ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
УХВАЛА

22 грудня 2021 року Справа № 915/1288/21

м. Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області у складі судді Ржепецького В.О., за участі секретаря судового засідання Матвєєвої А.В., розглянувши матеріали справи

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ (вул. Кругова, буд. 47, м. Миколаїв, 54024, )

ініціюючий кредитор: Акціонерне товариство Райффайзен Банк (01011, м. Київ, вул. Лескова, 9, )

кредитор: Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк УКРГАЗБАНК (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, адреса для листування: 01030, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 16-22)

кредитор: Головне управління ДПС у Миколаївській області (54001, м. Миколаїв, вул. Лягіна, буд. 6)

розпорядник майна: арбітражний керуючий Герман Оксана Степанівна (54001, м. Миколаїв, вул. Садова, 1, офіс 206),

Представники сторін:

Арбітражний керуючий Герман О.С.

Від Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК» : Макєєв Є.Ю.,

встановив:

У провадженні Господарського суду Миколаївської області перебуває справа №915/1288/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ.

Ухвалою суду від 20.10.2021 у справі №915/1288/21 введено процедуру розпорядження майном, призначено розпорядником майна ТОВ ДЖЕМ () арбітражного керуючого Герман Оксану Степанівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1877 видане 12.12.2018), призначено попереднє засідання у справі на 22.12.2021 о 10:30 год., зобов`язано розпорядника майна боржника надати суду не пізніше 06.12.2021 відомості про результати розгляду вимог кредиторів боржника.

На сайті Вищого господарського суду України 21.10.2021 за № 67438 розміщено повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ ().

15.11.2021 на адресу господарського суду надійшла заява Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк УКРГАЗБАНК про визнання грошових вимог до боржника на суму 13608387,58 грн, з яких: заборгованість по кредиту прострочена станом на 27.10.2021 (включно) - 6000 0000,00 грн, заборгованість по процентах прострочена станом на 27.10.2021 (включно) - 4504379,88 грн, заборгованість за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків (3% річних) станом на 27.10.2021 (включно) 678693,29 грн, сума збільшення заборгованості з урахування індексу інфляції за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 30.09.2021 (включно) 1335853,78 грн, заборгованість по пені за несвоєчасну сплату процентів станом на 27.10.2021 (включно) 1089460,63 грн.

Ухвалою суду від 29.11.2021 заяву кредитора прийнято до розгляду.

18.11.2021 до господарського суду через систему Електронний суд надійшла заява Головного управління ДПС у Миколаївській області про визнання грошових вимог до боржника на суму 29460,24 грн, з яких: заборгованість по ЄСВ в сумі 24920,24 грн та витрати по сплаті судового збору в сумі 4540,00 грн.

24.11.2021 кредитором подано суду клопотання про долучення до матеріалів справи документів на підтвердження грошових вимог, доказів сплати судового збору та доказів направлення арбітражному керуючому та боржнику копії заяви з кредиторськими вимогами, розрахунку заборгованості, витягу з ІКП по ЄВ та роздруківки звітів по ЄВ.

Ухвалою суду від 29.11.2021 заяву кредитора прийнято до розгляду.

06.12.2021 до господарського суду через систему Електронний суд надійшла заява Головного управління ДПС у Миколаївській області про збільшення розміру грошових вимог. Кредитор просить суд визнати конкурсні кредиторські вимоги до боржника у загальному розмірі 947638,83 грн, з урахуванням заяви поданої 17.11.2021, у такій черговості: перша черга - 4540,00 грн - судовий збір, друга черга - 24920,24 грн - ЄСВ, третя черга - 713679,11 грн - податки і збори, шоста черга - 204499,48 грн - штрафи та пені.

Ухвалою суду від 06.12.2021 заяву кредитора про збільшення кредиторських вимог прийнято до розгляду.

20.12.2021 розпорядником майна подано до господарського суду звіти про надіслані кредиторам боржника повідомлення (відомості) про результати розгляду грошових вимог розпорядником майна.

Зокрема, розпорядником майна визнано кредиторські вимоги:

- Головного управління ДПС у Миколаївській області в сумі 947638,83 грн, з яких: 4540,00 грн вимоги першої черги - витрати по сплаті судового збору, 24920,24 грн - вимоги другої черги заборгованість зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, заборгованість по сплаті податку на додану вартість у сумі 918178,59 грн, з яких: 713679,11 грн вимоги третьої черги, 204499,48 грн вимоги шостої черги;

- ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» в сумі 12523466,95 грн, з яких: 12518926,95 грн вимоги четвертої черги реєстру вимог кредиторів, 4540,00 грн вимоги першої черги реєстру вимог кредиторів.

Заяв від інших кредиторів до господарського суду не надходило.

Учасники справи належним чином повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання.

Ухвалою суду від 09.12.2021 задоволено заяву АТ «Райффайзен Банк» про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

Ухвалою суду від 20.12.2021 задоволено заяву ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

Боржник та представники кредиторів ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» та ГУ ДПС у Миколаївській області правом участі у судовому засіданні не скористались, їх явка у судове засідання не визнавалась судом обов`язковою.

