ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"13" січня 2022 р. Справа № 924/901/21

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Заярнюк І.В., при секретарі судового засідання Б.С.Виноградов розглянувши матеріали справи

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз", м. Хмельницький

про стягнення 4 895 239,07 грн.

Представники сторін:

від позивача: Є.В. Роєнко (в режимі ВКЗ), свідоцтво №4748 від 29.11.11, довіреність №1-2513;

від відповідача : О.О. Доценко , довіреність №007Др-3-0121 від 05.01.21р. свідоцтво ХМ №000183 від 10 жовтня 2018р.

Відповідно до ст. 240 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Процесуальні дії по справі.

До суду надійшла позовна заява Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз", м. Хмельницький про стягнення 4 895 239,07 грн. Протоколом автоматизованого розподілу справ між суддями справу передано на розгляд судді Заярнюк І.В.

Ухвалою Господарського суду області від 07.09.21 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 08.10.2021.

08.10.2021р. судом постановлено ухвалу із занесенням до протоколу судового засідання про продовження строку проведення підготовчого засідання на 30 днів та про оголошення перерви у підготовчому засіданні до 10.11.2021р.

10.11.2021р. судом постановлено ухвалу із занесенням до протоколу судового засідання про закриття підготовчого провадження у справі та призначення справи до судового розгляду по суті на 02.12.21р.

02.12.2021р. суд постановив ухвалу із занесенням до протоколу судового засідання про оголошення перерви до 10.01.2022р. 10.01.2022р. судом оголошено перерву до 13.01.2022р

Виклад позицій учасників судового процесу, заяви, клопотання.

Позовні вимоги мотивовані тим, що між Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» було укладено договір транспортування природного газу № від 17.12.2015 умови розділу VIII якого, відповідно до додаткової угоди №1 від 30.12.2016 до зазначеного вище договору, були викладені в новій редакції та розповсюджували свою дію з 29.12.2016, згідно з яким Оператор ГТС надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість таких Послуг (п. 2.1 Договору).

Наголошує , що в процесі здійснення діяльності з розподілу природного газу Відповідач, для забезпечення фізичного балансування ГРМ та власної господарської діяльності, повинен здійснити закупівлю природного газу в обсягах, достатніх для надання послуг з розподілу природного газу та здійснити оплату Позивачу наданих послуг транспортування природного газу. Загальний обсяг природного газу переданий Позивачем в газорозподільну мережу Відповідача (з урахуванням перетоків) протягом травня - грудня 2019 року становить 283 865 698,49 куб.м., загальний обсяг розподіленого природного газу Відповідачем протягом травня - грудня 2019 року становить 263 653 348,26 куб.м., загальний обсяг природного газу відібраного з газотранспортної системи та використаного Відповідачем протягом травня-грудня 2019 року становить 20 212 467,42 куб.метрів.

В порушення умов розділу III Кодексу ГРС Відповідач у спірний період не закуповув природний газ для покриття нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат та не мав жодного постачальника природного газу, який би здійснював йому постачання вказаних обсягів природного газу та був замовником послуг транспортування, а отже Відповідач отримував послуги транспортування від Позивача за Договором протягом травня-грудня 2019 року на обсяги 20 212 467.42 кубічних метрів природного газу. Позивач, за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів Відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за травень-грудень 2019 року (складених, зокрема, на підставі інформації поданої до інформаційної платформи, згідно форм 2, 3, 4) встановив величину використаних Відповідачем обсягів потужності точок входу/виходу.

Позивач стверджує, що оскільки Відповідач не надав номінацію на точку входу/виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, то вважається, що замовником було подано нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу (п.6 глави 1 розділу XI Кодексу ГТС) , а вся потужність яка була йому надана є перевищенням замовленої договірної потужності. Відповідачем до цього часу не здійснено оплати рахунків за перевищення замовленої (договірної) потужності за період травень - грудень 2019 року на загальну суму 3 812 637,41 грн., чим Відповідач порушив умови п.п. 4.1, 8.4 Договору, а також порушив права та інтереси Позивача як кредитора у спірних правовідносинах.

