СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2021 року м. Харків Справа № 922/2416/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Радіонова О.О., суддя Зубченко І.В. , суддя Чернота Л.Ф.

за участю секретаря судового засідання Новікової Ю.В.

від позивача Іванюченко В.В., адвокат ордер серія АР № 1074478 від 14.12.21

від відповідача не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут «Енергопроект» (вх.№3385 Х/3) на рішення Господарського суду Харківської області від 06.10.2021 у справі №922/2416/21 (повний текст рішення складено та підписано 18.10.2021, суддя Шатерніков М.І.)

за позовом Фізичної особи ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; ідент. номер НОМЕР_1 )

до Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" (61003, м. Харків, просп. Московський, 10/12; ідент. код 14078902)

про визнання недійсними рішень Наглядової ради та Загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 17.06.2021 звернувся до Господарського суду Харківської області з позовом до АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" , в якому просив:

- визнати недійсним рішення Наглядової ради Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" від 24.03.2021, оформлені протоколом засідання № 38-2021 від 24.03.2021;

- визнати недійсним рішення Наглядової ради Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" від 23.04.2021, оформлені протоколом засідання № 39-2021 від 23.04.2021;

- визнати недійсним рішення річних Загальних зборів Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", проведених дистанційно 29.04.2021, оформлені протоколом від 06.05.2021.

Позов обґрунтований порушенням процедури скликання та проведення річних Загальних зборів акціонерів АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", приписів п.8.2 Статуту Товариства, ст.25 Закону України "Про акціонерні товариства", а також порушенням прав позивача ОСОБА_1 , оскільки позивача фактично було позбавлено права голосу, внаслідок порушення процедури скликання річних Загальних зборів акціонерів Товариства від 29.04.2021.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 06.10.2021 у справі №922/2416/21 позов задоволено повністю.

Визнано рішення Наглядової ради Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" від 24.03.2021, оформлені протоколом засідання № 38-2021 від 24.03.2021 недійсним. Визнано рішення Наглядової ради Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" від 23.04.2021, оформлені протоколом засідання № 39-2021 від 23.04.2021 недійсним. Визнано рішення річних Загальних зборів Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", проведених дистанційно 29.04.2021, оформлені протоколом від 06.05.2021 недійсним. Стягнуто з Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" на користь Фізичної особи ОСОБА_1 6810,00 грн. судового збору сплаченого позивачем при подачі позову.

Рішення мотивовано тим, що відповідачем при скликанні Наглядової ради Товариства не були дотримані вимоги Закону України "Про акціонерні товариства" та п. 17.11.4 Статуту Товариства, яким передбачено обов`язковість письмового повідомлення про проведення засідання наглядової ради, тобто позивача, як акціонера АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", було позбавлено прав, передбачених п. 8.2 Статуту Товариства та ст. 25 Закону України «Про акціонерні товариства», зокрема, права на участь в управлінні Товариством та внесення пропозицій на розгляд Загальних зборів, що є порушенням п. 8.2 Статуту Товариства, яким унормовано, що акціонер не може бути позбавлений права голосу.

Не погодившись з прийнятим рішенням, АТ «Харківський науково-дослідний та проектно конструкторський інститут «Енергопроект» звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить скасувати рішення Господарського суду Харківської області від 06.10.2021 у справі №922/2416/21 в повному обсязі. Ухвалити нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник зазначає, що скликання та проведення річних Загальних зборів Товариства проводилось у виключній відповідності до положень Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196. Річні дистанційні Загальні збори акціонерів Товариства були скликані Наглядовою радою відповідно до пп. 20, 22 розділу V Тимчасового порядку на 29.04.2021 рішенням від 24.03.2021, оформленим протоколом засідання Наглядової ради № 38-2021 від 24.03.2021. Вказаним рішенням, зокрема, затверджено повідомлення про дистанційне проведення 29.04.2021 річних Загальних зборів та визначено способи його подання акціонерам відповідно до п. 41, 42 розділу Х Тимчасового порядку.

На виконання рішення Наглядової ради Товариства від 24.03.2021, оформлене протоколом засідання Наглядової ради № 38-2021 від 24.03.2021, відповідачем 26.03.2021 був укладений договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів. Пропозиції з питань порядку денного та/або пропозиції з проектів рішень з питань порядку денного від акціонерів до Товариства не надходили.

Апелянт також зазначає, що документи, необхідні для ознайомлення під час підготовки до загальних зборів, були розміщені на веб-сайті, зазначеному в повідомленні про проведення загальних зборів.

Апелянт наголошує, що відповідач під час виконання оскаржуваних рішень Наглядової ради Товариства при скликанні та проведенні річних Загальних зборів діяв у відповідності до вимог Тимчасового порядку, на підтвердження чого були надані належні докази, проте це не було враховано судом першої інстанції при ухваленні оскаржуваного рішення

Відповідно до витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 09.11.2021 року сформовано колегію у складі: Радіонова О.О. головуючий суддя (доповідач), судді: Зубченко І.В., Чернота Л.Ф.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 15.11.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут «Енергопроект» м. Харків на рішення Господарського суду Харківської області від 06.10.2021 у справі №922/2416/21.

Встановлено учасникам справи строк до 30.11.2021 року включно, для подання відзиву на апеляційну скаргу, а також заяв та клопотань, що пов`язані з розглядом апеляційної скарги з доказами їх надсилання всім учасникам справи. Призначено справу до розгляду на 15.12.2021 о 09:30 год.

