ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

20.12.2021м. ДніпроСправа № 904/5682/19
За заявою ліквідатора Толстих Андрія Володимировича за №02-01/15-137 від 01.09.2021 про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "Агро Легіон" на учасників боржника, а також третіх осіб, у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства в порядку ч.2 ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства

за участю залучених до розгляду заяви осіб:

- ОСОБА_1 , м. Дніпро

- ОСОБА_2 , м. Дніпро

- ОСОБА_3 , м. Дніпро

- Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО ПРАЙД", Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт.Слобожанське

- Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО ЛЕГІОН ЛТД", Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське

по справі №904/5682/19

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРАВІТ АГРО" (04119, м.Київ, вул.Дегтярівська, буд.25/1, ідентифікаційний номер юридичної особи 38463127)

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРО ЛЕГІОН" (52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт.Слобожанське, вул. 8 березня, буд.23А, оф.307, ідентифікаційний номер юридичної особи 36933807)

про визнання банкрутом

Суддя Суховаров А.В.

при секретарі судового засідання Рудь В.Г.

Представники:

від заявника - ліквідатор Толстих А.В. посв. №735 від 24.04.2013;

від ОСОБА_1 - Шевченко О.В., посв. адв. №ЗП002396 від 22.10.2019 ;

від ОСОБА_2 - Шевченко О.В., посв.адв. №ЗП002396 від 22.10.2019 ;

від ТОВ "АГРО ПРАЙД"- Шевченко О.В., посв. адв. №ЗП002396 від 22.10.2019 ;

від ТОВ "АГРО ЛЕГІОН ЛТД"- не з`явився;

від ОСОБА_3 - не з`явився

від ТОВ "УКРАВІТ АГРО" - Алєксєєнко Р.Ю., посв. адв. №2869 від 19.02.2021

ВСТАНОВИВ:

02.09.2021 до господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява ліквідатора Толстих Андрія Володимировича (за вих.№02-01/15-137 від 01.09.2021) про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "Агро Легіон" на учасників боржника, а також третіх осіб, у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства в порядку ч.2 ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства за змістом якої ліквідатор просить суд:

- залучити до участі у справі № 904/5682/19 про банкрутство ТОВ "АГРО ЛЕГІОН" учасників ТОВ "АГРО ЛЕГІОН": ОСОБА_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ), ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстровану за адресою: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ), ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_3 ), а також інших осіб - Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО ПРАЙД" (ідентифікаційний код: 37707685, місцезнаходження 52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. 8 Березня, б. 23А, кімн. 308), Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО ЛЕГІОН ЛТД" (ідентифікаційний код: 42347345, місцезнаходження 52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. 8 Березня, б. 23А, кімн. 302);

- покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРО ЛЕГІОН" (, місцезнаходження: 52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. 8 Березня, буд.23А, оф.307) в сумі 12 793 850,21грн. (дванадцять мільйонів сімсот дев`яносто три тисячі вісімсот п`ятдесят гривень 21 копійка) на учасників ТОВ "АГРО ЛЕГІОН": ОСОБА_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ), ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстровану за адресою: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ), ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 РНОКПП НОМЕР_3 ), а також інших осіб - Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО ПРАЙД" (ідентифікаційний код:37707685, місцезнаходження 2005, Дніпропетровська область Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. 8 Березня, б. 23А, кімн. 308), Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО ЛЕГІОН ЛТД" (ідентифікаційний код: 42347345, місцезнаходження 52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт.Слобожанське, вул. 8 Березня, б. 23А, кімн.302) у формі солідарного стягнення;

- стягнути солідарно з громадянина України ОСОБА_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ), громадянки України ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстровану за адресою: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ), громадянина України ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_3 ), Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРО ПРАЙД" (ідентифікаційний код: 37707685, місцезнаходження 52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. 8 Березня, б. 23А, кімн. 308), Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРО ЛЕГІОН ЛТД" (ідентифікаційний код: 42347345, місцезнаходження 52005, Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. 8 Березня, б. 23А, кімн. 302) грошові кошти в сумі 12 793 850,21 грн. (дванадцять мільйонів сімсот дев`яносто три тисячі вісімсот п`ятдесят гривень 21 копійка).

