ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

14.12.2021р. Справа №905/2044/19

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Демідової П.В., суддів Бокової Ю.В., Кротінової О.В., при секретарі судового засідання Марченко А.Є., у судовому засіданні, розглянувши матеріали справи №905/2044/19,

за позовом Акціонерного товариства Укртрансгаз, м. Київ,

до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Донецькоблгаз, м. Краматорськ, Донецької області,

за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України,

за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Обласного комунального підприємства Донецьктеплокомуенерго,

за участю третьої особи-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Комунального підприємства Покровськтепломережа,

про стягнення боргу у загальній сумі 2 371 102 009,74грн. з яких: 1 684 581 076,82грн заборгованість за послуги балансування; 289 494 601,86грн- пеня; 131 189 694,07грн - 3% річних; 265 836 636,99грн - інфляційні втрати,-

За участю представників сторін:

від позивача: Кухтик В.М. - адвокат, за довіреністю;

від відповідача: Луговий В.В.- адвокат, за довіреністю;

від третьої особи-1: Пушкар І.А - адвокат, за довіреністю;

від третьої особи-2: Суворова О.О. - на підставі наказу;

від третьої особи-3: Кіш Ю.А. на підставі наказу.

Суть справи:

Позивач, Акціонерне товариство «Укртрансгаз», звернувся з позовом до Публічного акціонерного товариства «Донецькоблгаз» про стягнення 1 684 581 076, 82 грн. заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 240 000 328, 92 грн. пені, 23 191 893,53 грн. 3% річних, 26 016175,73грн. інфляційних витрат.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається те, що між ним та відповідачем був укладений договір транспортування природного газу, за яким останньому надавались послуги транспортування природного газу. За умовами Договору відповідач мав подавати газ в точках входу або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів та оплачувати отримані послуги. Внаслідок безпідставного відбору з газотранспортної системи природного газу відповідачем для покриття його власних виробничо технічних витрат та внаслідок несанкціонованих відборів з газорозподільної системи природного газу споживачам виникли негативні небаланси природного газу. У встановлений Договором строк відповідач не оплатив заборгованість за послуги балансування, в зв`язку з чим позивач звернувся із позовом до суду.

Ухвалою суду від 01 листопада 2019 року позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі, визначено здійснювати розгляд справи в порядку загального позовного провадження.

Відповідач надав відзив на позовну заяву, у задоволенні позовних вимог просив відмовити з посиланням на те, що за період з липня 2018р по лютий 2019р ПАТ «НАК Нафтогаз України» не надав номінацій підприємствам ТКЕ, в зв`язку з чим був встановлений несанкціонований відбір природного газу відповідачем, однак будь які суперечки , в тому числі і щодо ненадання номінацій, виникнення небалансів газу, повинні вирішуватись між відповідним споживачем та ПАТ «НАК «Нафтогаз Україна». Як вважає відповідач неналежне виконання покладених на ПАТ «НАК Нафтогаз Україна» обов`язків не можуть мати наслідком застосування до відповідача, як особи, який забезпечує розподіл природного газу, будь яких додаткових санкцій. У відзиві відповідач зауважив, що видача номінацій ПАТ «НАК Нафтогаз Україна» є однією з гарантій безперебійного та безперешкодного постачання виробнику теплової енергії природного газу з метою виробництва теплової енергії в опалювальний сезон, отже невидача або несвоєчасна видача номінацій є неправомірною та унеможливлює безперешкодне отримання ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» необхідних обсягів природного газу. Також відповідач посилається на те, позивачем не було дотримано порядку і строків надіслання відповідачу розрахунків вартості послуг балансування та рахунків фактур у спірному періоді.

У відповіді на відзив позивач зазначив, що за умовами Договору Оператор і Замовник зобов`язані здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки і станом на 30.10.2018р та 21.12.2018р була здійснена звірка розрахунків, про що свідчать підписані акти, направлені відповідачу акти звірки у 2019р році не повертались. Позивач для забезпечення фізичного балансування здійснює комерційне балансування, як оператор газотранспортної системи і випадку виявлення різниці між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (небаланс) здійснює комерційне балансування, завдяки якому відновлюється співвідношення обсягів природного газу в газотранспортній системі. На підставі зазначеного, позивач здійснив алокацію обсягів природного газу, відібраних відповідачем з точки виходу з газотранспортної системи до точки входу до суміжної системи газорозподільної системи, оператором якої є відповідач і в результаті чого були встановлені обсяги негативних місячних небалансів за спірний період. Крім того, обсяги негативних місячних небалансів Відповідача утворились внаслідок відбору природного газу Відповідачем з точки виходу з газотранспортної системи для власних виробничих потреб відповідача, в алокаціях відповідача такі обсяги вказані в рядку «ВТВ, нормативні втрати газорозподільної системи підприємства», однак такі обсяги повністю або частково не подавались через точку входу до газотранспортної системи відповідачем чи його постачальниками. З огляду на зазначене, оскільки відповідач у порядку встановленому Кодексом ГТС не здійснив врегулювання обсягів місячних негативних небалансів, позивач як оператор газотранспортної системи надав відповідачу послуги балансування для врегулювання небалансів. Щодо недотримання порядку і строків надіслання первинних документів для розрахунків, позивач вважає доводи відповідача в цій частині необґрунтованими, і навіть за умови невчасного направлення актів відповідачу, не позбавляє обов`язку останнього оплати отримані послуги.

09.01.2020р від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив №15/1-19 від 09.01.202р, в якої він підтвердив позицію викладену у відзиву, а також посилався на те, що позивач на надав докази здійснення фізичного балансування та достовірних даних, на підставі яких позивач начебто встановив місячні негативні небаланси, свідчить про відсутність у відповідача обов`язку щодо їх врегулювання.

Ухвалою суду від 16.01.2020р у справі №905/2044/19 призначена судова економічна експертиза та зупинено провадження у справі на час проведення експертизи.

Ухвала про зупинення провадження у справі та призначення експертизи була оскаржена позивачем до апеляційної інстанції. Постановою Східного апеляційного господарського суду у справі №905/2044/19 від 05 березня 2020р апеляційна скарга залишена без задоволення, ухвала Господарського суду Донецької області від 16.01.2020р залишена без змін.

20.07.2021р на адресу Господарського суду Донецької області надійшов висновок експертів від 13.07.2021р №9713/20-71/21311-21319/21-71 за результатами проведення комісійної судової економічної експертизи у справі №905/2044/19.

Ухвалою від 18.08.2021р справу №905/2044/19 призначено до колегіального розгляду.

