ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.01.2022 м. Дніпро Справа № 912/1754/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач),
суддів: Вечірка І.О., Паруснікова Ю.Б.,

розглянувши в порядку письмового провадження (без повідомлення виклику сторін) апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу м. Кропивницький на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 28.09.2021 (повний текст складено 05.10.2021, суддя Кабакова В.Г.) у справі № 912/1754/21
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Благогаз збут", м. Львів
до відповідача Квартирно-експлуатаційного відділу м. Кропивницький, м. Кропивницький
про стягнення 170 439,97 грн.

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст обставин справи і рішення суду першої інстанції.
У червні 2021 до Господарського суду Кіровоградської області звернулось ТОВ "Благогаз збут" з позовною заявою до Квартирно-експлуатаційного відділу про стягнення штрафних санкцій за небаланс об`єму постачання природного газу в сумі 147 074,21 грн. та за перебір замовлених потужностей природного газу в сумі 23 365,76 грн., згідно умов договорів на постачання природного газу, укладених протягом 2020-2021.
Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 28.09.2021 позов задоволено частково. Стягнуто з Квартирно-експлуатаційного відділу на користь ТОВ "Благогаз збут" штрафні санкції в розмірі 156 271,30 грн. В іншій частині позовних вимог відмовлено.
Зменшуючи розмір заявлених штрафних санкцій, місцевий господарський суд керувався тим, що:
- відповідач не надавав позивачу у письмовому вигляді або на електронну адресу позивача заявки про коригування обсягів планового споживання природного газу у газовій добі, проте було надано замовлення і коригування лімітів обсягів природного газу в особистому кабінеті споживача КЕВ Кропивницький;
- для зручності споживачів газу на сайті постачальника http://www/blagogaz.com запроваджено особистий кабінет для кожного споживача, де відповідач міг замовити і відкоригувати споживання газу у жовтні-грудні 2020 та у січні-березні 2021. Позивач повідомив відповідача про створення особистого кабінету споживача шляхом надсилання листа-повідомлення на електронну адресу відповідача. Відповідач, як наслідок, 22.04.2020 почав вносити замовлення лімітів природного газу з врахуванням подобового балансування через особистий кабінет. Для підтвердження зазначеного позивачем надано з особистого кабінету відповідача дані у вигляді таблиць за період жовтень-грудень 2020 та січень-березень 2021;
- відомості щодо номінацій та реномінацій природного газу формуються споживачем, відтак не залежать від постачальника, є достовірними;
- розрахунок заборгованості по штрафних санкціях за небаланс постачання природного газу та перебір замовлених потужностей здійснюється на основі замовлених об`ємів природного газу відповідачем, що в особистому кабінеті споживача відображено в графі "Номінація (Д)м.куб." та у графі "Реномінація (Д)м.куб." з урахуванням коригувань відображено у стовпці "Реномінація (Д) м.куб." здійснених Споживачем та факту спожитого природного газу згідно даних оператора ГТС.;
- відповідач заперечив в судовому засіданні можливість фактичного споживання газу 31.12.2020 в розмірі 77506 куб.м. Згідно актів приймання-передачі і видаткової накладної відповідач спожив у грудні 217951 м. куб. газу по договору №132. З інформації з ІР платформи SAP щодо остаточної алокації відборів споживача з ЕІС-кодом 56XQ00008F11F00B за грудень 2020 року зазначено за 31.12.2020 в графі спожито - 77465 м.куб. Будь-яких доказів відповідачем з відзивом та в підготовчому засіданні щодо спростування зазначеної інформації надано не було. Відповідно до ч. 4 ст. 165 ГПК України відзив не містить вказівки на незгоду відповідача з вказаною обставиною.
Таким чином, за результатами проведеного перерахунку заявлених позивачем до стягнення штрафних санкцій за небаланс замовлених потужностей у період листопад 2020 березень 2021, згідно умов п. 6.2.2. договорів, місцевий господарський суд встановив, що підлягає стягненню 134 286,01 грн. Також, суд визнав обґрунтованими вимоги про стягнення штрафу за перебір замовлених потужностей природного газу у розмірі 21 985,29 грн, здійснивши перевірку наданого позивачем розрахунку відповідно до умов п.6.2.5 договорів №№132, 133, 72, 73, 101, 102.