Ухвалою суду від 03.09.2021 вищевказану заяву ліквідатора Толстих А.В. прийнято до розгляду; залучено до участі у розгляді заяви ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ); Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО ПРАЙД", Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО ЛЕГІОН ЛТД", призначено судове засідання на 28.09.2021.

Ухвалою суду від 28.09.2021 задоволено клопотання ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "АГРО ЛЕГІОН" Толстих А.В.; витребувано в Індустріальному відділі державної реєстрації актів цивільного стану у місті Дніпрі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (49081, м. Дніпро, пр. Слобожанський, 14) відомості про підтвердження (або спростування) державної реєстрації смерті ОСОБА_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ); продовжено ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ТОВ "АГРО ПРАЙД" строк для надання письмових пояснень (заперечень) по суті заявлених вимог на 15 днів - до 13.10.2021; судове засідання по справі відкладено на 28.10.2021.

12.10.2021 до господарського суду Дніпропетровської області надійшли заперечення ОСОБА_1 на заяву ліквідатора Толстих А.В. про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "Агро Легіон" на учасників боржника, а також третіх осіб, у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства в порядку ч.2 ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства.

12.10.2021 до господарського суду Дніпропетровської області надійшли заперечення ОСОБА_2 на заяву ліквідатора Толстих А.В. про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "Агро Легіон" на учасників боржника, а також третіх осіб, у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства в порядку ч.2 ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства.

12.10.2021 до господарського суду Дніпропетровської області надійшли заперечення ТОВ "АГРО ПРАЙД" на заяву ліквідатора Толстих А.В. про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "Агро Легіон" на учасників боржника, а також третіх осіб, у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства в порядку ч.2 ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства.

З огляду на перебування судді Суховарова А.В. у відпустці в період з 27.10.2021 по 29.10.2021, судове засідання по справі №904/5682/19, призначене на 28.10.2021, не відбулось, у зв`язку з чим ухвалою суду від 01.11.2021 судове засідання призначене на 16.11.2021.

Ухвалами суду від 16.11.2021, 09.12.2021 розгляд заяви відкладено.

В судовому засіданні ліквідатор наполягає на задоволенні заявлених вимог.

За змістом наданих матеріалів вбачається наступне.

Згідно поданої заяви ліквідатор ТОВ "Агро Легіон" Толстих А.В. зазначає, що на початок 2018 року не вбачалось економічних передумов для банкрутства ТОВ "Агро Легіон", оскільки згідно фінансової звітності станом на 31.12.2017 загальна сума активів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» складала 96 446 100, 00 грн., при загальній сумі кредиторської заборгованості - 80 481 500, 00 грн., а розмір задекларованого прибутку за 2017 рік становив 4 858 900, 00 грн. Заявник вказує, що в період з 24.07.2018 року по 31.07.2018 року мали місце реєстраційні дії відносно складу учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», за результатом вчинення яких створено передумови для доведення підприємства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» до банкрутства.

В обґрунтування наведених тверджень заявник вказує, що дії та бездіяльність учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» - ОСОБА_3 , ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , а також пов`язаних юридичних осіб - ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» та ТОВ «АГРО ПРАЙД» в частині доведення підприємства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» до банкрутства, полягають у наступному:

- незаконні дії щодо зміни керівництва та складу учасників, які мали місце в період з 24.07.2018 по 02.08.2018;

- бездіяльності, у зв`язку з непроведенням в період з 24.07.2018 по 02.08.2018 інвентаризації товарно-матеріальних цінностей при зміні матеріально-відповідальних осіб;