У судовому засіданні 22.12.2021 представник кредитора (АТ «Райффайзен Банк») заявлені кредиторські вимоги підтримує у повному обсязі, заперечень щодо відзиву не має.

Розпорядник майна у попередньому засіданні визнав кредиторські вимоги ГУ ДПС у Миколаївській області у повному обсязі, вимоги ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» визнано частково, розпорядником майна відхилено грошові вимоги в сумі 1089460,63 грн - заборгованість по пені у зв`язку з закінченням строку позовної давності.

Відповідно до ст. 42 Господарського процесуального кодексу України участь в судових засіданнях учасників справи - це право, а не обов`язок, якщо інше не визначено законом.

На підставі ст. 233 ГПК України, судом проголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Розглянувши заявлені кредиторами грошові вимоги, дослідивши та оцінивши усі подані у справу докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд встановив наступне.

Ухвалою суду від 20.10.2021 відкрито провадження у справі № 915/1288/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ (вул. Кругова, буд. 47, м. Миколаїв, 54024, ), визнано вимоги кредитора Акціонерного товариства Райффайзен Банк (01011, м. Київ, вул. Лескова, 9, ) на суму 3867910,63 грн, з яких: 3789676,55 грн заборгованість за кредитними договорами (тіло кредиту, відсотки та судовий збір за рішенням у справі №915/1553/19) (четверта черга), 1534,08 грн пеня (шоста черга), а також вимоги по відшкодуванню витрат по сплаті судового збору в сумі 22700,00 грн та 54000,00 грн авансування винагороди арбітражного керуючого (перша черга), введено процедуру розпорядження майном, призначено розпорядником майна ТОВ ДЖЕМ () арбітражного керуючого Герман Оксану Степанівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1877 видане 12.12.2018), призначено попереднє засідання у справі на 22.12.2021 о 10:30 год., зобов`язано розпорядника майна боржника надати суду не пізніше 06.12.2021 відомості про результати розгляду вимог кредиторів боржника.

На сайті Вищого господарського суду України 21.10.2021 за № 67438 розміщено повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ ().

Частиною 3 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що заява кредитора має містити:

найменування господарського суду, до якого подається заява;

найменування боржника, його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серію та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті);

ім`я або найменування кредитора, його місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серію та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті);

розмір вимог кредитора до боржника з окремим зазначенням суми неустойки (штрафу, пені);

виклад обставин, що підтверджують вимоги до боржника, та їх обґрунтування;

відомості про наявність заставного майна боржника, яке є забезпеченням вимог;

перелік документів, що додаються до заяви.

До заяви в обов`язковому порядку додаються докази сплати судового збору, докази надсилання копії заяви боржнику і розпоряднику майна, а також документи, що підтверджують грошові вимоги до боржника.

Заява підписується кредитором або його уповноваженим представником.

Господарський суд зобов`язаний прийняти заяву кредитора, подану з дотриманням вимог цього Кодексу та Господарського процесуального кодексу України, про що постановляється ухвала.

Відповідно до ч. 2 ст. 47 Кодексу України з процедур банкрутства, у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, що надійшли протягом строку, передбаченого частиною першою статті 45 цього Кодексу, у тому числі щодо яких були заперечення боржника або розпорядника майна.

За приписами ч. 5 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, розпорядник майна не пізніше ніж на 10 день з дня закінчення встановленого частиною першою цієї статті строку з урахуванням результатів розгляду вимог кредиторів боржником повністю або частково визнає їх або відхиляє з обґрунтуванням підстав визнання чи відхилення, про що письмово повідомляє заявників і господарський суд, а також подає до суду письмовий звіт про надіслані всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог та їх отримання кредиторами разом з копіями повідомлень про вручення поштового відправлення та описів вкладення у поштове відправлення або інших документів, що підтверджують надсилання повідомлення кредиторам.

Відповідно до ч. 1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства (далі Кодекс), конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

В межах строку, визначеного ч. 1 ст. 45 Кодексу, на адресу суду надійшли заяви кредиторів:

- Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк УКРГАЗБАНК про визнання грошових вимог до боржника на суму 13608387,58 грн, з яких: заборгованість по кредиту прострочена станом на 27.10.2021 (включно) - 60000000,00 грн, заборгованість по процентах прострочена станом на 27.10.2021 (включно) - 4504379,88 грн, заборгованість за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків (3% річних) станом на 27.10.2021 (включно) 678693,29 грн, сума збільшення заборгованості з урахування індексу інфляції за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 30.09.2021 (включно) 1335853,78 грн, заборгованість по пені за несвоєчасну сплату процентів станом на 27.10.2021 (включно) 1089460,63 грн.

- Головного управління ДПС у Миколаївській області про визнання грошових вимог до боржника в сумі 947638,83 грн, з яких: 4540,00 грн вимоги першої черги - витрати по сплаті судового збору, 24920,24 грн - вимоги другої черги заборгованість зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, заборгованість по сплаті податку на додану вартість у сумі 918178,59 грн, з яких: 713679,11 грн вимоги третьої черги, 204499,48 грн вимоги шостої черги.