Крім того, у зв`язку з простроченням Відповідачем зобов`язань із здійснення оплати перевищення замовленої (договірної) потужності за травень - грудень 2019 року Позивачем, на підставах п.п. 13.1, 13.5 Договору, ст. ст. 258 (з урахуванням п. 12 Прикінцевих та перехідних положень), ст. 536, ч. 2 ст. 625 ЦК України, ч. З ст. 198, ст. 232 (з урахуванням п. 7 Розділу IX Прикінцевих положень) ГК України нараховано Відповідачу пеню в розмірі 498 344,29 грн., три відсотки річних від простроченої суми в розмірі 187 884,23 грн та інфляційні втрати в розмірі 396 373,14 гривень

У відзиві на позов відповідач наголошує на тому, що не визнає позовні вимоги в повному обсязі, вважає, їх безпідставними .

Стверджує, що між AT «Хмельницькгаз» та AT «Укртрансгаз» відсутні договірні відносини, які б врегульовували надання послуги договірної потужності у 20І9 р. Відсутність підписаних додатків свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором, у тому числі щодо плати за перевищення договірної потужності, відсутність Додатку 1 «Розподіл потужності», взагалі виключає можливість у відповідності до Договору надавати Оператором ГТС послугу замовленої потужності. Без встановлення попередньої замовленої потужності, яка відповідно до умов договору визначається Додатком 1, не може мати місце будь-яке перевищення договірної потужності.

Відповідач наголошує на тому, що тільки з 01.05.2019 року Оператор ГТС фактично почав надавати послугу з розподілу договірної потужності, порядок надання якої був повністю змінений з 01.05.2019 року. Станом на 01.05.2019 року між AT «Хмельницькгаз» та AT «Укртрансгаз», як зазначалось вище, діяв Договір, частина положень якого викладена у редакції від 30.12.2016 року, згідно Додаткової угоди №1 до Договору. З 01.05.2019 року по 31.12.2019 року, між Позивачем та Відповідачем були відсутні будь-які договірні відносини, які б врегульовували надання послуги договірної потужності у відповідності до діючого з 01.05.2019 року порядку надання таких послуг. Формула, яка передбачена Договором та у редакції Додаткової угоди №1 від 30.12.2016 року не відповідає формулі розрахунку перевищення договірної потужності, яка підлягала застосуванню починаючи з 01.05.2019 року.

Також відповідач наголошує на тому, що розрахунок перевищення договірної потужності не відповідає умовам Договору, а обсяги послуг відображені у актах є непідтвердженими. Крім того, доказів надіслання Оператором ГТС до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на офіційну електронну адресу АТ «Хмельницькгаз» звіту про використання договірної потужності з розрахунком перевищення розміру договірних потужностей та рахунком на оплату Позивач не надав.

Стверджує, що відповідач впродовж спірного періоду не подавав Позивачу заявок на розподіл потужності, оскільки, послуг транспортування не замовляв. Позивачем не долучено до позову доказів подання Відповідачем номінацій і їх підтвердження Оператором ГТС протягом спірного періоду.

Відповідачем подано заяву про застосування строків позовної давності щодо стягнення заборгованості (основного боргу та штрафних санкцій) за січень 2021 року, посилаючись на правові висновки, викладені в постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.07.2020 у справі № 920/206/19 та від 23.07.2020 у справі №920/180/19, від 25.08.2021 у справі № 920/639/17.

Також відповідач наголошує на висновку, згідно якого господарська діяльність з транспортування природного газу транспортною системою регулюється главою 32 Господарського кодексу України (наведеному доктором юридичних наук, професором, член Науково-консультативної ради при Верховному Суді О.А. Беляневич) у Науковому висновку "Щодо правового регулювання відносин у сфері транспортування природного газу та балансування газотранспортної системи", зокрема що на договорів про транспортування природного газу трубопроводами поширюються й норми Господарського кодексу України, зокрема в частині правового регулювання перевезення вантажів та договорів перевезення вантажів. Аналогічну думку висловив Доктор юридичних наук, професор, член Науково-консультативної ради при Верховному Суді Коссак В.М.