- прийняттям рішень щодо врегулювання корпоративного конфлікту всупереч загальних положень ЦК України, на підставі Меморандуму від 04.08.2021, яким передбачено незаконне виведення та розділ активів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» та залишення ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» з кредиторською заборгованістю та подальшим відступленням корпоративних прав на підставну особу;

- наданням відповідних розпоряджень щодо фактичного вивезення та подальшого приховування активів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» у вигляді насіння на суму 18 666 240,40 грн. за відсутності правових підстав, частина якого була знайдена під час проведення обшуку в межах кримінального провадження у ТОВ «АГРО ПРАЙД»;

- прийняття рішень загальними зборами учасників щодо безоплатного відчуження активів у вигляді транспортних засобів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» на користь ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» та учасника ОСОБА_2 ;

- відчуження активів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» у вигляді залишку основних засобів, частини насіння та засобів захисту рослин на користь ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» з відстрочкою платежу на 7 років всупереч принципам доброчесності та економічної доцільності;

- бездіяльності, у зв`язку з припиненням діяльності ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» без прийняття рішення про його ліквідацію як юридичної особи всупереч приписам ст. 104 ЦК України;

- бездіяльності, у зв`язку з фактичним усуненням після розподілу активів учасників ОСОБА_2 та ОСОБА_1 від управління ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» шляхом участі у загальних зборах учасників, здійсненням контролю за діяльністю виконавчого органу боржника, тощо.

Щодо причетності ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» до умисного доведення ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» до банкрутства заявник вказує наступне:

- ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» створено 01.08.2018, під час корпоративного конфлікту між учасниками ТОВ «АГРО ЛЕГІОН»;

- керівником ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» є пов`язана особа з боржником - його учасник та керівник ОСОБА_3 ;

- місцезнаходженням ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» є фактична адреса ТОВ «АГРО ЛЕГІОН»: 52005. Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. 8 Березня, 23А, оф. 302, частина працівників боржника перейшла до ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД»;

- в період з жовтня по грудень 2018 року на ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» були відчужені основні засоби та товарно-матеріальні цінності ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» з відстрочкою платежу на 7 років, після чого боржник фактично повністю припинив свою господарську діяльність. В подальшому зазначені договори були визнані недійсними відповідно до ухвал господарського суду Дніпропетровської області від 01.10.2020 по справі № 904/5682/19;

- фактично до ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» відповідно до умов Меморандуму від 04.08.2018, укладеного між учасникам боржника, перейшла частина активів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» та працівників задля подальшої діяльності в інтересах учасника ОСОБА_3 .

Щодо причетності ТОВ «АГРО ПРАЙД» до умисного доведення ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» до банкрутства заявник вказує наступне:

- до 09.08.2018 учасниками ТОВ «АГРО ПРАЙД» були ті ж самі особи, що є учасниками ТОВ «АГРО ЛЕГІОН»: ОСОБА_3 , ОСОБА_2 , ОСОБА_1 . Керівником ТОВ «АГРО ПРАЙД» був та залишається на теперішній час ОСОБА_4 , що свідчить про пов`язаність даної юридичної особи з ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» та знаходження під впливом одних й тих самих засновників;

- 09.08.2018 зі складу учасників ТОВ «АГРО ПРАЙД» з метою врегулювання корпоративного конфлікту між учасниками ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» та розділу між ними бізнесу згідно умов Меморандуму від 04.08.2018 вийшов ОСОБА_3 ;

- частина працівників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» разом з частиною дебіторської заборгованості боржника перейшли до ТОВ «АГРО ПРАЙД», про що свідчить Розподіл дебіторської заборгованості контрагентів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», який є Додатком №1 до Меморандуму від 04.08.2018;

- під час проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_4 на підставі ухвали слідчого судді Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 13.03.2019 було встановлено та вилучено привласнене майно ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», яке фактично знаходилося у ТОВ «АГРО ПРАЙД», а саме 195 мішків насіння, яке було вивезено зі складу ТОВ «БІРЖА-СЕРВІС» в період з 27.07.2018 по 31.08.2018 за вказівкою ОСОБА_1 , який у цей період перебував на посаді директора ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», та відповідно до даних бухгалтерського та податкового обліку вказане майно не відчужувалося в подальшому ТОВ «АГРО ЛЕГІОН».