15.12.2021 до канцелярії суду надійшло клопотання представника АТ «Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут «Енергопроект» про розгляд справи без участі представника апелянта за наявними матеріалами та доказами.

15.12.2021 на електронну пошту суду надійшло клопотання представника позивача адвоката Іванюченко В.В. про відкладення розгляду справи, яке обґрунтоване тим, що станом на 14.12.2021 позивач у справі, Орищенко С.І., знаходиться на лікарняному в зв`язку з захворюванням на COVID-19; ОСОБА_1 , який копію апеляційної скарги не отримував, має намір скористатися правом наданим ГПК України, а саме відповідно до ст. 263 ГПК України подати до суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу в письмовій формі.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 15.12.2021 розгляд справи відкладено на 22.12.2021 о 10:00 год. Продовжено позивачу процесуальний строк для подання відзиву на апеляційну скаргу АТ «Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут «Енергопроект» до 21.12.2021.

21.12.2021, у встановлений судом строк, позивач надав до суду відзив на апеляційну скаргу, в якому з доводами апеляційної скарги не погоджується, свою позицію обґрунтовує порушенням процедури скликання Загальних зборів Товариства в зв`язку з неповідомленням позивача, як акціонера, включеного до переліку осіб, які мають бути повідомлені про проведення річних Загальних зборів акціонерів 29.04.2021, а також недодержання процедури скликання засідання Наглядової ради Товариства через відсутність письмового повідомлення про проведення засідання Наглядової ради. Позивач просить апеляційну скаргу відповідача на рішення Господарського суду Харківської області від 06.10.2021 у справі № 922/2416/214 залишити без задоволення, оскаржуване рішення залишити без змін.

Відповідач в призначене судове засідання не з`явився, про час та місце судового розгляду справи був повідомлений належним чином.

Враховуючи, що судом апеляційної інстанції вжито належних заходів щодо повідомлення сторін про час та місце судового розгляду справи, явка представників сторін судом обов`язковою не визнавалась, учасникам справи була надана можливість висловити та викласти свою позицію з приводу спірних питань, матеріали справи містять достатній обсяг відомостей та документів для розгляду апеляційної скарги, з метою дотримання принципу розумності строків розгляду справи, колегія суддів апеляційного господарського суду з урахуванням ст. 120, ст. 202, ст. 270 ГПК України, вважає за можливе розглянути справу за відсутністю представника відповідача за наявними в ній матеріалами.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позицію, викладену у відзиві на апеляційну скаргу, просить в задоволенні апеляційної скарги відмовити, оскаржуване рішення залишити без змін.

Судова колегія, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції згідно ст. 269 ГПК України, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, встановила наступне.

Відповідно до Статуту Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" затвердженого загальними зборами акціонерів (протокол від 19.04.2018), Акціонерне товариство "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" (надалі - «Товариство») є юридичною особою із новим найменуванням, у результаті проведення державної реєстрації змін до Статуту Публічного акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", що пов`язані зі зміною типу товариства у відповідності до Закону України «Про акціонерні товариства» від 17 вересня 2008 року № 514-VI (п. 1.1).

Позивач ОСОБА_1 , є власником 2000 шт. цінних паперів Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах станом на 31.05.2021 (а.с. 15).

Як свідчать матеріали справи, керуючись вимогами Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196, Наглядовою радою АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" було прийнято 24.03.2021 рішення, оформлене протоколом засідання № 38-2021 від 24.03.2021, визначено датою складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про дистанційне проведення річних Загальних зборів Товариства, дату засідання Наглядової ради Товариства, на якому прийнято рішення про дистанційне проведення 29 квітня 2021 року річних Загальних зборів Товариства. Крім того, Наглядовою радою Товариства було прийнято рішення від 23.04.2021, оформлене протоколом засідання № 39-2021 від 23.04.2021. 29.04.2021 відбулися річні Загальні збори акціонерів Товариства, оформлені протоколом від 06.05.2021.

Позивач з рішеннями, прийнятими Наглядовою радою АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" та Загальними зборами акціонерів, проведеними дистанційно (оформлених протоколом річних Загальних зборів Акціонерного товариства Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут Енергопроект, проведених дистанційно від 06.05.2021), не погоджується, вважає їх недійсними з огляду на порушення порядку їх скликання та проведення, що призвело до порушення інтересів акціонерів, зокрема, самого позивача, якого було позбавлено права на участь в управлінні товариством, та самого Товариства.

Позивач посилається на недодержання процедури скликання засідання Наглядової ради Товариства, а також ігнорування порядку розгляду питань порядку денного й прийняття рішення за наслідками розгляду цих питань, що є , на думку позивача, порушенням вимог в. 8.5, 17.16 Статуту АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" та вимог ст. 56 Закону України «Про акціонерні товариства».

