ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

11 січня 2022 року Справа № 903/370/21

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Грязнов В.В., суддя Розізнана І.В. , суддя Василишин А.Р.

секретар судового засідання Петрук О.В.,

представники учасників справи:

прокурор- Немкович І.В.;

позивач- не з`явився;

відповідач- не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Заступника керівника Волинсь-кої обласної прокуратури на рішення господарського суду Волинської області від 13.09.2021, повний текст якого складено 20.09.2021, у справі №903/370/21 (суддя Войціховський В.А.)

за позовом Комунального підприємства «Ківерцівська центральна районна лікарня

Ківерцівської міської ради» м.Ківерці Волинської області

за участю Заступника керівника Волинської обласної прокуратури на стороні Позивача

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Житлобуд-2» м.Луцьк

про стягнення 246 674 грн 56 коп.,-

У травні 2021 року до Господарського суду Волинської області надійшла позовна заява Комунального підприємства «Ківерцівська центральна лікарня Ківерцівської міської ради» (надалі в тексті Комунальне підприємство) про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Житлобуд-2» (надалі в тексті Товариство) 246674 грн 56 коп. в повернення суми податку на додану вартість, сплаченого за результатами виконаних згідно укладеного сторонами договору підряду з реконструкції системи киснепостачання. Позов обґрунтовано тим, що ТзОВ «Житлобуд-2», всупереч положенням постанови Кабінету міністрів України від 20.03. 2020 №224 «Про затвердження переліку товарів (у тому числі лікарських засобів, медичних виробів та/або медичного обладнання), необхідних для виконання заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, операції з ввезення яких на митну територію України та/або операції з постачання яких на митній території України звільняються від оподаткування податком на додану вартість» неправомірно здійснило нарахування ПДВ при визначенні вартості кисневого пункту, зовнішніх мереж кисню та робіт.(т.1, арк.справи 1-4).

15.07.2021 до суду першої інстанції надійшла заява Волинської обласної прокуратури (надалі в тексті Прокурор) про вступ у справу на стороні Позивача КП «Ківерцівська центральна лікарня Ківерцівської міської ради».(т.1, арк.справи 129-133).

Рішенням господарського суду Волинської області від 13.09.2021 у справі №903/370/21 відмовлено у задоволенні позову в повному обсязі. Суд вмотивував своє рішення тим, що операції з виконання робіт, надання послуг, а саме: проведення робіт з монтажу (реконструкції) системи киснепостачання, встановлення, капітальний ремонт та обслуговування системи киснепоста-чання, що використовується для надання допомоги пацієнтам, хворим на Covid-19 оподат-ковуються ПДВ у загальновстановленому порядку за ставкою 20 відсотків. Тому ПДВ в сумі 5998 грн 60 коп. включено Товариством до загальної вартості основних підрядних робіт за січень 2021 року. Cуд першої інстанції виходив з того, що Позивачем не доведено відповідності засвідчених кисневого пункту, зовнішніх мереж кисню, газофікатора кріогенного для кисню Cryocil 3000/16 назві товару (медичного виробу, основного компонента), міжнародному непатентованому найме-нуванню (назві), які зазначені в Переліку товарів (у тому числі лікарських засобів, медичних виробів та/або медичного обладнання), необхідних для виконання заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, операції з ввезення яких на митну територію України та/або операції з постачання яких на митній території України звільняються від оподаткування податком на додану вартість.(т.1, арк. справи 252-259).

Не погоджуючись із рішенням, Прокурор подав скаргу до Північно-західного апеля-ційного господарського суду, в якій просить скасувати рішення господарського суду Волинської області від 13.09.2021 у даній справі та задоволити позов.(т.2, арк.справи 1-9).

