,56 грн - четверта черга.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 14.03.2016 визнано ДПІ у Голосіївському районі ГУ ДФС у м. Києві кредитором боржника на суму 9965228,00 грн - вимоги третьої черги. Затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Група компаній «Земельний капітал».

В подальшому, ухвалою суду від 15.01.2021 замінено кредитора у справі №5011-15/11247-2012 ДПІ у Голосіївському районі ГУ ДФС у м. Києві правонаступником - ГУ ДФС у м. Києві.

Строк для подання суду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута неодноразово продовжувався на шість місяців, зокрема, ухвалами Господарського суду міста Києва від 21.11.2016, від 23.05.2017, від 14.12.2017, від 07.11.2018, від 13.05.2019, від 11.11.2019, від 01.07.2020, від 30.11.2020 та 31.05.2021.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 30.11.2020 у справі №5011-15/11247-2012, серед іншого, задоволено клопотання ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.; продовжено ліквідатору Кучаку Ю.Ф. строк для подання суду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута на затвердження на шість місяців до 07.04.2021; затверджено звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. за період виконання ним повноважень у справі № 5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 25.06.2014 по 30.09.2020 у сумі 484 621,95 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого та 144 000,00 грн понесених витрат, стягнуто з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» на користь Кучака Ю.Ф. 405 677,03 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 25.06.2014 по 30.09.2020, стягнуто з ТОВ «Автопіца-К» на користь Кучака Ю.Ф. 78 944,92 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 25.06.2014 по 30.09.2020.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 22.04.2021 задоволено частково апеляційну скаргу АТ «Державний експортно-імпортний банк України», пункти 6,7 резолютивної частини ухвали господарського суду міста Києва від 30.11.2020 у справі №5011-15/11247-2012 скасовано, а пункт 5 резолютивної частини - залишено без змін.

19.05.2021 до суду надійшло клопотання ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» про стягнення з кредиторів пропорційно їх вимогам до боржника грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора у справі з 25.06.2014 по 30.09.2020 у сумі 484621,95 грн, звіт про нарахування якої було затверджено ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.11.2020, залишеною в цій частині без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 22.04.2021.

Крім того, 10.08.2021 до суду надійшло клопотання ліквідатора банкрута про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. за період з 01.10.2020 по 31.07.2021 на суму 171 000,00 грн, в якому останній просить суд затвердити даний звіт та стягнути відповідну суму грошової винагороди арбітражного керуючого з кредиторів пропорційно їх вимогам до боржника.

За наслідками розгляду заявлених вимог ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі №5011-15/11247-2012 клопотання ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про стягнення основної грошової винагороди від 18.12.2020 №02-01/19-113 задоволено. Зокрема, стягнуто з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» 388 085,26 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 25.06.2014 по 30.09.2020; затверджено звіт арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про оплату послуг та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» за період з 01.10.2020 по 31.07.2021 з розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень у розмірі 171 000,00 грн; стягнуто з АТ «Державний експортно-імпортний банк України» 136 936,80 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021; стягнуто з ГУ ДФС у м.Києві на користь Кучака Ю.Ф. 5 437,80 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021.

Доводи та вимоги скаржника фактично зводяться до незгоди з ухвалою суду в частині затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф., а також стягнення заявленої суми з банку та ГУ ДФС у м.Києві пропорційно визнаних кредиторських вимог,

Переглядаючи в апеляційному порядку законність винесення оскаржуваної банком ухвали, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Кодексом.

Порядок сплати грошової винагороди арбітражного керуючого та відшкодування його витрат, понесених під час виконання повноважень у справі про банкрутство, визначено положеннями статті 30 наведеного Кодексу.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Згідно ч. 6 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, 12.03.2021 на засіданні комітету кредиторів ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» було розглянуто питання про схвалення звіту арбітражного керуючого про оплату послуг та відшкодування його витрат, за результатами якого рішення з цього питання прийнято не було.