При цьому, позивач зазначає, що особи, які станом на 24.03.2021 є власниками цінних паперів АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", включені до переліку акціонерів станом на 24.03.2021, повинні бути персонально повідомлені про скликання та проведення 29.04.2021 Загальних зборів не пізніше ніж 29.03.2021 року відповідно до п. 16.4 Статуту Товариства, проте, позивача, як акціонера, включеного до переліку осіб, які мають бути повідомлені про проведення річних Загальних зборів акціонерів 29.04.2021, повідомлено не було, чим були порушені приписи п.8.2 Статуту Товариства, ст.25 Закону України "Про акціонерні товариства" та права позивача, оскільки позивача фактично було позбавлено права голосу, права на участь в управління Товариством, в тому числі шляхом голосування проти прийняття рішення, а також подання (висловлення) окремої письмової думки (зауваження) щодо незаконності та фінансової невигідності прийняття рішення Загальними зборами з питання дорозподілу прибутку за період роботи Товариства у 2018 році.

Позивачем до матеріалів справи були надані Статут АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект"; протоколи засідання Наглядової ради від 03.11.2021, від 24.03.2021, від 23.04.2021; протокол річних загальних зборів АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", проведених дистанційно від 29.04.2021; протокол річних загальних зборів АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" від 19.04.2019 (а.с. 16-124).

Відповідач під час розгляду справи наголошує, що ним були вжиті всі заходи, визначені Тимчасовим порядком скликання та дистанційного проведення загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196 щодо скликання та проведення дистанційних річних Загальних зборів Товариства, для забезпечення скликання та проведення річних Загальних зборів Товариства від 29.04.2021. На виконання рішення Наглядової ради Товариства від 24.03.2021, оформлене протоколом засідання № 38-2021 від 24.03.2021, 26.03.2021 відповідачем у справі був укладений договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів № ДЗЗА-109. Пропозиції з питань порядку денного та/або пропозиції з проектів рішень з питань порядку денного від акціонерів до Товариства не надходили. Документи, необхідні для ознайомлення під час підготовки до загальних зборів, були розміщені на веб-сайті, зазначеному в повідомлені про проведення загальних збрів. Запити акціонерів на ознайомлення з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, до Товариства не надходили. Голосування на дистанційних річних Загальних зборах від 29.04.2021 проведено у строки, визначені п.п. 83, 86 розділу XV Тимчасового порядку. Після отримання від Центрального депозитарію в строки, обумовлені Тимчасовим порядком, та за допомогою Кабінету Зборів в електронному вигляді консолідованої інформації, отриманої Центральним депозитарієм від депозитарних установ відповідно до Тимчасового порядку, у вигляді переліку акціонерів, які подали бюлетені для участі у загальних зборах, а також отриманих від депозитарних установ відповідно до Тимчасового порядку документів, зокрема: електронних копій (скан копій) документів, що підтверджують повноваження представників акціонерів, що підписали бюлетені для голосування, а також копій (скан копій) бюлетенів, за якими депозитарними установами встановлено наявність ознак для визнання їх недійсними або визнання їх недійсними хоча б за одним питанням порядку денного, рішення, прийняті за результатами розгляду питань порядку денного, відповідачем у відповідності п. 120-123 розділу XX Тимчасового порядку строки та порядку оформлено Протоколом річних Загальних зборів (дистанційних) АТ XI «Енергопроект», до якого додано протоколи про підсумки голосування відповідно до п.119 розділу XIX Тимчасового порядку. Рішення Наглядової ради Товариства, викладені у протоколах № 38-2021 від 24.03.2021 та № 39-2021 від 23.04.2021 прийняті з питань, віднесених Статутом АТ XI «Енергопроект» та Законом України «Про акціонерні товариства» до виключної компетенції Наглядової ради. Протоколи засідань Наглядової ради Товариства № 38-2021 від 24.03.2021 та № 39-2021 від 23.04.2021 відповідають вимогам п.17.11.8 Статуту АТ XI «Енергопроект», оскільки містять всі необхідні відомості щодо повного найменування Товариства, часу, дати та місця проведення засідання, осіб, які брали участь у засіданні, наявності кворуму, питань, винесених на голосування та підсумки голосування, основних тез виступів, прийнятих рішень. 29.04.2021 відбулися дистанційні річні Загальні збори Товариства, оскільки за результатами реєстрації акціонерів був наявний кворум, з усіх питань порядку денного цих зборів акціонерами прийняті відповідні рішення, які є обов`язковими для виконання.

Відповідачем на підтвердження викладеної позиції щодо дотримання вимог Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196, для забезпечення скликання та проведення річних Загальних зборів Товариства, були надані до суду наступні документи : перелік акціонерів, яким надсилається письмове повідомлення про проведення Загальних зборів акціонерного товариства, складений ПАТ «НДУ» станом на 29.03.2021; доказ розміщення повідомлення про дистанційне проведення річних загальних зборів 29.04.2021 на власному веб-сайті Товариства; повідомлення про дистанційне проведення річних загальних зборів 29.04.2021 з переліком питань порядку денного та проектами рішень з цих питань; розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України від 29.03.2021; повідомлення ПАТ «НДУ» про виконання розпорядження про направлення повідомлення від 29.03.2021 (а.с. 182-204).

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідачем при скликанні Наглядової ради Товариства не були дотримані вимоги Закону України "Про акціонерні товариства" та п. 17.11.4 Статуту Товариства, яким передбачено обов`язковість письмового повідомлення про проведення засідання наглядової ради, тобто позивача, як акціонера АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", було позбавлено прав, передбачених п. 8.2 Статуту Товариства та ст. 25 Закону України «Про акціонерні товариства», зокрема, права на участь в управлінні Товариством та внесення пропозицій на розгляд Загальних зборів, що є порушенням п. 8.2 Статуту Товариства, яким унормовано, що акціонер не може бути позбавлений права голосу.