Обґрунтовуючи скаргу Прокурор зазначає, що господарський суд першої інстанції неповно з`ясував всі обставини справи, ухваливши рішення з порушенням норм матеріального права. На думку Скаржника, суд безпідставно не взяв до уваги, що Договір підряду укладено без проведення тендера, згідно вимог Порядку проведення закупівель товарів, робіт і послуг, необ-хідних для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби, спри-чиненої коронавірусом, на території України, затвердженого постановою КМУ від 20.03.2020 №225. Сторони за Договором обізнані, що укладення даного правочину здійснювалося саме з метою реалізації заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби, спричиненої коронавірусом на території України. При цьому, резервуар для зберігання кріогенних рідин, тип CDLS-3/1.6, поставлений за договором від 03.12.2020 №156/45а/3, за кодом УКТЗЕД (7311) відноситься до позицій товарів, вказаних у розділі «Системи постачання медичних газів, що необхідні для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» Переліку товарів, який затверджено постановою КМУ від 20.03.2020 №225. Відповідач отриману від покупця суму податку на додану вартість до бюджету не повинен був сплачувати, оскільки відповідне обладнання звільнено від оподатку-вання ПДВ, а тому неповернення Відповідачем Позивачеві суми, перерахованої поза межами договірних платежів (сума податку на додану вартість, яка є складовою договірної вартості з урахуванням загальнодержавних податків та зборів), має наслідком збагачення Відповідача на вищевказану суму. За таких обставин, податок на додану вартість є таким, що нарахований і отриманий Відповідачем безпідставно, у зв`язку з чим такі кошти підлягають поверненню Позивачу.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.10.2021 відкрито апеляційне провадження у справі №903/370/21, ухвалою від 09.11.2021 відкладено розгляд справи, а ухвалами від 25.11.2021 та 21.12.2021 розгляд справи призначено на 11.01.2022.(т.2, арк.справи 20, 46).

02.11.2021 на адресу апеляційного суду надійшов відзив Відповідача, у якому він запе-речує проти задоволення апеляційної скарги та просить суд залишити рішення суду першої інстанції без змін.(т.2, арк.справи 24-35).

16.11.2021 від Прокурора надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи висновку експерта від 17.06.2021 №СЕ-19/103-21/4753-ЕК (оригінал висновку експерта міститься в матеріалах досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000130 від 27.03.2021 за ч.2 ст.191 КК України).(т.2, арк.справи 49-60, 62-85).

18.11.2021 від Відповідача надійшли заперечення щодо долучення висновку, в яких він зауважує на даті складання висновку експерта 17.06.2021, тобто на момент розгляду справи у суді першої інстанції такий доказ існував. Висновок встановлює лише один факт, що акт Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області №17-22/01 від 12.02.2021 щодо завдання збитків внаслідок включення 240675 грн 96 коп. податку на додану вартість на газифікатор кріогенний для кисню документально підтверджується. Ототожнюючи газифікатор кріогенний для кисню Сrycyl 3000/16 з ємністю для стиснених або скраплених газів, експерт посилається лише на досліджуваний акт Управління Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області, до повноважень якого не входить проведення експертизи будівельного обладнання чи надання таких висновків.(т.2, арк.справи 87-89).

У судових засіданнях апеляційної інстанції 09.11.2021 та 11.01.2022 Прокурор підтримав свою скаргу в повному обсязі та надав пояснення в обґрунтування своєї правової позиції. Просив суд задоволити апеляційну скаргу та стягнути із Відповідача переплачену суму ПДВ.

Інші учасники справи не забезпечили явку своїх представників у судові засідання апеля-ційної інстанції, однак від них надходили клопотання про розгляд справи без їх участі.(т.2, арк.справи 40-41, 96-97).

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення Прокурора, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність додержання судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Північно-західний апеляційний господар-ський суд

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи, Комунальним підприємством «Ківерцівська центральна лікарня Ківерцівської міської ради»-замовник та Товариством з обмеженою відповідальністю «Житлобуд-2»-підрядник 03.12.2020 укладено договір підряду №156/45а/3 (надалі в тексті Дого-вір), згідно п.п.1.1-1.3 якого підрядник зобов`язується надати послугу Національний класиці-катор України ДК 021:2015:45300000-0: Будівельно-монтажні роботи (Проведення робіт з монтажу (реконструкції) системи киснепостачання, а замовник зобов`язується прийняти і опла-тити надані роботи. Обсяг робіт, що є предметом договору, визначається на підставі проектно-кошторисної документації та, за рішенням замовника, може бути зменшена відповідно до реального фінансування. Характер робіт, що виконуються підрядником, та назва об`єкта: «Реконструкція системи киснепостачання КП «Ківерцівське районне територіальне медичне об`єднання» Ківерцівської районної ради по вул.Філатова, 6 в м.Ківерці Волинської області.(т.1, арк.справи 10-20).

Згідно з п.4.1 Договору з урахуванням Додаткової угоди від 04.12.2020, ціна на виконання підрядних робіт на об`єкті включно з поставкою обладнання становить 2 738 818 грн 40 коп., в тому числі, 900 000 грн кошти субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на забезпе-чення подачею кисню ліжкового фонду закладів охорони здоров`я, які надають стаціонарну допомогу пацієнтам з гострою респіраторною хворобою Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, 1 838 818 грн 40 коп. кошти НСЗУ з урахуванням ПДВ 456 469 грн 73 коп.