Стосовно кредиторських вимог ПАТ АБ УКРГАЗБАНК суд зазначає наступне.

07.08.2018 між ПАТ АБ УКРГАЗБАНК (Банк, Кредитор) та ТОВ ДЖЕМ (Позичальник, Боржник) укладено договір №919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту (далі - Кредитний договір), відповідно до п. 1.1 якого банк на умовах цього договору надає позичальнику кредит в межах ліміту овердрафту, встановленого в п. 1.2. цього Договору, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити .проценти за користування кредитними коштами та комісії в межах строку кредитування, встановленого в п. 1.3 цього Договору. Банк надає позичальнику кредитні кошти в тимчасове користування, шляхом сплати з поточного рахунку позичальника, відкритого в банку, розрахункових документів на суму, що перевищує залишок на такому рахунку. Овердрафт надається за поточним рахунком позичальника № НОМЕР_1 , відкритим згідно з договором банківського рахунку від 15/06/2018 №2018/КД/251-0070 в Миколаївській обласній дирекції АБ "УКРГАЗБАНК", код банку 320478 (далі - поточний рахунок).

Відповідно до п. 1.2 Договору, ліміт овердрафту за цим Договором встановлюється в розмірі 1000000,00 грн. Протягом дії цього Договору банк здійснює перегляд ліміту овердрафту щомісяця, а також у випадках порушення позичальником умов цього Договору.

Відповідно до п. 1.3 Кредитного договору, ліміт овердрафту за цим Договором встановлюється з 07.08.2018 по 06.08. 2019 (включно). Кредитні кошти, надані Банком, в межах ліміту овердрафту, повинні бути повернуті позичальником не пізніше останнього дня строку, на який встановлено ліміт овердрафту, вказаного в цьому пункті Договору, а також що відповідно до п. 3.4 Кредитного договору за користування овердрафтом позичальник сплачує банку проценти, виходячи із встановленої банком базової процентної ставки в розмірі 18,0% річних, в національній валюті (далі - базова процентна ставка).

Відповідно до п. 3.4.1 Кредитного договору, сторони укладаючи цей договір домовилися, що базова процентна ставка за користування кредитними коштами в межах строку кредитування на строкову заборгованість, збільшується на:

- 3 (три) процентні пункти у разі недотримання позичальником умов п. 4.3.8 цього договору. Збільшення базового розміру процентів встановлюється з 25 числа другого місяця, наступного за звітним кварталом, у якому позичальник не дотримувався умов п. 4.3.8 цього Договору. Період, протягом якого умова щодо збільшення базового розміру процентів, зазначена у цьому пункті закінчується 24 числом другого місяця наступного кварталу, в якому позичальник виконав зазначені зобов`язання.

- 2,0 (два) процентних пунктів у разі недотримання позичальником умов п.п. 4.3.16-4.3.18 Договору. Збільшення базового розміру процентів діє з наступного банківського дня, що слідує за днем недотримання умов Договору і до моменту дотримання позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі;

- 2,0 (два) процентних пунктів у разі недотримання позичальником умов, щодо надання будь-якого документу, зазначеного в п.п. 4.3.3 Договору. Збільшення базового розміру процентів встановлюється з 25-го числа другого місяця, наступного за звітним кварталом, у якому позичальник не дотримувався умов п.п. 4.3.3 цього Договору або з 25-го березня, якщо позичальник не дотримувався умов п.п. 4.3.3 цього Договору у четвертому кварталі календарного року до дня дотримання позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі;

- 2,0 (два) процентних пунктів у разі недотримання позичальником умов п.п. 4.3.5 цього Договору. Збільшення базового розміру процентів діє з 25-го числа другого місяця, наступного за останнім звітним кварталом, у якому позичальник не дотримувався умов, зазначених в п.п. 4.3.5 цього Договору і встановлюється на 30 (тридцять) календарних днів. За недотримання вимог п.п. 4.3.5 цього Договору у четвертому кварталі календарного року, збільшення базового розміру процентів діє з 25-го березня. Збільшення базового розміру процентів встановлюється на 30 (тридцять) календарних днів.

Вищезазначені умови про збільшення базового розміру процентів за користування кредитом застосовуються за взаємним волевиявленням та згодою сторін, що виражено шляхом укладання цього Договору та не потребує укладання будь-яких договорів про внесення змін до цього Договору.

У випадку недотримання позичальником одночасно двох або більше умов, базовий розмір процентів за користування кредитом підвищується на відповідну кількість процентних пунктів за кожне недотримання умов. При наявності одночасно декількох недотримань базовий розмір процентів підвищується на суму процентних пунктів за недотримання кожної з умов Договору. Загальний розмір підвищення базової процентної ставки згідно умов п. 3.4.1 цього Договору не повинен перевищувати 10,0 (десять) процентних пунктів.

У випадку повторного послідовного недотриманий позичальником будь-якої з умов, визначених даним пунктом, підвищений розмір процентів за користування кредитом повторно не застосовується у разі дії на дату застосування підвищеного розміру процентів за недотримання відповідних умов.