Відповідно до частин 1-5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Суд акцентує увагу, що обов`язком суду при розгляді справи є дотримання вимог щодо всебічності, повноти й об`єктивності з`ясування обставин справи та оцінки доказів. Усебічність та повнота розгляду передбачає з`ясування всіх юридично значущих обставин та наданих доказів з усіма притаманними їм властивостями, якостями та ознаками, їх зв`язками, відносинами і залежностями. Таке з`ясування запобігає однобічності та забезпечує, як наслідок, постановлення законного й обґрунтованого рішення. З`ясування відповідних обставин має здійснюватися із застосуванням критеріїв оцінки доказів, передбачених статтею 86 ГПК України щодо відсутності у жодного доказу заздалегідь встановленої сили та оцінки кожного доказу окремо, а також вірогідності і взаємного зв`язку доказів у їх сукупності.

У пунктах 1 - 3 частини першої статті 237 ГПК України передбачено, що при ухваленні рішення суд вирішує, зокрема, питання, чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення та якими доказами вони підтверджуються; чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження; яку правову норму належить застосувати до цих правовідносин.

Суд зауважує, що принцип "процесуальної рівності сторін" передбачає, що у випадку спору, який стосується приватних інтересів, кожна зі сторін повинна мати розумну можливість представити свою справу, включаючи докази, в умовах, які не ставлять цю сторону в істотно більш несприятливе становище стосовно протилежної сторони (рішення ЄСПЛ від 27.10.1993 у справі "DOMBO BEHEERB.V. v. THE NETHERLANDS").

Викладення у рішенні доводів та доказів сторони, на користь якої приймається рішення, є порушенням вимог щодо рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Однак, ухвалене у справі судове рішення не можна визнати обґрунтованим, суд першої інстанції не здійснив належного дослідження сукупності наявних в матеріалах справи доказів з урахуванням критеріїв їх оцінки та допустив неповне з`ясування фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, оскільки судом надано перевагу доводам позивача, без врахування позиції відповідача та наданих ним документів, що свідчить про порушення принципу процесуальної рівності всіх учасників судового процесу перед законом.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, колегія суддів виходить з наступного.

Предметом даного спору є визнання недійсним: рішення Наглядової ради Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" від 24.03.2021, оформлені протоколом засідання № 38-2021 від 24.03.2021; рішення Наглядової ради Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" від 23.04.2021, оформлені протоколом засідання № 39-2021 від 23.04.2021; рішення річних Загальних зборів Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", проведених дистанційно 29.04.2021, оформлені протоколом від 06.05.2021, з підстав прийняття їх неправомочним складом Наглядової ради та з порушенням прав позивача на участь в управлінні товариством.

У частині першій статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Отже, рішення загальних зборів акціонерного товариства може бути оскаржено в судовому порядку, якщо: 1) само по собі прийняте рішення порушує вимоги Закону; 2) порушено порядок прийняття такого рішення.

Верховний Суд в постанові від 10.11.2021 у справі № 924/881/20 зауважує, що у статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" прямо та буквально не визначено, що порушення порядку скликання та підготовки проведення загальних зборів (тобто, процедури, що передує прийняттю рішення) може бути підставою для оскарження та визнання недійсним прийнятого рішення.

Водночас стала судова практика виходить з розширювального тлумачення змісту поняття "порядку прийняття рішення" та визначає, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства є:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів (пункт 17 постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 № 13; пункт 54 постанови ВП ВС від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).

Велика Палата Верховного Суду прямо вказує, що рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання (пункт 67 постанови ВП ВС від 28.01.2020 у справі № 924/641/17), але зауважує та конкретизує, що права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (пункт 54 постанови ВП ВС від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).

З метою отримання судового захисту шляхом визнання недійсним саме рішення загальних зборів акціонер не може абстрактно та загально посилатися на порушення права брати участь в управлінні, а має обґрунтувати конкретне несправедливе обмеження (порушення) його безпосередніх прав чи інтересів прийнятими рішеннями, що оскаржується, а також співмірність обраного способу захисту (відновлення становища, яке існувало до прийняття оскаржуваного рішення) зі стверджуваним порушенням.

У даній справі позивач визначає таку правову підставу позову, як порушення права на участь в управління Товариством шляхом голосування проти прийняття рішення, а також подання (висловлення) окремої письмової думки (зауваження) щодо незаконності та фінансової невигідності прийняття рішення Загальними зборами з питання дорозподілу прибутку за період роботи Товариства у 2018 році, з огляду на його неповідомлення про проведення річних Загальних зборів акціонерів 29.04.2021 відповідно до п. 16.4 Статуту АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект".

Порядок скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів у акціонерних товариствах, а також порядок прийняття рішень акціонерами на загальних зборах регулюється Законом України «Про акціонерні товариства».

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 32 даного Закону, вищим органом акціонерного товариства є загальні збори. Акціонерне товариство зобов`язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.

Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими.