Сума коштів на виконання Договору на 2020 рік згідно Додатку 2 «Календарний графік виконання робіт по об`єкту: Реконструкція системи киснепостачання Комунального підпри-ємства «Ківерцівське районне територіальне медичне об`єднання» Ківерцівської районної ради, по вул.Філатова, 6 в м.Ківерці, Волинської області» та Додатку 3 «Орієнтовний план фінансу-вання підрядних робіт у 2020-2021 роках» становить 900000 грн (кошти субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на забезпечення подачею кисню ліжкового фонду закладів охорони здоров`я, які надають стаціонарну допомогу пацієнтам з гострою респіраторною респіраторною хворобою Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

Розрахунки за Договором здійснюються між замовником і підрядником чи субпід-рядником на підставі Ф-КБ-2в, Ф-КБ-3 протягом 3-х днів, по мірі надходження коштів з джерел фінансування. Документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються Підрядником та передаються Замовнику. Замовник перевіряє ці документи і в разі відсутності зауважень протягом 2-х днів підписує їх.(п.5.1 Договору).

За умовами п.8.2.1 підрядник зобов`язується виконати роботи з використанням власних ресурсів та у встановлені строки відповідно до проектної та кошторисної документації і викорис-тати матеріальні ресурси для їх виконання відповідно до вимог нормативно-правових актів та нормативних документів у галузі будівництва, затвердженій проектно-кошторисній документації, цього договору з забезпеченням дотримання технології будівництва, охорони праці та якості робіт.

Підрядних зобов`язаний забезпечити поставку якісного обладнання, відповідно до п.7.3 Договору. В разі виникнення претензій щодо некомплектності обладнання здійснити допоставку протягом 30 днів з дати отримання претензій від Замовника. Також зобов`язаний замінити дефектне обладнання у разі виявлення такого.(п.8.2.4 Договору).

Підрядні роботи виконуються з матеріалів підрядника і він відповідає за їх якість.(п.8.2.7 Договору).

Договір та Додаткова угода №1 підписано уповноваженими представниками та скріплено відтисками печаток сторін.(т.1, арк.справи 20, 21).

Матеріали справи містять зведений кошторис та локальні кошториси 32/3030-К «Реконст-рукція системи киснепостачання КП «Ківерцівське районне територіальне медичне об`єднання» Ківерцівської районної ради по вул.Філатова, 6 в м.Ківерці Волинської області».(арк.справи 150-219).

Згідно підсумкової вартості ресурсів ціна за одиницю устаткування «Газофікатор кріогенний для кисню Сryоcyl 3000/16» становить 1454978 грн у т.ч. неоподаткована ПДВ 1400000 грн.(т.1, арк.справи 176-зворот).

Матеріалами справи стверджено, що за період з грудня 2020 року по квітень 2021 року ТзОВ «Житлобуд-2» виконало будівельні роботи згідно Договору, що підтверджується підписа-ними довідками та актами виконаних робіт форми КБ-2в та КБ-3 за грудень 2020 року, січень, березень та квітень 2021 року. Загальна вартість виконаних робіт становить 2692776 грн 90 коп., що свідчить про повне виконання ТзОВ «Житлобуд-2» своїх зобов`язань в погоджений строк.(т.1, арк.справи 29, 30, 31-32, 55, 56-79).

Зокрема, у Акті вартості устаткування, що придбавався виконавцем робіт відображено, що згідно Локального кошторису 2-1-4 на газофекатор кріогенний Газофікатор кріогенний для кисню Сrуосуl 3000/16 в кількості 1 шт. коштує 1444055 грн 76 коп. з ПДВ в т.ч. ПДВ 240675 грн 96 коп. Акт підписано 27.01.2021 підрядником та замовником без зауважень, скріплено відтис-ками печаток сторін.(т.1, арк.справи 30).

Як стверджено матеріалами справи та не заперечується сторонами вартість виконаних робіт частково оплачено на суму 2451972 грн 96 коп. (270 000 грн 04.12.2020; 615570 грн 23.12.2020; 1480047 грн 36 коп. 27.01.2021; 86355 грн 60 коп. 07.05.2021). Відсутня оплата за актом виконаних робіт за березень 2021 року на суму 240803 грн 94 коп.(т.1, арк.справи 33, 80)

Управлінням Західного офісу Держаудитслужби у Волинській області проводилась пере-вірка, за результатами якої складено акт. В акті перевірки публічних закупівель КП «Ківерцівська центральна лікарня Ківерцівської міської ради» щодо проведення процедури закупівель, за якими здійснювалося фінансування з Фонду боротьби з гострою респіраторною хворобою Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 та її наслідками №17-22/01 від 12.02.2021 вказано, що згідно довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за січень 2021 року форми КБ-3 та акту приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за січень 2021 року включено податок на додану вартість у завищеному розмірі 240675 грн 96 коп., а саме на ємність для стиснених або скраплених газів (газофікатор кріогенний для кисню Сryоcyl 3000/16) загальною вартістю 1203379 грн 80 коп., чим порушено вимоги Постанови 224 та п.71 підрозділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України.(т.1, арк.справи 100-109).

