ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" грудня 2021 р.м. ХарківСправа № 922/3304/21

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Лавровой Л.С.

при секретарі судового засідання Пунтус Д.А.

розглянувши в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз"
про стягнення коштів
за участю представників:

позивача - Жирний О.С.

відповідач - Мар`їна І. О.

ВСТАНОВИВ:

В серпні 2021 до господарського суду Акціонерне товариство "Укртрансгаз" та просив стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківміськгаз" 2 801 764,63 грн. заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 324 969,18 грн. пені, а також три проценти річних від простроченої суми у розмірі 146 728,69 грн., та інфляційні втрати в сумі 330 289,41 грн. за порушення строків оплати з перевищення замовленої (договірної) потужності. Стягнути з відповідача на користь позивача сплачений судовий збір у розмірі 54 056,28 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на порушення відповідачем умов договору № транспортування природного газу від 17.12.2015 року в частині не здійснення оплати за перевищення замовленої потужності з травня по грудень 2019 року.

Ухвалою суду від 18.08.2021 р. прийнято позовну заяву до розгляду в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання по справі призначено на 07.09.2021 р. о 12:00, встановлено сторонам строк на подання заяв по суті справи.

06.09.2021 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву (вх. 20640), в якому викладено заперечення проти заявлених позовних вимог. В додатку до відзиву відповідачем було поставлено позивачу питання по суті справи у порядку ст. 90 ГПК України.

Засідання відкладалося з 07.09.2021 по 06.10.2021.

21.09.2021 від представника позивача надійшла відповідь на відзив (вх. 22167).

29.09.2021 до суду надійшли письмові пояснення АТ «ОГС «Харківміськгаз» (вх. 22855).

01.11.2021 представником відповідача було надано заяву свідка в порядку ст. 90 ГПК України, щодо поставлених відповідачем у відзиві запитань.

16.11.2021 відповідачем було подано додаткові письмові пояснення (вх. 26967).

Ухвалою від 16.11.2021 було закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 24.11.2021 р. о 09:30. В засіданні оголошувалася перерва з 24.11.2021 по 13.12.2021. Засідання відкладалося з 13.12.2021 по 28.12.2021.

В судовому засіданні 28.12.2021 представник позивача позовні вимоги підтримав у повному обсязі, просив суд позов задовольнити. Представник відповідача проти позову заперечував з підстав, викладених у заявах по суті справи.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши надані докази та викладені доводи, судом встановлено наступне.

Між Акціонерним товариством «Укртрансгаз» (Оператор) та Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (Замовник) було укладено договір транспортування природного газу № від 17.12.2015 (надалі - Договір) п. 2.1 якого передбачено, що Позивач надає Відповідачу послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Відповідач сплачує Позивачу встановлену в цьому Договорі вартість таких Послуг. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493 (далі - Кодекс ГТС, в редакції, що діяла на момент виникнення спірних правовідносин), з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п. 2.2 Договору). Відповідач має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.6 Договору). Позивач має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів (п. 2.7 Договору). Відповідач зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому Послуг (п. 4.1 Договору).

Позивач наголошував, що укладений між AT «Укртрансгаз» та AT «Харківміськгаз» Договір відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497.

Звертаючись до суду з даним позовом АТ "Укртрансгаз" вказувало, про невиконання Відповідачем умов Договору в частині не здійснення оплати за перевищення замовленої потужності з травня по грудень 2019 року.

Так, відповідно до п. 3.2 Договору Оператор має право стягувати із Замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим Договором. Зазначеному праву Оператора кореспондує обов`язок Замовника не перевищувати замовлені потужності, визначені у цьому Договорі, а у разі перевищення договірної потужності здійснити додаткову плату Оператору, в порядку, визначеному цим Договором (п. 4.1 Договору).

Позивач зазначав, що вартість перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця розраховується за формулою наведеною в п. 8.4 Договору. Згідно п. 8.4 Договору Позивач за результатами остаточної алокації відборів та подач Відповідача здійснив розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці, а саме:

- за травень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 1 563,85584 тис.м.куб./добу всього на загальну суму 294 987,00 грн;

- за червень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 746,50923 тис.м.куб./добу всього на загальну суму 140 812,55 грн;

- за липень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 920.67053 тис.м.куб./добу всього на загальну суму 173 664,24 грн;

- за серпень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 910,89713 тис.м.куб./добу всього на загальну суму 171 820,70 грн;

- за вересень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 922,52928 тис.м.куб./добу всього на загальну суму 174 014,86 грн;

- за жовтень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 1 710,95983 тис.м.куб./добу всього на загальну суму 322 734,94 грн;

- за листопад 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 2 948,80640 тис.м.куб./добу всього на загальну суму 556 227,46 грн;

- за грудень 2019 року було виявлено остаточні обсяги перевищення замовленої потужності в розмірі 5 129,15836 тис.м.куб./добу всього на загальну суму 967 502,88 гривень.