25.05.2021 на засіданні комітету кредиторів ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» було розглянуто питання про схвалення звіту арбітражного керуючого про оплату послуг та відшкодування витрат, однак рішення по цьому питанню прийнято не було та відкладено на наступне засідання комітету кредиторів.

09.08.2021 на засіданні комітету кредиторів ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» також було розглянуто питання про схвалення звіту арбітражного керуючого про оплату послуг та відшкодування витрат. Однак, після виступу представника АТ «Укрексімбанк» та повідомлення, що розгляд даного питання потребує узгодження з колегіальним органом Банку, згідно його внутрішніх нормативних документів, розгляд даного питання було відкладено на наступне засідання комітету кредиторів.

Разом з тим, суд критично ставиться до вказаних рішень комітету кредиторів, оскільки в даному випадку питання затвердження звітів ліквідатора арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування його витрат постійно та безпідставно відкладалося та протягом тривалого часу комітетом кредиторів не розглянуто.

При цьому, Кодекс України з процедур банкрутства жодним чином не пов`язує закінчення ліквідаційної процедури із затвердженням відповідних звітів ліквідатора про нарахування грошової винагороди. Більше того, Кодекс навпаки визначає, що арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором.

Аналізуючи відповідні протоколи комітету кредиторів, місцевим господарським судом вірно зазначено, що представником АТ «Укрексімбанк» на засіданнях комітету кредиторів ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» 12.03.2021, 25.05.2021 та 09.08.2021 не зроблено жодних зауважень щодо виконання ліквідатором арбітражним керуючим Кучаком Ю.Ф. своїх обов`язків, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, що дозволяє суду зробити висновок, що робота ліквідатора визнається задовільною.

Окрім наведеного, судом апеляційної інстанції встановлено відсутність в матеріалах справи скарг на дії та бездіяльність ліквідатора боржника, а також клопотань від комітету кредиторів або окремих кредиторів про усунення арбітражного керуючого Кучаком Ю.Ф. від виконання ним своїх обов`язків.

Згідно з частинами 1, 4, 7 ст. 43 Конституції України, кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Таким чином, надання послуг арбітражного керуючого відбувається виключно на платній основі і законодавством не передбачено випадків здійснення своїх повноважень арбітражним керуючим безоплатно.

При цьому, відмова у схваленні (затвердження) звіту арбітражного керуючого, не проведення авансування, відсутність майна у боржника або ж відсутність інших джерел для покриття витрат на виплату винагороди арбітражному керуючому можна розцінювати як примушування до безоплатної праці, що забороняється та прирівнюється до рабства в контексті ст. 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та інших міжнародних актів (зокрема, Конвенції 1926 про заборону рабства, Конвенції Міжнародної організації праці про примусову чи обов`язкову працю 1930 ратифіковану Україною 10.08.1956, Конвенції Міжнародної організації праці №105 про скасування примусової праці 1957 ратифіковану Україною 05.10.2000), резолюції Економічної і Соціальної Ради ООН (ЕКОСОС) 1996 тощо) та суперечить ст. 43 Конституції України.

З огляду на викладене, дослідивши поданий звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. за період виконання ним повноважень у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 01.10.2020 по 31.07.2021 на суму 171 000,00 грн основної грошової винагороди арбітражного керуючого, а також Протоколи №12/03/21 від 12.03.2021, №25/05/21 від 25.05.2021 та №09/08/21 від 09.08.2021 засідань комітету кредиторів ТОВ «Група компаній «Земельний капітал», колегія суддів вважає правомірним висновок місцевого господарського суду про узгодженість поданого звіту з нормами Кодексу України з процедур банкрутства, і, як наслідок, про його затвердження. (п.5 резолютивної частини ухвали).