За змістом заперечень ТОВ «АГРО ПРАЙД», останній зазначає про відсутність підстав для притягнення ТОВ «АГРО ПРАЙД» до субсидіарної відповідальності, вказує, що заявником не доведено факту відчуження на користь ТОВ «АГРО ПРАЙД» товарно-матеріальних цінностей ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», в той час як в ухвалі Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 13.03.2019, винесеною в межах кримінального провадження №000346, матеріальні цінності - 145 мішків насіння, про які зазначає заявник, значаться як майно ТОВ «АГРО ПРАЙД». Разом з тим, ТОВ «АГРО ПРАЙД» заперечує факт визнання Меморандуму від 04.08.2018 доказом збільшення активів ТОВ «АГРО ПРАЙД» за рахунок відчуження таких активів у ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» з огляду на відсутність доказів переходу активів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» до ТОВ «АГРО ПРАЙД».

За змістом заперечень ОСОБА_2 , остання зазначає про відсутність підстав для її притягнення до субсидіарної відповідальності, оскільки ОСОБА_2 не належала значна частка корпоративних прав у підприємстві, тому участь в управлінні боржником зводилась до ініціатив про скликання загальних зборів учасників та заслуховування звітності про результати діяльності ТОВ «Агро Легіон». Також, ОСОБА_2 зазначає про відсутність доказів на підтвердження факту незаконного вивезення нею належного ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» товару, при цьому, з 02.08.2018 переміщення вказаного товару здійснювались директором ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» ОСОБА_3 в меншому об`ємі, ніж було повернуто ОСОБА_5 на склад підприємства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН». Разом з тим, ОСОБА_2 зазначає, що зміни у складі учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» не пов`язані з фінансовим становищем підприємства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» та причетністю ОСОБА_2 до банкрутства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», в той час як рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.06.2020 по справі №904/530/19, на яке посилається заявник, встановлено правомірність внесення змін до складу учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН». Також, посилаючись на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 01.12.2021 по справі №904/3152/20 за позовом ТОВ "АГРО ЛЕГІОН" до ОСОБА_2 про стягнення заборгованості за договором купівлі-продажу транспортних засобів, згідно якого з ОСОБА_2 стягнуто на користь ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» суму 1 320 256, 49грн. основного боргу, 67 907, 62грн. 3% річних, 156 787, 77 грн. інфляційних, 23 174, 28 грн. витрат по сплаті судового збору, ОСОБА_2 , заперечує факт безоплатного відчуження на її користь транспортних засобів ТОВ «АГРО ЛЕГІОН». До того ж, в обґрунтування своїх заперечень ОСОБА_2 стверджує про відсутність підстав для визнання Меморандуму від 04.08.2018 доказом домовленості учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» щодо розподілу майнових активів підприємства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН».

За змістом заперечень ОСОБА_5 , останній зазначає про відсутність підстав для його притягнення до субсидіарної відповідальності, оскільки ОСОБА_1 не належала значна частка корпоративних прав у підприємстві, тому участь в управлінні боржником зводилась до ініціатив про скликання загальних зборів учасників та заслуховування звітності про результати діяльності ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» Разом з тим, ОСОБА_5 зазначає, що зміни у складі учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» не пов`язані з фінансовим становищем підприємства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» та причетністю ОСОБА_5 до банкрутства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», в той час як рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.06.2020 по справі №904/530/19, на яке посилається заявник, встановлено правомірність внесення змін до складу учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН». Також, ОСОБА_5 зазначає про відсутність доказів на підтвердження факту незаконного вивезення ним належного ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» товару, при цьому, з 02.08.2018 переміщення вказаного товару здійснювались директором ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» ОСОБА_3 в меншому об`ємі, ніж було повернуто ОСОБА_5 на склад підприємства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН». До того ж, в обґрунтування своїх заперечень ОСОБА_5 стверджує про відсутність підстав для визнання Меморандуму від 04.08.2018 доказом домовленості учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» щодо розподілу майнових активів підприємства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН». Також, ОСОБА_5 заперечує факт безоплатності правочинів, за умовами яких відчужено належних ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» транспортних засобів.