Ухвалою суду від 21.09.2021р задоволено заяву відповідача №15/1-2873 від 25.11.2019 про залучення до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України»; Обласне комунальне підприємство «Донецьктеплокомуенерго»; Комунальне підприємство «Покровськтепломережа».

Позивач надав письмові пояснення щодо висновку експертів і просив відхилити їх в цілому, посилаючись на те, що вказуючи про відсутність небалансу за період липень 2018-січень 2019 за даними звітів ПАТ «Донецькоблгаз», експерти виходили з того, що у тих звітах по рядках «обсяг небалансу» дані не вказані, проте в даному випадку невказаний обсяг небалансу і відсутній не є тотожними значеннями; алокація фактичних обсягів природного газу по кожному замовнику послуг транспортування, поданих (отриманих) ним у точці входу та відібраних (переданих) ним у точці виходу за певний розрахунковий період здійснюється оператором газотранспортної системи, тобто є компетенцією АТ «Укртрансгаз». На думку, позивача, експерти мали співставити всі обсяги відбору відповідача та визначити остаточний обсяг небалансу за кожний місяць, проте не здійснили такого аналізу. Неможливість в ході проведення експертизи підтвердження постачання з ресурсу НАК «Нафтогаз України» вказаним споживачам не спростовує обґрунтованості віднесення їх обсягів споживання на ПАТ «Донецькоблгаз».

Відповідач у письмових поясненнях що висновку експертів за результатами проведеної у справі експертизи, зазначив, що зроблений Київським науково дослідним інститутом судових експертиз висновок не відповідає вимогам чинного законодавства. Оскільки не містить відповідей на всі поставлені судом питання.

Третя особа Обласне комунальне підприємство «Донецьктеплокомуненерго» надала письмові пояснення по справі, згідно яких просила відмовити у задоволенні позову, з посиланням на невиконання НАК «Нафтагаз» обов`язків щодо надання номінацій та встановлений Законом порядок врегулювання заборгованості за фактично спожитий газ без номінацій , в тому числі, в спірний період.

Заявою (вхд.№22099/21 від 23.10.2021р) позивач збільшив позовні вимоги і просив суд стягнути заборгованість у загальній сумі 2 371 102 009,74грн. з яких: 1 684 581 076,82грн заборгованість за послуги балансування; 289 494 601,86грн- пеня; 131 189 694,07грн - 3% річних; 265 836 636,99грн - інфляційні втрати.

Ухвалою суду від 22.11.2021р заяву про збільшення позовних вимог прийнято до розгляду.

Третя особа АТ «НАК Нафтогаз України» надала письмові пояснення по справі і просила позовні вимоги АТ «Укртрансгаз» задовольнити в повному обсязі. Ненадання ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» планових обсягів (номінацій) природного газу у спірний період обґрунтовує невиконанням останнім умов постанови КМУ №867 від 19.10.2018 та відсутністю договірних відношень. Третя особа вважає, що оскільки вона не постачала природний газ ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа», а підприємствами газ відбирався, то такий відбір газу є несанкціонованим відбором в силу п.5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС; у разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь обсяг такого газу вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи і за небаланс, який виник внаслідок несанкціонованого відбору природного газу з газотранспортної системи, відповідає оператор газорозподільних мереж, а не замовник послуг транспортування.

Третя особа Комунальне підприємство «Покровськтепломережа» письмові пояснення по справі не надала, проте представник КП прийняв участь в судовому засіданні та просив в позові відмовити, посилаючись на рішення у справах, в яких встановлені факти порушення НАК «Нафтогаз» обов`язків щодо надання номінацій.

14.12.2021р засобами електронного зв`язку на офіційну електронну пошту Господарського суду Донецької області від відповідача надійшли додаткові письмові пояснення, згідно яких він підтримав свої доводи щодо обов`язку НАК «Нафтогаз Україна» постачати природний газ споживачам ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» за укладеними між ними договорами постачання природного газу, а також послався на постанову Верховного Суду у складі суддів Об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 19 березня 2021р у справі №922/698/20.

З`ясувавши фактичні обставини справи, докази на їх підтвердження, виходячи з фактів, встановлених у процесі розгляду справи, суд,-

ВСТАНОВИВ:

01.08.2016р між Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» (Оператор) та Публічним акціонерним товариством «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» (Замовник) був укладений договір № транспортування природного газу, за яким Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених в цьому Договорі, а Замовник сплачує оператору встановлену вартість таких послуг.

За змістом договору (в редакції чинній в період виникнення спірних відносин) послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи (далі Кодекс ГТС), з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п.2.2 Договору).

Пунктом 2.3 Договору сторони передбачили послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим Договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі- розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі балансування).

Обсяг послуг, що надаються за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього Договору (п.2.4 Договору).

Приймання передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюється відповідно до вимог Кодексу (п.2.5 Договору).

У розділі ІІІ передбачені права та обов`язки оператора. Так, оператор зобов`язаний: своєчасно надавати послуги належної якості, приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом ГТС, тощо.

Замовник, відповідно до Розділу ІV Договору, зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; надати Оператору фінансове забезпечення в порядку. Встановленому у Кодексі ГТС та цьому Договорі; дотримуватись обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом; негайно; вчасно врегульовувати небаланси.

Замовник має право: замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям, тощо.

Порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються Сторонами відповідно до вимог Кодексу з урахуванням цього Договору (п.5.1 Договору).

Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються Оператором на його офіційному веб сайті (п.6.3 Договору).

Вартість послуг балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом (п.7.1 Договору).

Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб сайті (п.7.2 Договору).

Тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується Сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього Договору (п.7.3 Договору).

Пунктом 9.1 Договору передбачено, що у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу ГТС в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов`язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс Замовника визначається відповідно до Кодексу ГТС.

Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника за формулою зазначеною у пункті 9.2 Договору.

Базова ціна газу визначається Оператором відповідно до Кодексу. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб сайті (п.9.3 Договору).

Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електрону адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок фактуру. Замовник, крім вартості послуг, вказаних в абзаці другому цього пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів.

Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затверджених Постановою КМУ від 11 січня 2005 року №20, у сумі , що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п.9.4 Договору в редакції Додаткової угоди №1 від 29 листопада 2017 року).

Розбіжності щодо вартості послуг балансування підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість послуг балансування, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 9.4 цього Договору, визначається за даними Оператора (п.9.5 Договору).

Послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг балансування, оформлюються Оператором і Замовником актами наданих послуг (п.11.1 Договору).

Послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого Замовником відповідно до Кодексу ГТС та розділу IX цього Договору (п.11.4 Договору).

Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється Сторонами актом звірки (п.11.5 Договору).

Протягом всього строку отримання Послуг Замовник надає Оператору та підтримує на належному рівні фінансове забезпечення відповідно до вимог Кодексу (п.12.1 Договору).

Фінансове забезпечення щодо замовленої потужності надається у формах, визначених Кодексом, в сумі місячних зобов`язань на користь Оператора.

Фінансове забезпечення щодо послуг балансування надається у формах, визначених Кодексом ГТС, на користь Оператора згідно з чинним законодавством України (п.12.3 Договору).

У випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством за цим Договором (п.13.1 Договору).

У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п.13.5 Договору).

Договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016 року, умови Договору застосовуються до відносин Сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015 року. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п.17.1 Договору).

Будь яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому Договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених Сторонами випадках направлено електронною поштою (п.19.2 Договору).

Додатковою угодою №3 від 1 травня 2019 року Сторони погодили нову редакцію розділів ІІ- ХІІ Договору транспортування природного газу від 01.08.2016 року №.

Позивач в підтвердження надання послуг балансування за Договором надав акти про надання послуг балансування обсягів природного газу, розрахунки вартості послуг балансування, рахунки Баланси та Звіти по точках входу/виходу замовника послуг транспортування (оператора газорозподільних систем) за липень 2018 - лютий 2019р, так:

- за актом №07-18- від 31 липня 2018р надано послуг з балансування на суму 14 559 705,52грн і обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за липень 2018р становить 1 143,063 тис.куб.м (один мільйон сто сорок три тисячі шістдесят три куб.м.);

- за актом №08-18- від 31 серпня 2018р надано послуг з балансування на суму 31 442 165,76грн і обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за серпень 2018р становить 2 188,491 тис.куб.м (два мільйона сто вісімдесят вісім тисяч чотириста дев`яносто один три куб.м.);

- за актом №09-18- від 30 вересня 2018р надано послуг з балансування на суму 21 030 014,69грн і обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за вересень 2018р становить 1 313,304 тис.куб.м (один мільйон триста тринадцять тисяч триста чотири три куб.м.);

- за актом №10-18- від 31 жовтня 2018р надано послуг з балансування на суму 65 160 228,08грн і обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за жовтень 2018р становить 4 396,852 тис.куб.м (чотири мільйона триста дев`яносто шість тисяч вісімсот п`ятдесят два куб.м.);

- за актом №11-18- від 30 листопада 2018р надано послуг з балансування на суму 52 895 184,17грн і обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за листопад 2018р становить 3 821,875 тис.куб.м (три мільйона вісімсот двадцять одна тисяча вісімсот сімдесят п`ять три куб.м.);

- за актом №12-18- від 31 грудня 2018р надано послуг з балансування на суму 445 491 747,86грн і обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за грудень 2018р становить 33 138,340 тис.куб.м (тридцять три мільйона сто тридцять вісім тисяч триста сорок три куб.м.);

- за актом №01-19- від 31 січня 2019 надано послуг з балансування на суму 439 474 123,57грн і обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за січень 2019р становить 34 822,824 тис.куб.м (тридцять чотири мільйона вісімсот двадцять дві тисячі вісімсот двадцять чотири три куб.м.);

- за актом №02-19- від 28 лютого 2019р надано послуг з балансування на суму 292 576 485,79грн і обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за лютий 2019р становить 27 465,484 тис.куб.м (двадцять сім мільйонів чотириста шістдесят п`ять тисяч чотириста вісімдесят чотри три куб.м.).

На підставі складених актів відповідачеві виставлені рахунки баланси: №07-18- від 31.07.2018р на суму 14 559 705,52грн; №08-18- від 31.08.2018р на суму 31 442 165,76грн; №09-18- від 30.09.2018р на суму 21 030 014,69грн; №10-18- від 31.10.2018р на суму 65 160 228,08грн; №11-18- від 30.11.2018р на суму 52 895 184,17грн; №12-18- від 31.12.2018р на суму 445 491 747,86грн; №01-19- від 31.01.2019р на суму 439 474 123,57грн; №02-19- від 28.02.2019р на суму 292 576 485,79грн.

Розрахунок вартості послуг балансування здійснено позивачем відповідно до розділу XIV Кодексу ГТС та п.9.2 Договору транспортування природного газу за формулою зазначеною у розрахунках, які були направлені відповідачу, з урахуванням даних про негативний місячний баланс Замовника.

До позовної заяви позивач надав докази направлення актів, розрахунків, рахунків на адресу відповідача.

Наказом ПАТ «Укртрансгаз» №134 від 05.03.2018р затверджено алгоритм розрахунку базової ціни газу для послуг балансування. Згідно зазначеного алгоритму базова ціна газу ціна за 1000 м3 природного газу, яка формується ПАТ «Укртрансгаз» протягом розрахункового періоду (газового місяця) та яка складається з ціни закупівлі природного газу (далі газу) і витрат на зберігання газу. 10.09.2018 наказом №585 був змінений алгоритм розрахунку базової ціни газу: ціна за 1000 м3 природного газу, яка формується АТ «Укртрансгаз» протягом розрахункового періоду (газового місяця) відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи.

В матеріалах справи наявні наступні накази АТ «Укртрансгаз» про затвердження базової ціни газу на спірні періоди:- на липень 2018р базова ціна складала 10 614,54грн (з урахуванням ПДВ) наказ №517 від 10.08.2018р;

- на серпень 2018р 11 972,54грн (наказ №586 від 10.09.2018р);

- на вересень 2018р 13 344,22грн (наказ №660 від 09.10.2018);

- на жовтень 2018р 12 349,79грн (наказ №762 від 09.11.2018р);

- на листопад 2018р 11 533,43грн (наказ №848 від 10.12.2018р);

- на грудень 2018р 11 202,83грн (наказ №5 від 10.01.2019р);

- на січень 2019р 10 516,91грн (наказ №87 від 08.02.2019р);

- на лютий 2019р 8 877,10грн (наказ №164 від 05.03.2019р).

До виставлених позивачем рахунків надані звіти по точках входу/виходу замовника послуг транспортування (оператора газорозподільних систем) за спірні періоди та деталізація по споживачах ЗПТ ПАТ «Донецькоблгаз» на точках виходу за липень 2018-лютий 2019р.