Відповідно до п. 3.5 Кредитного договору проценти за користування овердрафтом нараховуються на щоденні дебетові залишки по поточному рахунку позичальника або на дебетові залишки по окремому рахунку для обліку кредитної заборгованості, перенесеної з поточного рахунку. Нарахування здійснюється починаючи з дня надання овердрафту згідно з п. 3.2 цього Договору по день, що передує дню повної сплати овердрафту (методом «факт/360», виходячи із фактичної кількості днів у місяці та банківського року з розрахунку 360 днів у році). Проценти за користування овердрафтом нараховуються на щоденні дебетові залишки пропорційно кількості днів, протягом яких ці залишки враховувались на поточному рахунку позичальника (або на інших рахунках банку, на яких, згідно з нормами чинного законодавства, може, враховуватись (бути перенесеною) заборгованість за овердрафтом).

Відповідно до п. 3.6 Кредитного договору, проценти нараховуються банком щомісячно, не пізніше останнього банківського дня місяця, за період з дати надання овердрафту по останній календарний день місяця, в якому наданий овердрафт, на надалі з першого по останній календарний день місяця, в день дострокового розірвання договору, в день закінчення строку, на який надано овердрафт, у відповідності з п. 1.3 цього Договору, за період з першого календарного дня місяця, в якому відбувається погашення овердрафту, по день, що передує дню повного погашення заборгованості за овердрафтом.

Відповідно до п. 3.7 Кредитного договору проценти сплачуються позичальником щомісячно, не пізніше 15-го числа місяця, наступного за місяцем користування овердрафтом, а також в день дострокового розірвання договору, в день закінчення строку, на який надано овердрафт, у відповідності з п. 1.3 цього Договору на рахунок .№ НОМЕР_1 , відкритий в Миколаївській обласній дирекції АБ "УКРГАЗБАНК", код банку 320478.

Відповідно до п. 3.8 Кредитного договору, позичальник сплачує комісії Банку. Комісії сплачуються позичальником у розмірах, у порядку та в строки, що, визначені Тарифами.

Відповідно до п. 3.10 Кредитного договору, у випадку порушення позичальником строків повернення овердрафту, які встановлені в п. 1.3 та/або перевищення фактичної заборгованості позичальника за основним боргом за овердрафтом, ліміту овердрафту встановленого банком за результатами його перегляду, після 5-го календарного дня з дати відправлення банком позичальнику відповідного повідомлення про встановлення нового ліміту овердрафту/скасування ліміту овердрафту (включаючи день відправлення/вручення повідомлення), наступного банківського дня суми непогашених у строки платежів визнаються простроченими та переносяться на рахунки простроченої заборгованості. При цьому, позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість) у розмірі 23,0% річних.

Нарахування процентів за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість) здійснюється починаючи з дня виникнення простроченої заборгованості, включаючи такий день до дня погашення такого прострочення.

Відповідно до п. 4.3, 5.2 Кредитного договору, до повного виконання позичальником зобов`язань за цим договором без письмового погодження банку позичальник зобов`язується зокрема не приймати рішення стосовно припинення своєї діяльності або реорганізації без письмового погодження з банком.

Відповідно до п. 5.3 Кредитного договору, за порушення визначених у цьому договорі строків (термінів) повернення овердрафту та/або сплати процентів за користування овердрафтом та/або комісій позичальник зобов`язаний сплатити банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченого (неповернутого в строки, визначені цим договором) платежу, в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня.

Відповідно до п. 8.9 Кредитного договору, договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим договором.

16.11.2018 між Кредитором та Боржником підписано Додаткову угоду №1 до Кредитного договору, якою сторони домовились:

внести зміни до п. 1.2 Договору та викласти його в новій редакції наступного змісту: "1.2 Ліміт овердрафту за цим Договором встановлюється в розмірі 6000000,00 грн. Протягом дії цього Договору банк здійснює перегляд ліміту овердрафту щомісяця, а також у випадках порушення позичальником умов цього Договору;

внести зміни до п. 3.4 Договору та викласти його в новій редакції наступного змісту: 3.4 За користування овердрафтом позичальник сплачує банку проценти, виходячи із встановленої банком базової процентної ставки в розмірі 19,0% річних; в національній валюті (далі - базова процентна ставка);

внести зміни до п. 3.10 Договору та викласти його в новій редакції наступного змісту: "3.10 У випадку порушення позичальником строків повернення овердрафту, які встановлені в п. 1.3 та/або перевищення фактичної заборгованості позичальника за основним боргом за овердрафтом, ліміту овердрафту,. встановленого банком за результатами його перегляду, після 5-го календарного дня з дати відправлення банком позичальнику відповідного повідомлення про встановлення нового ліміту овердрафту/скасування ліміту овердрафту (включаючи день відправлення/вручення повідомлення), наступного банківського дня суми непогашених у строки платежів визнаються простроченими та переносяться на рахунки простроченої заборгованості. При цьому, позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість) у розмірі 24,0% річних.

Нарахування процентів за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість) здійснюється починаючи з дня виникнення простроченої заборгованості, включаючи такий день до дня погашення такого прострочення."

