ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

20.12.2021 Справа №905/1413/21

Господарський суд Донецької області у складі судді Зекунова Е.В., за участю секретаря судового засідання Бутенко П.Є., розглянув у відкритому судовому засіданні справу за позовом Комунального підприємства «Служба єдиного замовника» Авдіївської міської ради до Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі Електромережі" про визнання недійсним та скасування протоколу засідання комісії, -

За участю представників сторін:

від позивача не з`явились;

від відповідача Єжова А.О. (за довіреністю);

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Комунальне підприємство «Служба єдиного замовника» Авдіївської міської ради звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом до Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі Електромережі" про визнання недійсним та скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення правил роздрібного ринку електроенергії Авдіївського РЕМ Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі Електромережі" № 133 від 03.06.2021, яким комісія здійснила нарахування обсягу та вартості не облікованої електроенергії за період з 12.06.2020 по 03.06.2021 в розмірі 126 133,27 грн., прийнятого на основі акту про порушення № 012960 від 03.06.2021.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 27.07.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі 905/1413/21 за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 26.08.2021 року. Задоволено клопотання Комунального підприємства «Служба єдиного замовника» Авдіївської міської ради про витребування доказів; витребувано у Акціонерного товариства «ДТЕК Донецькі електромережі» наступні документи:

- Договір про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії №5 від 01.01.2019 та всі наявні до нього додатки (як було зазначено вище, примірник вказаного договору відсутній на підприємстві, проте з доданого до позовної заяви додатку 11 «Копія паспорту точки/точок розподілу електричної енергії» вбачається наявність вказаного договору);

- Заяву-приєднання до договору про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії № 5 від 01.01.2019;

- Оригінал Акту про порушення від 03.06.2021 № 012960;

- Витяг з електронної системи (бази даних) Відповідача інформації про проведення контрольних оглядів (зняття показників) приладу обліку НІК 2301 АК1 №0101891 за період з 12.06.2020 по 03.06.2021;

- Документи, які підтверджують знаходження на балансі Відповідача ЗТП 2025;

- Документи (акти, вимоги тощо) на підтвердження факту встановлення приладу обліку НІК2301АК1 №0101891 в ЗТП 2025;

- Акт опломбування приладу обліку НІК 2301 АК1 №0101891;

- Акт контрольного огляду засобів обліку від 30.03.2021;

- Акт технічної перевірки розрахункових засобів обліку до 1 кВ від 12.06.2020 №528533;

- Розпорядження на проведення перевірки від 03.06.2021, на підставі якого представники Авдіївського РЕМ проводили «перевірку» розрахункових засобів в ЗТП 2025;

- Журнал реєстрації розпоряджень на проведення технічних перевірок/контрольних оглядів засобів обліку;

- Журнал видачі ключів від ЗТП 2025;

- Перелік осіб, у яких є ключі від ЗТП 2025;

- Перелік робіт, що проводились в ЗТП 2025 протягом останнього року;

- Журнал засідань комісії з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії Авдіївського РЕМ на дату проведення засідання комісії;

-Фото-, відеофіксація, які додані до Акту про порушення №012960 від 03.06.2021 (за наявності).

18.08.2021 до канцелярії Господарського суду Донецької області від відповідача надійшло клопотання про продовження строку для подання відзиву на позовну заяву.

26.08.2021 на електронну пошту Господарського суду Донецької області від позивача надійшло клопотання про розгляд справи за його відсутності.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 26.08.2021 відкладено підготовче засідання на 22.09.2021 року.

17.09.2021 до канцелярії Господарського суду Донецької області від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, у якому останній заперечує проти задоволення вимог позивача. Стверджує, що ним дотримано вимоги Правил роздрібного ринку електричної енергії для складання актів про порушення, такий акт містить всі необхідні вихідні дані для визначення обсягу недорахованої електричної енергії внаслідок виявленого порушення.

Вказує, що під час перевірки об`єкту, розташованого у м. Авдіївка, вул. Гагаріна 12 виявлено порушення п. 8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: пошкодження розрахункових засобів обліку, а саме приладу обліку НІК 2301 АК1 № 0101891.