Матеріали справи містять зареєстровану 27.01.2021 ТзОВ «Житлобуд-2» податкову нак-ладну на суму 1489823 грн 76 коп. за будівельно-монтажні роботи, ПДВ 248303 грн 96 коп.(т.1, арк.справи 82).

Крім того, до матеріалів справи додано договір поставки №13/01, укладений 13.01.2021 ТзОВ «Житлобуд-2»-покупцем у ТзОВ «Кріо Інтер Трейдінг»-постачальником, за умовами якого постачальник зобов`язується передати покупцю товарно-матеріальні цінності, найменування, обсяг (кількість), ціна, асортимент партії товару яких визначається у специфікаціях.(т.1, арк. справи 116-117)

До даного договору поставки складено специфікацію №1 від 13.01.2021, згідно якої товар, що постачається криогенна ємність, тип: CDLS 3/1.6 (LOX, LIN, LAR з випарником продук-тивністю до 40 м3/год, 16 бар макс.робочий тиск) 1 комплекс вартістю 42400 дол.США, що еквівалентно 1203379 грн 80 коп. без ПДВ, ПДВ 20% 240675 грн 96 коп.(т.1, арк.справи 119).

Згідно видаткової накладної №15 від 22.01.2021 поставлено покупцю криогенну ємність, тип: CDLS 3/1.6 (LOX, LIN, LAR з випарником продуктивністю до 40 м3/год, 16 бар макс.робочий тиск) вартістю 1203379 грн 80 коп. без ПДВ, ПДВ 20% 240675 грн 96 коп. всього 1444055 грн 76 коп.(т.1, арк.справи 120).

За товар ТзОВ «Житлобуд-2» перерахувало ТзОВ «Кріо Інтер Трейдінг» 1444055 грн 76 коп.(т.1, арк.справи 121).

Крім того, ТзОВ «Кріо Інтер Трейдінг» зареєструвало податкову накладну на суму 1444055 грн 76 коп., ПДВ 20% - 240675 грн 96 коп.(т.1, арк.справи 122).

Матеріали справи також містять сертифікат відповідності згідно якого резервуар для зберігання кріогенних рідин тип: CDLS 3/1.6 відповідає вимогам технічного регламенту облад-нання, що працює під тиском, затвердженого Постановою КМУ від 16.01.2019 №27, ДСТУ EN 13458-2:2015 (EN 13458-2:2002, IDT).(т.1, арк.справи 85).

Вважаючи, що Відповідач безпідставно нарахував ПДВ на вартість встановлення облад-нання Газофікатор кріогенний для кисню Сryоcyl 3000/16 в сумі 246674 грн 56 коп. Комунальне підприємство у позові просило стягнути вказані кошти з Товариства.(т.1, арк.справи 1-4).

Перевіривши додержання судом першої інстанції норм процесуального права, апеляцій-ний суд вважає, що скарга безпідставна та не підлягає задоволенню з огляду на наступне:

Господарський договір, відповідно до ст.173 Господарського кодексу України (надалі в тексті ГК України) є однією з підстав виникнення господарських зобов`язань і є обов`язковим для виконання сторонами. Аналогічно врегульовано підстави виникнення господарського зобов-язання у ст.ст. 11, 629 Цивільного кодексу України (надалі в тексті ЦК України).

Зобов`язанням, згідно ст.509 ЦК України, є правовідношення, в якому одна сторона (борж-ник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Згідно зі статтею 193 ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники госпо-дарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необ-хідних для належного Виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосу-вання господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Матеріалами справи стверджено, що з моменту укладення 03.12.2020 Договору між сторо-нами виникли відносини підряду, оскільки такі відносини відповідають дефініції ст.837 ЦК України: коли одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Враховуючи специфіку даного договору виконання робіт по реконструкції, колегія суддів вважає, що між сторонами виникли відносини саме будівельного підряду.

Відповідно до ст.875 ЦК України, за договором будівельного підряду підрядник зобов`язує-ться збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповід-но до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будіве-льний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капіта-льного ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житло-вих будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

Cуб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, дого-вору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов-язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. (ст.193 ГК України).