На виконання умов Кредитного договору Банк надав Боржнику (встановив ліміт овердрафту):

07.08.2018 в сумі 1000000,00 грн., а 16.11.2018 в сумі - 6000000,00 грн, що підтверджується випискою по рахунку.

07.08.2018 між ПАТ АБ "УКРГАЗБАНК" (Кредитор), ТОВ "ДЖЕМ" (Боржник) та ОСОБА_1 (Поручитель) укладено договір поруки №919/2018/МОД-МСБ-П (далі - Договір поруки), відповідно до п. 1.1 якого поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Боржником зобов`язань по Кредитному договору, а також договорам про внесення змін та додаткових договорів до нього.

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 11.03.2020 у справі №915/2257/19 задоволено позов ПАТ АБ "УКРГАЗБАНК" до ТОВ "ДЖЕМ", ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за договором №919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту від 07.08.2018; на користь ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» з відповідачів солідарно стягнуто заборгованість в сумі 6780013,57грн, з яких: 6000000,00 грн заборгованість за кредитом, 439713,27 грн заборгованість по процентах, 8876,95 грн заборгованість по комісії, 315281,74 грн пеня за несвоєчасне погашення кредиту, 15585,50 грн пеня за несвоєчасну сплату процентів, 556,11 грн пеня за несвоєчасну сплату комісії.

Рішення у справі №915/2257/19 набрало законної сили 22.04.2020.

Кредитор просить суд визнати кредиторські вимоги до боржника в загальній сумі 13608387,58 грн, з яких: 6000000,00 грн - заборгованість по кредиту прострочена станом на 27.10.2021(включно), 4504379,88 грн - заборгованість по процентах прострочена станом на 27.10.2021(включно), 678693,29 грн - заборгованість за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків (3% річних) станом на 27.10.2021(включно), 1335853,78 грн - сума збільшення заборгованості з урахуванням індексу інфляції за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 30.09.2021 (включно), 1089460,63 грн - заборгованість по пені за несвоєчасну сплату процентів станом на 27.10.2021 (включно).

Відзивом від 03.12.2021 розпорядник майна кредиторські вимоги ПАТ АБ "УКРГАЗБАНК" визнано частково в сумі 12523466,95 грн, відхилено вимоги щодо пені за несвоєчасну сплату процентів в розмірі 1089460,63 грн.

Заперечення обгрунтовано посиланням на норми ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 267 Цивільного кодексу України, п. 5.3. Кредитного договору та мотивовано тим, що в своєму розрахунку кредитор вказує початок нарахування пені за несвоєчасну сплату процентів 16.01.2019, з урахуванням положень п. 5.3. Кредитного договору кредитор мав припинити нарахування пені за несвоєчасну сплату процентів 16.01.2020, але останнім здійснено розрахунок з 16.01.2019 по 27.10.2021. Таким чином, на думку розпорядника майна, строк для нарахування та стягнення з ТОВ "ДЖЕМ" пені за несвоєчасну сплату процентів минув.

На підставі ст. ст. 11, 202, 509 ЦК України між сторонами на підставі договору виникло господарське зобов`язання, яке в силу ст. ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 ГК України має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог законодавства. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст.ст. 6, 627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа зобов`язується надати грошові кошти позичальникові у розмірі та умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити відсотки.

Згідно ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Згідно з ч.ч. 1, 3 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Відповідно до ст. ст. 610, ч. 1 ст. 612 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання), а боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Стаття 549 ЦК України встановлює, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до ч. 2 ст. 551 ЦК України, якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Заперечень щодо здійсненого кредитором розрахунку кредиторських вимог в частині: простроченої заборгованості по процентах станом на 27.10.2021 в сумі 4504379,88 грн; 3% річних, нарахованих за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 27.10.2021 в сумі 678693,29 грн ; інфляційних нарахувань за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 30.09.2021 в сумі 1335853,78 грн розпорядником майна не висловлено.

Стосовно відхилених розпорядником майна грошових вимог в сумі 1089460,63 грн, суд зазначає наступне.

Відповідно до п. 5.3 Кредитного договору, за порушення визначених у цьому договорі строків (термінів) повернення овердрафту та/або сплати процентів за користування овердрафтом та/або комісій позичальник зобов`язаний сплатити банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченого (неповернутого в строки, визначені цим договором) платежу, в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня. У відповідності до ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України сторони домовляються, що розрахунок пені за прострочення виконання зобов`язань (щодо строків (визначених у цьому договорі) повернення овердрафту та/або сплати процентів та/або комісій за користування овердрафтом) припиняється через один рік від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Частиною 2 ст. 258 ЦК України визначено, що позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).

У відповідності до вимог ч. 3 ст. 267 ЦК України, позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Верховний Суд у складі судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду постановою від 09.09.2021 у справі №916/4644/15 дійшов висновку, що у справі про банкрутство при розгляді кредиторських грошових вимог до боржника застосовуються загальні норми цивільного законодавства про позовну давність, визначені у главі 19 "Позовна давність" ЦК України.