За результатом дослідження поданих матеріалів, суд, заслухавши присутніх учасників справи, дійшов висновку щодо відмови у задоволенні вимог заявника з наступних підстав.

Згідно частини 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Відповідно до частини 2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.

Частиною 1 статті 619 Цивільного кодексу України передбачено, що договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Згідно з частиною 1 статті 215 ГК України у випадках, передбачених законом, суб`єкт підприємництва-боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства.

Частиною 3 цієї статті кодексу визначено, що умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб`єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб`єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом.

Суб`єктами правопорушення (субсидіарної відповідальності) є засновники (учасники, акціонери) або інші особи, у тому числі керівник боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, за умови існування вини цих осіб у банкрутстві боржника, тобто вчиненні суб`єктом (суб`єктами) субсидіарної відповідальності винних дій, що призвели до банкрутства боржника.

КУзПБ не встановлює заборони для покладення субсидіарної відповідальності на засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі на керівника боржника, повноваження яких до та на час порушення/здійснення провадження у справі про банкрутство припинились, оскільки одним із визначальним для цієї відповідальності є причинно-наслідковий зв`язок між діями/бездіяльністю цих осіб та наслідками у вигляді доведення боржника до банкрутства та банкрутства, за умови винних дій цих осіб (суб`єктивна сторона) (правова позиція викладена у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.06.2020 у справі № 910/21232/16, від 14.07.2020 у справі № 904/6379/16).

Об`єктивну сторону такого правопорушення складають дії або бездіяльність певних фізичних осіб, пов`язаних з боржником, що призвели до відсутності у нього майнових активів для задоволення вимог кредиторів. На відміну від Кримінального кодексу України та Кодексу України про адміністративні правопорушення, у положеннях яких законодавець чітко визначив диспозицію кримінального та адміністративного порушення з доведення до банкрутства та фіктивного банкрутства, частина друга статті 61 КУзПБ має власну диспозицію (зміст) правопорушення: "банкрутство боржника з вини його засновників чи інших осіб, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника-юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника…". Однак, законодавцем не конкретизовано, які саме дії чи бездіяльність складають об`єктивну сторону такого правопорушення.

При вирішенні питання щодо кола обставин, які мають бути доведені суб`єктом звернення (ліквідатором) та, відповідно, підлягають встановленню судом для покладення субсидіарної відповідальності, мають прийматися до уваги також положення частини першої статті 215 Господарського кодексу України та підстави для порушення справи про банкрутство (стаття 1, частина третя статті 10, стаття 11 Закону про банкрутство), з огляду на які такими діями можуть бути:

1) вчинення суб`єктами відповідальності будь-яких дій, направлених на набуття майна, за відсутності активів для розрахунку за набуте майно чи збільшення кредиторської заборгованості боржника без наміру її погашення;

2) прийняття суб`єктами відповідальності рішення при виведення активів боржника, внаслідок чого настала неплатоспроможність боржника по його інших зобов`язаннях;

3) прийняття суб`єктами відповідальності рішення, вказівок на вчинення майнових дій чи бездіяльності боржника щодо захисту власних майнових інтересів юридичної особи боржника на користь інших юридичних осіб, що мало наслідком настання неплатоспроможності боржника (подібних правових висновків дійшов Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду у постановах від 30.01.2018 у справі № 923/862/15, від 05.02.2019 у справі № 923/1432/15 та від 10.03.2020 у справі № 902/318/16, від 16.06.2020 у справі № 910/21232/16, від 10.12.2020 у справі 922/1067/17).

