ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.01.2022 року м.Дніпро Справа № 904/7419/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач),

суддів Чус О.В., Подобєда І.М.

розглянувши в порядку письмового провадження матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2021 (повний текст складений 15.11.2021, суддя Ярошенко В.І.) у справі № 904/7419/21

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю " Оператор газотранспортної системи України ", м. Київ

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", м. Дніпро

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача: Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, м. Київ

про стягнення 247 063 611,76 грн

за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", м. Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю " Оператор газотранспортної системи України ", м. Київ

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача: Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, м. Київ

про зобов`язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2021 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом, яким просило стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" на свою користь борг у сумі 225 993 247,21 грн, пеню в сумі 13 591 573, 15 грн, 3% річних у сумі 2 278 089, 83 грн та інфляційні втрати в сумі 5 200 701, 57 грн.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 25.08.2021 відкрито провадження у справі № 904/7419/21 за вищезазначеним позовом.

У вересні 2021 року Акціонерне товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з зустрічним позовом, яким просило зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" привести свої дії у відповідність до пунктів 9.1, 9.2, 9.3 договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № та положень розділу ХІІІ Кодексу ГТС, розділу ХІV Кодексу ГТС шляхом здійснення розрахунку маржинальної ціни, що покладена в основу визначення розміру добового негативного небалансу за лютий березень 2021 у відповідний спосіб, передбачений п. 7, п. п. 8-11 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС; вчинення балансуючих дій за лютий березень 2021 шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2021 прийнято зустрічний позов для спільного розгляду з первісним позовом у справі № 904/7419/21.

05.11.2021 від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" до місцевого господарського суду надійшло клопотання про зупинення провадження у справі № 904/7419/21 до набрання законної сили судовим рішенням у справі № 640/25928/21. Як на підставу зупинення провадження у справі відповідач за первісним позовом посилався на обставини, які будуть встановлені при розгляді справи № 640/25928/21 за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» до НКРЕКП про визнання протиправною та скасування постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 "Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам", оскільки вона, на його думку, не узгоджується із приписами Кодексу ГТС та іншого законодавства, що регулює правовідносини на ринку природного газу, та встановлені адміністративним судом обставини вплинуть на оцінку доказів у справі № 904/7419/21.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2021 провадження у справі № 904/7419/21 зупинено до набрання законної сили рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва у справі № 640/25928/21.

Не погодившись із ухвалою місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" звернулось до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, якою просить скасувати ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2021 у справі №904/7419/21, ухвалити постанову, якою відмовити Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" в задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі, направити справу № 904/7419/21 до суду першої інстанції для подальшого розгляду.

Апеляційна скарга обґрунтована наступним:

- взаємопов`язаність двох справ не свідчить про неможливість розгляду та прийняття рішення у справі № 904/7419/21;

- суд першої інстанції в оскаржуваній ухвалі не навів мотивів, на підставі яких він дійшов висновку про об`єктивну неможливість розгляду справи № 904/7419/21, неможливість оцінити та встановити певні конкретні обставини (факти), що мають суттєве значення для вирішення спору у справі на підставі наявних у ній доказів;

- матеріали справи №904/7419/21 містять всі необхідні докази для її вирішення по суті;

- оскарження постанови НКРЕКП №235 від 17.02.2021 відбувається в тій частині, скасування якої, у випадку задоволення позовних вимог у справі №640/25928/21, призведе до збільшення заборгованості відповідача за первісним позовом, тому зупинення провадження у справі №904/7419/21 не пов`язано з можливим уникненням відповідача за первісним позовом від відповідальності за безпідставний відбір природного газу або зменшення позовних вимог позивача за первісним позовом, тому клопотання про зупинення провадження у справі №904/7419/21 направлене на затягування розгляду справи.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.12.2021 для розгляду справи № 908/1782/21 визначена колегія суддів у складі: головуючий, доповідач Орєшкіна Е.В., судді Кощеєв І.М., Подобєд І.М.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 13.12.2021 зазначеною колегією суддів відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2021 у справі № 904/7419/21; розгляд скарги визначено здійснювати в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи.

22.12.2021 від Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» до Центрального апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач за первісним позовом просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2021 у справі № 904/7419/21 без змін.

Поданий відзив на апеляційну скаргу обґрунтований наступним:

- обставини, що будуть встановлені у справі № 640/25928/21, вплинуть на оцінку доказів у справі № 904/7419/21, а саме щодо законності здійснення Оператором ГТС дій по балансуванню та їх вартості;

- господарський суд не має права досліджувати та оцінювати на предмет правомірності постанову НКРЕКП №235 від 17.02.2021, що пов`язана з предметом спору у справі № 904/7419/21.

13.01.2022 у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Кощеєва І.М. по справі здійснений повторний автоматизований перерозподіл, за результатами якого справу передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Орєшкіної Е.В., суддів Подобєда І.М., Чус О.В.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість ухвали суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 227 Господарського процесуального кодексу України суд зобов`язаний зупинити провадження у справі у випадку об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.

Згідно п. 4 ч. 1 ст. 229 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі зупиняється у випадку, встановленому п. 5 ч. 1 ст. 227 цього Кодексу - до набрання законної сили судовим рішенням, від якого залежить вирішення справи.

Пов`язаною із цією справою є така інша справа, в якій інший суд встановлює обставини, що впливають чи можуть вплинути на подання та оцінку доказів у цій справі; в тому числі йдеться про факти, які мають преюдиціальне значення (ч. ч. 4, 6 статті 75 Господарського процесуального кодексу України).