Для цілей застосування частин третьої, четвертої статті 267 ЦК України під час розгляду кредиторських вимог в процедурі розпорядження майном боржника стороною, яка може зробити заяву про застосування позовної давності слід розуміти інших кредиторів, боржника та розпорядника майна боржника.

Пунктом 140 зазначеної постанови Верховний Суд у складі судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду відповідно до приписів частини другої статті 315, частини першої статті 316 ГПК України, частини шостої статті 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" звернув увагу на необхідність надалі враховувати судами під час розгляду справ сформованих у цій постанові висновків щодо застосування позовної давності у справі про банкрутство під час розгляду заяв кредиторів з грошовими вимогами до боржника та визначення правомочних суб`єктів звернення із заявою про застосування позовної давності під час розгляду грошових вимог кредитора в процедурі розпорядження майном боржника. Зазначене узгоджується з правовою позицією, викладеною в постанові Великої Палати Верховного Суду від 30.01.2019 у справі № 755/10947/17 щодо питання застосування судами при розгляді справ останньої правової позиції Верховного Суду.

Таким чином, з урахуванням викладеного, строк для нарахування та стягнення з ТОВ "ДЖЕМ" пені за несвоєчасну сплату процентів слід вважати таким, що минув.

Разом з тим, враховуючи, що рішенням Господарського суду Миколаївської області від 11.03.2020 у справі №915/2257/19 задоволено позов ПАТ АБ "УКРГАЗБАНК" до ТОВ "ДЖЕМ", ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за договором №919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту від 07.08.2018; на користь ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» з відповідачів солідарно стягнуто заборгованість в сумі 6780013,57грн, з яких: 6000000,00 грн заборгованість за кредитом, 439713,27 грн заборгованість по процентах, 8876,95 грн заборгованість по комісії, 315281,74 грн пеня за несвоєчасне погашення кредиту, 15585,50 грн пеня за несвоєчасну сплату процентів, 556,11 грн пеня за несвоєчасну сплату комісії, суд вважає необхідним визнати кредиторські вимоги ПАТ АБ "УКРГАЗБАНК" до ТОВ "ДЖЕМ" в загальній сумі 12850350,30 грн, з яких:

- 6000000,00 грн - заборгованість по кредиту станом на 27.10.2021 четверга черга;

- 4504739,88 грн - заборгованість по процентах станом на 27.10.2021 - четверга черга;

- 678693,29 грн - 3% річних за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 27.10.2021 - четверга черга;

- 1335853,78 грн інфляційні нарахувань за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 30.09.2021 - четверга черга,

- 331423,35 грн пеня за несвоєчасне погашення кредиту, нарахована за період з 23.01.2019 року по 31.03.2019 року, процентів та комісії, нарахована за період з 16.01.2019 року по 31.03.2019 року, стягнута за рішенням Господарського суду Миколаївської області від 11.03.2020 у справі №915/2257/19 шоста черга.

Грошові вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк УКРГАЗБАНК в сумі 758037,28 грн (пеня) слід вважати такими, що не визнані судом.

Стосовно заяви про визнання кредиторських вимог Головного управління ДПС у Миколаївській області, з урахуванням заяви про збільшення кредиторських вимог, судом встановлено наступне.

ТОВ "ДЖЕМ" в силу положень Податкового кодексу України є платником податків.

У результаті неналежного виконання покладених на платника податків обов`язків зі сплати податків та зборів, передбачених Податковим кодексом, за боржником, рахується податковий борг, а саме:

- Заборгованість по сплаті внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у сумі 24920,24 грн;

- заборгованість з оплати податку на додану вартість у сумі 918178,59 грн. (основний платіж - 713679,11 грн, штрафні санкції - 179 801,17 грн, пеня - 24 698,31 грн).

Заборгованість по податку на додану вартість підтверджена рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 20.10.2020 по справі №400/2544/20 про стягнення податкового боргу з ТОВ "ДЖЕМ" у сумі 918365,04 гривень.

На обгрунтування наявності заборгованості боржника по сплаті податків та зборів кредитор посилається на норми пп.16.1.3, 16.1.4 ст.16, пп. 129.1.1, 129.1.2, 129.1.3 п. 129.1., 129.3.3, 129.4 ст. 129 Податкового кодексу України та неналежне виконання боржником покладених на нього обов`язків зі сплати податків та зборів, передбачених податковим кодексом, в результаті чого за боржником рахується заборгованість у загальному розмірі 943098,83 грн, з яких:

- 24920,24 грн заборгованість по сплаті єдиного внески на загальнообов`язкове державне соціальне страхування друга черга;

- 713679,11 грн заборгованість по сплаті податку на додану вартість третя черга;

- 204499,48 грн штрафні санкції та пеня шоста черга.

Відповідно до пп.16.1.3, 16.1.4 ст.16 Податкового кодексу України (далі ПК України), на боржника, як на платника податків, покладено обов`язки подавати до державних податкових органів декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків і зборів; сплачувати податки та збори в розмірах та у встановлені законами строки.