2. Короткі узагальнені доводи апеляційної скарги.
Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, відповідач звернувся до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить змінити судове рішення від 28.09.2021 у дній справі, відмовити у стягненні з відповідача штрафу у розмірі 107 696,34 грн. за небаланс газу та 14 349,88 грн. штрафу за перебір замовлених потужностей, нарахованих за 31.12.2020. Вирішити питання про розподіл судових витрат. Скаржник посилається на наступні обставини:
- позивачем до позовної заяви додані розрахунки штрафів та компенсацій за листопад, грудень 2020 та січень, лютий та березень 2021, в яких зазначено замовлений ліміт обсягу (плановий обсяг) природного газу на кожну добу. Всупереч положень п. 2.4. договорів №№132, 133, 72, 73, 101, 102 середньодобова норма споживання газу не визначена шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця. Сторонами не укладено двостороннього узгодженого графіку постачання газу;
- штрафні санкції нараховані позивачем за небаланс газу та за перебір замовлених потужностей, розрахунок яких виконано згідно щодобових планових обсягів споживання газу, на підставі даних з особистого кабінету споживача про подобове споживання газу та інформації з IP платформи SAP щодо остаточної алокації відборів споживача з ЕІС, однак порядок подання споживачем даних про заплановані та фактичні обсяги споживання газу через електронний особистий кабінет не узгоджений сторонами;
- дані з особистого кабінету були використані позивачем вибірково. Дані про фактичне споживання газу з особистого кабінету від 31.12.2020 за договором №132 - 4420 м. куб. не співпадають із даними з IP платформи SAP 77 465 м. куб., але позивач нарахував штраф, використавши дані з IP платформи SAP, вважаючи, що споживач перевищив обсяг споживання газу порівняно із замовленим на 72 965 м. куб. Саме на цей обсяг позивачем було нараховано 107 696,34 грн. штрафу за небаланс газу та 14 349,88 грн. штрафу за перебір замовлених потужностей за 31.12.2020;
- за даними IP платформи SAP, попереднє та наступне щодобове споживання газу по цій котельні не перевищує 5640 м. куб.;
- котельня фізично не може використати за добу 77 465 м. куб. природного газу (у технічній характеристиці газогенеруючої горілки ГМГ-2М зазначено номінальна витрата газу - 235 м куб./год. (котел котла ДКВР 4/13 в котельні в/ч НОМЕР_1 в с.Богданівка Знам`янського району). Максимально можлива витрата газу на добу становить 235 м куб./год х 24 год. = 5 640 м куб.).
В обґрунтування підстав ненадання технічної документації котла ДКВР 4/13 до суду першої інстанції скаржник зазначає про те, що вказана документація постійно зберігається у котельні, під час розгляду справи не виникало питання щодо потужності котла. Водночас, відповідач вважає, що дана інформація має вирішальне значення у даній справі.
3. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи.
Позивач відзив на апеляційну скаргу не надав, правом, передбаченим ст. 263 ГПК України, не скористався, що за положеннями ч. 3 наведеної статті не перешкоджає перегляду в апеляційному порядку прийнятого судового рішення.
4. Рух справи у суді апеляційної інстанції.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 15.11.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Квартирно-експлуатаційного відділу м. Кропивницький на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 28.09.2021 у справі № 912/1754/21; вирішено здійснювати розгляд апеляційної скарги в порядку письмового провадження без повідомлення (виклику) учасників справи.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при ухваленні ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, оскаржуване рішення слід залишити без змін з таких підстав.
5. Встановлені та неоспорені судом обставини справи і відповідні їм правовідносини.
Між позивачем та відповідачем укладено ряд договорів на постачання природного газу, відповідно до яких здійснювалося постачання природного газу протягом 2020 2021, зокрема за №132, №133 від 30.04.2020; №72, №73 від 11.02.2020; №101, №102 від 11.03.2021 (а.с.8-35).