Законом України № 540-ІХ від 30.03.2020 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (СОVID-19)», яким внесено зміни до «Перехідних та прикінцевих положень Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, якщо в силу дії обмежувальних заходів у зв`язку з дією карантину на території України неможливим є проведення загальних зборів акціонерів в порядку, встановленому цим Законом, загальні збори акціонерів можуть бути проведені дистанційно в порядку та строки, визначені тимчасовим порядком дистанційного проведення загальних зборів, затвердженим Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Згідно з пунктом 13 статті 8 Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні, пункту 12 розділу XVII „Прикінцеві та перехідні положення Закону України „Про акціонерні товариства, пункту 17 розділу IX „Прикінцеві та перехідні положення Закону України „Про інститути спільного інвестування, 16.04.2020 року Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку прийняла рішення №196 „Про затвердження Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (далі за текстом Тимчасовий порядок, Порядок).

Відповідно до Тимчасового порядку дистанційно можуть бути проведені:

- річні збори акціонерів за результатами 2019 фінансового року;

- позачергові збори акціонерів у випадку їх скликання;

- річні загальні збори учасників корпоративного фонду у 2020 році за результатами 2019 фінансового року;

- позачергові загальні збори учасників корпоративного фонду у випадку їх скликання.

Згідно ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства», п. 17.3 Статуту Товариства, до виключної компетенції Наглядової ради АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" віднесено, зокрема, питання щодо підготовки порядку денного загальних зборів, прийняття рішення про їх проведення та про включення пропозицій до порядку денного.

Відповідно до розділу V Тимчасового порядку позачергові загальні збори скликаються Наглядовою радою відповідно до розділу VІ цього Порядку. Особа, яка скликає загальні збори, затверджує повідомлення про проведення загальних зборів відповідно до вимог розділу Х цього Порядку. Після прийняття рішення про скликання загальних зборів особа, яка скликає загальні збори, укладає з Центральним депозитарієм договір про надання послуг з дистанційного проведення загальних зборів, яким регулюються відносини щодо порядку та умов надання послуг з дистанційного проведення загальних зборів.

Керуючись вимогами Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196, Наглядовою радою Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" було прийнято 24.03.2021 рішення про скликання та дистанційне проведення 29 квітня 2021 року річних Загальних зборів Товариства, затвердження наступного проекту порядку денного:

1. Затвердження річного звіту Товариства за 2019 рік

2. Затвердження річного звіту Товариства за 2020 рік.

3. Розгляд звітів Наглядової ради Товариства про роботу у 2019 та 2020 роках.

4. Прийняття рішення за наслідками розгляду звітів Наглядової ради та Виконавчого органу про результати фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019 та 2020 роках. Затвердження заходів за результатами розгляду звітів Наглядової ради.

5. Затвердження звітів та висновків Ревізійної комісії за 2019 та 2020 роки, прийняття рішення за наслідками їх розгляду.

6. Розгляд висновків зовнішнього (незалежного) аудитора за 2019 та 2020 роки, затвердження заходів за результатами їх розгляду.

7. Затвердження розміру річних дивідендів за підсумками роботи Товариства за 2018 рік, у зв`язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.04.2019 № 364 (із змінами внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 № 1015).

8. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2019 році, в тому числі затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог, передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019 році.

9. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2020 році, в тому числі затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог, передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2020 році.

10. Визначення основних напрямів діяльності Товариства на 2021 рік.

11. Встановлення чітких цілей діяльності Товариства на 2022 рік.

12. Затвердження Положення про Наглядову раду Товариства.

13. Прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради Товариства.

14. Обрання членів Наглядової ради Товариства.

15. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства.

16. Щодо доцільності внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства.

17. Внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

18. Внесення змін до Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

19. Затвердження звітів про винагороду членів Наглядової ради Товариства за 2019 та 2020 роки.

Протоколом № 38-2021 від 24.03.2021 засідання Наглядової ради Товариства вирішено, зокрема:

- прийняти рішення про дистанційне проведення 29.04.2021 річних загальних зборів Товариства із затвердженням порядку денного цих річних загальних зборів;

- визначити датою складання переліку акціонерів , які мають бути повідомлені про дистанційне проведення річних Загальних зборів Товариств, дату засідання Наглядової ради Товариства, на якому прийнято рішення про дистанційне проведення 29.04.2021 річних Загальних зборів;

- визначити 23.04.2021 (станом на 24 годину) датою складання переліку акціонерів, які мають право на участь у дистанційних річних Загальних зборах Товариства, які відбудуться 29.04.2021;

- затвердити повідомлення про дистанційне проведення 29.04.2021 річних загальних зборів та доручити керівнику Виконавчого органу Товариства повідомити осіб, які мають бути повідомлені про річні Загальні збори, шляхом розміщення повідомлення в загальнодоступній інформаційній базі даних НКЦПФР, розміщення на веб-сайті Товариства, а також через депозитарну систему України не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення цих дистанційних річних загальних зборів Товариства;

- затвердити форму і текст бюлетенів на річних Загальних зборах Товариства з викладених питань.

Крім того, рішенням Наглядової ради від 24.03.2021, оформлене протоколом засідання № 38-2021 від 24.03.2021, обрано реєстраційну та лічильну комісію, уповноважених осіб на взаємодію з ПАТ «Національний депозитарій України» при дистанційному проведенні 29.04.2021 річних Загальних зборах Товариства.