Всього на загальну суму 2 801 764,63 гривень.

У відповідності до п. 8.4 Договору Позивачем було направлено на електронну адресу Відповідача в Інформаційній платформі:

- рахунок № 05-2019-/ від 31.05.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 294 987,00 гривень та Звіт про використання замовленої потужності за травень 2019 року;

- рахунок № 06-2019-/1000619 від 30.06,2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 140 812,55 гривень та Звіт про використання замовленої потужності за червень 2019 року;

- рахунок № 07-2019-/1000719 від 31.07.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 173 664,24 гривень та Звіт про використання замовленої потужності за липень 2019 року;

- рахунок № 08-2019-/1000819 від 31.08.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 171 820,70 гривень та Звіт про використання замовленої потужності за серпень 2019 року;

- рахунок № 09-2019-/1000919 від 30.09.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 174 014,86 гривень та Звіт про використання замовленої потужності за вересень 2019 року;

- рахунок № 10-2019-/1001019 від 31.10.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної') потужності на загальну суму 322 734,94 гривень та Звіт про використання замовленої потужності за жовтень 2019 року;

- рахунок № 11-2019-/1001119 від 30.11.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 556 227,46 гривень та Звіт про використання замовленої потужності за листопад 2019 року;

- рахунок № 12-2019-/1001219 від 31.12.2019 року на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності на загальну суму 967 502,88 гривень та Звіт про використання замовленої потужності за грудень 2019 року.

Позивачем також було направлено Відповідачу Акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності) від 31.05.2019 року № 05-2019-/1000519, від 30.06.2019 року № 06-2019-/1000619, від 31.07.2019 року № 07-2019-/1000719, від 31.08.2019 року № 08-2019-/1000819, від 30.09.2019 року № 09-2019-/1000919, від 31.10.2019 року № 10-2019-/1001019, від 30.11.2019 року № 11-2019-/1001119, від 31.12.2019 року № 12-2019-/1001219.

Згідно з п. 8.4 Договору підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця наступного за газовим місяцем.

Однак, як зазначав Позивач, Відповідачем не було здійснено сплату рахунків за перевищення замовленої потужності за травень - грудень 2019 року у строки, встановлені п. 8.4 Договору. У зв`язку з простроченням Відповідачем зобов`язань із здійснення оплати перевищення замовленої потужності за травень - грудень 2019 року Позивачем, на підставах п. п. 13.1, 13.5 Договору, ст. ст. 258 (з урахуванням п. 12 Прикінцевих та перехідних положень), ст. 536, ч. 2 ст. 625 ЦК України, ч. 3 ст. 198, ст. 232 (з урахуванням п. 7 Розділу IX Прикінцевих положень) ГК України нараховано Відповідачу пеню в розмірі 324 969,18 грн, три відсотки річних від простроченої суми в розмірі 146 728,69 грн. та інфляційні втрати в розмірі 330 289,41 грн.

Заперечуючи проти заявлених позовних вимог відповідач вказував, що позовні вимоги є безпідставними у зв`язку з відсутністю додатку № 1 договору та неправильне застосування додатку № 3, зміст яких впливає на розрахунок перевищення потужностей, невідповідністю умовам договору розподілу потужностей на добу наперед, пропуском строку позовної давності, відсутністю первинних документів та невиконанням умов п. 8.4 договору.

Відповідач зазначав, що згідно зі ст. 32 Закону України «Про ринок природного газу» транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газотранспортної системи (надалі - Кодекс ГТС) та іншими нормативно-правовими актами. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором (Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг).

В позовні заяві Позивач вказує, що AT «Укртрансгаз» здійснював розподіл потужності на період на добу наперед. Однак відповідач наголошував, що Договором № від 17.12.2015 року не передбачено розподіл потужності на період на добу наперед. Згідно п. 8.1. величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього Договору. Пунктом 8.4 Договору передбачено формулу, за якою розраховується додаткова плата за перевищення розміру договірних потужностей. У формулі є посилання на таку складову, як р - кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначених в додатку 1 до цього договору. На складову С вих рік - договірна потужність річна для і-тої точки виходу, тис. куб.м/добу. На складову Т вих рік - тариф потужності річної для і-тої точки виходу.