Предметом вказаних договір сторони визначили: «постачальник зобов`язався передати у власність споживача природній газ (газове паливо), а споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені Договором».
За результатами реалізації обов`язку з поставки природнього газу (палива), між сторонами складено та підписано акти приймання передачі природного газу за період листопад 2020 травень 2121 та видаткова накладна грудень 2020 (а.с.36-49).
Протягом часу дії договорів сторонами неодноразово вносились зміни шляхом укладання додаткових угод до договорів. Так, з урахуванням Додаткової угоди №6 від 12.01.2021 до Договору №132 (а.с.15) строк поставки газу з квітня 2020 по 28.02.2021. Ціна (в т.ч. ПДВ) з 30.04.2020 по 31.08.2020 - 4800,00 грн.; з 01.09.2020 по 14.09.2020 - 5280,00 грн.; з 14.09.2020 по 30.09.2020 - 5784,00 грн.; з 01.10.2020 по 31.10.2020 - 6240,00 грн.; з 01.11.2020 по 30.11.2020 - 6840,00 грн.; з 01.12.2020 по 31.12.2020 - 7380,00 грн.; з 01.01.2021 по 31.01.2021 - 8100,00 грн.
Додатковою угодою №6 від 12.01.2021 до Договору №133 (а.с.23) сторони погодили, що строк поставки газу з жовтня 2020 по 28.02.2021; ціна з ПДВ з 30.04.2020 по 31.08.2020 - 4800,00 грн.; з 01.09.2020 по 14.09.2020 - 5280,00 грн.; з 14.09.2020 по 30.09.2020 - 5784,00 грн.; з 01.10.2020 по 31.10.2020 - 6240,00 грн.; з 01.11.2020 по 30.11.2020 - 6840,00 грн.; з 01.12.2020 по 31.12.2020 - 7380,00 грн.; з 01.01.2021 по 31.01.2021 - 8100,00 грн.
Відповідно до додаткових угод №1 від 02.11.2020 до договорів №132, № 133, сторони дійшли згоди викласти п. 2.5 та п. 6.2.2 договорів в наступній редакції (а.с. 12, 14):
« 2.5. Обсяг споживання природного газу споживачем у розрахунковому періоді не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу в розмірі + - 3% від підтвердженого обсягу природного газу у відповідну газову добу.
6.2.2. Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг використаного споживачем природного газу за добу споживання більше ніж на 3-5% відрізняється від замовленого обсягу газу (позитивний чи негативний небаланс від 3% до 5% включно), споживач зобов`язаний сплатити постачальнику штраф у розмірі 10% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення.
У випадку якщо вказане відхилення перевищуватиме 5% - споживач зобов`язаний сплатити постачальнику штраф у розмірі 20% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення».
Зазначені вище додаткові угоди набирають чинності та поширюють дію на відносини сторін, які склалися з 01.09.2020, як це передбачено ч. 3 ст. 631 Цивільного кодексу України (п. 4 додаткових угод №1).
Факт виконання договорів сторонами не оскаржується.
Проте, за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг поставленого споживачеві газу перевищував підтверджений обсяг газу на цей період, у зв`язку з чим, позивач на підставі положень п. 6.2.2 договорів, в редакції додаткових угод №1 та п. 6.2.3 договорів, звернувся до споживача (відповідача) із вимогою сплати штрафу за перевищення обсягу постачання газу (а.с. 66, 72, 77, 78, 83).
Згідно заявлених позивачем розрахунків штрафів та компенсацій за листопад 2020: штраф за небаланс складає 23712,06 грн (а.с. 60) (окремі розрахунки за листопад 2020 по договорам № 132 (23 712,06 грн.) та №133 (419,50 грн.), що в сумі складає суму 24 131,56 грн.