Наглядовою радою Товариства також приймалися рішення, оформлені протоколом № 39-2021 від 23.04.2021, зокрема: «У разі прийняття дистанційними річними Загальними зборами, які відбудуться 29 квітня 2021 року рішення з питання порядку денного «Затвердження розміру річних дивідендів за підсумками роботи Товариства за 2018 рік, у зв`язку з приведенням у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 24.04.2019 № 364 (із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 04.12.2019 № 1015)»: визначити, що датою складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році, є робочий день, що наступає після спливу десяти робочих днів з моменту прийняття рішення дистанційними річними Загальними зборами Товариства; нарахування та виплату дивідендів здійснити з 10.06.2021 до 29.10.2021 в порядку, визначеному статтею 30 Закону України «Про акціонерні товариства»; протягом 10 днів із дати складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, АТ XI «Енергопроект» має повідомити осіб, які мають право на отримання дивідендів, про дату, розмір, порядок та строк їх виплати шляхом розміщення відповідної інформації на офіційному веб-сайті АТ XI «Енергопроект».

Згідно п.42 Тимчасового порядку, акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або в базі даних іншої особи, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасника фондового ринку, а також надсилає його до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку відповідно до п. 126 цього порядку.

Частиною 3 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства», а також п. 43 Тимчасового порядку встановлені вимоги щодо даних, які мають бути зазначені у повідомленні про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

Як зазначалось вище, протоколом Наглядової ради № 38-2021 від 24.03.2021 затверджено текст повідомлення про проведення дистанційних річних загальних зборів акціонерів Товариства з проектами рішень для розсилки акціонерам та розміщення інформації у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку та веб-сайті Товариства.

Дослідженням матеріалів справи встановлено, що повідомлення про дистанційне проведення 29.04.2021 річних загальних зборів АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" (а.с. 193-202) містить повне найменування та місцезнаходження товариства; дату проведення загальних зборів 29.04.2021 з датою завершення голосування до 18:00 29.04.2021; дату розміщення бюлетенів для голосування 25.04.2021; дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у річних загальних зборах 23.04.2021; проект рішення з питань порядку денного; адресу сторінки на веб-сайті Товариства http/www.energoproekt.com/ua/ukr/ShareInfo.html; порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами під час підготовки Загальних зборів; права акціонерів після отримання повідомлення про проведення річних Загальних зборів, порядок участі та голосування; контактні дані відповідальних осіб за порядок ознайомлення акціонерів із документами.

Відповідно до ст.35 Закону України «Про акціонерні товариства» повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених ч. 6 ст. 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Згідно п. 16.4.2 Статуту Товариства повідомлення про проведення Загальних зборів та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, у спосіб, передбачений Наглядовою радою.

За п. 16.4.3 Статуту Товариства повідомлення про проведення Загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально та у строк не пізніше ніж за 30 календарних днів до дати проведення Загальних зборів. Повідомлення про проведення Загальних зборів та проект порядку денного затверджується Наглядовою радою або акціонерами, що вимагають скликання Загальних зборів. Повідомлення розсилає особа, яка скликає Загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства, у випадках надання товариством або акціонерами, що вимагають скликання Загальних зборів такій особі відповідного доручення.

Протоколом Наглядової ради № 38-2021 від 24.03.2021 вирішено доручити керівнику Виконавчого органу Товариства повідомити осіб, які мають бути повідомлені про річні Загальні збори, шляхом розміщення повідомлення в загальнодоступній інформаційній базі даних НКЦПФР, розміщення на вебсайті Товариства, а також через депозитарну систему України не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення цих дистанційних річних загальних зборів Товариства.

29.03.2021 дане повідомлення про проведення річних Загальних зборів було розміщено на власному веб-сайті АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" (а.с. 192).

Дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у річних Загальних зборах: 23 квітня 2021 року (станом на 24 годину).

Дата розміщення бюлетенів для голосування: 25 квітня 2021 року на вебсайті Товариства за адресою: http://www.energoproekt.com.ua/ukr/ShareInfo.html. Бюлетені для голосування на річних Загальних зборах приймаються виключно до 18-00 дати завершення голосування 29 квітня 2021 року.

Відповідачем до матеріалів справи надано перелік акціонерів, яким надсилається письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, який складений 29.03.2021 уповноваженою особою - ПАТ «НДУ», на підставі рішення уповноваженого відповідно до законодавства органу акціонерного товариства про проведення річних (чергових) або позачергових загальних зборів (для письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів). Даний перелік містить інформацію щодо кожного акціонера із зазначенням місцезнаходження, загальної кількості цінних паперів, їх номінальної вартості, кількість голосуючих цінних паперів, відсоток у СК. Цей документ підписано кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи ПАТ «НДУ», засвідченим кваліфікованою електронною печаткою ПАТ «НДУ» в розумінні Закону України «Про електронні довірчі послуги» (а.с. 182-191).

Згідно переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Товариства, - позивач у справі ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_1 ), загальна кількості цінних паперів - 2000, номінальна вартість 500,00, що становить 0,099068% (а.с. 190).

Порядок направлення акціонерним товариством повідомлень акціонерам через депозитарну систему України врегульований Порядком направлення повідомлень та інформації через депозитарну систему України, затверджений рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.03.2017 № 148 (далі, Порядок).