Відповідно до п. 57.1 ст. 57 ПК України, платник податків зобов`язаний самостійно сплатити суму податкового зобов`язання, зазначену у поданій ним податковій декларації протягом 10 календарних днів, що настають за останнім днем відповідного граничного строку, передбаченого цим кодексом для подання податкової декларації, крім випадків, встановлених цим кодексом.

Однак, в порушення вимог чинного податкового законодавства, боржник не сплатив в установлені законом строки суму податкових зобов`язань самостійно задекларованих платником податків. Податкові зобов`язання, самостійно визначені платником податків, не підлягають оскарженню згідно із п. 56.11 ст. 56 ПК України.

Згідно із п. 129.1. ст. 129 ПК України, нарахування пені розпочинається:

пп.129.1.1. при нарахуванні суми грошового зобов`язання, визначеного контролюючим органом за результатами податкової перевірки, - починаючи з першого робочого дня, наступного за останнім днем граничного строку сплати платником податків податкового зобов`язання, визначеного цим Кодексом (у тому числі за період адміністративного та/або судового оскарження);

пп.129.1.2. при нарахуванні суми податкового зобов`язання, визначеного контролюючим органом у випадках, не пов`язаних з проведенням податкових перевірок, - починаючи з першого робочого дня, наступного за останнім днем граничного строку сплати податкового зобов`язання (в тому числі за період адміністративного та/або судового оскарження);

пп.129.1.3. при нарахуванні суми податкового зобов`язання, визначеного платником податків або податковим агентом, у тому числі у разі внесення змін до податкової звітності внаслідок самостійного виявлення платником податків помилок відповідно до статті 50 цього Кодексу, - після спливу 90 календарних днів (270 календарних днів у разі здійснення платником податків самостійного коригування відповідно до підпункту 39.5.4 пункту 39.5 статті 39 цього Кодексу), наступних за останнім днем граничного строку сплати податкового зобов`язання.

Відповідно до пп. 129.3.3 п. 129.3 ст. 129 ПК України, нарахування пені закінчується у день запровадження мораторію на задоволення вимог кредиторів (при винесенні відповідної ухвали суду у справі про банкрутство або прийнятті відповідного рішення Національним банком України).

Пунктом 129.4. статті 129 ПК України передбачено, що на суми грошового зобов`язання, визначеного підпунктами 129.1.1 та 129.1.2 пункту 129.1 цієї статті (включаючи суму штрафних санкцій за їх наявності та без урахування суми пені), та в інших випадках визначення пені відповідно до вимог цього Кодексу, коли її розмір не встановлений, нараховується пеня за кожний календарний день прострочення сплати грошового зобов`язання, включаючи день погашення, з розрахунку 120 відсотків річних облікової ставки Національного банку України, діючої на кожний такий день.

На підтвердження наявності заборгованості боржника кредитором надано суду:

- копії звітів з нарахування єдиного внеску за листопад-грудень 2018 року, січень-березень 2019 року;

- витяг з інтегрованої картки платника ЄВ;

- рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 26.10.2020 у справі №400/2544/20, яким задоволено позов Головного управління ДПС у Миколаївській області до ТОВ "ДЖЕМ" та стягнуто з рахунків у банках ТОВ "ДЖЕМ" податкового боргу в сумі 918365,04 грн, з яких: 713679,11 грн основний платіж з податку на додану вартість, 179801,17 грн штрафні санкції, 24698,31 грн пеня.

Таким чином, загальна сума податкового боргу боржника перед кредитором становить 943098,83 грн, з яких:

- 24920,24 грн заборгованість по сплаті єдиного внески на загальнообов`язкове державне соціальне страхування друга черга;

- 713679,11 грн заборгованість по сплаті податку на додану вартість третя черга;

- 204499,48 грн штрафні санкції та пеня шоста черга.

Вказані вимоги виникли до відкриття провадження у справі про неплатоспроможність та є конкурсними, заявлені в межах строку, визначеного ч. 1 ст. 45 Кодексу.

З огляду на викладене, суд вважає обгрунтованими та кредиторські вимоги Головного управління ДПС у Миколаївській області на суму 943098,83 грн, з яких:

- 24920,24 грн заборгованість по сплаті єдиного внески на загальнообов`язкове державне соціальне страхування друга черга;

- 713679,11 грн заборгованість по сплаті податку на додану вартість третя черга;

- 204499,48 грн штрафні санкції та пеня шоста черга.

Відповідно до приписів ч. 6 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, подані в межах строку, визначеного частиною першою цієї статті, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні. Вимоги кредиторів, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, розглядаються господарським судом у порядку черговості їх отримання у судовому засіданні, яке проводиться після черговості їх отримання у судовому засіданні, яке проводиться після попереднього засідання господарського суду. За результатами розгляду зазначених заяв господарський суд постановляє ухвалу про визнання чи відхилення (повністю або частково) вимог таких кредиторів. Ухвала господарського суду є підставою для внесення відомостей про таких кредиторів до реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до положень ч. 2, 3 ст. 47 Кодексу, за результатами попереднього засідання господарський суд постановляє ухвалу, в якій зазначаються:

розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, що вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів;

розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів;

дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів;

дата підсумкового засідання суду, на якому буде постановлено ухвалу про санацію боржника чи постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи ухвалу про закриття провадження у справі про банкрутство, чи ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду, яке має відбутися у строки, встановлені частиною другою статті 44 цього Кодексу.