За змістом ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

За змістом ст.ст. 5, 6 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" від 06.02.2018, який набрав чинності 17.06.2018, учасники товариства мають право, зокрема, брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства та зобов`язані дотримуватися статуту, виконувати рішення загальних зборів учасників товариства.

Частинами 1, 2 ст. 12 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено, що розмір статутного капіталу товариства складається з номінальної вартості часток його учасників, виражених у національній валюті України. Розмір частки учасника товариства у статутному капіталі товариства може додатково визначатися у відсотках. Розмір частки учасника товариства у відсотках повинен відповідати співвідношенню номінальної вартості його частки та статутного капіталу товариства.

Учасник товариства має право відчужити свою частку (частину частки) у статутному капіталі товариства оплатно або безоплатно іншим учасникам товариства або третім особам (ч. 1 ст. 21 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю").

Учасник товариства, частка якого у статутному капіталі товариства становить 50 або більше відсотків, може вийти з товариства за згодою інших учасників (ч. 2 ст. 24 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю").

Статтею 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено, що загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства. До компетенції загальних зборів учасників належать, зокрема, внесення змін до статуту товариства, перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом, обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох з них. До виключної компетенції загальних зборів учасників статутом товариства також може бути віднесено вирішення інших питань ( ст.30 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю").

Відповідно до редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро Легіон", затвердженого рішенням засновника №29-Р від 24.06.2014, державну реєстрацію якого проведено 12.12.2014 (який був чинний станом на 23.07.2018), учасниками товариства є фізичні особи ОСОБА_3 , ОСОБА_1 та ОСОБА_2 (п. 2.1 статуту). Для забезпечення діяльності товариства за рахунок грошових внесків учасників створюється статутний капітал у розмірі 37.200,00 грн., що розподіляється таким чином: ОСОБА_3 - 18 972,00 грн., що становить 51% статутного капіталу товариства, ОСОБА_1 - 10 788,00 грн., що становить 29% статутного капіталу товариства, ОСОБА_2 - 7 440,00 грн., що становить 20% статутного капіталу товариства. Учасники зобов`язані повністю внести свої вклади до статутного капіталу протягом першого року діяльності товариства (п. 4.1 статуту).

Вищим органом товариства є загальні збори його учасників. Вони складаються з учасників товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі товариства. Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства. Загальні збори учасників правомочні приймати рішення з будь-яких питань діяльності товариства (п.п. 9.1, 9.2 статуту).

Як вбачається з матеріалів справи, в період з 24.07.2018 по 02.02.2018 року відбувались зміни у складі учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» наступним чином.

24.07.2018 державним реєстратором Чумаківської сільської ради Дніпровського району Дніпропетровської області Третяк Т.В. було внесено до державного реєстру запис № 4027878 про зміни щодо складу учасників, відповідно до якого учасниками товариства стали ОСОБА_1 (частка у статутному капіталі дорівнює 10788,00 гри., що становить 29%) та ОСОБА_2 (частка у статутному капіталі дорівнює 26412,00 гри., що становить 71%).

24.07.2018 державним реєстратором Чумаківської сільської ради Дніпровського Дніпропетровської області Третяк Т.В. було внесено до державного реєстру запис №5027878 про зміни щодо керівника, відповідно до якого керівником товариства стала ОСОБА_2 .

27.07.2018 приватним нотаріусом КобельницькоюС.І. було внесено до державного реєстру запис №7027878 про зміни щодо керівника, відповідно до якого керівником товариства став ОСОБА_1 .