До матеріалів справи долучені також Алокації (звіти) про поділ фактичного обсягу (об`єму природного г азу, відібраного з точку виходу ПАТ «Донецькоблгаз» між замовниками послуги транспортування за липень 2018р- лютий 2019р та звіти про поділ фактичного обсягу (об`єму природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ «Донецькоблгаз» між замовниками послуг транспортування (постачальниками) в розрізі їх контрагентів (споживачів) за визначені періоди. Виходячи з наданих до матеріалів копії, зазначені документи складені та підписані відповідачем в особі начальника управління обліку газу та АРГ «ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» і скріплені печаткою юридичної особи. В ході розгляду справи, відповідач не спростовував інформацію, наведену у алокаціях та звітах до них.

26.07.2019 на адресу відповідача був направлений коригуючий акт №11-18- надання послуг балансування обсягів природного газу до акту №11-18- від 30.11.2018, в якому зазначено, що обсяг коригування негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за листопад 2018р становить 23262,195 тис. куб.м., обсяг негативного місячного небалансу з урахуванням коригування за листопад становить 27084,070 тис.куб.м.

На підставі даного акту виставлено рахунок №11-18- на суму 374 846 605,55грн.

Коригуючий акт та рахунок були отримані відповідачем 30.07.2019р, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, яке наявне в матеріалах справи.

Позивачем в обґрунтування своїх вимог також надані акти звірки розрахунків підписані сторонами Договору, з яких убачається, що станом на 31.10.2018 у відповідача в наявності заборгованість за Договором у розмірі 1 557 944 990,01грн і станом на 31.12.2018р у розмірі 2 056 322 140,63грн.

За позицією Позивача, обсяги негативних небалансів виникли у Відповідача внаслідок безпідставного відбору ним з газотранспортної системи природного газу для покриття власних виробничо-технічних витрат без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи та внаслідок несанкціонованих відборів з газорозподільної системи Відповідача природного газу споживачами, у яких в спірні періоди не було жодного постачальника природного газу.

Загальний обсяг вартості послуг балансування, за позицією позивача, складає 1 684 581 076, 82 грн., який відповідачем були не сплачені в строки, встановлені договором, що замовило необхідність захисту права у суді.

Також, на зазначену суму позивачем нараховано штрафні санкції у вигляді пені, трьох процентів річних та інфляційних втрат.

Враховуючи предмет позову та необхідність дослідження питань документальної обґрунтованості розрахунків обсягів небалансів (помісячно в межах позовних вимог) та вартості послуг балансування (за кожний місяць), суд призначив у справі судову економічну експертизу

На вирішення експертів були поставлені питання для встановлення чи спростування наявних в матеріалах справи розрахунків обсягів небалансу природного газу та відповідність заявлених позивачем обсягів щомісячних небалансів природного газу у розрізі суб`єктів споживання (відповідач, підприємства ТЕК) задля надання у ході розгляду справи по суті оцінки доводам та доказам відповідача в частині визначення обсягів відповідальності останнього.

У експертному висновку №9713/20-71/21311-21319/21-71 від 13.07.2021р зазначено, що у зв`язку з тим, що розрахунки обсягів небалансу природного газу (щомісячно) АТ «Укртрансгаз» не відповідають даним про обсяги небалансу природного газу, відображеного у Звітах та Алокаціях ПАТ «Донецькоблгаз», а також враховуючи відсутність документів, що підтверджують постачання природного газу від НАК «Нафтогаз України» до ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа», то визначити обсяги небалансу природного газу з липня 2018 по лютий 2019 роки не видається можливим. Документально підтвердити постачання природного газу з ресурсу ПАТ «НАК Нафтогаз Україна» до ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» за спірні періоди в межах наданих на дослідження документів не видається за можливе. Документально підтвердити зазначені позивачем у позовній заяві обсяги здійснення в період з липня 2018 по лютий 2019р (включно) послуг балансування за укладеним між сторонами договором транспортування природного газу не видається можливим. Вирішення питання: «визначити за кожним місяцем окремо суму вартості послуг балансування за період липень 2018 року лютий 2019 року, з урахуванням умов договору транспортування природного газу та даних щодо базової ціни газу, визначених у відповідності до умов розділу IX Договору не відноситься до завдань судової економічної експертизи.

Статтею 104 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивоване в судовому рішенні.

Висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством.

У перевірці й оцінці експертного висновку господарський суд з`ясовує зокрема повноту відповідей на порушені питання та їх відповідність іншим фактичним даним; узгодженість між дослідницькою частиною та підсумковим висновком судової експертизи; обґрунтованість експертного висновку та його узгодженість з іншими матеріалами справи.

Згідно із статтею 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд критично ставиться до висновку експертної установи та зазначає, що з наданих до матеріалів справи документів, у тому числі тих, що були витребувані експертною установою, можливо було зробити висновки, проте експерти ухилилися від аналізу та досліджень, з посиланням на відсутність документального підтвердження. Експерти мали виходити з того, що небалансом є різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації.

Таким чином, суд зазначає про неповноту висновку експертів за результатами проведення комісійної судової економічної експертизи №9713/20-71/21311-21319/21-71. Крім того, на час прийняття рішення за результатами розгляду справи, деякі питання, які були предметом дослідження втратили свою актуальність у зв`язку із набранням чинності змін до Закону України «Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення».

Як убачається з матеріалів справи, між позивачем та відповідачем виникли правовідносини на підставі Договору транспортування природного газу, які регулюються Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газотранспортної системи».

Статтею 32 Закону України «Про ринок природного газу» (далі Закон) передбачено, що транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За змістом ч. 1 глави 3 Розділ І Кодексу ГТС (в редакції, чинній на період виникнення спірних відносин) Оператор газотранспортної системи на підставі договору транспортування природного газу та згідно з умовами, визначеними в цьому Кодексі, надає суб`єктам ринку природного газу, зокрема послуги транспортування природного газу газотранспортною системою в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій.

Згідно ч.5 ст.19 Закону оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG зобов`язані надавати один одному інформацію, необхідну для забезпечення безпечного та економного руху природного газу між об`єктами газової інфраструктури, операторами яких вони є, на підставі нормативно-правових актів, визначених цим Законом, або відповідних договорів

За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу.

З метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи зобов`язаний здійснювати зокрема балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб; вживати інших заходів, необхідних для безпечної та стабільної роботи газотранспортної системи, що передбачені цим Законом або не суперечать законодавству (пункт.4,10 ч.2 ст.22 Закону).