Відповідач звертає увагу, що відповідно до акта про пломбування відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені, тобто саме позивач несе обов`язок по зберіганню засобу обліку та пломб (відбитків їх тавр).

21.09.2021 на електронну пошту Господарського суду Донецької області від позивача надійшло клопотання про відкладення судового засідання та встановлення строку для подання відповіді на відзив.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 22.09.2021 продовжено строк розгляду справи №905/1413/21 на стадії підготовчого провадження на тридцять днів до 25.10.2021 року; підготовче засідання відкладено на 20.10.2021 року.

12.10.2021 до канцелярії Господарського суду Донецької області від позивача надійшла відповідь на відзив, у якій останній підтримує заявлені позовні вимоги та наполягає на їх задоволенні. Окрім того, позивач акцентує увагу суду на недоліках та розбіжностях між номерами та датами документів, які надані до відзиву на позовну заяву АТ «ДТЕК Донецькі електромережі», які на думку позивача свідчать про те, що Акт про порушення №012960 від 03.06.2021 складений неправомірно, кваліфікацію порушення визначено невірно, засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії було проведено з грубими порушеннями вимог чинного законодавства, з порушенням прав КП «СЄЗ» Авдіївської міськради як споживача послуг, що, як наслідок, призвело до невірного розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

20.10.2021 на електронну пошту Господарського суду Донецької області від позивача надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання на іншу дату.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 25.10.2021 повідомлено сторін, що призначене на 20.10.2021 підготовче засідання не відбулося у зв`язку з дистанційною роботою судді Зекунова Е.В. за фактичним місцем проживанням в м. Харкові; підготовче засідання призначено на 03.11.2021 року.

03.11.2021 до канцелярії Господарського суду Донецької області від відповідача надійшло клопотання про долучення доказів до матеріалів справи.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 03.11.2021 закрито підготовче провадження у справі №905/1413/21 та призначено розгляд справи по суті на 06.12.2021 року.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 06.12.2021 оголошено перерву в судовому засіданні до 20.12.2021 року.

15.12.2021 через підсистему «Електронний суд» до Господарського суду Донецької області від відповідача надійшли додаткові пояснення по справі.

У судове засідання 20.12.2021 з`явився представник відповідача. Представник позивача не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Відповідно до вимог ст. 222 Господарського процесуального кодексу України здійснювалась фіксація судового засідання за допомогою звукозаписувальних технічних засобів.

Перевіривши матеріали справи, вирішивши питання чи мали місце обставини, якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються, чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження, яку правову норму належить застосувати до цих правовідносин, господарський суд,

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи, 01 листопада 2006 року між Колективним підприємством «Служба єдиного замовника» (далі - Споживач, Позивач) та Відкритим акціонерним товариством «Донецькобленерго» (у подальшому перейменовано у Акціонерне товариство "ДТЕК Донецькі Електромережі", далі Постачальник, Відповідач) було укладено Договір про постачання електричної енергії №52.

Точка продажу електричної енергії зазначається у Додатку №1 Однолінійна схема надання доступу до місцевої (локальної) електромережі до цього Договору.

Пунктом 4.2.3 Договору передбачено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електричної енергії, розраховану виходячи із потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до чинної Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі - Методика), за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача:

виявлення у Споживача змін у схемі обліку електроенергії;

пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб із засобів обліку;

споживання електроенергії поза засобами обліку;

інших умов, визначених Методикою та ПКЕЕ.

У разі виявлення однією стороною порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін договору у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитися від складання та підписання акта. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в ньому має бути запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони договору, що складала акт (п. 4.4 Договору).

Сторони у пункті 7.1 Договору узгодили, що облік електроенергії, спожитої споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються постачальником розрахунковим шляхом згідно з вимогами ПКЕЕ, умовами Договору та Додатків №3 Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії і №5 Порядок розрахунків до цього Договору.

Розділом 9 Договору передбачено перелік додатків до Договору, що є його невід`ємними частинами.