Наголошує, що строк здійснення оплати Відповідачем наданих послуг перевищення договірної потужності, у період з січня 2021 року по березень 2021 року, настав з 13.02.2021. Відповідно, шестимісячний строк позовної давності для звернення позивача до суду з вимогою про стягнення сум основної заборгованості за нібито надані послуги перевищення договірної потужності, у період з січня 2021 року по березень 2021 року, сплив 13.07.2021.

У відповіді на відзив позивач наголошує на тому, що матеріалами справи підтверджено, що спірний Договір сторонами виконувався - Відповідач здійснював свою діяльність з розподілу природного газу, яка потребує виробничо - технологічних витрат (отримання обсягів природного газу) самим Відповідачем, який протягом спірного періоду травня - грудня 2019 року використовував обсяги природного газу для своїх виробничо-технологічних втрат та витрат, які, відповідно були про транспортовані Позивачем магістральним трубопровідним транспортом та щодо яких Відповідачу було надано послуги з перевищення замовленої (договірної) потужності на підставі Договору.

Наголошує на тому, що відповідачем не надано доказів того, що потужність, яку він використав, для розподілу природного газу кінцевим споживачам, які розміщенні на території ліцензованої діяльності АТ «Хмельницькгаз», була отримана іншим шляхом наприклад автомобільним, залізничним чи повітряним сполученням (не магістральним трубопровідним), або надана іншим замовником послуг транспортування, що також с неможливим з технічної точки зору та схеми (принципу) переміщення природного газу територією України.

Стверджує, що укладаючи 17.12.2015 Договір у тій редакції, яка була затверджена НКРЕКП, сторони не ставили в залежність виконання умов Договору від підписання додатків №№ 1,2,3 до цього Договору. Станом на 17.12.2015 підписання Додатку №1 до Договору було неможливим через відсутність затверджених Регулятором тарифів на розподіл потужності. Згідно з постановою НКРЕКП від 21.12.2018 № 2001 встановлено тимчасові тарифи на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на перший рік другого регуляторного періоду для AT «Укртрансгаз», який становить 157,19 грн за 1000 куб. метрів на добу без ПДВ. Постанова НКРЕКП від 21.12.2018 №2001 в частині застосування тарифу для точок виходу з фізичним розташуванням до газорозподільних систем набрала чинності з 01.05.2019. Отже, до 01.05.2019 AT «Укртрансгаз» застосовувались тарифи на транспортування природного газу магістральними трубопроводами відповідно до території ліцензованої діяльності газорозподільних підприємств, які були затверджені постановою НКРЕКП від 29.12.2015 №2259, а з 01.05.2019 застосовується тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и), та відповідно з 01.05.2019 на підставі Договору Позивач надавав Відповідачу послуги з доступу до потужності. Враховуючи, що Відповідачем не подано заявку на розподіл потужності на рік, квартал, місяць, AT «Укртрансгаз» здійснював розподіл потужності Відповідачу на період на добу наперед відповідно до п.1 глави 7 розділу IX Кодексу ГТС.

Наголошує на тому, що розділом VIII Договору, Сторони погодили, порядок визначення вартості та порядок розрахунку за договірну потужність, а п. 6.2 Договору визначили, що розподіл потужності здійснюється в порядку передбаченому Кодексом ГТС. Відсутність підписаних додатків №1 та №2 жодним чином не спростовує факт надання Позивачем та, відповідно, отримання Відповідачем послуг з перевищення замовленої (договірної) потужності. Укладаючи Договір сторони не ставили в залежність виконання його умов від підписаних додатків, оскільки вказані додатки не стосуються порядку розрахунку за послуги, що є предметом позовних вимог у справі. Відповідач вчиняв дії щодо отримання послуг за Договором, відтак Відповідач втратив право стверджувати, що договір є таким, що не виконувався.

Щодо формули, за якою Позивачем розраховано величину перевищення замовленої (договірної) потужності, на думку позивача, формула відповідає визначенню, передбаченому умовами Кодексу - величина використаних замовником послуг транспортування обсягів потужності точок входу/виходу дорівнює величинам остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу у відповідних точках входу/виходу. Оскільки Відповідач не надав номінацію на точку входу/виходу, на яку йому було розподілено потужність на відповідну газову добу, то вважається, що замовником було подано нульову номінацію на відповідну точку входу та/або виходу, а вся потужність, яка була йому надана, є перевищенням замовленої договірної потужності.