Разом з тим, висновок суду про стягнення з кредиторів пропорційно їх вимогам до боржника грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора у справі з 25.06.2014 по 30.09.2020 у сумі 484 621,95 грн (пункти 1,2,3,4 резолютивної частини ухвали), а також з 01.10.2020 по 31.07.2021 у сумі 171 000,00 грн (пункти 6,7,8 резолютивної частини ухвали) колегія суддів вважає передчасним з огляду на таке.

Згідно ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства у разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Частиною 6 наведеної статті передбачено, що звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Так, виходячи з аналізу наведених норм, у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника у зв`язку з відсутністю таких коштів, то оплата послуг арбітражного керуючого має здійснюватись за рахунок коштів кредиторів, виходячи із принципу пропорційності їх грошовим вимогам.

Тобто, не виявлення ліквідатором в процедурі ліквідації боржника його майна, інших активів та грошових коштів, за умови встановленого судом факту повноти та належності виконання ним своїх обов`язків у цій процедурі, жодним чином не впливає на оплату його послуг.

При цьому, колегія суддів звертає увагу, що Кодексом України з процедур банкрутства передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків, які додаються до звіту ліквідатора і є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, що проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури. Обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів, щодо їх належного здійснення (принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі).

В судовому засіданні господарський суд перевіряє обґрунтованість, правомірність та повноту дій ліквідатора в ліквідаційній процедурі у відповідності до вимог Закону, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству про банкрутство всіх обов`язкових додатків до звіту ліквідатора, повноту реалізації ліквідатором активів боржника а також достовірність змісту ліквідаційного балансу.

Необхідно також зазначити, що саме після завершення всіх, передбачених КУзПБ дій по здійсненню ліквідаційної процедури, та після розгляду усіх скарг та майнових спорів, суд переходить до розгляду звіту та ліквідаційного балансу.

Як встановлено судом, станом на дату винесення оскаржуваної ухвали ліквідаційна процедура ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» не завершена, звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута суду не надано.

Більш того, як зазначено вище, ухвалою від 31.05.2021 судом було продовжено ліквідатору ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» арбітражному керуючому Кучаку Ю.Ф. строк для подання звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута на затвердження на шість місяців до 07.10.2021 з тих підстав того, що всі передбачені Кодексом України з процедур банкрутства заходи у повному обсязі не проведені, зокрема - майно банкрута, що знаходиться в іпотеці АТ «Укрексімбанк», не реалізовано, як наслідок ліквідаційна маса не сформована.

Таким чином, висновок суду про відсутність у боржника майна або ж інших джерел для покриття витрат на виплату винагороди арбітражному керуючому, як наслідок, про необхідність покладення вказаних витрат на кредиторів виходячи із принципу пропорційності їх грошовим вимогам, на переконання колегії суддів, наразі є передчасним.

Аналогічні висновки про передчасність стягнення винагороди ліквідатора за період з 25.06.2014 по 30.09.2020 у сумі 484 621,95 грн також вже були встановлені Північним апеляційним господарським судом у своїй постанові від 22.04.2021 у даній справі, якою було скасовано ухвалу місцевого господарського суду від 30.11.2020 в наведеній частині.

При цьому, судова колегія бере до уваги положення ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства, згідно якої у разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Разом з тим, з приводу цього необхідно зазначити, що згідно затвердженого судом реєстру вимог кредиторів боржника вимоги АТ «Укрексімбанк», які є забезпеченими заставою майна ТОВ «Група компаній «Земельний капітал», складають 104 735 507 грн

До складу вказаного майна, яким забезпечено вимоги АТ «Укрексімбанк», входять 46 земельних ділянок, які знаходяться за адресою: Київська область, Бориспільський район, Гнідинська сільська рада.

Ухвалою місцевого господарського суду від 31.05.2021, залишеною без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 11.11.2021, погоджено продаж даного заставного майна відповідно до висновку про оцінку заставного майна, проведеного ТОВ «Некос» на замовлення ліквідатора.