Умовами п. 9.5 Договору встановлено, що він вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

В матеріалах справи відсутні докази звернення сторін про припинення дії договору або перегляд його умов, тому вважається що станом на час розгляду справи Договір про постачання електричної енергії № 52 від 01.11.2006 із додатками є чинним.

У таблиці 1 Додатку №3 Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії до визначений перелік точок розрахункового обліку Споживача, точок розрахункового обліку Субспоживачів і транзиту електроенергії в мережі Постачальника та інших власників мереж, а саме: м. Авдіївка, вул. Гагаріна, 12, гуртожиток, ТП 2025. Тип і номер приладу обліку НІK 2301 AКl №0101891. Власник засобу обліку - Споживач.

У пункті 2 цього Додатку Сторони визначили, що зняття показів розрахункових засобів обліку самостійно або в присутності представника Споживача (Субспоживача) має право здійснювати також і Постачальник електричної енергії.

Згідно наданих у судових засіданнях представником позивача пояснень, зняття показів розрахункових засобів обліку встановленого за адресою м. Авдіївка, вул. Гагаріна, 12, гуртожиток, ТП 2025 щомісячно завжди здійснювалося представниками Споживача та Постачальника разом.

Щодо приєднання КП «Служба єдиного замовника» до умов Договору про надання послуг з розподілу електроенергії АТ «ДТЕК Донецькі електромережі».

Постановою від 14.03.2018 року за №312 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг були затверджені Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ).

01.01.2019 АТ «ДТЕК Донецькі електромережі» отримана ліцензія на здійснення діяльності з розподілу електричної енергії, на підставі якої позивач розпочав діяльність як оператор системи розподілу.

Відповідно до п. 2 ПРРЕЕ укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Пунктом 4 ПРРЕЕ операторів системи розподілу (далі - ОСР) зобов`язано укласти договори про надання послуг з розподілу електричної енергії, які укладаються зі споживачем, з усіма споживачами, електроустановки яких приєднані на території діяльності ОСР. Договір розробляється ОСР на основі істотних умов, визначених Кодексом систем розподілу, затвердженим постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 310, та типової форми, встановленої Правилами, і розміщується на сайті ОСР, у засобах масової інформації і в пунктах обслуговування споживачів ОСР. ОСР шляхом безпосереднього вручення персоналом ОСР або з рахунком, або поштовим відправленням надає споживачу заяву-приєднання до зазначеного договору, яка формується за базами даних вертикально інтегрованого суб`єкта господарювання та містить ЕІС-коди точок комерційного обліку об`єкта споживача.

Надання такої заяви-приєднання є пропозицією споживачу про приєднання до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах діючого договору про користування або постачання електричної енергії (індивідуальні характеристики об`єкта, потужність, клас надійності, ідентифікаційні коди, особливості обліку тощо).

Договір вважається укладеним з дати підписання споживачем заяви-приєднання до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, яка повертається споживачем на адресу ОСР, та/або сплати за рахунком (квитанцією), який надсилається (надається) одночасно з договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, та/або з дати, указаної у заяві-приєднанні, якщо споживач протягом указаного в заяві-приєднанні терміну не звернувся до ОСР із запереченнями щодо укладення договору в цілому або щодо окремих умов договору та спожив будь-який обсяг електричної енергії.

Відповідно до п. 1.1 Розділу 1 Договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії, цей договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам як послуги Оператора системи розподілу.

Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.

Враховуючи, що Позивач продовжував споживати електроенергію, сплачувати за виставленими рахунками (квитанціями), до ОСР із запереченнями щодо укладення договору не звертався, тому суд вважає укладеним між АТ «ДТЕК Донецькі електромережі» та КП «СЄЗ» Авдіївської міської ради публічний договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії.

Відповідно до п. 2.1.6. ПРРЕЕ у разі незгоди споживача приєднуватися до умов договору про надання послуг з розподілу електричної енергії споживач не має права використовувати електричну енергію із системи розподілу та має подати оператору системи розподілу письмову заяву про припинення розподілу електричної енергії на його об`єкт.