У Кодексі визначено поняття балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування, та послуги балансування - послуга, що надається оператору газотранспортної системи іншим суб`єктом господарювання на підставі відповідного договору для врегулювання короткострокових коливань попиту та пропозицій на природний газ, що не є короткостроковим стандартизованим продуктом.

Розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування.

Позивач, звертаючи із позовними вимогами зазначив, що він надав відповідачу послуги балансування, в зв`язку із тим, що у останнього виник негативний щомісячний небаланс, який не був врегульований у встановлений строк.

Небалансом, у розумінні Кодексу, є різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації.

Замовником послуг транспортування, у розумінні Кодексу, є юридична особа або фізична особа - підприємець, яка на підставі договору транспортування, укладеного з оператором газотранспортної системи, замовляє одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу. При цьому, виходячи з відносин та функцій, які виконують сторони договору, відповідач є оператором газорозподільної системи.

Відповідно до п.4 ч.2 глави 7 розділу ІІІ приймання-передача природного газу між оператором газотранспортної системи та оператором газорозподільної системи відбувається в точках комерційного обліку газу на газорозподільних станціях і оформлюється актами приймання-передачі, що підписуються представниками цих сторін не пізніше 5-го числа місяця, наступного за звітним

Пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу ГТС встановлено, що одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

З моменту укладення договору транспортування замовник послуг транспортування також одержує право доступу до віртуальної торгової точки.

Замовник послуг транспортування зобов`язаний подавати та відбирати до/з газотранспортної системи природний газ в обсягах, які виникають на підставі умов укладених договорів постачання природного газу, договору транспортування природного газу, технічної угоди та підтверджених номінацій, а також своєчасно врегульовувати свої небаланси(п.1,2 РозділуКодексу ГТС).

Замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом. Періодом балансування є газова доба (D) ( п.1, глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС).

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги природного газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи ( п.2, глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС)

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом.

Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи. ( п . 3,4, глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС).

Оператор газотранспортної системи здійснює балансуючі дії для:

підтримання тиску в газотранспортній системі з метою виконання вимог цілісності газотранспортної системи та вимог щодо експлуатації газотранспортної системи;

досягнення певної кількості природного газу у газотранспортній системі на кінець доби, що може відрізнятися від кількості, що очікується відповідно до передбачених подач та відборів для такої газової доби, але яка буде сумісна з економічною, ефективною та безпечною експлуатацією газотранспортної системи.

Оператор газотранспортної системи розраховує обсяг добового небалансу для кожного портфоліо балансування замовників послуг транспортування природного газу за кожну газову добу як різницю між алокаціями подач природного газу до газотранспортної системи та алокаціями відбору з газотранспортної системи (з урахуванням підтверджених торгових сповіщень).

У випадку якщо сума подач природного газу замовника послуг транспортування природного газу за газову добу не дорівнює сумі відборів природного газу замовника послуг транспортування природного газу за цю газову добу, вважається, що у замовника послуг транспортування природного газу є добовий небаланс і до нього застосовується плата за добовий небаланс (п. 1,2 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС) .

Плата за добовий небаланс має відображати витрати та враховувати вартість вчинення балансуючих дій оператором газотранспортної системи, а також коригування, визначене відповідно до вимог Кодексу, така плата має бути відображена окремо в рахунках оператора газотранспортної системи, що виставляються замовнику послуг транспортування природного газу Пункт 4,5 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС).

У випадку якщо загальна вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор газотранспортної системи до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, повідомляє замовника послуг транспортування природного газу про розмір грошових коштів, які підлягають виплаті замовнику (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця). Виплата грошових коштів здійснюється на рахунок замовника послуг транспортування природного газу у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним. (п.20 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС).

Таким чином, на Замовника покладено обов`язок оплатити послуги балансування, розраховані відповідно до договору та Кодексу.

Як убачається із відзиву, відповідач фактично не заперечує проти правомірності нарахування вартості послуг балансування, однак заперечує проти обсягів наданих послуг, а також стверджує, що позивачем не було дотримано порядку і строків надіслання відповідачу розрахунків вартості послуг балансування та рахунків фактур у спірному періоді .

Проте, не направлення відповідачу розрахунків вартості послуг балансування та рахунків фактур у визначені Договором та Кодексом ГТС строк не позбавляє відповідача обов`язку оплати вартість отриманих послуг.

Отже, з моменту отримання відповідачем актів про надання послуг балансування, рахунків на їх оплату у останнього відповідно до п.9.4 Договору виникло зобов`язання здійснити оплату таких послуг у строк, що не перевищує п`яти банківських днів з дня отримання зазначених документів.

При дослідженні наданих позивачем доказів, судом встановлено, що розрахунки вартості послуг балансування, рахунки фактури та акти про надання послуг балансування:

- за липень 2018 отримані відповідачем 21.08.2018р;

- За серпень 2018- 18.09.2018р;

- За вересень 2018р 18.10.2018р;

- За жовтень 2018р 20.11.18р;

- За листопад 2018р 27.12.2018р;

- За грудень 2018р 22.01.2019р;

- За січень 2019р 21.02.2019р;

- За лютий 2019р 18.03.2019р.

Таким чином, суд вважає доведеним факт отримання відповідачем рахунків.

Стосовно обсягу послуг, відповідача зазначає, що заборгованість виникла в зв`язку із відсутністю оплати з боку підприємств ТКЕ, промисловими підприємствами, бюджетними організаціями, які безпідставно відбирали природний газ з системи газопостачання.

Дійсно, однією з підстав виникнення негативного небалансу є несанкціоноване споживання ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» у період з липня 2018 по лютий 2019р природного газу, в умовах ненадання АТ «НАК Нафтогаз України» номінацій для зазначених підприємств.

АТ «НАК Нафтогаз України» у своїх письмових поясненнях по справі підтвердив, що ним не були підтверджені номінації на жовтень грудень 2018р, січень лютий 2019 ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа», однак зазначив, що у разі несанкціонованого відбору газу споживачем, весь обсяг такого газу вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи і за небаланс, який виник внаслідок несанкціонованого відбору природного газу з газотранспортної системи відповідає оператор газорозподільних мереж.

Станом на 29.08.2021р набрав чинності Закон України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу», яким внесені зміни до Закону України «Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення».