Наголошує на тому, що до позовної заяви долучено Реєстр файлів, відправлених Позивачем з інформаційної платформи, який підтверджує направлення стороні Відповідача вищенаведені документи засобами електронного зв`язку за допомогою пошти SAP, окрім цього Позивачем долучено електронні докази, завантажені на CD диск, який містить вказані файли, підписані за допомогою електронного цифрового підпису уповноваженими особами Позивача.

Також позивачем висловлено заперечення щодо застосуванню строків позовної давності, оскільки договір транспортування природного газу 17.12.2015 № за своєю правовою природою є самостійним видом договору про надання послуг, поняття якого визначено спеціальним законодавством,

У запереченні відповідач наголошує на неможливості встановлення обсягу наданих послуг на підставі Договору транспортування природного газу, оскільки з 01.05.2019 року Оператор ГТС фактично почав надавати послугу з розподілу договірної потужності, порядок надання якої був повністю змінений з 01.05.2019 року. Стверджує, що формула, яка передбачена Договором та у редакції Додаткової угоди №1 від 30.12.2016р. року не відповідає формулі розрахунку перевищення договірної потужності, яка підлягала застосуванню починаючи з 01.05.2019 року; в матеріалах справи відсутні докази передачі Відповідачем обсягів природного газу Позивачу в точках входу в газотранспортну систему з метою подальшого транспортування до точок виходу з газотранспортної системи в газорозподільну систему.

Наголошує на тому, що реєстри не можуть бути належними та допустимими доказами отримання AT «Хмельницькгаз» від AT «Укртрансгаз» послуг згідно договору транспортування природного газу № від 17.12.2015, оскільки AT «Хмельницькгаз» надаючи до Позивача реєстри за Формами 2. 3 та 4. виключно виконує функції Оператора газорозподільної системи в частині обміну інформацією з Оператором газотранспортної системи для проведення останнім комерційного обліку газу по об`єктах споживачів.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав.

Представник відповідача у судовому засіданні проти позову заперечив.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши надані докази та викладені доводи, судом встановлено наступне.

Між Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» було укладено договір транспортування природного газу № від 17.12.2015 умови розділу VIII якого, відповідно до додаткової угоди №1 від 30.12.2016 до зазначеного вище договору, були викладені в новій редакції, згідно з яким Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому Договорі вартість таких Послуг (п. 2.1 Договору).

Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п. 2.2 Договору).

Відповідач має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.6 Договору). Позивач має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів (п. 2.7 Договору). Відповідач зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому Послуг (п. 4.1 Договору).

Позивач наголошував, що укладений між AT Укртрансгаз та AT «Хмельницькгаз» Договір відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497.

Звертаючись до суду з даним позовом АТ "Укртрансгаз" вказувало, про невиконання Відповідачем умов Договору в частині не здійснення оплати за перевищення замовленої потужності з травня по грудень 2019 року.

Так, відповідно до п. 3.2 Договору Оператор має право стягувати із Замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим Договором. Зазначеному праву Оператора кореспондує обов`язок Замовника не перевищувати замовлені потужності, визначені у цьому Договорі, а у разі перевищення договірної потужності здійснити додаткову плату Оператору, в порядку, визначеному цим Договором (п. 4.1 Договору).

Позивач зазначав, що вартість перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця розраховується за формулою наведеною в п. 8.4 Договору. Згідно п. 8.4 Договору Позивач за результатами остаточної алокації відборів та подач Відповідача здійснив розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці, а саме:

- за травень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 4 081,42758 тис.м.3/добу всього на загальну суму 769 871,52 грн.;

- за червень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 3 206,43700 тис.м.3/добу всього на загальну суму 604 823,80 грн;

- за липень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 1 964,58728 тис.м.3/добу всього на загальну суму 370 576,16 грн.;

- за серпень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 1 500,78584 тис.м.3/добу всього на загальну суму 283 090,24 грн.;

- за вересень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 1 101,02544 тис.м.3/добу всього на загальну суму 207 684,23 грн.;

- за жовтень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 1 035,17060 тис.м.3/добу всього на загальну суму 195 262,16 грн.;

- за листопад 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 2 886,52310 тис.м.3/добу всього на загальну суму 544 479,08 грн.;

- за грудень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 4 436,51107 тис.м.3/добу всього на загальну суму 836 850,22 гривень.