З огляду на вищевикладені обставини справи та пояснення сторін, Договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії вважається укладеним між АТ «ДТЕК Донецькі електромережі» та КП «СЄЗ» Авдіївської міської ради з березня 2018 року.

Тексту договору та доказів припинення такого договору сторонами не надано.

11 червня 2017 року набрав чинності Закон України Про ринок електричної енергії № 2019-VІІІ, у відповідності до якого на ринку електричної енергії розподілені права та обов`язки щодо постачання електричної енергії та її розподілу між різними учасниками ринку електричної енергії.

Згідно з ч. 1 ст. 4, ч. 6 ст. 56 Закону України Про ринок електричної енергії учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 77 Закону України Про ринок електричної енергії учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є: недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії; крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Слід зазначити, що взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами роздрібного ринку електричної енергії, які затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 (далі - ПРРЕЕ).

Згідно до 2.3.2 ПРРЕЕ для вимірювання з метою комерційних розрахунків за електричну енергію мають використовуватися розрахункові засоби вимірювальної техніки, які відповідають вимогам Кодексу комерційного обліку, Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та іншим нормативно-правовим актам, що містять вимоги до таких засобів вимірювальної техніки.

Відповідно до підп. 3 п. 5.1.1 ПРРЕЕ оператор системи має право проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо відповідності їх чинним нормам ПРРЕЕ та Кодексу комерційного обліку.

Приписами п. 5.5.5 ПРРЕЕ встановлено, що споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання; забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Пунктом 2.3.4 ПРРЕЕ встановлено, що відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Підпункт 5.5.5.8. Правил передбачає, що споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

У п. 8.4.4 ПРРЕЕ визначено, що факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбувати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності). Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються.

Якщо оператор системи не є власником засобів вимірювальної техніки, оператор системи має право за заявою власника засобів вимірювальної техніки надати йому належним чином упаковані та опломбовані засоби вимірювальної техніки та інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності), для направлення їх на експертизу (за умови, що оператором системи не було направлено засоби вимірювальної техніки на експертизу до моменту отримання ним заяви власника засобів вимірювальної техніки). У цьому разі оператор системи в довільній формі складає акт про передачу засобів вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу, у якому зазначаються відомості про передані засоби, цілісність упаковки та пломб, установлених на ній, перелік питань від оператора системи для дослідження на експертизі та кінцевий термін надання оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу. Цей акт підписується представником оператора системи та споживачем/власником засобів вимірювальної техніки. Власник засобів вимірювальної техніки або споживач має протягом 30 календарних днів з дня отримання засобів вимірювальної техніки надати оператору системи документи, що підтверджують передачу цих засобів на експертизу. Якщо власником засобів вимірювальної техніки до моменту передачі засобів вимірювальної техніки на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави незалежно від результатів експертизи.

У разі визнання споживачем факту пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факту втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, про що окремо зазначається в акті про порушення, письмової відмови споживача від проведення експертизи або ненадання власником засобів вимірювальної техніки чи споживачем оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу (з винесенням, у тому числі, питань від оператора системи) протягом встановленого цим пунктом строку (якщо оператором системи були передані засоби вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2 - 4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Положеннями п. 8.2.5 ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

З пояснень сторін та матеріалів справи вбачається, що 03.06.2021 працівниками Авдіївського РЕМ АТ "ДТЕК Донецькі електромережі" проведено технічну перевірку розрахункових засобів обліку електричної енергії, що знаходиться в ЗТП 2025 по вулиці Гагаріна міста Авдіївка Покровського району Донецької області, за результатами якої складено акт про порушення №012960. Час складання акту - 13 год. 30 хв.

Актом про порушення №012960 від 03.06.2021 зафіксовано порушення п.п. 2.3.2; 2.3.4, 5.5.5 ПРРЕЕ, п. 6.4.2 ККО, що відповідає порушенню 8.4.2 ПРРЕЕ пошкодження розрахункових засобів обліку, а саме, що приладу обліку НІК 2301 АК1 № 0101891 недоврахував спожиту електричну енергію у зв`язку з відсутністю дроту на вторинних колах трансформатору струму И2 на фазі А.