Умовами договору, пункт 2.8 передбачено - додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього Договору. А саме, додатком № 1 договору передбачено розподіл потужності. Згідно пункту 8.2. у разі, якщо Замовник є прямим споживачем, потужність (Wmax) у фізичних точках виходу з газотранспортної системи до прямого споживача визначається за величиною максимальної витрати (обєму) газу за годину за стандартних умов, розрахованою за значеннями макисмального абсолютного робочого тиску газу (Pmax abc), та величною максимальної витрати (gmax) за робочих умов комерційних ВОГ, що визначені у додатку 3 до цього договору. При цьому для точок, зазначених у цьому пункті, величина замовленої потужності за додатком 1 до цього Договору визначається на підставі потужності точок, визначеної у додатку 3 до цього Договору.

Відповідач наголошував, що Додаток № 1 не укладений між Сторонами, відтак не був визначений розподіл потужності по кожній точці входу/виходу у пунктах приймання-передачі природного газу. Тобто, розраховуючи додаткову плату за перевищення договірних потужностей, Позивач використовував дані, які не узгоджені Сторонами. Додаток № 3 до договору передбачає узгоджені між сторонами потужності приєднання по кожному вузлу обліку природного газу (ВОГ). Однак, в порушення вищевказаних умов договору, AT «Укртрансгаз» направив на адресу AT «Укртрансгаз» листа № 1001ВИХ-18-500 від 29.01.18 р., яким повідомив про внесення змін до додатку № 3, а саме, вказавши нові вузли обліку природного газу, типорозмір яких, перевищує, раніш зазначений. За твердженням відповідача, AT «Укртрансгаз» в односторонньому порядку обрав завищені типорозміри лічильників газу. В зв`язку з чим, AT «Харківміськгаз» був змушений звернутися до суду з позовною заявою про зобов`язання AT «Укртрансгаз» визначати обсяг протранспортованого природного газу згідно умов договору № від 15.12.2015 року, вказаних у додатку № 3 (справа № 910/7339/19). Тобто, на сьогоднішній день, є діючим додаток № 3 до договору № -09/15-553 від 17.12.2015 року, який підписаний та скріплений печаткою двома сторонами у час укладання договору. Зміни додатку № 3 договору не відбулися. Але, всупереч умов договору № від 15.12.2015 року та рішення суду по 910/7339/19 AT «Укртрансгаз» по теперішній час продовжує визначати обсяг пиродного газу по лічильникам, що не вказані у додатку № 3.

Окрім того, як зазначав відповідач, до позовної заяви Позивачем не надані додатки до договору № від 17.12.2015 року 1, 2, 3. Посилання Позивач на норми Кодексу ГТС, - п.1 глава 3 розділу IX та, що розподіл потужності здійснювався на період на добу наперед, а тому підписання додатків 1,2 не є обов`язкове, - безпідставне, бо як передбачено Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом Газотранспортної системи - транспортування природного газу здійснюється на підставі договору. AT «Укртрансгаз» мав намір в судовому порядку укласти договір на транспортування, але в задоволенні позовних вимог було відмовлено. Постановою Верховного Суду по справі № 922/2528/18 від 25.06.2019 року касаційна скарга AT «Укртрансгаз» залишена без задоволення, відмовлено AT «Укртрансгаз» у задоволенні позову про укладення договору транспортування природного газу від 01.08.2018 року.

Також, AT «Укртрансгаз» в рамках діючого договору № від 17.12.2015 року звертався до суду з позовом про стягнення заборгованості за добові небаланси, порядок оплати яких не визначено умовами даного договору (справа № 922/4016/19) - в задоволені позову було відмовлено.

За твердженням відповідача, договору, який би регулював відносини між сторонами щодо врегулювання щодобових небалансів немає, відтак у AT «Харківміськгаз» не виникло зобов`язання з їх оплати. Розподіл потужності на добу наперед введено в дію та внесені відповідні зміни до Кодексу ГТС з травня 2019 року (постановою НКРЕКП від 22.07.2019 № 580). А відповідних змін до діючого договору № від 17.12.2015 року не відбулося, та іншого договору на період травень - грудень 2019 року не укладалось. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування. Таким чином, в діючому договорі транспортування природного газу № від 17.12.2015 року не передбачено розподіл потужності на добу наперед, а тому у Відповідача не виникло зобов`язання перед Позивачем щодо здійснення додаткової плати за перевищення потужностей, згідно їх розрахунку.