Всього на загальну суму 3 812 637,41 гривень.

У відповідності до п. 8.4 Договору Позивачем було направлено на електронну адресу Відповідача в Інформаційній платформі:

рахунок № 05-2019-/ від 31.05.2019 року на оплату за перевищення

замовленої (договірної) потужності на загальну суму 769 871,52 грн та Звіт про використання замовленої потужності за травень 2019 року;

рахунок № 06-2019-/1000619 від 30.06.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 604 823,80 грн та Звіт про використання замовленої потужності за червень 2019 року;

рахунок № 07-2019-/1000719 від 31.07.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 370 576,16 грн та Звіт про використання замовленої потужності за липень 2019 року;

рахунок № 08-2019-/1000819 від 31.08.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 283 090,24 грн та Звіт про використання замовленої потужності за серпень 2019 року;

рахунок № 09-2019-/1000919 від 30.09.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 207 684,23 грн. та Звіт про використання замовленої потужності за вересень 2019 року;

рахунок № 10-2019-/1001019 від 31.10.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 195 262,16 грн. та Звіт про використання замовленої потужності за жовтень 2019 року;

рахунок № 11-2019-/1001119 від 30.11.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 544 479,08 грн. та Звіт про використання замовленої потужності за листопад 2019 року;

рахунок № 12-2019-/1001219 від 31.12.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 836 850,22 грн. та Звіт про використання замовленої потужності за грудень 2019 року.

Позивачем також було направлено Відповідачу Акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності) від 31.05.2019 року №05-2019-/1000519, від 30.06.2019 року № 06-2019-/1000619, від 31.07.2019 року №07-2019-/1000719, від 31.08.2019 року №08-2019-/1000819, від 30.09.2019 року №09-2019-/1000919, від 31.10.2019 року №10-2019-/1001019, від 30.11.2019 року №11-2019-/1001119, від 31.12.2019 року №12-2019- /1001219.

Згідно з п. 8.4 Договору підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця наступного за газовим місяцем.

Сторонами також підписано додаткову угоду від 30.12.2016р. №1 якою внесено зміни в договір транспортування природного газу від 17 грудня 2015 року № : Пункт 8.2 розділу VIII викладено в такій редакції: « 8.2. У разі якщо Замовник є прямим споживачем, величина договірної добової потужності Замовника повинна бути не меншою за максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, але не більшою за величину добової максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за стандартних умов, визначеної в додатку 3 до цього Договору.

Оператор до 15 вересня поточного року надає на поштову адресу Замовника інформацію про його максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, що підтверджується звітом обчислювача коректора комерційного вузла обліку. У випадку якщо розподіл потужності (додаток 1 до цього Договору) для прямого споживача на наступний газовий рік суперечить вимогам абзац) першого цього пункту. Сторони зобов`язані внести зміни до розподіл) потужності (додаток І до нього Договору) до початку наступної о газової о року.

Розподіл потужності надається прямому споживач) на період не менше одного року, крім випадків нових точок виходу (у поточному газовому році) з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, з якому було здійснено приєднання такого споживача. Для нових точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача у газовому році, в якому було здійснено приєднання такого споживача, розподіл потужності надасться прямому споживачу до кінця поточного газового року. У подальшому розподіл потужності надається такому прямому споживачу на період не менше одного року.

Для нових точок виходу і газотранспортної системи до прямого споживача розмір, добової договірної потужності Замовника для першого газового року визначається згідно з величиною максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за добу за стандартних умов, яким має бути обладнаний об`єкт Замовника, що приєднується до газотранспортної системи, вказаних а опитувальному листі. Величина договірної потужності Замовника, який є прямим споживачем, не може бути змінена до закінчення періоду, на який вона була розподілена, за винятком випадків збільшення величини договірної потужності за ініціативою Замовника.

Якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють почергово, наприклад за необхідності окремого облік) в міжсезонні періоди тощо), величина максимальної витрати газу комерційним вузлом обліку визначається за вимірювальним трубопроводом, що має найбільшу максимальну вимірювану об`ємну витрату природного газу.

Якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводі» на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ з одному напрямку передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу, величина максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку визначається за сумою максимальних вимірюваних об`ємних витрат природного газу вищезгаданими вимірювальними трубопроводами.».

Пункт 8.4 розділу VIII викладено в такій редакції: « 8.4. У випадку перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця Замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за відповідною формулою.

Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійсниш оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 8.4 цього Договору, визначається за даними Оператора.».

Пункт 9.4 розділу IX викладено в такій редакції: « 9.4. Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок - фактуру Замовник, крім вартості послуг, вказаних в абзаці другому цього пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам па надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11 січня 2005 року N 20. у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.».

Пункт 10.4 розділу X викладено в такій редакції: « 10.4. У разі подачі у фізичній точці входу виходу природного газу, який не відповідає параметрам температури точки роси за вологою, визначеним Кодексом, сплачується додаткова плата.

Однак, як зазначав Позивач, Відповідачем не було здійснено сплату рахунків за перевищення замовленої потужності за травень - грудень 2019 року у строки, встановлені п. 8.4 Договору. У зв`язку з простроченням Відповідачем зобов`язань із здійснення оплати перевищення замовленої потужності за травень - грудень 2019 року Позивачем, на підставах п. п. 13.1, 13.5 Договору, ст. ст. 258 (з урахуванням п. 12 Прикінцевих та перехідних положень), ст. 536, ч. 2 ст. 625 ЦК України, ч. 3 ст. 198, ст. 232 (з урахуванням п. 7 Розділу IX Прикінцевих положень) ГК України нараховано Відповідачу пеню в розмірі 498 344,29 грн., три відсотки річних від простроченої суми в розмірі 187 884,23 грн. та інфляційні втрати в розмірі 396 373,14 грн.

Заперечуючи проти заявлених позовних вимог відповідач вказував, що позовні вимоги є безпідставними у зв`язку з відсутністю додатку № 1 договору, зміст якого впливає на розрахунок перевищення потужностей, невідповідністю умовам договору розподілу потужностей на добу наперед, пропуском строку позовної давності, відсутністю первинних документів та невиконанням умов п. 8.4 договору.

Відповідач зазначав, що згідно зі ст. 32 Закону України Про ринок природного газу транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газотранспортної системи (надалі - Кодекс ГТС) та іншими нормативно-правовими актами. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором (Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг).

В позовні заяві Позивач вказує, що AT Укртрансгаз здійснював розподіл потужності на період на добу наперед. Однак відповідач наголошував, що Договором № від 17.12.2015 року не передбачено розподіл потужності на період на добу наперед. Згідно п. 8.1. величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього Договору. Пунктом 8.4 Договору передбачено формулу, за якою розраховується додаткова плата за перевищення розміру договірних потужностей. У формулі є посилання на таку складову, як р - кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначених в додатку 1 до цього договору. На складову С вих рік - договірна потужність річна для і-тої точки виходу, тис. куб.м/добу. На складову Т вих рік - тариф потужності річної для і-тої точки виходу.

Умовами договору, пункт 2.8 передбачено - додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього Договору. А саме, додатком № 1 договору передбачено розподіл потужності. Згідно пункту 8.2. У разі якщо Замовник є прямим споживачем, величина договірної добової потужності Замовника повинна бути не меншою за максимальне (пікове) добове використання природного газу за період з 01 вересня попереднього року до 01 вересня поточного року, але не більшою за величину добової максимальної витрати (об`єму) газу комерційного вузла обліку за стандартних умов, визначеної в додатку 3 до цього Договору.

Відповідач наголошував, що Додаток № 1 не укладений між Сторонами, відтак не був визначений розподіл потужності по кожній точці входу/виходу у пунктах приймання-передачі природного газу. Тобто, розраховуючи додаткову плату за перевищення договірних потужностей, Позивач використовував дані, які не узгоджені Сторонами. Додаток № 3 до договору передбачає узгоджені між сторонами потужності приєднання по кожному вузлу обліку природного газу (ВОГ).