02.08.2018 державним реєстратором Чумаківської сільської ради Дніпровського Дніпропетровської області Третяк Т.В. було внесено до державного реєстру запис № 9027878 та № 0027878 про скасування свої попередніх реєстраційних дій, а саме №4027878 від 24.07.2018 про зміни у складі засновників № 5027878 про зміну щодо керівника, наслідком чого стало повернення до державного реєстру стану учасників та керівника, що існували до 24.07.2018. а саме: керівник - Іщенко учасники - ОСОБА_3 (частка у статутному капіталі дорівнює 18972,00 грн. становить 51%), ОСОБА_1 (частка у статутному капіталі дорівнює 10788,00 грн. становить 29%), ОСОБА_2 (частка у статутному капіталі дорівнює 7 440, 00 грн. становить 20%).

08.08.2018 загальними зборами учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» у складі ОСОБА_3 , ОСОБА_1 та ОСОБА_2 були прийняті рішення, оформлені протоколом № 30-Р щодо внесення статуту та затвердження його у новій редакції, яким сторони корпоративного конфлікту підтвердили розподіл часток у стані, що існував до 24.07.2018.

Обставини щодо змін у складі учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» встановлені рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.06.2020 по справі №904/530/19 за позовом ОСОБА_2 до відповідача-1: Державного реєстратора Третяк Тетяни Василівни Виконавчого комітету Чумаківської сільської ради Дніпровського району Дніпропетровської області; відповідача-2: Приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Райської Тетяни Максимівни, про визнання незаконними дій державного реєстратора Чумаківської сільської ради Дніпровського району Дніпропетровської області Третяк Тетяни Василівни зі скасування 02.08.2018 державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро Легіон" від 24.07.2018 (реєстраційний запис №4027878 (зміна складу або інформації про засновників) та реєстраційний запис №5027878 (зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів); скасування реєстраційної дії №8027878 від 02.08.2018 (внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах; зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів), вчиненої державним реєстратором Чумаківської сільської ради Дніпровського району Дніпропетровської області Третяк Тетяною Василівною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; скасування реєстраційної дії №4027878 від 08.08.2018 (державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; інші зміни), вчиненої приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Райською Тетяною Максимівною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Вищевказаним рішенням, яке залишено без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 26.10.2020, у задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 відмовлено.

Між тим, господарський суд вважає за необхідне зазначити, що вищевказані обставини, які встановлені місцевим господарським судом згідно рішення, яке залишено без змін судом апеляційної інстанції, свідчать про зміну складу у часників товариства у певний період часу, в той час як доказів впливу вказаних обставин на причетність учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» до банкрутства у цей період з підстав зміни складу його учасників заявником не надано.

Щодо укладеного між ОСОБА_3 , ОСОБА_1 та ОСОБА_2 меморандуму від 04.08.208 року, суд зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 04.08.2018 між ОСОБА_3 (сторона-1), ОСОБА_1 та ОСОБА_2 (сторона-2) укладено меморандум, метою якого є врегулювання за взаємною домовленістю корпоративного конфлікту, який виник між вказаними учасниками товариства щодо керування ТОВ «АГРО ЛЕГІОН».

06.08.2018 та 30.08.2018 учасниками ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» укладено додатки до Меморандуму.

Господарський суд зазначає, що посилання заявника на укладений між учасниками меморандум, як на підставу для притягнення сторін меморандуму до субсидіарної відповідальності по зобов`язаннях ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», за відсутності доказів виконання передбачених вказаною угодою обов`язків для кожної з осіб, відхиляються судом, в той час як відчуження транспортних засобів, про які вказує заявник, відбулось за результатом прийняття відповідного рішення загальними зборами учасників (засновників) ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» №33-Р від 28.08.2018 з вирішальним голосом ОСОБА_3 (51% голосів), а ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , які володіли 29% та 20% голосів, відповідно, не мали вирішального голосу щодо вирішення питань з відчуження майна товариства.

Твердження заявника в частині доведення до банкрутства підприємства учасниками ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», зокрема, шляхом вивезення та подальшого приховування товару ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», частина якого була знайдена під час проведення обшуку в межах кримінального провадження у ТОВ «АГРО ПРАЙД», також відхиляються судом з наступних підстав.