Згідно даної ухвали суду, початкова ціна земельних ділянок складає майже 42 млн. грн

При цьому, слід зазначити, що метою аукціону як способу реалізації майна у процедурі банкрутства є, передусім, відчуження майна банкрута за максимальною ціною, яку визначає ринок за умови прозорості та вільної конкуренції, тому початкову чи оціночну вартість майна можна розглядати лише як стартову ціну, яка із першим кроком аукціону втрачає своє значення. При цьому, початкова вартість майна на аукціоні ніяк не впливає на кінцеву ціну реалізації майна, оскільки під час торгів вона може бути як зменшена, так і збільшена. Тобто ціна майна банкрута формується виходячи зі стану майна, попиту та пропозиції на нього.

Таким чином, з огляду на вид заставного майна (земельні ділянки) та його вигідне місцезнаходження (Київська область), існує велика ймовірність його відчуження за кінцевою ціною, яка буде значно перевищувати початкову, за рахунок чого можна буде погасити як вимоги заставного кредитора, так і інші витрати в ліквідаційній процедурі, відтак твердження ліквідатора, з якими погодився місцевий господарський суд в оскаржуваній ухвалі про те, що кошти, отримані у даному випадку від продажу земельних ділянок боржника, якими забезпечено вимоги АТ «Укрексімбанк», не можуть бути використані для виплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого, апеляційний господарський суд також вважає передчасними.

Отже, посилання скаржника про порушенням господарським судом міста Києва норм матеріального права частково знайшли свого підтвердження під час перегляду справи в апеляційному порядку, відтак ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню в частині стягнення з апелянта витрат на оплату грошової винагороди арбітражного керуючого.

Відповідно до ч. 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

За таких обставин, оскільки АТ «Укрексімбанк» було оскаржено ухвалу в частині стягнення лише з нього та ГУ ДФС у м.Києві витрат на оплату грошової винагороди арбітражного керуючого, суд апеляційної інстанції, керуючись ч. 4 ст. 269 ГПК України, вважає за необхідне вийти за межі апеляційних вимог та скасувати ухвалу місцевого господарського суду також в частині стягнення витрат на оплату грошової винагороди арбітражного керуючого з ТОВ «Автопіца-К», як таку, що не відповідає положенням Кодексу України з процедур банкрутства.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла до висновку, що оскаржувану ухвалу в частині в частині затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. за період з 01.10.2020 по 31.07.2021 у розмірі 171 000,00 грн (п. 5 резолютивної частини ухвали) прийнято згідно з нормами чинного законодавства, в той час як в частині стягнення з ТОВ «Автопіца-К», ГУ ДФС у м.Києві та АТ «Укрексімбанк» на користь ліквідатора основної грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання ним повноважень арбітражного керуючого у справі №5011-15/11247-2012 про банкрутство ТОВ «Група компаній «Земельний капітал» з 25.06.2014 по 30.09.2020 на суму 484 621,95 грн (пункти 1,2,3,4 резолютивної частини ухвали) та з 01.10.2020 по 31.07.2021 на суму 171 000,00 грн (пункти 6,7,8 резолютивної частини ухвали) зазначена ухвала підлягає скасуванню, як така, що прийнята з порушенням норм матеріального права.

Керуючись статтями 255, 269, 270, 271, 273, 275, 276, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України та Кодексом України з процедур банкрутства, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» задовольнити частково.

2. Пункти 1, 2, 3, 4, 6, 7, 8 резолютивної частини ухвали Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі № 5011-15/11247-2012 скасувати.

3. Пункт 5 резолютивної частини ухвали Господарського суду міста Києва від 18.08.2021 у справі № 5011-15/11247-2012 залишити без змін.

4. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі.

5. Справу № 5011-15/11247-2012 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку, строки та випадках, передбачених ст.ст. 286-291 ГПК України та ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства.

Повний текст постанови складено та підписано - 26.01.2022.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді Б.М. Грек

О.М. Остапенко