Відповідно до ст.ст.525, 526 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.(статті 526, 530 ЦК України).

Переглядаючи рішення суду першої інстанції, колегія суддів наголошує, що відповідно до ч.1 ст.843 ЦК України, у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення.

Строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду.(ч.1 ст.846 ЦК України).

У відповідності до ч.1 ст.854 ЦК України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

В пункті 4.1 Договору сторонами погоджено, що договірна ціна на виконання підрядних робіт на об`єкті включно з поставкою обладнання становить 2738818 грн 40 коп., в тому числі, 900000 грн кошти субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на забезпечення подачею кисню ліжкового фонду закладів охорони здоров`я, які надають стаціонарну допомогу пацієнтам з гострою респіраторною хворобою Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, 1838818 грн 40 коп. кошти НСЗУ з урахуванням ПДВ 456469 грн 73 коп.

Наявними в матеріалах справи підписаними сторонами актами приймання виконаних будівельних робіт, довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрати cтверджується, а представниками сторін не заперечується, що протягом грудня 2020 року квітня 2021 року ТзОВ «Житлобуд-2» виконало, а КП «Ківерцівська центральна лікарня Ківерцівської міської ради» прийняло, визначені угодою будівельні роботи з монтажу (реконструкції) системи кисне-постачання загальною вартістю 2692776 грн 90 коп. з врахуванням ПДВ, в тому числі, в грудні 2020 року на суму 885570 грн, в січні 2021 року на суму 1480047 грн 36 коп., в березні 2021 року на суму 240803 грн 94 коп., в квітні 2021 року на суму 86355 грн 60 коп.

Таким чином, вірним є висновок суду першої інстанції, що ТзОВ «Житлобуд-2» свої зобов`язання за договором виконало у повному обсязі, належним чином та в погоджений сторонами строк.

Виконаний комплекс робіт з монтажу (реконструкції) системи киснепостачання вартістю 2692776 грн 90 коп. без зауважень та заперечень було прийнято КП «Ківерцівська центральна лікарня Ківерцівської міської ради».

Як вбачається з матеріалів справи, Позивач заявив до стягнення 246674 грн 56 коп. податку на додану вартість, сплаченого за результатами виконаних згідно. Обґрунтовано таку вимогу положеннями постанови Кабінету міністрів України від 20.03.2020 №224 «Про затверд-ження переліку товарів (у тому числі лікарських засобів, медичних виробів та/або медичного обладнання), необхідних для виконання заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, операції з ввезення яких на митну територію України та/або операції з постачання яких на митній території України звільняються від оподаткування податком на додану вартість» (надалі в тексті Постанова КМУ №224 від 20.03.2020).

Позивач, з яким погодився Прокурор подаючи апеляційну скаргу, вважають, що Товариство неправомірно здійснило нарахування ПДВ при визначенні вартості робіт з реконструкції кисневого пункту, зовнішніх мереж кисню та робіт, а тому 246674 грн 56 коп. податку на додану вартість підлягають поверненню.

Як Позивач, так і Прокурор нараховують 246674 грн 56 коп. податку на додану вартість на вартість обладнання, яке було використано під час реконструкції та на вартість робіт з установлення обладнання.

Сторонами укладено саме Договір підряду. При цьому, за приписами статті 839 ЦК України підрядник зобов`язаний виконати роботу, визначену договором підряду, із свого матеріалу і своїми засобами, якщо інше не встановлено договором. Підрядник відповідає за неналежну якість наданих ним матеріалу і устаткування, а також за надання матеріалу або устаткування, обтяженого правами третіх осіб.

Пунктом 8.2.1 сторони встановили обов`язок підрядника виконати роботи з використанням власних ресурсів та у встановлені строки відповідно до проектної і кошторисної документації та використати матеріальні ресурси для їх виконання відповідно до вимог нормативно-правових актів і нормативних документів у галузі будівництва, затвердженій проектно-кошторисній доку-ментації, та цього договору з забезпеченням дотримання технології будівництва, охорони праці та якості робіт.

Правовий аналіз викладених обставин та положень законодавства надає колегії суддів підстави для висновку, що Постановою КМУ №224 від 20.03.2020 визначено перелік товарів, операції з ввезення яких на митну територію України та/або операції з постачання яких на митній території України звільняються від оподаткування податком на додану вартість.

Натомість матеріалами справи стверджується, що сторони у Договорі передбачили вико-нання робіт з реконструкції системи киснепостачання КП «Ківерцівське районне територіальне медичне об`єднання» Ківерцівської районної ради по вул.Філатова, 6 в м.Ківерці Волинської області з використанням власних ресурсів, а не постачання будь-яких товарів в межах даного Договору.