В обґрунтування вказаних тверджень заявник вказує, що за результатом переміщення між ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» та ТОВ "Аристократ-Дніпро" належного ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» товару - насіння соняшнику в період з 03.08.2018 по 08.08.2018 виявилась нестача товару на суму 18 666 240, 40 грн., розмір якої зафіксовано зведеною відомістю інвентаризації товарно-матеріальних цінностей ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» від 10.02.2018.

Як вказує заявник, в подальшому, на підставі ухвали слідчого судді Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 13.03.2019 вказаний товар виявлено у ТОВ "АРИСТОКРАТ-ДНІПРО" в межах кримінального провадження №0000573.

Між тим, господарський суд вважає за необхідне зазначити, що починаючи з 03.08.2018 року відповідальність щодо вчинення будь-яких переміщень належного ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» товару покладається на керівника ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» ОСОБА_3 , який мав віришальне право голосу (51% голосів) в частині прийняття рішень за зобов`язаннями ТОВ «АГРО ЛЕГІОН».

За викладених обставин, суд зазначає про відсутність доказів на підтвердження наявності обставин для покладення субсидіарної відповідальності ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» за зобов`язаннями ТОВ "Агро Легіон" на учасників товариства - ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , з огляду на те, що вирішення питань в частині відчуження товарно-матеріальних цінностей, транспортних засобів тощо перебувало під відповідальністю ОСОБА_3 , як учасника товариства з вирішальним правом голосу (51% голосів), в той час як ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , володіли 29% та 20% голосів, відповідно, а відтак не мали вирішального голосу щодо вирішення вищевказаних питань.

З цих же підстав відхиляються твердження заявника про причетність ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» та ТОВ «АГРО ПРАЙД» до банкрутства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», в той час як посилання заявника на перебування учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» у складі учасників ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» та ТОВ «АГРО ПРАЙД» не свідчить про наявність підстав вважати доведеним факт впливу вказаними юридичними особами на банкрутство ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», що виключає наявність підстав для притягнення вказаних осіб до субсідіарної відповіднальності за зобов`язаннями ТОВ «АГРО ЛЕГІОН».

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що за результатом здійснення господарським судом запиту до Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради щодо надання інформації про зареєстроване місце проживання (перебування) ОСОБА_3 , 30.09.2021 року отримано відповідь, згідно якої ОСОБА_3 знято з реєстрації місця проживання з 17.05.2021 у зв`язку зі смертю.

Статтею 129 Конституції України унормовано, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з ч.ч. 1 - 4 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Аналогічна норма міститься у ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України.

За приписами ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частиною 1 ст. 73 Господарського процесуального кодексу України визначено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч.1 ст.77 Господарського процесуального кодексу України).

За викладених обставин, враховуючи відсутність доказів на підтвердження факту причетності ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ТОВ «АГРО ЛЕГІОН ЛТД» та ТОВ «АГРО ПРАЙД» до банкрутства ТОВ «АГРО ЛЕГІОН», суд, з огляду на те, що особа, яка мала вирішальний вплив на ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» - ОСОБА_3 , померла, дійшов висновку про відмову у задоволенні заяви ліквідатора ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» про притягнення до субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "Агро Легіон" на учасників боржника, а також третіх осіб, у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства.

Керуючись ст.ст.234-235 Господарського процесуального кодексу України, ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства, суд -

УХВАЛИВ:

У задоволенні заяви ліквідатора ТОВ «АГРО ЛЕГІОН» Толстих А.В. про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "Агро Легіон" на учасників боржника, а також третіх осіб, у зв`язку з доведенням боржника до банкрутства в порядку ч.2 ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства відмовити.

Ухвала набирає законної сили 20.12.2021 та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 256-257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 28.12.2021.

Суддя А.В. Суховаров