Суд зазначає, що саме цей засіб обліку згідно Акту про опломбування та здачі пломб, індикаторів та засобів обліку №421948 від 12.06.2020 був переданий відповідачем та прийнятий Споживачем (КП «Служба єдиного замовника») на збереження. Вказаний Акт підписаний представником Споживача без будь-яких зауважень та застережень.

У пункті розділу 2 акту про порушення «Дані для визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення обліку» - «місце, кількість, тавро та стан (пошкоджена/непошкоджена) установлених пломб (індікаторів) згідно з актом про пломбування та/або актом про збереження пломб, їх стан» вказано:

- Оператора системи: ПО №22238354 в наявності

- Інших заінтересованих сторін - прочерк (інформація відсутня).

- Про повірку засобу вимірювання: ІІ 08 ПТ в наявності

- Індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричних полів: прочерк (інформація відсутня).

Акт про порушення №012960 від 03.06.2021 підписано трьома представниками АТ ДТЕК Донецькі електромережі - інженером ТА Павловським Віктором Юрійовичем, фахівцем відділу технічного аудиту Єфіменко Олександром Андрійовичем та фахівцем відділу технічного аудиту Джеломановим Андрієм Вікторовичем.

Позивачем було поставлено під сумнів наявність повноважень на підписання зазначеного акту у Джеломанова Андрія Вікторовича, проте, матеріали справи (додаток до відзиву до позовної заяви) містять посвідчення зазначеної особи №170 видане АТ ДТЕК Донецькі електромережі 09.10.2020.

Вказаний акт був складений у присутності представника КП «Служба єдиного замовника» Малярчика Є.В., та підписаний ним без зауважень.

Як вже зазначалось, згідно з вимогами п.8.2.5 ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

Суд дослідивши в судовому засіданні примірники Актів про порушення №012960, наявні у позивача та відповідача, встановив їх ідентичність.

З огляду на наявні в матеріалах справи докази та пояснення представників сторін, суд вважає, що Акт про порушення №012960 від 03.06.2021 відповідає вимогам п.8.2.5 ПРРЕЕ, та приймається судом як такий, що складений представниками оператора системи на місці виявлення порушення в межах наданих повноважень, в порядку та спосіб встановлений Правилами роздрібного ринку електричної енергії.

На підставі Акту про порушення №012960 від 03.06.2021 комісією АТ «ДТЕК Донецькі електромережі» 14.06.2021 прийнято рішення провести розрахунок об`єму та вартості недоврахованої електричної енергії відповідно до вимог п.п. 8.2.4, 8.2.5, 8.2.6 ПРРЕЕ, за період з 12.11.2020р. по 03.06.2021: об`єм недоврахованої енергії склав 36487 кВт/год, а її вартість - 126 133 грн. 27 коп.

Зазначене рішення оформлене протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ № 133 від 14.06.2021

Згідно спірного Протоколу засідання комісії, КП «Служба єдиного замовника» було допущено порушення підпункту 3 п.8.4.8. ПРРЕЕ, внаслідок чого відповідачем здійснено нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за п.п. 3 пункту 8.4.8 ПРРЕЕ.

У відповідності до підпункту 3 п.8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення такого порушення - пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) або відсутність засобів вимірювальної техніки (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, та у разі пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів електроенергії вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо).

Відповідно до пункту 8.4.8 ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил).

Підпунктом 3 пункту 8.4.8 ПРРЕЕ встановлено, якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку не мали можливості, або установив пристрій, що занижує покази лічильника електричної енергії (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо), - з дня останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття права власності чи користування на об`єкт (якщо технічну перевірку у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності (користування) на об`єкт до дати виявлення порушення не було проведено) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Розрахунок Акту про порушення №012960: сума = потужність (28,03 кВт) * тариф (_ грн.) * години (24) * дні (357) * Квик (0,6) * Ксез (-) = 105111,06 грн.