Тому, відхиляючи твердження Позивача та Апелянта про необхідність виключення суми ПДВ з вартості обладнання, яке використане під час реконструкції системи киснепостачання, колегія суддів виходить з наступного.

Згідно з пунктом 71 підрозділу 2 розділу XX Податкового кодексу України, тимчасово, на період, що закінчується останнім календарним днем місяця, в якому завершується дія карантину, встановленого Кабінетом міністрів України на всій території України з метою запобігання поши-ренню на території України коронавірусної хвороби (Сovid-19), звільняються від оподаткування податком на додану вартість операції з ввезення на митну територію України та/або операції з постачання на митній території України товарів (у тому числі лікарських засобів, медичних виробів та/або медичного обладнання, необхідних для виконання заходів, спрямованих на запобі-гання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій коронавірусної хвороби (Covid-19), перелік яких визначено Кабінетом міністрів України. Норми цього пункту застосовуються до операцій, здійснених починаючи з 17 березня 2020.

Відповідно до примітки 3 Постанови КМУ №224 від 20.03.2020, для віднесення товарів, зазначених у розділі «Медичні вироби, медичне обладнання та інші товари, що необхідні для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та лікві-дацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої корона-вірусом SARS-CoV-2», до товарів, необхідних для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, операції з ввезення яких на митну територію України та/або операції з постачання яких на митній території України звільняються від оподаткування на додану вартість, повинно бути: відповідно до примітки 3 Постанови КМУ №224 від 20.03.2021

1) подано декларацію про відповідність та нанесено на товар або на його упаковку, а також на супровідні документи, якщо такі документи передбачені відповідним технічним регламентом, знак відповідності технічним регламентам згідно з правилами та умовами його нанесення, визначеними у Технічному регламенті щодо медичних виробів, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №753 (Офіційний вісник України, 2013р, №82, ст.3046), Технічному регламенті щодо медичних виробів для діагностики in vitro, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №754 (Офіційний вісник України, 2013р, №82, ст.3047), Технічному регламенті щодо активних медичних виробів, які імплантують, зат-вердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №755 (Офіційний вісник України, 2013р, №82, ст.3048), Технічному регламенті засобів індивідуального захисту, затверд-женому постановою Кабінету міністрів України від 27.08.2008 №761 (Офіційний вісник України, 2008р, №66, ст.2216);

2) подано повідомлення Міністерства охорони здоров`я про введення в обіг та/або експлуатацію медичних виробів (медичних виробів для діагностики in vitro, активних медичних виробів, які імплантують), стосовно яких не виконані вимоги технічних регламентів,

3) або повідомлення Державної служби з питань праці про введення в обіг засобів індивідуального захисту, стосовно яких не виконані вимоги технічних регламентів.

При цьому, відповідно до приміток до Переліку (в редакції, діючій на момент укладення Договору), в яких роз`яснено порядок його застосування визначення відповідності товарів наве-деному переліку, було визначено, що:

1. Коди згідно з УКТЗЕД наводяться у цьому переліку довідково. Основною підставою для звільнення від оподаткування податком на додану вартість та від сплати ввізного мита товарів, що ввозяться на митну територію України, є відповідність таких товарів назві товару (медичного виробу, основного компонента), міжнародному непатентованому найменуванню (назві) лікарсь-кого засобу, які зазначені в переліку.

2. Для цілей цього переліку:

1) медичні вироби означають медичні вироби, активні медичні вироби у значенні, наведе-ному в Технічному регламенті щодо медичних виробів, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 № 753, Технічному регламенті щодо медичних виробів для діагностики in vitro, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 № 754, Технічному регламенті щодо активних медичних виробів, які імплантують, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 № 755;

2) термін «засоби індивідуального захисту» вживається у значенні, наведеному в Техніч-ному регламенті засобів індивідуального захисту, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 27.08.2008 №761 або Технічному регламенті щодо медичних виробів, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №753.

Відповідно до Постанови КМУ №1184 від 30.12.2015 «Про затвердження форми, опису знака відповідності технічним регламентам, правил та умов його нанесення» знак відповідності технічним регламентам наноситься на продукцію або на її табличку з технічними даними таким чином, щоб він був видимим, розбірливим і незмивним. У разі коли це є неможливим або невиправданим через характер продукції, знак відповідності наноситься на пакування та на супровідні документи, якщо такі документи передбачені відповідним технічним регламентом.