Так, згідно розділу ІІ Порядку особа, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, забезпечує надання Центральному депозитарію в електронній формі в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарія

- розпорядження про направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України, інформації про особу (осіб), якій (яким) направляється відповідне повідомлення, у тому числі інформація у разі, якщо повідомлення або інша інформація направляється у зв`язку з проведенням загальних зборів акціонерів або зборів власників облігацій, всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на певну дату;

- повідомлення або іншої інформації, яка направляється.

У разі якщо особою, яка направляє повідомлення або іншу інформацію, є емітент, та повідомлення направляється всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на певну дату, такий емітент не пізніше наступного робочого дня після надання Центральному депозитарію відповідного повідомлення або іншої інформації, яка направляється (якщо пізніший строк не встановлено законодавством), забезпечує розміщення тексту повідомлення або іншої інформації, яка направляється, на веб-сайті емітента цінних паперів у мережі Інтернет.

Датою направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України особою, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, є дата виконання такою особою дій, визначених пунктом 1 цього розділу (крім випадку відмови Центральним депозитарієм у виконанні розпорядження про направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України з підстав, передбачених внутрішніми документами Центрального депозитарію відповідно до законодавства).

Центральний депозитарій у порядку, встановленому внутрішніми документами Центрального депозитарію, не пізніше наступного операційного дня після приймання до виконання від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, документів, передбачених пунктом 1 цього розділу (якщо пізніший строк не встановлено розпорядженням такої особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію), надає в електронній формі депозитарним установам та депозитаріям-кореспондентам, на рахунку (рахунках) в цінних паперах яких (якої/якого) обліковуються цінні папери відповідного випуску емітента, що належать власникам (власнику) цінних паперів, яким (якому) направляється повідомлення або інша інформація:

1) розпорядження про направлення власникам цінних паперів повідомлення або іншої інформації із зазначенням виду повідомлення або іншої інформації, яка направляється, а також інформації про особу (осіб), якій (яким) направляється відповідне повідомлення або інша інформація через депозитарну систему України (крім випадку, якщо особою, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів є власник цінних паперів відповідного випуску емітента), або дати, на яку складений (буде складений) реєстр/перелік власників цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація (у разі якщо повідомлення або інша інформація направляється у зв`язку з проведенням загальних зборів акціонерів або зборів власників облігацій всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на певну дату), або дати обліку із зазначенням (за необхідності) додаткового критерію щодо власників цінних паперів, яким направляється повідомлення (у разі якщо повідомлення направляється не всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на дату обліку);

2) копію повідомлення або іншої інформації, отриманої від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів.

У разі якщо повідомлення або інша інформація направляється всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на певну дату, крім випадку, коли інформація направляється власником цінних паперів, який має відповідний договір з Центральним депозитарієм, Центральний депозитарій не пізніше наступного операційного дня після отримання документів, визначених пунктом 1 цього розділу, забезпечує розміщення копії отриманого повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, на власному веб-сайті в мережі Інтернет.

Датою виконання Центральним депозитарієм своїх обов`язків щодо забезпечення направлення власникам цінних паперів повідомлень або іншої інформації через депозитарну систему України є дата виконання Центральним депозитарієм дій, визначених цим пунктом.

Депозитарні установи не пізніше наступного операційного дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 3 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, отриманих від Центрального депозитарію, депонентам, що є власниками цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація, одним із таких способів:

в електронній формі з адреси електронної пошти для направлення повідомлень або іншої інформації на зазначену в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах адресу електронної пошти депонента;

шляхом направлення з номера телефону для направлення повідомлень або іншої інформації текстового повідомлення, що містить порядок ознайомлення з копією повідомлення, на номер контактного мобільного телефону депонента, якому направляється повідомлення або інша інформація, що зазначений в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах.

Депозитарні установи не пізніше наступного операційного дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 3 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, отриманих від Центрального депозитарію, номінальним утримувачам, клієнтами яких або клієнтами клієнтів яких є власники цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація, в електронній формі. Номінальний утримувач забезпечує направлення копії повідомлення або іншої інформації, отриманої від депозитарної установи, власникам цінних паперів, яким направляються такі повідомлення або інша інформація, в порядку, передбаченому договором між ними.

Конкретний спосіб направлення депозитарною установою повідомлення або іншої інформації власникам цінних паперів визначається внутрішніми документами депозитарної установи.

У разі якщо повідомлення або інша інформація направляється всім особам, які є власниками цінних паперів емітента на певну дату, крім випадку, коли повідомлення або інша інформація направляється власником цінних паперів, який має відповідний договір з Центральним депозитарієм, депозитарна установа не пізніше наступного операційного дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 3 цього розділу, забезпечує розміщення посилання на копію повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, на власному веб-сайті.

Відповідачем до матеріалів справи надано розпорядження про направлення повідомлення через ДСУ (депозитарну систему України) про повідомлення всім особам, які є акціонерами на дату, станом на яку складається перелік/реєстр; вихідний № 2 від 29.03.2021, вхідний № 475142 від 29.03.2021; найменування емітента АТ ХІ «Енергопроект»; до розпорядження доданий файл Повідомлення про дистанційне проведення загальних зборів 29.04.2021. Розпорядження про направлення повідомлення через ДСУ підписано кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи АТ ХІ «Енергопроект» (а.с. 203).