Так, відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення", підприємства, що виробляють, транспортують та постачають теплову енергію, надають послуги з централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води, які протягом періоду з 1 грудня 2015 року по 31 грудня 2019 року здійснювали відбір природного газу з газотранспортної системи без поданих номінацій, зобов`язані протягом 72 місяців, починаючи з 1 жовтня 2021 року, щомісяця рівними частинами компенсувати особі, що здійснювала функції оператора газотранспортної системи до 31 грудня 2019 року включно, вартість відібраних без номінацій обсягів природного газу за цінами реалізації природного газу категоріям споживачів, визначеними положенням про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затверджених постановами Кабінету Міністрів України на виконання статті 11 Закону України "Про ринок природного газу", чинних протягом періоду таких відборів для відповідних категорій споживачів.

З матеріалів справи вбачається, а також учасниками справи не спростовується, що ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» віднесені до підприємства, які виробляють, транспортують та постачають теплову енергію, надають послуги з централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води та на яких розповсюджується дія Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення".

В ході судового засідання представники зазначених осіб підтвердили той факт, що вони наразі перебувають в перемовинах із позивачем щодо врегулювання заборгованості за спожитий протягом грудня 2015 грудня 2019 року газ без підтверджених номінацій.

У зв`язку з викладеним, суд вважає, що правовідносини, які виникли в зв`язку із відбором ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» газу без підтверджених номінації, підлягають врегулюванню за нормами Закону України «Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення», що виключає відповідальність відповідача за визнану законодавцем неврегульованість відносин між третіми особами в спірний період.

Отже, ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» зобов`язані, у разі відбору з газотранспортної системи природного газу, протягом спірного періоду, без наданих номінацій компенсувати особі, яка здійснювала функції оператора газотранспортної системи, вартість відібраних без номінацій обсягів природного газу.

В ході підготовчого провадження суд з`ясував у третіх осіб - НАК Нафтогаз України, ОКП Донецьктеплокомуенерго, КП Покровськтепломережа, чи співпадає інформація, яка відображена в алокаціях та додатках до них - звітах про поділ фактичного обсягу природного газу, відібраного із точки виходу відповідача , між замовниками послуг транспортування в розрізі їх контрагентів за період липень 2018-лютий 2019 фактичним обставинам, які існують між сторонами. Треті особи не заперечували проти достовірності зазначеної інформації.

Як зазначалося вище, небаланс, це різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації. Алокація це обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників.

Враховуючи викладене, при визначені обсягу природного газу, спожитого третіми особами-2,3 суд враховує показники, відображені в алокаціях та додатках до них , сформованих відповідачем за спірний період, а також звітах по точкам входу/виходу, сформованих позивачем.

Суд дослідив надані позивачем звіти по споживачам відповідача, алокації (звіти) про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ «Донецькоблгаз» між замовниками послуги транспортування за липень 2018-лютий 2019р, звіти про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ «Донецькоблгаз» між замовниками послуг транспортування (постачальниками) в розрізі їх контрагентів (споживачів) та визначив небаланс, який виник із відбором газу ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа», шляхом вирахування різниці між обсягами підтверджених номінацій та обсягами фактично спожитого природного газу зазначеними підприємства.

Відповідно до частини 1 статті 74 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування (ч.1 ст.79 ГПК України)

Суд зіставив докази, які надав позивач та відповідач і дійшов висновку про те, що до матеріалів справи надана необхідна кількість доказів, з яких можливо встановити об`єм газу спожитий ОКП «Донецьктеплокомуненерго» та КП «Покровськтепломережа» без номінацій і здійснити розрахунок вартості послуг балансування, наданих позивачем відповідачеві без врахування встановлених об`ємів.

За даними такого підрахунку ОКП «Донецьктеплокомуненерго» спожило газу без номінацій у жовтні 2018р 2328,122тис.куб.м.; у листопаді 2018р 23211,33 тис.куб.м.; у грудні 2018р 26742,275 тис.куб.м.; січень 2019р 28057,118тис.куб.м.; лютий 2019р 21893,203 тис.куб.м.

КП «Покровськтепломережа» спожило газу без номінацій у липні 2018р 5,401 тис.куб.м.; серпні 2018р 9,428 тис.куб.м.; вересні 2018р 9,163 тис.куб.м.; жовтні 2018р 9,502 тис.куб.м.

Щодо коригуючого акту №11-18- від 24 липня 2019р та рахунку №11-18- від 24.07.2019 суд зазначає наступне.

В коригуючому акті зазначено, що коригування негативного місячного небалансу ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» за листопад 2018р становить 23262,195тис.куб.м. Обсяг негативного місячного небалансу з урахуванням коригування за листопад становить 27084,070 тис.куб.м. Рахунок виставлено на суму 374 846 605,55грн.

Первісно позивач виставив рахунок за листопад 2018р на суму 52 895 184,17грн та в акті №11-18- від 30 листопада 2018р зазначив, що сума негативного місячного небалансу за листопад 2018р становить 3 821,875 тис.куб.м.

За даними звіту про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ «Донецькоблгаз» між замовниками послуг транспортування (постачальниками) в розрізі їх контрагентів (споживачів) за листопад 2018р ОКП «Донецьктеплокомуненерго» фактично спожито 23 262,19тис.куб.м., з яких 50,865 тис.куб.м. за номінацією.

Враховуючи дані, зазначені у Звіті та обсяги негативного місячного небалансу в актах за листопад 2018р, суд зазначає, що обсяги фактичного спожитого газу без номінації ОКП «Донецьктеплокомуненерго» були включені до коригуючого акту за листопад 2018р.

Ані позивач, ані відповідач не спростували інформації відображеної у даному звіті. Таким чином, споживання газу в об`ємі 50,865 тис.куб.м. було здійснено на підставі номінації і оскільки позивач обґрунтовує свої вимоги, тим що балансування було здійснено ним в зв`язку із відбором з газотранспортної системи природного газу споживачами без номінацій, то суд враховуючи інформацію із звіту та в умовах відсутності інших доказів, відмовляє в цій частині позову у розмірі вартості послуги балансування 50,865 тис.куб.м. газу та послуг балансування, розрахованих на обсяг газу, спожитого третіми особами 2,3 без номінацій в спірний період.

Враховуючи викладене, суд відмовляє у задоволені вимог, які стосуються стягнення вартості послуг балансування, штрафних санкції, інфляції та 3 % річних, розрахованих на обсяг природного газу, спожитого третіми особами 2 та 3 без номінацій у спірний період.

В іншій частині , позовні вимоги підлягають задоволеню з огляду на попередні висновки, зроблені в ході дослідження діючого законодавства та встановлення обов`язку Замовника сплачувати послуги балансування.