Вищезазначений розрахунок проведено відповідачем за пунктом 8.4.10. ПРРЕЕ, за змістом якого у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добовогообсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт год) розраховується за формулою (4):

Wдоб = Р * tдоб * Кв,

де: Р - дозволена потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі з оператором системи (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів 1 або 2 цього пункту, перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників оператора системи на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність - 28,03 кВт*ч;

tдоб - тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год.) - 24 год;

Кв - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).

Згідно пояснень представника Відповідача, остання технічна перевірка засобу обліку КП «Служба єдиного замовника» НIK 2301 AKl №0101891 проводилась 12.06.2020, про що складений акт № 518660 от 12.06.2021, тому період нарахування визначено з 12.06.2020 по 03.06.2021.

Щодо періоду нарахування за актом про порушення №012960 від 03.06.2021.

Згідно протоколу засідання комісії №133 від 14.06.2021 з розгляду акту про порушення ПРРЕЕ №012960 від 03.06.2021, період нарахування Споживачу обсягу та вартості недорахованої електроенергії становить: з 12.06.2020 по 03.06.2021 (тобто за 12 місяців, як передбачено п. п. 3 п. 8.4.8 ПРРЕЕ).

Заперечуючи проти позову Споживач стверджує, що 30.03.2021 відповідач проводив контрольний огляд засобу обліку КП «Служба єдиного замовника» НIK 2301 AKl №0101891, під час якої будь-яких порушень схеми підключення лічильника виявлено не було. Тому вважає, що вірним є розрахунок з дати контрольного огляду, яке відбулося 30.03.2021, а не з дати останньої технічної перевірки засобу.

Відповідно до п. 1.1.2 ПРРЕЕ контрольний огляд засобу комерційного обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу комерційного обліку (корпусу, скла, кріплення тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, індикаторів, зняття показів засобів комерційного обліку (у разі виконання функцій постачальника послуг комерційного обліку), а також з метою виявлення самовільних підключень без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів;

Як вбачається з Акту про порушення №012960 від 03.06.2021: на об`єкті споживача виявлено «пошкодження розрахункових засобів обліку, а саме приладу обліку НIK 2301 AKl №0101891. Недоврахував спожиту електричну енергію у зв`язку з відсутністю дроту на вторинних колах трансформатору струму П 2 на фазі А».

У судовому засіданні встановлено, що 30.03.2021 відповідач проводив контрольний огляд засобу обліку КП «Служба єдиного замовника» НIK 2301 AKl №0101891.

За наслідком перевірки відповідачем за участю представника позивача було складено Акт контрольного огляду засобу обліку № 805017 від 30.03.3021. Будь-яких порушень ПРРЕЕ перевіркою виявлено не було.

В матеріалах справи наявна пояснювальна записка інженера ТО Авдіївського РЕМ АТ ДТЕК Донецькі електромережі Павловського В.Ю., що 30.03.2021 здійснював контрольний огляд засобу обліку позивача, в якій він зазначає, що дріт на вторинних колах трансформатору струму П 2 на фазі А був наявний.

Тобто під час виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу комерційного обліку споживача, а також з метою виявлення самовільних підключень без використання спеціальних технічних засобів, у представника оператора системи не виникло сумніву в правильності підключення розрахункового засобу обліку споживача до схеми обліку.

За змістом пункту 8.2.5 ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

Тобто, під час контрольного огляд засобу комерційного обліку споживача, представник оператора системи має обстежити цілісності засобу та провести дії спрямовані на виявлення самовільних підключень до схеми обліку.

Отже, факт порушення ПРРЕЕ в частині підключення засобу обліку споживача до схеми обліку, у разі наявності такого порушення, може бути виявлений як під час технічної перевірки, так і при контрольному огляді.