Також, п.8.4 договору передбачено, що підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Пунктом 19.2 договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 року передбачено, що будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надіслані за цим договором, повинні бути письмово оформлені та вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноважені особі Сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою. Пунктом 19.4 договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 року визначено електронні адреси електронної пошти уповноважених представників замовника: та . За твердженням відповідача, в термін, визначений пунктом 8.4 договору, на жодну із вищезазначених електронних адрес не надходили відповідні документи, про що AT «Харківміськгаз» повідомляло Оператора листами від 24.07.2019 № 61103.2-Лв-7436-0719, від19.08.2019 № 61103.2-Лв-8108-0819, від 24.09.2019 № 61103.2-Лв-8769-0919, від 20.11.2019 № 61103.2-Лв-10144-1119 від 20.12.2019 № 61103.2-Лв-10911-219, від 21.01.2020 № 61103.2-Лв-399-0120. Вищезазначеними листами AT «Харківміськгаз» також повідомило Оператора про залишення актів без оформлення з метою усунення AT «Укртгрансгаз» вищевикладених порушень, проте з боку Оператора не були вчинені дії по усуненню порушень, відповідь на листи ДТ «Харківміськгаз» не отримало. Додатки у позовній заяви (рахунки, звіти) Оператора, були направлені на електронну адресу AT «Харківміськгаз» в Інформаційній платформі, використання якої не передбачено умовами договору, з порушенням терміну, визначеного п.8.4 Договору, про що свідчать скріншоти дат надходження листів з веб сторінки Інформаційної платформи. Тобто, умови договору, передбачені п.8.4. Договору AT «Укртрансгаз» не виконані.

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам, з урахуванням правових підстав позовних вимог і викладених сторонами доводів та заперечень, суд виходить з наступного.

Правове регулювання взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газорозподільних систем здійснюється Кодексом газотранспортної системи, Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496, а також положеннями Закону України "Про ринок природного газу", Цивільного та Господарського кодексів України.

Пунктами 7, 45 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу; транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

Згідно з частинами 1, 2 статті 32 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497 затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плату (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Додатком до постанови НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497 є типовий договір транспортування природного газу та додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - транспортування, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Відповідно до ст. 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з договору.

Між Акціонерним товариством «Укртрансгаз» (Оператор) та Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» (Замовник) було укладено договір транспортування природного газу № від 17.12.2015, відповідно до умов укладеного сторонами Договору:

- оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (пункт 2.1);

- обсяг послуг, що надаються за цим договором (крім послуг балансування), визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування; пункт 2.4);

- приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи (далі - Кодекс; пункт 2.5);

- додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.8);

- сторони також узгодили за Договором питання обліку, якості, забезпечення та розподілу потужностей, надання номінацій (реномінацій), розділи V та VI (пункти 5.1.- 5.5; 6.1.-6.3);

- у разі виникнення у відповідача негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, відповідач зобов`язаний сплатити позивачу за послуги балансування. Негативний місячний небаланс визначається відповідно до Кодексу (пункт 9.1);

- підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця наступного за газовим місяцем (пункт 8.4).

Наявні у матеріалах справи письмові докази не містять Додатків 1, 2 до Договору, оскільки ні у момент підписання Договору, ні у подальшому такі додатки сторонами не укладалися. Таким чином, при підписанні Договору сторонами не узгоджені розподіл потужності, транспортування.

В той же час, обсяг послуг, що надаються за Договором (крім послуг балансування), визначаються підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування), що погоджено сторонами у пункті 2.4 Договору; додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною Договору і нерозривно пов`язані із предметом Договору. Надання послуг балансування перебуває у безпосередньому зв`язку з послугами транспортування природного газу, а відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання цих послуг унеможливлює виконання й решти положень Договору, у тому числі в частині порядку визначення вартості послуг балансування.

Додаток № 1 не укладений між Сторонами, відтак не був визначений розподіл потужності по кожній точці входу/виходу у пунктах приймання-передачі природного газу. Тобто, розраховуючи додаткову плату за перевищення договірних потужностей, Позивач використовував дані, які не узгоджені Сторонами.

Додаток № 3 до договору передбачає узгоджені між сторонами потужності приєднання по кожному вузлу обліку природного газу (ВОГ). Однак, AT «Укртрансгаз» направив на адресу AT «Укртрансгаз» лист № 1001ВИХ-18-500 від 29.01.2018 р., яким повідомив про внесення змін до додатку № 3, а саме, вказавши нові вузли обліку природного газу, типорозмір яких, перевищує, раніш зазначений. Таким чином, AT «Укртрансгаз» в односторонньому порядку обрав типорозміри лічильників газу. В зв`язку з чим, AT «Харківміськгаз» був змушений звернутися до суду з позовною заявою про зобов`язання AT «Укртрансгаз» визначати обсяг протранспортованого природного газу згідно умов договору № від 15.12.2015 року, вказаних у додатку № 3 (справа № 910/7339/19). Тобто, на сьогоднішній день, є діючим додаток № 3 до договору № -09/15-553 від 17.12.2015 року. Зміни додатку № 3 договору не відбулися. Але, всупереч умов договору № від 15.12.2015 року та рішення суду по 910/7339/19 AT «Укртрансгаз» визначає обсяг пиродного газу по лічильникам, що не вказані у додатку № 3.