Згідно розрахунку позивача штрафів та компенсацій за грудень 2020: штраф за небаланс складає 107 724,38 грн (а.с. 61) (окремі розрахунки за грудень 2020 по договорам № 132 (107 696,34 грн.) та №133 (668,75 грн.), що в сумі складає суму 108 365,09 грн.
Відповідно до п. 1.4 вказаних договорів №№72, 73 строк поставки газу з 01.02.2021 по 15.02.2021.
Відповідно до п. 2.5 Договору №72 обсяг споживання природного газу споживачем у розрахунковому періоду не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу в розмірі +_10% від підтвердженого обсягу природного газу у відповідну газову добу.
Згідно з п. 6.2.1 Договору №72 у разі порушення Споживачем строків оплати, передбачених розділом IV договору, споживач сплачує постачальнику пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу , за кожен день прострочення платежу.
Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг поставленого Споживачеві газу буде перевищувати підтверджений обсяг газу на цей період, споживач сплачує постачальнику штраф за перевищення обсягу постачання газу, що розраховується за формулою (п. 6.2.2 Договору №72):
В=(Vф-Vn) х Ц х К, де
Vф - обсяг фактично поставленого газу Споживачу протягом розрахункового періоду за договором;
Vn - підтверджений обсяг газу на розрахунковий період;
Ц - вартість газу за договором;
К - коефіцієнт, який дорівнює 0,1 (при цьому, якщо перевищення обсягу газу стало наслідком відмови в доступі до об`єкта споживача, у результаті чого постачальник не здійснив пломбування запірних пристроїв на газових приладах споживача, або оператор ГРМ/ГТС не здійснив обмеження (припинення) розподілу/транспортування природного газу споживачу, або коли споживач не обмежив (припинив) споживання газу на письмову вимогу постачальника, коефіцієнт дорівнює 1).
За умовами п. 6.2.3 Договору №72, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг споживання газу буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому Споживачем), Споживач зобов`язується сплатити Постачальнику штраф у розмірі подвійної облікової ставки НБУ України, що діяла в період, за який сплачується штраф від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період.
Розрахунковий період за договором становить один календарний місяць (п. 4.1. Договору №72).
Відповідно до п. 2.5 Договору №73 обсяг споживання природного газу споживачем у розрахунковому періоду не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу в розмірі +-3% від підтвердженого обсягу природного газу у відповідну газову добу.
Згідно з п. 6.2.2 Договору №73 якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг використаного споживачем природного газу за добу споживання більше ніж на 3-5% відрізняється від замовленого обсягу газу (позитивний чи негативний небаланс від 3% до 5% включно), споживач зобов`язаний сплатити постачальнику штраф у розмірі 10% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення.
У випадку якщо вказане відхилення перевищуватиме 5% - споживач зобов`язаний сплатити постачальнику штраф у розмірі 20% від вартості обсягу газу, на котрий фактичний обсяг споживання буде відрізнятись від замовленого за кожну добу, в якій зафіксоване таке відхилення".
За умовами п. 6.2.3 Договору №73 якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг споживання газу буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому Споживачем), споживач зобов`язується сплатити постачальнику штраф у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується штраф, від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період.
Відповідно до п. 9.1 він набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за наявності) і діє в частині постачання з 01.02.2021 по 15.02.2021, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення, але не пізніше, ніж до 31.03.2021. Дія цього договору розповсюджується на відносини між сторонами, які виникли на підставі статті 631 Цивільного кодексу України.
Відповідно до п. 1.4. договорів №№101, 102, строк поставки газу з 16.02.2021 по 15.04.2021.
По вказаних договорах, обсяг споживання природного газу споживачем у розрахунковому періоду не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу в розмірі +-10% від підтвердженого обсягу природного газу у відповідну газову добу (відповідно до п. 2.5.).
За умовами п. 6.2.1 договорів №№ 101, 102 у разі порушення Споживачем строків оплати, передбачених розділом IV договору, споживач сплачує постачальнику пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу, за кожен день прострочення платежу.
Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг поставленого Споживачеві газу буде перевищувати підтверджений обсяг газу на цей період, споживач сплачує постачальнику штраф за перевищення обсягу постачання газу, що розраховується за формулою (п. 6.2.2 договорів №№ 101, 102):
В=(Vф-Vn) х Ц х К, де
Vф - обсяг фактично поставленого газу Споживачу протягом розрахункового періоду за договором;
Vn - підтверджений обсяг газу на розрахунковий період;
Ц - вартість газу за договором;
К - коефіцієнт, який дорівнює 0,1 (при цьому, якщо перевищення обсягу газу стало наслідком відмови в доступі до об`єкта споживача, у результаті чого постачальник не здійснив пломбування запірних пристроїв на газових приладах споживача, або оператор ГРМ/ГТС не здійснив обмеження (припинення) розподілу/транспортування природного газу споживачу, або коли споживач не обмежив (припинив) споживання газу на письмову вимогу постачальника, коефіцієнт дорівнює 1).
Згідно з п. 6.2.3 договорів №№ 101, 102 якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг споживання газу буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому Споживачем), Споживач зобов`язується сплатити Постачальнику штраф у розмірі подвійної облікової ставки НБУ України, що діяла в період, за який сплачується штраф від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період.
Розрахунковий період за договором становить один календарний місяць (п. 4.1 договорів №№ 101, 102).
Відповідно до п. 9.1 договорів № 101, 102, цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за наявності) і діє в частині постачання з 16.02.2021 по 15.04.2021, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення, але не пізніше, ніж до 31.12.2021. Дія цього договору розповсюджується на відносини між сторонами, які виникли на підставі статті 631 Цивільного кодексу України.
Також, позивачем надано дані з особистого кабінету споживача про подобове споживання газу у січні 2021 по договору №132, №72 та по договору №73 (а.с. 93, 94) та Інформація з ІР платформи SAP щодо остаточної алокації відборів споживача з ЕІС за січень 2021 (а.с. 54, 55).
Позивач здійснив розрахунок штрафів та компенсацій за січень 2021: штраф за небаланс складає 403,20 грн (а.с. 62) (окремі розрахунки за січень 2021 по договорам № 132, 72 (0 грн.) та №73 (682,58 грн.), що в сумі складає суму 682,58 грн. (а.с. 166, 167), також надав дані з особистого кабінету споживача про подобове споживання газу у лютому 2021 по договору №102, №72 та по договору №101 (а.с. 95, 96) та Інформація з ІР платформи SAP щодо остаточної алокації відборів споживача з ЕІС за лютий 2021 (а.с. 56, 57).
Згідно розрахунку позивача штрафів та компенсацій за лютий 2021: штраф за небаланс складає 8467,71 грн. (а.с. 63) (окремі розрахунки за лютий 2021 по договорам №102, №72 (8407,68 грн.) та №101 (87,90 грн.), що в сумі складає суму 8495,58 грн. (а.с. 186, 187), також надано дані з особистого кабінету споживача про подобове споживання газу у березні 2021 по договору №102, та по договору №101 (а.с. 97, 98) та Інформація з ІР платформи SAP щодо остаточної алокації відборів споживача з ЕІС за березень 2021 (а.с. 58, 59).
Згідно розрахунку позивача штрафів та компенсацій за березень 2021: штраф за небаланс складає 6766,86 грн (а.с. 65) (надано окремі розрахунки за березень 2021 по договорам №101 (211,41 грн.) та №102 (7434,15 грн.), що в сумі складає суму 7645,56 грн. (а.с. 188, 189).
Підсумково, позивачем заявлено до стягнення штраф за небаланс об`єму постачання природного газу у загальній сумі 147 074,21 грн. та штраф за перебір замовлених потужностей природного газу в загальній сумі 23 365,76 грн. Рахунки на оплату вказаних штрафів та акт звірки залишені без реагування стороною споживача.
6. Доводи, за якими апеляційний суд погодився з висновками суду першої інстанції.
Правові засади функціонування ринку природного газу України врегульовані, зокрема Законом України "Про ринок природного газу".