Оскільки 30.03.2021 під час контрольного огляду засобу обліку КП «Служба єдиного замовника» НIK 2301 AKl №0101891 уповноваженим представником оператора системи порушень ПРРЕЕ виявлено не було, нарахування комісією Споживачу вартості недорахованої електроенергії за Актом про порушення № 012960 від 03.06.2021 за період з 12.06.2020 по 30.03.2021 є необґрунтованим та безпідставним.

У відповідності до статті 4 Господарського процесуального кодексу України, право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Юридичні особи та фізичні особи підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Статтею 20 Господарського кодексу України передбачено, що кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Частиною 1 ст. 16 Цивільного кодексу України встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Отже, юридичні особи та фізичні особи підприємці мають право звертатись до господарського суду за захистом своїх оспорюваних або порушених прав.

Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилось або зникло як таке, порушення права пов`язане з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

Під захистом цивільних прав розуміється передбачений законодавством засіб, за допомогою якого може бути досягнуте припинення, запобігання, усунення порушення права, його відновлення і (або) компенсація витрат, викликаних порушенням права. Способи захисту цивільних прав та інтересів передбачені ст. 16 Цивільного кодексу України.

Предметом позову є матеріально-правова вимога позивача до відповідача, а підставою - посилання на належне йому право, юридичні факти, що призвели до порушення цього права, та правове обґрунтування необхідності його захисту.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

За приписами частини 1,3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону (стаття 5 Господарського процесуального кодексу України).

Виходячи зі змісту ст.ст. 15, 16 Цивільного кодексу України, ст. 20 Господарського кодексу України, порушення, невизнання або оспорення суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту. При цьому, застосування певного способу судового захисту вимагає доведеності належними доказами сукупності таких умов: наявності у позивача певного суб`єктивного права (інтересу); порушення (невизнання або оспорювання) такого права (інтересу) з боку відповідача; належності обраного способу судового захисту (адекватність наявному порушенню та придатність до застосування як передбаченого законодавством). Відсутність (недоведеність) будь-якої з означених умов унеможливлює задоволення позову.

Згідно ст.ст. 73, 74, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Суд вважає, що позивач належними та допустимими доказами не спростував доводів відповідача про факт порушення КП «Служба єдиного замовника» ПРРЕЕ, зафіксованому у Акті №012960 від 03.06.2021, проте довів необґрунтованість нарахування Споживачу вартості недорахованої електроенергії за період з 12.06.2020 по 30.03.2021.

Отже, позов Комунального підприємства «Служба єдиного замовника» Авдіївської міської ради до Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі Електромережі" про визнання недійсним та скасування протоколу засідання комісії №133 від 14.06.2021 підлягає частковому задоволенню.

Статтею 129 Господарського процесуального кодексу України встановлено у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись статтями 129, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги Комунального підприємства «Служба єдиного замовника» Авдіївської міської ради до Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі Електромережі" про визнання недійсним та скасування протоколу засідання комісії №133 від 14.06.2021 задовольнити частково.

Визнати недійсним та скасувати протокол засідання комісії №133 від 14.06.2021 з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії Авдіївського РЕМ Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі Електромережі" в частині нарахування обсягу та вартості необлікованої електроенергії за період з 12.06.2020 по 30.03.2021, прийнятого на підставі Акту про порушення №012960 від 03.06.2021 року.

В решті позовних вимог відмовити.

Стягнути з Акціонерного товариства "ДТЕК Донецькі Електромережі" (84302, Донецька обл., місто Краматорськ, вулиця Комерційна, будинок 8, ) на користь Комунального підприємства «Служба єдиного замовника» Авдіївської міської ради (86060, Донецька обл., місто Авдіївка, вулиця Молодіжна, будинок 3, ) судовий збір у розмірі 1135,00 грн.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ у встановленому порядку.

Рішення прийняте у нарадчій кімнаті, його вступну та резолютивну частини проголошено у судовому засіданні 20 грудня 2021 року.

Повний текст рішення складено та підписано 28.12.2021 року.

Рішення Господарського суду Донецької області набирає законної сили за правилами, встановленими статтею 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене до Східного апеляційного господарського суду в порядку, передбаченому главою 1 розділу ІV Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Е.В. Зекунов