Відповідно до пункту 2 глави 1 розділу IV Кодексу газотранспортної системи правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG / оператором газосховища / газовидобувним підприємством / оператором газорозподільної системи / прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів у газотранспортній системі, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2497.

За пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Відповідно до частини 2 статті 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

За змістом статті 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Відповідно до частин 3, 4 статті 179 ГК України укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі, зокрема, типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.

Нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

Підписання додатків 1, 2, їх обов`язковість та невід`ємність до договору визначена чинним законодавством, і тому обставина їх відсутності у зв`язку з не підписанням чи неузгодженням між сторонами, є обставиною, що ставить під сумнів факт узгодження сторонами всіх істотних умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором.

Зміст спірного договору та відсутність підписаних додатків до нього свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду № 908/3104/19 від 22.06.2021.

Відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання послуг унеможливлює виконання положень договору в частині порядку визначення вартості перевищення замовленої (договірної) потужності.

Судом враховано, що обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) - (пункт 2.4. Договору), яких сторонами не було укладено.

Позивач зазначає про неможливість підписання додатку № 1 при укладенні договору, проте не обґрунтовує таку неможливість після затвердження нових умов.

Позиція щодо необхідності наявності укладених додаткових угод та врегулювання спірних відносин саме договором, а не посиланням на чинні норми законодавства при цьому керуючись старим договором, викладена у постановах Верховного Суду № 903/904/19 від 23.06.2020, № 915/2360/19 від 15.06.2021, № 908/3104/19 від 22.06.2021, № 904/2611/18 від 23.06.2021, № 903/973/19 від 04.08.2021.

Так рішенням Господарського суду Волинської області № 903/904/19 від 17.03.2020, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.06.2020, у задоволенні позову Акціонерного товариства Укртрансгаз до Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Волиньгаз про стягнення 87 566 527 грн. 42 коп. у зв`язку з невиконанням відповідачем зобов`язань з компенсації добових небалансів природного газу, які на думку позивача мають бути сплачені відповідачем на підставі договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 за виставленими позивачем рахунками, відмовлено, зокрема з підстав відсутності додатків № 1 та № 2.

Ухвалою Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду від 08.06.2021 касаційне провадження за касаційною скаргою АТ «Укртрансгаз» закрите, при цьому Верховний Суд зазначав, що як встановлено судами попередніх інстанцій, між сторонами виникли правовідносини з транспортування природного газу на підставі Договору, відповідно до пунктів 2.1, 2.4, 2.8 якого обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначаються відповідно до додатків 1 (розподіл потужності) та додатка 2 (транспортування). Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу. Водночас судами встановлено, що додатки 1, 2, 3 до Договору сторонами не укладалися, доказів укладання зазначених додатків сторонами до матеріалів справи не надано. З урахуванням встановлених судами фактичних обставин справи, а також положень статей 203, 204, 638, 642 ЦК України, статей 179, 180 ГК України, частини восьмої статті 181 ГК України Верховний Суд вважає, що судами попередніх інстанцій правильно застосовані вказані норми матеріального права.

Враховуючи вищевикладене, відсутність укладених сторонами додатків 1,2 та погодженої потужності у договорі, у зв`язку з чим не можливо встановити обсяги перевищення, позовні вимоги про стягнення заборгованості з оплати перевищення замовленої (договірної) потужності та здійснених на неї нарахувань не підлягають задоволенню.

У зв`язку з відмовою у позові підстави для застосування строків позовної давності відсутні.

З урахуванням відмови в задоволенні позову та приписів ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору по даній справі не підлягають покладенню на відповідача.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України, статтями 1, 2, 5, 7, 11, 13, 14, 15, 73, 74, 80, 86, 129, 165, 238 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог відмовити.

Рішення може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня складення його повного тексту. Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається в строки та в порядку визначеному ст.ст. 256, 257 ГПК України з урахуванням п. 17.5 Перехідних положень ГПК України.

Повне рішення складено "30" грудня 2021 р.

Суддя Л.С. Лаврова