Відповідно до частини 1 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленими стандартами та нормативно-правовими актами.
За умовами частини 5 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" договір постачання повинен містити, зокрема, таку істотну умову як порядок відшкодування та визначення розміру збитків, завданих внаслідок порушення договору постачання.
Відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.
Укладені між сторонами договори за своєю правовою природою є договором поставки товару, за яким згідно ч. 1 ст. 712 Цивільного кодексу України продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.
Аналогічне за своїм змістом положення викладене в ч. 1 ст. 265 Господарського кодексу України.
При цьому, згідно ч. 1 ст. 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.
До укладених між сторонами договорів поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.
Відповідно до ст. 655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).
В силу ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.
Згідно з ч. 2 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язань, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.
Відповідно до ч. 7 ст. 193 Господарського кодексу України не допускається одностороння відмова від виконання зобов`язання, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.
Факт постачання відповідачу природного газу у визначених умовами договорів об`ємах сторонами не спростовується.
Проте, згідно даних з особистого кабінету споживача (відповідача) про подобове споживання газу (а.с. 89 - 98) фактичне постачання газу здійснювалось на такі суми:
- у листопаді та грудні 2020 по договорам №№ 132, 133 (штраф за небаланс за листопад 2020 - 23712,06 грн; за грудень 2020 - штраф за небаланс 107 724,38 грн);
- у січні 2021 по договорам №№ 132, 72, 73 (штраф за небаланс 403,20 грн по договору № 73, № 72 та № 132 не нараховано);
- у лютому 2021 по договорам №№ 101, 102, 72 (штраф за небаланс 8 467,71 грн.);
- у березні 2021 по договорам № 101, 102 (штраф за небаланс 6 766,86 грн.).
Як вірно враховано місцевим господарським судом, відповідно до п. 2.4. договорів №№ 133, 132, 72, 73, 101, 102, постачання та споживання підтверджених обсягів газу протягом місяця здійснюється, як правило, в рівномірному режимі, виходячи із середньодобової норми, яка визначається шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця, або згідно узгодженого сторонами графіку до 25-го числа місяця, що передує місяцю постачання у випадку, якщо споживання здійснюється протягом місяця нерівномірно.
У разі нерівномірного щодобового споживання газу, який підлягає постачанню у місяці постачання, споживач зобов`язаний до 10:00 год. дня, що передує дню, з якого змінюється плановий обсяг газу, надати постачальнику заявку про збільшення/зменшення планового обсягу газу із зазначенням планованих щодобових обсягів споживання газу на наступний (залишковий) період місяця постачання.
У разі необхідності коригування обсягів планованого споживання природного газу у газовій добі споживання, споживач зобов`язаний надіслати скориговану заявку про збільшення/зменшення планового обсягу газу на добу постачання не пізніше ніж 18:00 год. газової доби постачання природного газу. Заявка також має містити плановані щодобові обсяги споживання газу на наступний (залишковий) період місяця постачання.
Заявки надаються споживачем на електронну адресу постачальника з подальшим направленням заявок у письмовому вигляді на адресу постачальника. Не підлягають зміні обсяги газу, що вже фактично поставлені споживачу.
Колегією суддів встановлено, що матеріали справи не містять доказів звернення відповідача, в обумовленому п. 2.4. договорів порядку, із заявками на коригування у спірні періоди щодо зменшення планового обсягу постачання/споживання газу. Внаслідок цього, що обґрунтовано зазначено місцевим господарським судом, покликання відповідача на інші обставини справи, за наявності процедурно-прописаних умов договору, є необґрунтованим/безпідставними.
Щодо обставин надання замовлення і коригування лімітів обсягів природного газу в особистому кабінеті споживача КЕВ Кропивницький, то даними особистого кабінету відповідача за період жовтень-грудень 2020 та січень-березень 2021 підтверджується факт їх коригування (а.с. 89 - 98). В той же час, відомості щодо номінацій та реномінацій природного газу формуються виключно споживачем та не залежать від постачальника.