Розпорядник майна за результатами попереднього засідання вносить до реєстру вимог кредиторів відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов`язаннями, наявність права вирішального голосу в представницьких органах кредиторів, черговість задоволення кожної вимоги.

Неустойка (штраф, пеня) враховується в реєстрі вимог кредиторів окремо від основних зобов`язань у шосту чергу.

Погашення неустойки (штрафу, пені) у справі про банкрутство можливе лише в ліквідаційній процедурі.

Ухвала попереднього засідання є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів. Для визначення кількості голосів для участі у представницьких органах кредиторів зі складу вимог конкурсних кредиторів виключається неустойка (штраф, пеня).

Ухвала господарського суду, постановлена за результатами попереднього засідання, може бути оскаржена стороною у справі про банкрутство лише в частині конкретних вимог кредиторів.

На підставі наведеного, суд вважає необхідним зобов`язати розпорядника майна за результатами попереднього засідання внести до реєстру вимог кредиторів відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов`язаннями, наявність права вирішального голосу в представницьких органах кредиторів, черговість задоволення кожної вимоги та надати реєстр вимог кредиторів боржника до господарського суду.

Керуючись ст. 45-47 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 233-235 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Визнати вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк УКРГАЗБАНК до боржника у розмірі 12850350,30 грн, з яких:

- 6000000,00 грн - заборгованість по кредиту станом на 27.10.2021 четверга черга;

- 4504739,88 грн - заборгованість по процентах станом на 27.10.2021 - четверга черга;

- 678693,29 грн - 3% річних за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 27.10.2021 - четверга черга;

- 1335853,78 грн інфляційні нарахувань за несвоєчасне погашення кредиту та відсотків станом на 30.09.2021 - четверга черга,

- 331423,35 грн пеня за несвоєчасне погашення кредиту, нарахована за період з 23.01.2019 року по 31.03.2019 року, процентів та комісії, нарахована за період з 16.01.2019 року по 31.03.2019 року, стягнута за рішенням Господарського суду Миколаївської області від 11.03.2020 у справі №915/2257/19 шоста черга.

2. Визнати вимоги Головного управління ДПС у Миколаївській області до боржника в загальній сумі 943098,83 грн, з яких:

- 24920,24 грн заборгованість по сплаті єдиного внески на загальнообов`язкове державне соціальне страхування друга черга;

- 713679,11 грн заборгованість по сплаті податку на додану вартість третя черга;

- 204499,48 грн штрафні санкції та пеня шоста черга.

3. Зобов`язати розпорядника майна ТОВ ДЖЕМ арбітражного керуючого Герман О.С. включити до реєстру вимог кредиторів боржника визнані судом вимоги кредиторів:

- Акціонерного товариства Райффайзен Банк в сумі 3867910,63 грн, з яких: 3789676,55 грн заборгованість за кредитними договорами (тіло кредиту, відсотки та судовий збір за рішенням у справі №915/1553/19) - четверта черга, 1534,08 грн пеня -шоста черга, а також вимоги по відшкодуванню витрат по сплаті судового збору в сумі 22700,00 грн та 54000,00 грн авансування винагороди арбітражного керуючого - перша черга;

- Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк УКРГАЗБАНК до боржника у розмірі 12850350,30 грн, з яких: 12518926,95 грн четверта черга, 331423,35 грн пеня шоста черга, а також витрати по сплаті судового збору за подання заяви з грошовими вимогами в сумі 4540,00 грн - перша черга;

- Головного управління ДПС у Миколаївській області до боржника в загальній сумі 943098,83 грн, з яких: 24920,24 грн заборгованість по сплаті єдиного внески на загальнообов`язкове державне соціальне страхування друга черга; 713679,11 грн заборгованість по сплаті податку на додану вартість третя черга; 204499,48 грн штрафні санкції та пеня шоста черга.

4. Грошові вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк УКРГАЗБАНК в сумі 758037,28 грн (пеня) вважати такими, що не визнані судом.

5. Зобов`язати розпорядника майна протягом 10 днів з дня постановлення даної ухвали письмово повідомити кредиторів та уповноважену особу засновників (учасників) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів. Відповідні докази надати суду.

6. Збори кредиторів та комітету кредиторів призначити на 12.01.2022.

7. Задовольнити клопотання арбітражного керуючого Герман О.С. про продовження строку проведення інвентаризації майна боржника.

8. Продовжити строк проведення інвентаризації майна боржника на 30 днів.

9. Підсумкове засідання суду призначити на 29 березня 2022 року о 10:30 год.

10. Ухвалу направити кредиторам, боржнику, розпоряднику майна.

11. Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття.

12. Апеляційна скарга на ухвалу суду подається в порядку та у строки, передбачені ст. ст. 256, 257 ГПК України, п.п. 17.5 п. 17 Перехідних положень ГПК України.

Повний текст ухвали складений та підписаний 28.12.2021.

Суддя В.О.Ржепецький