Відповідно до п.31 Технічного регламенту щодо медичних виробів, затвердженого поста-новою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №753, будь-який виробник, який під власним іменем вводить медичні вироби в обіг, згідно з процедурами, зазначеними у пунктах 18 і 19 цього Технічного регламенту, а також будь-яка інша фізична особа-підприємець або юридична особа, яка провадить діяльність, зазначену в пунктах 27-30 цього Технічного регламенту, зобов`язана повідомити Держлікслужбі щодо свого місцезнаходження і надати перелік та опис відповідних виробів.

Якщо виробник, який під власним іменем вводить в обіг медичні вироби, зазначені в абзаці першому цього пункту, не є резидентом України, він зобов`язаний призначити одного уповноваженого представника, відповідального за введення в обіг цих виробів на ринку України. Такий представник зобов`язаний повідомити Держлікслужбі щодо свого місцезнаходження і надати перелік та опис відповідних виробів.

Відповідно до п.23 Технічного регламенту щодо медичних виробів для діагностики in vitro, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №754, виробник, який під своїм найменуванням вводить в обіг вироби, повідомляє Держлікслужбі: своє місце-знаходження; відомості про реагенти, реагентні продукти, калібратори, контрольні матеріали та про будь-які істотні зміни, включаючи припинення введення в обіг; щодо виробів, зазначених у додатку 2, та виробів для самоконтролю дані, що необхідні для ідентифікації таких виробів, аналітичні та в разі потреби діагностичні параметри відповідно до пункту 3 додатка 1, результати оцінки характеристик згідно з додатком 8, інформацію про видані сертифікати та про будь-які істотні зміни, включаючи припинення введення в обіг.

У разі коли виробник, який вводить в обіг вироби під своїм найменуванням, не є рези-дентом України, інформація подається Держлікслужбі уповноваженим представником, якого він призначає.

Держлікслужба на підставі отриманої від виробників або їх уповноважених представників інформації забезпечує ведення Реєстру осіб, відповідальних за введення медичних виробів в обіг.

Отже віднесення товарів, зазначених у розділі «Медичні вироби, медичне обладнання та інші товари, що необхідні для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» до Переліку товарів, необхідних для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, операції з постачання яких на митній території України звільня-ються від оподаткування на додану вартість, пов`язано з наявністю однієї з таких умов:

- поданням декларації про відповідність та нанесення на відповідний товар або на його упаковку, а також на супровідні документи, якщо такі документи передбачені відповідним технічним регламентом, знак відповідності технічним регламентам згідно з правилами та умовами його нанесення, визначеними у Технічному регламенті щодо медичних виробів, зат-вердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №753, Технічному регламенті щодо медичних виробів для діагностики in vitro, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №754, Технічному регламенті щодо активних медичних виробів, які імплантують, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 02.10.2013 №755, Технічному регламенті засобів індивідуального захисту, затвердженому постановою Кабінету міністрів України від 27.08.2008 №761,

- або подання повідомлення Міністерства охорони здоров`я про введення в обіг та/або експлуатацію медичних виробів (медичних виробів для діагностики in vitro, активних медичних виробів, які імплантують), стосовно яких не виконані вимоги технічних регламентів, або повідомлення Державної служби з питань праці про введення в обіг засобів індивідуального захисту, стосовно яких не виконані вимоги технічних регламентів.

Проте, в матеріалах справи відсутні докази наявності однієї із визначених в п.3 Примітки до Переліку умови для віднесення обладнання, яке використовувалось при реконструкції до товарів, необхідних для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поши-ренню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій гострої респіраторної хвороби Covid-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, операції з постачання яких на митній території України звільняються від оподаткування на додану вартість, а саме: подання відповідної декларації про відповідність з нанесення у визначеному порядку знаку відповідності технічним регламентам та/або повідомлення Міністерства охорони здоров`я про введення в обіг спірних товарів.

За таких обставин не підлягає застосуванню при здійсненні реконструкції за Договором положень п.71 підрозділу 2 розділу XX «Перехідні положення» ПК України (в редакції, діючій на момент укладення Договору), тобто, виключає можливість звільнення від сплати податку на додану вартість, адже відсутня така умова як здійснення операції з постачання на митній території України товарів (у тому числі лікарських засобів, медичних виробів та/або медичного обладнання), необхідних для виконання заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій коронавірусної хвороби (Covid-19), перелік яких визначено Кабінетом міністрів України.