Розрахунок заборгованості по штрафних санкціях за небаланс постачання природного газу та перебір замовлених потужностей здійснюється на основі замовлених об`ємів природного газу відповідачем, що в особистому кабінеті споживача відображено в графі "Номінація (Д)м.куб." та у графі "Реномінація (Д)м.куб." з урахуванням коригувань відображено у стовпці "Реномінація (Д) м.куб." здійснених споживачем та факту спожитого природного газу згідно даних оператора ГТС.
За даними ІР платформи SAP щодо остаточної алокації відборів споживача за 31.12.2020 з ЕІС-кодом 56XQ00008F11F00B за грудень 2020 в графі «спожито» - 77465 м.куб. Згідно актів приймання-передачі і видаткової накладної відповідач грудні 2020 по договору №132 спожив газу 21 7951 м. куб. (а.с. 39, 40), що підписані сторонами та скріплені печатками, отже, ця обставина є доказаною та апеляційною скаргою не спростовано.
Відтак, враховуючи встановлений факт надмірного споживання відповідачем газу та перебір замовлених потужностей сукупно станом на 31.12.2020, позивач обгрунтував до положень п. 6.2.2. та п. 6.2.5 договорів, в т.ч. №№132, 133 щодо розрахунку штрафу за формулою, що вміщена в них.
Місцевим господарським судом здійснено перерахунок штрафних санкцій, та виявлено його невідповідність змісту п. 6.2.2, п.6.2.5 договорів, в т.ч. №№132, 133, за результатами перерахунку штрафних санкцій за спірний період є вірними наступні суми, з чим також погоджується і суд апеляційної інстанції:
- штраф за небаланс за грудень 2020 становить 107 724,38 грн., враховуючи дані з особистого кабінету споживача про подобове споживання газу (а.с. 89 - 98);
- штраф за перебір замовлених потужностей у грудні 2020 становить 14 556,90 грн. сукупно за договором №132 (а.с. 165) та за договором №133, що відповідачем окремо не оспорюється.
Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.
За приписами статті 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Статтею 549 Цивільного кодексу України визначено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.
Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання.
Враховуючи, що сторони погодили умовами договорів порядок та підстави застосування штрафних санкцій, відповідачем не спростовано належними та допустимими доказами фактів підписання акту приймання передачі та видаткової накладної за спірний період. Доказів математичної невірності здійснених розрахунків судом відповідачем також надано не було.
На виконання пункту 17 частини третьої статті 4 Закону України "Про ринок природного газу" постановою НКРЕКП №2496 від 30.09.2015 затверджені Правила постачання природного газу.
У відповідності до пункту 10 розділу ІІ "Правил постачання природного газу", затверджених Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №496, споживач самостійно контролює власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу в розрахунковому періоді має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні заходи з боку постачальника, передбачені цим розділом та розділом VII цих Правил, у тому числі примусове обмеження (припинення) газопостачання.
Постачальник має право оперативно контролювати обсяг споживання природного газу споживачем, використовуючи інформаційну платформу Оператора ГТС або інформацію споживача, а також шляхом самостійного контролю обсягів споживання природного газу на об`єкті споживача.
Споживач та його постачальник мають право на коригування протягом розрахункового періоду підтверджених обсягів природного газу відповідно до умов договору постачання природного газу.
Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) постачання природного газу споживачу його постачальником буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу на цей період, споживач має компенсувати постачальнику вартість різниці між підтвердженим обсягом природного газу та фактичним об`ємом (обсягом) споживання природного газу за ціною вартості природного газу, визначеною договором постачання природного газу. При цьому постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків за перевищення об`єму (обсягу) природного газу, які розраховуються відповідно до пункту 1 розділу VII цих Правил.
Розділом VIІ "Правил постачання природного газу" визначено порядок відшкодування збитків і зміст яких, зокрема п. 1, є аналогічним до змісту п.п. 6.2.2, 6.2.3 договорів.