Окрім того, як зазначав відповідач, до позовної заяви Позивачем не надані додатки до договору № від 17.12.2015 року 1, 2, 3. Посилання Позивач на норми Кодексу ГТС, - п.1 глава 3 розділу IX та, що розподіл потужності здійснювався на період на добу наперед, а тому підписання додатків 1,2 не є обов`язкове, - безпідставне, бо як передбачено Законом України Про ринок природного газу, Кодексом Газотранспортної системи - транспортування природного газу здійснюється на підставі договору.

За твердженням відповідача, розподіл потужності на добу наперед введено в дію та внесені відповідні зміни до Кодексу ГТС з травня 2019 року (постановою НКРЕКП від 22.07.2019 № 580). А відповідних змін до діючого договору № від 17.12.2015 року не відбулося, та іншого договору на період травень - грудень 2019 року не укладалось. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування. Таким чином, в діючому договорі транспортування природного газу № від 17.12.2015 року не передбачено розподіл потужності на добу наперед, а тому у Відповідача не виникло зобов`язання перед Позивачем щодо здійснення додаткової плати за перевищення потужностей, згідно їх розрахунку.

Також, п.8.4 договору передбачено, що підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійсниш оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Пунктом 19.2 договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 року передбачено, що будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надіслані за цим договором, повинні бути письмово оформлені та вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноважені особі Сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою. Пунктом 19.4 договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 року визначено електронні адреси електронної пошти уповноважених представників замовника.

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам, з урахуванням правових підстав позовних вимог і викладених сторонами доводів та заперечень, суд виходить з наступного.

Правове регулювання взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газорозподільних систем здійснюється Кодексом газотранспортної системи, Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496, а також положеннями Закону України "Про ринок природного газу", Цивільного та Господарського кодексів України.

Пунктами 7, 45 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу; транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

Згідно з частинами 1, 2 статті 32 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497 затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плату (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Додатком до постанови НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497 є типовий договір транспортування природного газу та додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - транспортування, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Відповідно до ст. 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з договору.

Між Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Хмельницькгаз» було укладено договір транспортування природного газу № від 17.12.2015, відповідно до умов укладеного сторонами Договору:

- оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (пункт 2.1);

- обсяг послуг, що надаються за цим договором (крім послуг балансування), визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування; пункт 2.4);

- приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи (далі - Кодекс; пункт 2.5);

- додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.8);

- сторони також узгодили за Договором питання обліку, якості, забезпечення та розподілу потужностей, надання номінацій (реномінацій), розділи V та VI (пункти 5.1.- 5.5; 6.1.-6.3);

- у разі виникнення у відповідача негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, відповідач зобов`язаний сплатити позивачу за послуги балансування. Негативний місячний небаланс визначається відповідно до Кодексу (пункт 9.1);

- підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця наступного за газовим місяцем (пункт 8.4).

Наявні у матеріалах справи письмові докази не містять Додатків 1, 2 до Договору, оскільки ні у момент підписання Договору, ні у подальшому такі додатки сторонами не укладалися. Таким чином, при підписанні Договору сторонами не узгоджені розподіл потужності, транспортування.

В той же час, обсяг послуг, що надаються за Договором (крім послуг балансування), визначаються підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування), що погоджено сторонами у пункті 2.4 Договору; додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною Договору і нерозривно пов`язані із предметом Договору. Надання послуг балансування перебуває у безпосередньому зв`язку з послугами транспортування природного газу, а відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання цих послуг унеможливлює виконання й решти положень Договору, у тому числі в частині порядку визначення вартості послуг балансування.

Додаток № 1 не укладений між Сторонами, відтак не був визначений розподіл потужності по кожній точці входу/виходу у пунктах приймання-передачі природного газу. Тобто, розраховуючи додаткову плату за перевищення договірних потужностей, Позивач використовував дані, які не узгоджені Сторонами.