Відсутність декларації про відповідність, в якій зазначено про відповідність об`єкта декла-рації одному з наступних технічних регламентів Технічному регламенті щодо медичних виробів, Технічному регламенту щодо медичних виробів для діагностики in vitro, Технічному регламенті щодо активних медичних виробів, які імплантують, Технічному регламенту засобів індивідуального захисту та повідомлення Міністерства охорони здоров`я про введення в обіг та/або експлуатацію медичних виробів (медичних виробів для діагностики in vitro, активних медичних виробів, які імплантують), стосовно яких не виконані вимоги технічних регламентів, на обладнання у відповідності до положень примітки 3 до Постанови КМУ №224 від 20.03.2020, на переконання колегії суддів свідчить про відсутність підстав для звільнення Позивача від оподаткування податком на додану вартість.

Крім того, колегія суддів звертає увагу, що в Акті вартості устаткування, що придбавалось виконавцем робіт відображено, що згідно Локального кошторису 2-1-4 на газофекатор кріогенний Газофікатор кріогенний для кисню Сrуосуl 3000/16 в кількості 1 шт. коштує 1444055 грн 76 коп. з ПДВ в т.ч. ПДВ 240675 грн 96 коп. Акт підписано 27.01.2021 підрядником та замовником без зауважень, скріплено відтисками печаток сторін.(т.1, арк.справи 30).

Матеріали справи містять специфікацію №1 від 13.01.2021 до укладеного ТзОВ «Житло-буд-2» та ТзОВ «Кріо Інтер Трейдінг» Договору поставки №13/01 від 13.01.2021, згідно якої товар, що постачається криогенна ємність, тип: CDLS 3/1.6 (LOX, LIN, LAR з випарником продуктивністю до 40 м3/год, 16 бар макс.робочий тиск), а також сертифікат відповідності згідно якого резервуар для зберігання кріогенних рідин тип: CDLS 3/1.6 відповідає вимогам технічного регламенту обладнання, що працює під тиском, затвердженого Постановою КМУ від 16.01.2019 №27, ДСТУ EN 13458-2:2015 (EN 13458-2:2002, IDT).(т.1, арк.справи 85, 119).

Однак, матеріали справи не містять доказів того, що встановлений підрядником в ході реконструкції системи киснепостачання у закладі Позивача по вул.Філатова, 6 в м.Ківерці Волинської області Газофікатор кріогенний для кисню Сrуосуl 3000/16 та криогенна ємність, тип: CDLS 3/1.6 (LOX, LIN, LAR з випарником продуктивністю до 40 м3/год, 16 бар макс.робочий тиск) це одне і те саме устаткування.

При цьому, зі змісту Договору поставки №13/01 від 13.01.2021, укладеного ТзОВ «Житло-буд-2» та ТзОВ «Кріо Інтер Трейдінг» не вбачається, що його укладення пов`язано з виконанням Договору підряду №156/45а/3 від 03.12.2020.

З огляду на зазначені обставини, колегія суддів не приймає до уваги поданий Прокурором на підтвердження підставності позову Висновок експерта від 17.06.2021 №СЕ-19/103-21/4753-ЕК (т.2, арк.справи 49-60, 62-85), оскільки Висновок лише підтверджує правильність обчислення суми 240675 грн 96 коп., яка становить розмір податку на додану вартість газифікатора кріо-генного для кисню. Експерт при цьому ототожнив газифікатор кріогенний для кисню Сrycyl 3000/16 з ємністю для стиснених або скраплених газів, лише на підставі акта Управління Захід-ного офісу Держаудитслужби у Волинській області, до повноважень якого не входить проведення експертизи будівельного обладнання чи надання таких висновків.

Розглянуто всі доводи та вимоги апеляційної скарги, порушених, невизнаних або оспорених прав чи інтересів Скаржника не встановлено.

Таким чином, матеріалами справи спростовуються доводи Скаржника про неправомір-ність висновків суду першої інстанції щодо характеру правовідносин сторін, змісту зобов`язань Відповідача, рівно як і твердження про невмотивованість висновку про безпідставність заявле-ного позову, а тому рішення суду першої інстанції належить залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Статтею 74 ГПК України передбачено обов`язок кожної із сторін довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.(ст.86 ГПК України).

Отже, доводи Скаржника, зазначені в апеляційній скарзі, апеляційним судом не визна-ються такими, що можуть бути підставою згідно ст.ст. 277, 278 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення, тому суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст.ст.34, 86, 232, 233, 240, 275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Північно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Заступника керівника Волинської обласної прокуратури на рішення господарського суду Волинської області від 13.09.2021 у справі №903/370/21 залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верхов-ного Суду протягом 20 днів з моменту виготовлення повного тексту постанови.

3. Матеріали справи №903/370/21 повернути до господарського суду Волинської області.

Головуючий суддя Грязнов В.В.

Суддя Розізнана І.В.

Суддя Василишин А.Р.