Матеріалами справи підтверджено і не спростовано відповідачем перевищення споживання газу у грудні 2020 року. Умовами укладених договорів передбачено обов`язок споживача у випадку перевищення споживачем розміру договірних потужностей за період газового місяця сплати постачальнику додаткової компенсації, яка в даному випадку розрахована за формулою, що наведена у п. 5 цієї постанови.
7. Мотиви прийняття або відхилення кожного аргументу, викладеного в апеляційній скарзі.
Згідно зі ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
Колегія суддів відхиляє доводи відповідача в частині невідповідності розрахунків штрафів положенням п. 2.4. договорів, оскільки доводами апеляційної скарги не спростовані ані розрахунки позивача, ані доводи суду щодо достовірності наданих даних, у матеріали справи не надані інші дані щодо інших обсягів споживання газу, окрім тих, які надані позивачем. Отже, відповідач тільки вдається до критики правової позиції позивача і суду, але не надає власного контррозрахунку або інших даних, які було б можливо перевірити з метою спростування доводів суду.
Відповідач не визнає нараховані штрафи за період грудень 2020, відповідно, є безпідставними посилання на неузгодження сторонами порядку подання споживачем даних про заплановані та фактичні обсяги споживання газу через електронний особистий кабінет, оскільки саме ці данні були подані споживачем у періоди, що визнаються та не оскаржуються (листопад 2020, січень березень 2021). Крім того, факт користування/наявності/реєстрації за споживачем особистого кабінету і користування його можливостями, в розумінні гл. 4 розділу 4 та гл. 2 розділу 14 Кодексу газорозподільчих систем не підтверджує довід скаржника щодо безпідставного відібрання (використання) позивачем його даних для проведення розрахунків штрафу, в т.ч. і за грудень 2020.
Посилання на безпідставне використання позивачем даних з IP платформи SAP 77 465 м. куб. не спростовують факту здійснення розрахунків на основі замовлених об`ємів природного газу відповідачем, шляхом використання особистого кабінету споживача та спожитого природного газу згідно даних оператора ГТС.
Щодо поданих доказів технічної документації, наданих скаржником в підтвердження потужності котельні ДКВР 4/13 колегія суддів зазначає, що за положеннями ч. 3 ст. 269 ГПК України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
При цьому, положення наведеної норми передбачають наявність таких критеріїв, які є обов`язковою передумовою для вирішення питання про прийняття судом апеляційної інстанції додаткових доказів, а саме "винятковість випадку" та "причини, що об`єктивно не залежать від особи" (правова позиція Верховного Суду, викладеній, зокрема, у постанові від 31.08.2021 у справі №914/1725/19), чого у даній справі не дотримано, відповідні обгрунтування до апеляційної скарги не надані.
Апеляційний господарський суд, вивчивши наведені скаржником обгрунтування в підтвердження подання нових доказів, не встановив їх винятковості, що спростовує існування виключності випадку неподання зазначених доказів до суду першої інстанції у встановлений строк, та неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від скаржника, враховуючи, що дана технічна документація розміщена в мережі Інтернет у вільному доступі.
Відзив та подальші пояснення відповідача не вміщують посилань щодо питання максимально можливої витрати газу на добу котельні (фактичної технічної можливості котельні), відтак, вказані доводи скаржника не були предметом розгляду в суді першої інстанції, що виключає їх розгляд апеляційним господарським судом.
8. Чи були і ким порушені, невизнані або оспорені права та інтереси особи, за захистом яких вона звернулась до суду.
Аргументи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи судом апеляційної інстанції. Право скаржника порушено не було.
9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.
Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
З дотриманням передбачених законодавством меж перегляду справи в апеляційній інстанції, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що оскаржуване рішення прийнято з дотриманням вимог матеріального та процесуального права, підстави для його зміни чи скасування відсутні.
10. Судові витрати.
Відповідно до ст. 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.
Керуючись ст.ст. 129, 269, 275-284 ГПК України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу м. Кропивницький на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 28.09.2021 у справі № 912/1754/21 залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Кіровоградської області від 28.09.2021 у справі № 912/1754/21 залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя І.О. Вечірко

Суддя Ю.Б. Парусніков