Під неможливістю розгляду зазначеної справи слід розуміти неможливість для цього господарського суду самостійно встановити обставини, які встановлюються іншим судом в іншій справі, - у зв`язку з непідвідомчістю або непідсудністю іншої справи цьому господарському суду, одночасністю розгляду двох пов`язаних між собою справ різними судами або з інших причин.

Отже, для вирішення питання про зупинення провадження у справі господарський суд у кожному конкретному випадку зобов`язаний з`ясовувати: 1) як пов`язана справа, яка розглядається господарським судом, зі справою, що розглядається іншим судом; 2) чим обумовлюється неможливість розгляду справи.

Аналогічну правову позицію виклав Верховний Суд в постановах від 10.09.2019 у справі № 922/1962/17, від 17.12.2019 у справі № 917/131/19.

Як вбачається з матеріалів справи, предметом первісного позову є стягнення з відповідача за первісним позовом боргу в сумі 225 993 247,21 грн, пені в сумі 13 591 573, 15 грн, 3% річних у сумі 2 278 089, 83 грн та інфляційних втрат у сумі 5 200 701, 57 грн.

Підставою первісних позовних вимог у справі № 904/7419/21 є те, що відповідачем за первісним позовом в порушення умов договору транспортування природного газу № від 04.02.2020 було допущено заборгованість з оплати за негативні щодобові небаланси за лютий-березень 2021 року у загальному розмірі 225 993 247,21 грн, врегулювання яких здійснювалось позивачем за первісним позовом з урахуванням постанови НКРЕКП "Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам" №235 від 17.02.2021. У зв`язку з простроченням виконання зобов`язання відповідачем за первісним позовом, позивач за первісним позовом скористався своїм правом та нарахував на суму основного боргу пеню, три проценти річних та інфляційні втрати.

Предметом зустрічного позову є зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» привести свої дії у відповідність до пунктів 9.1, 9.2, 9.3 договору транспортування природного газу від 04.02.2020 № та положень розділу ХІІІ Кодексу ГТС, розділу XIV Кодексу ГТС шляхом здійснення розрахунку маржинальної ціни, що покладена в основу визначення розміру добового негативного небалансу за лютий-березень 2021 року у відповідний спосіб, передбачений пунктом 7, пунктами 8-11 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС; вчинення балансуючих дії за лютий-березень 2021 року шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Підставою зустрічних позовних вимог у справі № 904/7419/21 є те, що відповідач за зустрічним позовом, застосовуючи у своїй діяльності положення постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 «Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам», припустився порушення, яке має вираз в ігноруванні заборони, встановленої Кодексом ГТС щодо вчинення Оператором ГТС балансуючих дій за рахунок природного газу, що знаходиться у його газосховищах.

У провадженні Окружного адміністративного суду м. Києва знаходиться справа № 640/25928/21 за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною та скасування її постанови від 17.02.2021 року № 235 в частині абзацу 3 наступного змісту: «Вчиняти балансуючі дії в частині врегулювання добових небалансів операторів газорозподільних систем за рахунок закупівлі природного газу на підставі договору (-ів) про закупівлю природного газу, укладеного(-их) у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі та відборів власного природного газу із газосховищ».

Дослідивши матеріали справи №904/7419/21, апеляційний господарський суд вважає, що існує об`єктивна неможливість її розгляду до набрання законної сили рішенням у справі № 640/25928/21, оскільки обставини недійсності постанови НКРЕКП № 235 від 17.02.2021 не можуть бути встановлені господарським судом самостійно в межах розгляду справи № 904/7419/21 з огляду на те, що не охоплюються ані предметом позову, ані предметом доказування по даній справі, а надання правової оцінки абзацу 3 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг "Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам" №235 від 17.02.2021 відноситься саме до компетенції Окружного адміністративного суду міста Києва у справі № 640/25928/21.

Пов`язаність вказаних справ полягає в тому, що у випадку задоволення позову у справі № 640/25928/21 плата за добові небаланси для Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» буде здійснена у відповідності до вимог договору транспортування природного газу № від 04.02.2020 та Кодексу газотранспортних систем, тобто за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленому Кодексом, що, в свою чергу, вплине на визначення розміру основного боргу, суми штрафних санкцій та додаткових нарахувань за первісним позовом та оцінку підстав для задоволення зустрічного позову.

Враховуючи те, що розгляд справи № 904/7419/21 є неможливим до вирішення справи № 640/25928/21, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про наявність підстав для зупинення провадження у справі № 904/7419/21 до набрання законної сили рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва у справі № 640/25928/21 з огляду на приписи п. 5 ч.1 ст. 227 Господарського процесуального кодексу України.

Враховуючи викладене, апеляційний господарський суд вважає оскаржувану ухвалу такою, що відповідає фактичним обставинам справи та нормам процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 280 Господарського процесуального кодексу України, для задоволення апеляційної скарги та скасування ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2021 у даній справі відсутні.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по розгляду апеляційної скарги відносяться на апелянта.

Керуючись ст. 255, 269, 270, 271, 275-276, 282, 287, 288 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2021 у справі № 904/7419/21 залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2021 у справі № 904/7419/21 залишити без змін.

Судові витрати, пов`язані з розглядом апеляційної скарги, покласти на апелянта - Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Е.В. Орєшкіна

Суддя О.В. Чус

Суддя І.М. Подобєд