Враховуючи попередні висновки суду, щодо обсягів спожитого газу третіми особами 2, 3, а також визначену сторонами у п. 9.2 договору формулу вартості послуг балансування (В (балансування) = БЦГ (базова ціна газу за місяць) *К (коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2)* Qбг (обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування),суд задовольняє позовні вимоги в частині стягнення заборгованості за послуги балансування у розмірі 380 821 828,45грн., з яких: за липень 2018р 14 490 910,57грн; за серпень 2018р 31 306 713,24грн; за вересень 2018р 20 883 286,99грн; за жовтень 2018р 30 517 229,49грн; за листопад 2018р 52 895 128,35грн; за грудень 2018р 85 984 755,10грн; за січень 2019р 85 385 101,74грн; за лютий 2019р 59 358 702,97грн.

Стосовно посилання відповідача на те, що витрати з власних потреб та виробничо технологічні втрати є витратами для власних потреб і тому плата за них повинна здійснюватися як за природний газ для ВТВ, ані як за послуги балансування, суд зазначає наступне.

Частиною 1 глави 2 розділу VIII Кодексу передбачено, що з метою забезпечення виконання зобов`язань замовника послуг транспортування щодо оплати послуг оператора газотранспортної системи за договором транспортування природного газу замовник послуг транспортування зобов`язаний надавати оператору газотранспортної системи фінансове забезпечення у випадках та відповідно до вимог, встановлених у цьому Кодексі, або здійснити попередню оплату таких послуг на підставі договору транспортування природного газу.

Замовник послуг транспортування самостійно визначає форму свого фінансового забезпечення щодо всіх його фінансових зобов`язань перед оператором газотранспортної системи з урахуванням вимог цієї глави. Інформація про розмір та доступний залишок фінансового забезпечення замовника послуг транспортування має відображатись та бути доступною такому замовнику на інформаційній платформі.

Для замовника послуг транспортування, яким є оператор газорозподільних систем, розмір достатнього фінансового забезпечення повинен дорівнювати виключно розміру елемента витрат «вартість газу на технологічні та власні потреби» річної планованої тарифної виручки, встановленої для цього оператора газорозподільних систем, поділеного на 365.

Відповідач не надав доказів фінансового забезпечення ВТВ, не навів обґрунтованих підстав для застосування іншої вартості за послуги балансування спожитого ним газу, та не надав власних розрахунків, які спростовують застосовану позивачем вартість.

Судом встановлено, що обсяги негативних місячних небалансів відповідача утворились внаслідок відбору природного газу з точки виходу з газотранспортної системи у тому числі і для власних виробничих потреб, однак такі обсяги повністю або частково не подавались санкціоновано через точку входу до газотранспортної системи відповідача чи його постачальникам, що відображено у Алокаціях та додатках до них.

Згідно із ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами. Таке імперативне врегулювання договірних відносин усуває будь-які сумніви щодо юридичного значення умов договору: вони є юридично обов`язковими, гарантують право учасникам договірних відносин бути впевненими в тому, що кожна зі сторін має виконувати умови договору належним чином, а цивільні права, що ґрунтуються на його умовах, підлягають захисту в тій же мірі і в той же спосіб, що і права, які прямо передбачені актами цивільного законодавства або випливають із них.

Відповідно до ст.ст. 611, 612 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом. Боржник вважається таким, що прострочив виконання зобов`язання, якщо він не приступив до його виконання або не виконав у строк, встановлений договором або законом.

Особливості регулювання відповідальності за порушення грошових зобов`язань у відносинах суб`єктів господарювання визначаються приписами статей 534, 549-552 ЦК України, статей 229-234 ГК України та статей Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань».

Відповідно до ст. ст. 1,3 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань» платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Судом встановлено, що відповідач у встановлений договором строк свого обов`язку з оплати вартості отриманих послуг у сумі 380 821 828,45грн. за липень 2018-лютий 2019ро не виконав, допустивши прострочення виконання грошового зобов`язання.

Сторони Договору, зокрема п.13.5 Договору, узгодили відповідальність Замовника. Так, у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим договором, Замовник сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Враховуючи строки встановлені п.9.4 Договору, суд зазначає, що право нарахування пені виникло у позивача за липень 2018р з 29.08.2018р, за серпень 2018р з 26.09.2018р, за вересень з 26.10.2018р, за жовтень 2018р з 28.11.2018р, за листопад 2018р з 08.01.2019р, за грудень 2019р з 30.01.2019р, за січень 2019р з 01.03.2019р, за лютий 2з 6.03.2019р, по коригуючому акту за листопад 2018р з 07.08.2019р.

У відповідності до ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України, нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Як убачається із наданого позивачем розрахунку пеня була нарахована у наступних періодах:

за липень 2018р за період з 29.08.2018р по 28.02.2019р;

за серпень 2018р за період з 26.09.2018р по 25.03.2019р;

за вересень 2018р за період з 26.10.2018р по 25.04.2019;

за жовтень 2018р за період з 28.11.2018р по 27.05.2019р;

за листопад 2018р за період з 08.01.2019 по 07.07.2019р;

за грудень 2018р за період з 30.01.2019р по 29.07.2019;

за січень 2019р за період з 01.03.2019р по 31.08.2019р;

за лютий 2019р за період з 26.03.2019р по 25.09.2019р.

14.12.2021р від відповідача надійшла заява, згідно якої він просить застосувати строки позовної давності при нарахуванні пені, посилаючись на те, що до вимог про стягнення неустойки застосовується позовна давність в один рік та оскільки позов подано у жовтні 2020 року, то позовна давність за вказаною вимогою вже минула.

Розглянувши подану заяву, суд зазначає про часткове її задоволення. Так, відповідно до ст.256 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Статтею 258 ЦК України встановлено, що до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) застосовується позовна давність в один рік.

Згідно із ст.259 Цивільного кодексу України позовна давність, встановлена законом, може бути збільшена за домовленістю сторін.

Враховуючи, що сторонами справи не надано доказів досягнення домовленості про збільшення позовної давності за такою вимогою, суд дійшов висновку, що для вимоги позивача встановлена спеціальна позовна давність тривалістю в один рік.

Згідно із ст.260 Цивільного кодексу України позовна давність обчислюється за загальними правилами визначення строків, встановленими ст.ст.253-255 цього Кодексу.

За змістом ст.253 Цивільного кодексу України перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

Відповідно до ч.1 ст.261 Цивільного кодексу України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Відтак, за змістом норм чинного законодавства початок перебігу позовної давності співпадає з моментом виникнення у зацікавленої сторони права на звернення до суду із позовною заявою, тобто можливості реалізувати своє право в примусовому порядку.