Відповідно до пункту 2 глави 1 розділу IV Кодексу газотранспортної системи правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG / оператором газосховища / газовидобувним підприємством / оператором газорозподільної системи / прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497.

За пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Відповідно до частини 2 статті 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

За змістом статті 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Відповідно до частин 3, 4 статті 179 ГК України укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі, зокрема, типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.

Нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

Підписання додатків 1, 2, їх обов`язковість та невід`ємність до договору визначена чинним законодавством, і тому обставина їх відсутності у зв`язку з не підписанням чи неузгодженням між сторонами, є обставиною, що ставить під сумнів факт узгодження сторонами всіх істотних умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором.

Зміст спірного договору та відсутність підписаних додатків до нього свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду № 908/3104/19 від 22.06.2021.

Відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання послуг унеможливлює виконання положень договору в частині порядку визначення вартості перевищення замовленої (договірної) потужності.

Судом враховано, що обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) - (пункт 2.4. Договору), яких сторонами не було укладено.

Позивач зазначає про неможливість підписання додатку № 1 при укладенні договору, проте не обґрунтовує таку неможливість після затвердження нових умов.

Позиція щодо необхідності наявності укладених додаткових угод та врегулювання спірних відносин саме договором, а не посиланням на чинні норми законодавства при цьому керуючись старим договором, викладена у постановах Верховного Суду № 903/904/19 від 23.06.2020, № 915/2360/19 від 15.06.2021, № 908/3104/19 від 22.06.2021, № 904/2611/18 від 23.06.2021, № 903/973/19 від 04.08.2021.

Так рішенням Господарського суду Волинської області № 903/904/19 від 17.03.2020, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.06.2020, у задоволенні позову Акціонерного товариства Укртрансгаз до Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Волиньгаз про стягнення 87 566 527 грн. 42 коп. у зв`язку з невиконанням відповідачем зобов`язань з компенсації добових небалансів природного газу, які на думку позивача мають бути сплачені відповідачем на підставі договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 за виставленими позивачем рахунками, відмовлено, зокрема з підстав відсутності додатків № 1 та № 2.

Ухвалою Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду від 08.06.2021 касаційне провадження за касаційною скаргою АТ Укртрансгаз закрите, при цьому Верховний Суд зазначав, що як встановлено судами попередніх інстанцій, між сторонами виникли правовідносини з транспортування природного газу на підставі Договору, відповідно до пунктів 2.1, 2.4, 2.8 якого обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначаються відповідно до додатків 1 (розподіл потужності) та додатка 2 (транспортування). Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу. Водночас судами встановлено, що додатки 1, 2, 3 до Договору сторонами не укладалися, доказів укладання зазначених додатків сторонами до матеріалів справи не надано. З урахуванням встановлених судами фактичних обставин справи, а також положень статей 203, 204, 638, 642 ЦК України, статей 179, 180 ГК України, частини восьмої статті 181 ГК України Верховний Суд вважає, що судами попередніх інстанцій правильно застосовані вказані норми матеріального права.

Враховуючи вищевикладене, відсутність укладених сторонами додатків 1,2 та погодженої потужності у договорі, у зв`язку з чим не можливо встановити обсяги перевищення, позовні вимоги про стягнення заборгованості з оплати перевищення замовленої (договірної) потужності та здійснених на неї нарахувань не підлягають задоволенню.

У зв`язку з відмовою у позові підстави для застосування строків позовної давності відсутні.

З урахуванням відмови в задоволенні позову та приписів ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору по даній справі не підлягають покладенню на відповідача.

Керуючись ст. ст. 2, 4, 73, 74, 86, 123, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

У позові відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів після його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Порядок подання апеляційної скарги визначений ст.257 та пп.17.5 п.17 Розділу ХІ „Перехідні положення ГПК України. Повне рішення складено 24.01.2022 р.

Суддя І.В. Заярнюк

Віддрук. 3 прим. (надісл. всім реком. з повідом.):

1 - до справи;

2 - позивачу (01021, м. Київ, Кловський узвіз, буд. 9/1);

3 - відповідачу (29000, м. Хмельницький, проспект Миру, буд. 41).