Матеріали справи містять повідомлення (вих. 39641 від 29.03.2021) щодо виконання Центральним депозитарієм ПАТ «НДУ» розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему особам, які є акціонерами Товариства. Дане повідомлення містить електронний підпис уповноваженої особи ПАТ «НДУ» (а.с. 204).

Судом апеляційної інстанції досліджено наявні у вільному доступі офіційні відомості щодо повідомлення про дистанційне проведення загальних зборів акціонерів АТ ХІ «Енергопроект», які було розміщено у загальнодоступній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (SMIDA) та на веб-сайті відповідача, що свідчить про дотримання вимог ст.35, 47 Закону України «Про акціонерні товариства».

Отже, наявними у справі доказами підтверджується факт належного повідомлення позивача про дистанційне проведення 29.04.2021 річних загальних зборів АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, у спосіб, передбачений Наглядовою радою у рішенні від 24.03.2021 (оформлене протоколом № 38-2021 від 24.03.2021), що відповідає п. 16.4.2 Статуту Товариства та узгоджується з вимогами ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства», Тимчасовим порядком скликання та дистанційного проведення загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196.

При цьому, ні Законом України «Про акціонерні товариства», ні положеннями Статуту, ні Порядком направлення повідомлень та інформації через депозитарну систему України, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.03.2017 № 148, не встановлено обов`язку повідомляти акціонерів про проведення зборів листом з описом вкладення.

На підставі викладеного, суд апеляційної інстанції зазначає, що доводи позивача про те, що його, як акціонера, включеного до переліку осіб, які мають бути повідомлені про проведення річних загальних зборів акціонерів 29.04.2021, повідомлено не було, є безпідставними та спростовуються вищевикладеним. В свою чергу, висновки суду першої інстанції про недотримання вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та Статуту Товариства щодо повідомлення позивача, як акціонера АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" про проведення річних загальних зборів акціонерів 29.04.2021 взагалі не містять належного обґрунтування та є помилковими, оскільки зроблені без належного з`ясування всіх обставин та наявних у справі документів.

Як свідчать матеріали справи, 29.04.2021 відбулися річні Загальні збори (дистанційні) збори АТ "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект", оформлені протоколом від 06.05.2021 року, які були проведені у відповідності до Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196.

Голосування на дистанційних річних зборах від 29.04.2021 проведено у строки, визначені пп.83, 86 розділу ХV Тимчасового порядку; за результатами реєстрації акціонерів був наявний кворум, з усіх питань порядку денного цих зборів акціонерами прийняті відповідні рішення.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути:

- невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;

- позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Судом апеляційної інстанції достеменно встановлено, що відповідачем у справі були вжиті заходи відповідно до вимог Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів учасників корпоративного фонду, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196, для забезпечення скликання та проведення дистанційних річних Загальних зборів акціонерів Товариства від 29.04.2021. Рішення Наглядової ради, оформлені протоколом № 38-2021 від 24.03.2021 та № 39-2021 від 23.04.2021 відповідають положенням п. 17.11.8 Статуту Товариства, прийняті в межах компетенції Наглядової ради Товариства відповідно до вимог ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства», п. 17.3 Статуту Товариства, жодних порушень вимог закону та установчих документів під час процедури скликання та проведення загальних зборів Товариства, а також прав позивача вказаними рішеннями Наглядової ради судом не встановлено.

Відповідно до п. 2.13. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» № 4 від 25.02.2016 року під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України «Про господарські товариства», статті 41 та 42 Закону України «Про акціонерні товариства», стаття 15 Закону України «Про кооперацію»);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України «Про акціонерні товариства»);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п`ята статті 61 Закону України «Про господарські товариства»);

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України «Про господарські товариства»);

- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

На підставі ретельного дослідження наявних у справі документів, з урахуванням правових висновків Верховного Суду, апеляційний господарський суд констатує, що позивачем не доведено, а матеріалами справи не підтверджено порушення відповідачем вимог закону та установчих документів під час процедури скликання та проведення загальних зборів Товариства, а також прав позивача на участь в управлінні товариства, в тому числі шляхом голосування при прийнятті рішення дистанційними Загальними зборами 29.04.2021, що свідчить про безпідставність заявлених позовних вимог.

Згідно частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до частин 1, 2 статті 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Таким чином, оскаржуване судове рішення ухвалено з неповним з`ясуванням обставин справи, невідповідністю висновків фактичним обставинам справи, при неправильному застосуванні норм матеріального права, тому має бути скасовано, з ухваленням нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Відповідно до вимог ст. 129 ГПК України судові витрати за звернення з позовною заявою залишаються за позивачем, а судові витрати за подання апеляційної скарги підлягають стягненню з позивача в зв`язку із задоволенням апеляційної скарги.

Керуючись ст.129,269,273,275,277,282,283,284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут «Енергопроект» на рішення Господарського суду Харківської області від 06.10.2021 у справі №922/2416/21 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Харківської області від 06.10.2021 у справі №922/2416/21 скасувати та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

3. Стягнути з Фізичної особи ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; ідент. номер НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Харківський науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут "Енергопроект" (61003, м. Харків, просп. Московський, 10/12; ідент. код 14078902) судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги в розмірі 10 215,00 грн.

4. Доручити Господарського суду Харківської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів через Східний апеляційний господарський суд з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 24.12.2021.

Головуючий суддя О.О. Радіонова

Суддя І.В. Зубченко

Суддя Л.Ф. Чернота