Позовна давність до вимог про стягнення пені обчислюється окремо за кожен день прострочення і право на позов про стягнення пені виникає щодня на відповідну суму, а позовна давність обчислюється з того дня, коли позивач дізнався або повинен був дізнатись про порушення права.

Вказане узгоджується з правовою позицію Верховного суду в постанові від 20.08.2020 у справі №902/959/19.

Таким чином, позивач звернувся до суду 29.10.2019р, що підтверджується штемпелем поштового відправлення на описі вкладення та накладною на поштовому конверті, в якому надійшла позовна заява з додатками.

Беручи до уваги положення Цивільного кодексу України, Господарського Кодексу України та умови Договору щодо порядку нарахування пені, суд здійснив розрахунок пені, затасувавши строки позовної давності, та встановив, загальний розмір пені, який підлягає стягнення складає 65 279 740,70грн., з яких:

за липень 2018рна суму 14 490 910,57грн за період з 30.10.2018р по 28.02.2019р і розмір пені складає 1743673,40грн;

за серпень 2018р на суму 31 306 713,24грн за період з 30.10.2018р по 25.03.2019р 4539044,56грн;

за вересень 2018р на суму 20 883 286,99грн за період з 30.10.2018р по 25.04.2,19грн;

за жовтень 2018р на суму 30 517 229,49грн за період з 28.11.2018р по 27.05.2019р 5421197,70грн;

за листопад 2018р 52 895 128,35грн за період з 08.01.2019 по 07.07.2019р 9337077,04грн;

за грудень 2018р на суму 85 984 755,10грн за період з 30.01.2019р по 29.07.26,44грн;

за січень 2019р на суму 85 385 101,74грн за період з 01.03.2019р по 31.08.2019р 15093278,81грн;

за лютий 2019р на суму 59 358 702,97грн за період з 26.03.2019р по 25.09.2019р 10378828,56грн.

Окрім того, позивач просить стягнути з відповідача інфляційні втрати у розмірі та 3% річних.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Передбачене законом право кредитора вимагати сплати боргу з урахуванням індексу інфляції та процентів річних не мають характеру штрафних санкцій і є способами захисту його майнового права та інтересу, суть яких полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.

Таким чином, кредитор вправі вимагати, в тому числі в судовому порядку, сплати боржником сум інфляційних та процентів річних за весь час прострочення, навіть, якщо умовами договору не передбачено стягнення інфляційних та 3% річних

При перевірці розрахунку інфляційних витрат, суд враховує правовий висновок, зроблений Об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у справі № 910/13071/19, за яким суд роз`яснив, що сума боргу, внесена за період з 1 до 15 числа включно відповідного місяця, індексується за період з урахуванням цього місяця, а якщо суму внесено з 16 до 31 числа місяця, то розрахунок починається з наступного місяця. За аналогією, якщо погашення заборгованості відбулося з 1 по 15 число включно відповідного місяця - інфляційна складова розраховується без урахування цього місяця, а якщо з 16 до 31 числа місяця - інфляційна складова розраховується з урахуванням цього місяця.

Судом здійснено перерахунок заявленої суми та встановлено, що сума інфляційних втрат складає 65 677 114,38грн, з яких

за липень 2018р за період з 01.09.2018 по 30.09.2021р 3539600,71грн;

за серпень 2018р за період з 01.10.2018р по 30.09.2021р 6920765,63грн;

за вересень 2018р за період з 01.11.2018 по 30.09.2021р 4190277,93грн;

за жовтень 2018р за період з 01.12.2018 по 30.09.2021р 5617464,18грн;

за листопад 2018р за період з 01.01.2019 по 30.09.2021р 9239601,86грн;

за грудень 2018р за період з 01.02.2019 по 30.09.2021р 14019579,96грн;

за січень 2019р за період з 01.03.2019 по 30.09.2021р 13427743,98грн;

за лютий 2019р за період з 01.04.2019 по 30.09.2021р 8722080,13грн.

Щодо визначення розміру 3% річних, здійснивши розрахунок встановив, що сума, яка підлягає стягненню з відповідача складає 31 497 229,48грн, з яких:

за липень 2018р за період з 29.08.2018р по 18.10.2021р 1364924,67грн;

за серпень 2018р за період з 26.09.2018р по 18.10.2021р 2876786,75грн;

за вересень 2018р за період з 26.10.2018р по 18.10.2021р 1867480,79грн;

за жовтень 2018р за період з 28.11.2018р по 18.10.2018р 2646220,04грн;

за листопад 2018р за період з 08.01.2019 по 18.10.2021р 4408410,42грн;

за грудень 2018р за період з 30.01.2019р по 18.10.2021р 7010702,22грн;

за січень 2019р за період з 01.03.2019р по 18.10.2021р 6751271,33грн;

за лютий 2019р за період з 26.03.2019р по 18.10.2021р 4571433,26грн.

Судові витрати у відповідності до вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України стягуються з відповідача на користь позивача пропорційно задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 12, 13, 74, 76, 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Акціонерного товариства Укртрансгаз до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Донецькоблгаз, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, Обласного комунального підприємства Донецьктеплокомуенерго, Комунального підприємства Покровськтепломережа про стягнення боргу у загальній сумі 2 371 102 009,74грн., з яких: 1 684 581 076,82грн заборгованість за послуги балансування; 289 494 601,86грн- пеня; 131 189 694,07грн - 3% річних; 265 836 636,99грн - інфляційні втрати,- задовольнити частково.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Донецькоблгаз (84313 Донецька область, місто Краматорськ, вулиця Південна, будинок 1, ) на користь Акціонерного товариства Укртрансгаз (01021 місто Київ, Кловський узвіз,9/1, ) заборгованість за договором у загальному розмірі 543 275 913,01грн, з яких: заборгованість за послуги балансування 380 821 828,45грн, пеня 65 279 740,70грн, 3% річних 31 497 229,48грн, інфляція 65 677 114,38грн, а також судові витрати по сплаті судового збору у розмірі 154 051,39грн.

Видати наказ після набрання рішення законної сили.

В решті позовних вимог відмовити.

Рішення може бути оскаржене в Східний апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку передбаченому розділом IV ГПК України з урахуванням приписів перехідних положень.

Головуючий суддя П.В. Демідова

Суддя Ю.В. Бокова

Суддя О.В. Кротінова

Повний текст рішення складено та підписано 24.12.2021

Інформацію щодо руху справи можна отримати на інформаційному сайті http://www.reyestr.court.gov.ua, веб-порталі "Судова влада України" (dn.arbitr.gov.ua).